第一篇：「律師來了」員工身患重疾,HR 該怎么辦？

「律師來了」員工身患重疾，HR 該怎么辦？

欄目介紹本期欄目：醫(yī)療機(jī)構(gòu)勞動法律問題及解答本期特邀嘉賓：王強(qiáng)。廣東德納律師事務(wù)所資深律師，廣東省律師協(xié)會勞動法律專業(yè)委員會委員、深圳市律師協(xié)會勞動法律專業(yè)委員會委員。其辦案經(jīng)驗(yàn)豐富，訴訟技巧嫻熟，業(yè)務(wù)能力超強(qiáng)，尤其在勞動和社會保障法、公司法等業(yè)務(wù)領(lǐng)域，積累了豐富的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)。針對后臺收集的問題，王強(qiáng)律師在此一一做了詳細(xì)解答。01沒有簽定勞動合同，員工離職會不會告上勞動仲裁委員會？王強(qiáng)律師解答

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為了保障勞動關(guān)系的穩(wěn)定性，維護(hù)勞動者的合法權(quán)益，2008 年 1 月 1 日生效的《勞動合同法》第十條規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)與員工簽訂書面勞動合同。如果用人單位沒有按照上述法律規(guī)定與員工簽訂勞動合同的，那么，依據(jù)《勞動合同法》第八十二條規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)向員工支付未簽訂勞動合同的二倍工資差額。具體標(biāo)準(zhǔn)是自員工入職超過一個(gè)月之日起至第十二個(gè)月的期間，向員工支付雙倍工資，即支付最多 11 個(gè)月的本人工資。那么，在未簽訂勞動合同的情況下，員工離職后會否申請勞動仲裁呢？就目前的實(shí)踐來看，很多員工在職期間出于自身的利益或情面考慮，不會去申請勞動仲裁，但是，假如員工離職了，雙方已不存在直接的利益關(guān)系了，這時(shí)候員工很可能會通過勞動仲裁的方式，要求用人單位支付未簽勞動合同的二倍工資，這是一個(gè)大概率事件。對此，我們可以給出如下應(yīng)對策略和建議：（1）用人單位應(yīng)當(dāng)在員工入職后一個(gè)月內(nèi)簽訂勞動合同，如果因疏忽等原因未能簽訂的，在發(fā)現(xiàn)有「漏網(wǎng)」之時(shí)，用人單位應(yīng)及時(shí)亡羊補(bǔ)牢，與員工補(bǔ)簽勞動合同。補(bǔ)簽勞動合同時(shí)應(yīng)注意，最好能夠?qū)趧雍贤钠鹗既掌诘购炛羻T工入職之日。（2）如果員工拒絕與簽訂勞動合同的，用人單位應(yīng)考慮及時(shí)終止雙方的事實(shí)勞動關(guān)系，以防后患。在此情形下，如果是在員工入職后一個(gè)月內(nèi)終止勞動關(guān)系的，用人單位無需支付任何補(bǔ)償金，如果是在員工入職一個(gè)月之后終止勞動關(guān)系的，用人單位仍需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，而且還需要支付未簽訂勞動合同的二倍工資差額。（3）如果直至員工提出離職前，用人單位仍未能說服員工補(bǔ)簽勞動合同的，用人單位可以考慮與員工簽訂解除勞動關(guān)系協(xié)議，在協(xié)議中約定給予員工適當(dāng)補(bǔ)償，而員工自愿放棄主張有關(guān)未簽訂勞動合同的相關(guān)權(quán)利。（4）當(dāng)然，作為 HR 專業(yè)人士，還應(yīng)當(dāng)了解一些有關(guān)勞動仲裁時(shí)效的法律知識，以便于最大限度地維護(hù)用人單位的合法利益。根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》規(guī)定，勞動爭議申請仲裁的時(shí)效期間為一年，仲裁時(shí)效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。也就是說，員工申請勞動仲裁有一年的時(shí)效性，而且是逐月失效的。比如，員工是 2015 年 9 月 1 日入職的，如果未簽訂勞動合同，從入職第 2 個(gè)月開始員工就有權(quán)主張二倍工資，但是，假如直至 2016 年 10 月 31 日之前，該員工都沒有主張 2015 年 10 月 1 日至 31 日期間未簽訂勞動合同二倍工資，那么從 2016 年 11 月 1 日起他就喪失了主張?jiān)擁?xiàng)權(quán)利的時(shí)效，以此類推，該員工 2015 年 11 月至 2016 年 8 月期間的二倍工資權(quán)利，將依次逐月失去法律保護(hù)效力。02

員工患精神分裂癥長期不能上班該如何處理？王強(qiáng)律師解答

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用人單位里有身患嚴(yán)重疾病的員工，如何做到既符合法律規(guī)定，又能體現(xiàn)人文關(guān)懷，這對于 HR 來講都是一個(gè)不小的挑戰(zhàn)。對于患有精神疾病的員工就是如此。如何應(yīng)對和妥善處理這類員工呢？我們做如下解答，僅供參考：首先，關(guān)于醫(yī)療期，可以分兩種情形來處理：（1）如果員工是在試用期內(nèi)被發(fā)現(xiàn)患有精神分裂癥的，并已經(jīng)過確診的，用人單位可以不符合錄用條件為由解除勞動合同。（2）如果員工已經(jīng)過試用期，在試用期滿履行勞動合同期間患有精神分裂癥的，并經(jīng)勞動能力鑒定委員會確定患有精神病的，可按其在單位工作時(shí)間的長短，給予三個(gè)月至一年的醫(yī)療期，在本單位工作二十年以上的，醫(yī)療期可以適當(dāng)延長。其次，關(guān)于醫(yī)療期滿后的處理：（1）精神病患者在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)已治愈或病情很輕并得到穩(wěn)定控制，經(jīng)勞動能力鑒定委員會鑒定具有勞動能力的，用人單位應(yīng)適當(dāng)安排其工作，不得因病解除勞動合同。（2）如果精神病患者在規(guī)定的醫(yī)療期滿后，經(jīng)鑒定確實(shí)喪失勞動能力的，用人單位可以解除勞動合同，并向該員工發(fā)給相當(dāng)于其本人標(biāo)準(zhǔn)工資 3 個(gè)月至 6 個(gè)月的醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)。（3）對精神病患者醫(yī)療期滿能夠從事工作的，用人單位應(yīng)當(dāng)為該員工安排力所能及的工作。如果該員工符合《勞動合同法》第 40 條規(guī)定的情形，即經(jīng)調(diào)崗后仍然不能勝任工作的，用人單位有權(quán)解除勞動合同，但應(yīng)當(dāng)向該員工支付 N+1 的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。再次，有關(guān)精神病患者醫(yī)療期等管理的相關(guān)法規(guī)依據(jù)如下：（1）《企業(yè)職工患病或非因公負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定》（勞部發(fā) [1994]479 號）

（2）《關(guān)于患有精神病的合同制工人醫(yī)療期問題的復(fù)函》（勞辦發(fā) [1992]5 號）

（3）《關(guān)于精神病患者可否解除勞動合同的復(fù)函》（勞辦發(fā) [1994]214 號）03

限期返崗?fù)ㄖ秽]局退件如何處理？提問詳情：請問王律師，員工不辭而別后已經(jīng)郵政寄送限期返崗?fù)ㄖ?，但是沒有投遞成功，郵局又將郵件送回，算不算我們已經(jīng)盡到告知義務(wù)，如果不算應(yīng)該怎么辦？王強(qiáng)律師解答

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您所說沒有投遞成功，實(shí)際上就是郵局退件了。如果您單位在勞動合同中約定，向員工所確認(rèn)的通訊地址投送郵件時(shí)，「被拒簽或者被退件的，視為送達(dá)」，那么，就可以視為已經(jīng)送達(dá)了。反之，如果沒有做出上述約定，那就不能算作盡到了告知義務(wù)。我們就此提出以下建議，僅供參考：（1）可以向該員工已確認(rèn)過的電子郵箱地址發(fā)送通知郵件；（2）可以直接與該員工電話聯(lián)系溝通，并做同步錄音取證；（3）可以通過在當(dāng)?shù)匕l(fā)行的報(bào)紙發(fā)布公告的方式證明送達(dá)，當(dāng)然，這種方式也可能不被一些司法機(jī)關(guān)認(rèn)可，因?yàn)楝F(xiàn)在已很少有人看報(bào)紙了嘛。但可以考慮同時(shí)多采取幾種方式取證，可增加證明效力。04

返聘員工不能買工商保險(xiǎn)，那么該如何規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)？王強(qiáng)律師解答

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由于返聘人員是已經(jīng)達(dá)到退休年齡的人員，所以用人單位已無法為其繳納工傷保險(xiǎn)，為規(guī)避返聘人員發(fā)生人身傷害等法律風(fēng)險(xiǎn)，建議用人單位可以為返聘人員購買人身意外傷害商業(yè)保險(xiǎn)。05 員工多次拒簽勞動合同，如何處理？王強(qiáng)律師解答

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根據(jù)《勞動合同法》第十條規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)與員工簽訂書面勞動合同。如果用人單位沒有按照上述規(guī)定與員工簽訂勞動合同的，那么，用人單位應(yīng)當(dāng)從第 2 個(gè)月起至第 12 個(gè)月止向員工支付二倍工資。簽訂勞動合同是法律賦予用人單位的義務(wù)，也是對勞動者權(quán)利的基本保障，如果員工拒不簽訂勞動合同，用人單位應(yīng)及時(shí)終止雙方的事實(shí)勞動關(guān)系，以免給用人單位造成更大的損害。06

勞動合同未到期，但勞動者已到退休年齡，如何處理？王強(qiáng)律師解答

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根據(jù)《勞動合同法》第四十四條之規(guī)定，勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的，雙方簽訂的勞動合同終止。這種情形的終止，用人單位無須支付補(bǔ)償金。但是，由于歷史性的原因，很多勞動者未能繳足養(yǎng)老保險(xiǎn)年限，即使達(dá)到法定退休年齡，也無法享受到養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇，導(dǎo)致達(dá)到法定退休年齡的員工無法終止勞動合同關(guān)系。國務(wù)院出臺的《勞動合同法實(shí)施條例》對此做出了修正性規(guī)定，即勞動者達(dá)到法定退休年齡的，勞動合同終止。因此，盡管簽訂的勞動合同未到期，但勞動者已達(dá)到退休年齡的，用人單位可以終止合同，且無須支付補(bǔ)償金。07

辭職一年半后返回工作，要補(bǔ)發(fā)社保嗎？提問詳情：請問王律師，員工辭職一年半后，現(xiàn)在又返回原單位上班，他想讓單位補(bǔ)發(fā)辭職之前缺失的社保，這個(gè)可以補(bǔ)發(fā)嗎？王強(qiáng)律師解答

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用人單位只能向社保部門繳納社會保險(xiǎn)，而向員工補(bǔ)發(fā)社保費(fèi)用沒有法律依據(jù)。至于能否補(bǔ)繳，建議向當(dāng)?shù)厣绫２块T咨詢了解。