第一篇：“中國民法典草案”合同法編分則部分的缺陷及其矯正

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“中國民法典草案”合同法編分則部分的缺陷及其矯正

易軍 中國政法大學(xué) 副教授

關(guān)鍵詞: 合同法編/分則/缺陷

內(nèi)容提要: “中國民法典草案(審議稿)”合同法編分則的立法成就是值得肯定的,不過仍然存在著若干明顯的不足與較大的完善空間,如不確定概念過多,具有歧義,應(yīng)予以細(xì)致化;許多法律規(guī)則不包含法律后果,不具可操作性,應(yīng)使其完整;典型合同數(shù)量太少,應(yīng)予以增加;部分重要的具體制度欠缺,應(yīng)予以增補(bǔ);部分制度的設(shè)計(jì)存在缺陷,應(yīng)予以修改完善。

2002年12月23日,全國人大法工委向人大常委會提出了“中國民法典草案(審議稿)”,這無疑是中國民法典編纂運(yùn)動進(jìn)程中值得關(guān)注的重要事件之一。評析該草案得失成敗的作業(yè)勿庸置疑地又成為了一個新的學(xué)術(shù)研究熱點(diǎn)。對這部龐大的民法典進(jìn)行全面評價不可能,本文只截取其中一部分——合同法編分則部分進(jìn)行評析,以克服因探究對象龐大而可能導(dǎo)致的行文空洞之弊。由于這部民法典草案基本上將1999年頒布的合同法悉盡納入而作為其合同法編, [1]因此,有關(guān)合同法編分則部分的評析其實(shí)也就是對現(xiàn)行合同法分則的評析。毫無

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疑問,《合同法編》的立法成就,特別是其分則部分的立法成就是驚人的。僅從條文數(shù)量上來說,在總共428個條文中,合同法分則的條文占據(jù)將近70% ,世界范圍內(nèi)的典型合同法似乎難有出其右者。但是,我更愿對這些制度保持一種苛刻與挑剔的眼光,誠如邊沁所言,“一種制度如果不受到批判,就無法得到改進(jìn);任何東西如果永遠(yuǎn)不去找出毛病,那就永遠(yuǎn)無法改正;如果我們作出一個決定,對任何東西不問好歹的一味贊成,而不加任何指責(zé),這種決定實(shí)行到將來,就會有效地妨礙一切增進(jìn)幸福的希望?！?[2]在我看來,我國典型合同法律制度還存在著明顯的不足與較大的完善空間。

一、不確定概念過多,具有歧義,應(yīng)予以細(xì)致化

不確定概念是立法者所采取的一種策略,其目的無外乎在于增強(qiáng)法條的伸縮性與適應(yīng)性,從而使之能適應(yīng)紛繁蕪雜的社會現(xiàn)實(shí)。然而如果頻繁地使用不確定概念或?qū)⒈緫?yīng)具體化的概念予以抽象卻妨礙了法律規(guī)范功能的發(fā)揮。略舉數(shù)例如下:

1.《合同法編》中多處使用“合理”這個不確定概念,如第185條第2款、第230條、第259條、第426條等,其不合理之處不言自明。特別令人惋惜的是,第230條在規(guī)定出租人為通知義務(wù)的期限時,斷然舍棄以往的立法經(jīng)驗(yàn),籠統(tǒng)地規(guī)定為“合理期限”而不是“三個月”的期限, [3]公然地強(qiáng)化法官的自由裁量權(quán),令人匪夷所思。

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2.《合同法編》第192條第1款第1項(xiàng)規(guī)定了贈與的法定撤銷事由之一“嚴(yán)重侵害贈與人或者贈與人的近親屬”。此處“嚴(yán)重侵害”應(yīng)如何解釋?是否要求主觀上為故意,抑或程度上觸犯刑法構(gòu)成犯罪? 不得而知。法國、德國以及我國臺灣地區(qū)民法均明文規(guī)定“受贈人對于贈與人及其親屬有故意侵害行為,應(yīng)受刑事處罰的,贈與人可撤銷贈與”,這就明確得多,立法者似無必要故弄玄虛。

3.《合同法編》第193條第1款規(guī)定了贈與人的繼承人或法定代理人撤銷贈與的法定事由,即“受贈人的違法行為致使贈與人死亡或者喪失民事行為能力”。此處“違法行為”在主觀上僅指故意抑或包括一切過錯? 不甚明了。

4.《合同法編》中多次出現(xiàn)“保管不善”的字樣,如第222條、第265條、第344條等?！氨９懿簧啤币徽Z究竟是為了說明主觀上有過錯還是其他? 即便是表明當(dāng)事人有過錯,但究竟為抽象輕過失抑或具體輕過失?不禁令人疑慮重重。根據(jù)合同法的規(guī)定,承運(yùn)人對旅客自帶物品毀損滅失負(fù)過錯責(zé)任,無償保管的保管人對于寄托物毀損滅失也負(fù)過錯責(zé)任,但是第303條規(guī)定“承運(yùn)人有過錯的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任”,而第374條則規(guī)定“保管合同是無償?shù)?保管人證明自己沒有重大過失的,不承擔(dān)損害賠償責(zé)任”,究是用語不同,還是承運(yùn)人與保管人的舉證責(zé)任有實(shí)質(zhì)上的差別?

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二、許多法律規(guī)則不包含法律后果,不具可操作性,應(yīng)使其完整

一個完整的法律規(guī)則應(yīng)包含行為模式與法律后果兩部分,我國合同法編分則的許多規(guī)則往往只規(guī)定了行為模式,而沒有規(guī)定法律后果,使得其規(guī)范功能難以悉盡發(fā)揮。略舉數(shù)例如下:

1.《合同法編》第162 條規(guī)定:“??買受人拒絕接收多交部分的,應(yīng)當(dāng)及時通知出賣人。”該條規(guī)定了買受人的通知義務(wù),這無可厚非,但它卻未規(guī)定若買受人拒絕接收,且又沒有通知或不及時通知時的法律后果,由此引發(fā)的糾紛如何解決應(yīng)如何處理,不得而知。

2.《合同法編》第278條規(guī)定:“隱蔽工程在隱蔽以前,承包人應(yīng)當(dāng)通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人沒有及時檢查的,承包人可以順延工程日期,并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失?！痹摋l似乎是一個包含著行為模式與法律后果的完整的法律規(guī)則,不過,后段規(guī)定的法律后果并不是違反前段行為模式的法律后果。由于前段規(guī)定的行為模式是承包人負(fù)有通知義務(wù),因此后段的法律后果應(yīng)該是“承包人沒有及時通知的??”,而不是如法條所規(guī)定的“發(fā)包人沒有及時檢查的??”。

3.《合同法編》第289條規(guī)定,“從事公共運(yùn)輸?shù)某羞\(yùn)人不得拒絕旅客、托運(yùn)人通常、合理的運(yùn)輸要求。”該條確立了公共承運(yùn)人的強(qiáng)制締約義務(wù),這無疑有助于保障旅客、托運(yùn)人的利益,不過它沒有確立公共承運(yùn)人違反強(qiáng)制締約義務(wù)的法律后果,從而使得該條形同虛

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設(shè)?；蛘哂袑W(xué)者會認(rèn)為,強(qiáng)制締約義務(wù)屬于公法上的義務(wù),因此,不僅旅客、托運(yùn)人沒有請求公共承運(yùn)人從事運(yùn)輸?shù)乃椒ㄉ蠙?quán)利,更不得強(qiáng)制運(yùn)輸合同成立,而且具有私法屬性的合同法編不宜規(guī)定行政處罰等公法上的法律效果。此種觀點(diǎn)具有一定道理,不過,在世界上諸多國家或地區(qū)的學(xué)說均認(rèn)為“違反強(qiáng)制締約義務(wù)造成他人損害構(gòu)成侵權(quán)行為”的情形下,我國民法典似也應(yīng)科以違反強(qiáng)制締約義務(wù)的公共承運(yùn)人以損害賠償責(zé)任。[4]

5.《合同法編》第296條規(guī)定:“旅客在運(yùn)輸中應(yīng)當(dāng)按照約定的限量攜帶行李。超過限量攜帶行李的,應(yīng)當(dāng)辦理托運(yùn)手續(xù)?！痹摋l固然規(guī)定了不“限量攜帶行李”的法律后果——“辦理托運(yùn)手續(xù)”,但未進(jìn)一步規(guī)定此種“超過限量攜帶行李又未辦理托運(yùn)手續(xù)”的法律后果。

三、典型合同數(shù)量太少,應(yīng)予以增加

非典型合同系因民法一方面采契約自由原則,另一方面又列舉典型合同所生產(chǎn)物, [5]因此,無名合同是不可避免的。但對本應(yīng)在法律上加以確認(rèn)的合同類型不作出規(guī)定,人為地增加無名合同的數(shù)量卻是不妥當(dāng)?shù)摹?/p>

由于典型合同的數(shù)量是評價合同法分則乃至整部合同法立法質(zhì)量的重要指標(biāo)之一,典型合同數(shù)量的欠缺將直接影響到對合同法質(zhì)量

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快速專業(yè)解決您的法律問題 的評價。合同法不具有相當(dāng)?shù)耐陚湫?難以在世界合同法史上產(chǎn)生影響,更談不上引導(dǎo)21世紀(jì)合同法的潮流。如1942年頒布的《意大利民法典》即規(guī)定了買賣、附返還證券的轉(zhuǎn)讓、互易、代銷契約等26種典型合同。再如1998年12月的《阿根廷共和國民商合一的民法典草案》規(guī)定了買賣、互易、定期供應(yīng)、租賃、融資租賃等27種典型合同,而該國學(xué)說認(rèn)為應(yīng)將住宿合同、泊車合同、旅游合同、葬禮服務(wù)合同、私人墓地合同、信用卡合同、估價合同、專項(xiàng)分期儲蓄購物合同、電子信息合同、結(jié)伴旅游合同、中心商場購物合同、廣告合同、展覽合同等典型合同納入民法典中。[6]而由此來反觀我國民法典草案,它僅規(guī)定了17種有名合同,沒有規(guī)定諸如雇傭、借用、實(shí)物借貸之類的傳統(tǒng)民法中已極為普遍的合同類型,其局限性已相當(dāng)明顯,而對那些隨時代發(fā)展而出現(xiàn)的新的亟需確認(rèn)為有名合同的合同類型更是缺乏規(guī)定。因此,誠如崔建遠(yuǎn)先生所言,制定合同法,僅僅是借鑒迄今為止既有的法律規(guī)則、模式、理論,甚至規(guī)制如融資租賃、能源供應(yīng)、旅游、BOT合同也只會使合同法淪為21世紀(jì)的尾聲。欲開啟21世紀(jì)合同法時代,必須集中許多學(xué)科最新成果,展開綜合研究,解決21世紀(jì)普遍存在的用現(xiàn)代法律框架不能解決的合同類型所產(chǎn)生的問題。[7]

我認(rèn)為,中國民法典至少應(yīng)增加以下的合同

類型:

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第一,傳統(tǒng)的借用、實(shí)物借貸、和解、雇傭等。由于這些合同大都是傳統(tǒng)民法中業(yè)已存在的合同類型,其在社會經(jīng)濟(jì)生活中的重要作用自然不必多談,且其內(nèi)容也已較為固定,民法典作出規(guī)制已不存在多少技術(shù)困難?；蛟S有人會指出,由于勞動法已規(guī)定了勞動合同,因此民法典似無必要再規(guī)定雇傭合同。不過,我認(rèn)為,民法典作為原則法,必須反映交易關(guān)系的常態(tài),“民法典的立法者,應(yīng)該努力建立中國社會‘正?！?、‘普通’民事關(guān)系的想象”, [8]個體之間的勞務(wù)往來應(yīng)該比個體與企事業(yè)單位之間的勞動合同更具有普通性,民法典依然有必要規(guī)制雇傭合同。

第二,現(xiàn)代的旅游、醫(yī)療、演出、培訓(xùn)、郵政、合會、人事保證等。隨著社會經(jīng)濟(jì)水平和生活質(zhì)量的不斷提高,越來越多的人選擇外出旅游的方式來緩解工作壓力和享受生活,旅游業(yè)已經(jīng)成為我國經(jīng)濟(jì)社會的重要組成部分,因旅游引發(fā)的投訴和糾紛不斷增加。與此形成鮮明對比的是,在我國現(xiàn)行民法體系中,關(guān)于調(diào)整旅游合同的法律幾乎一片空白,許多糾紛的解決只能依靠合同法總則的相關(guān)規(guī)定以及行政法規(guī)與規(guī)章,實(shí)踐當(dāng)中很難保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。旅游合同成為有名合同在民法典中予以規(guī)定勢在必行。[9]醫(yī)療、演出、郵政、培訓(xùn)、人事保證等合同與旅游合同類似,在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)生活中也已是普遍存在的社會現(xiàn)象。醫(yī)患糾紛、演出糾紛、郵政機(jī)關(guān)的部門利益、各式各樣的培訓(xùn)引發(fā)的矛盾、信賴他人推薦用人引發(fā)的糾紛,這些問題的

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解決都亟需民法典規(guī)定相應(yīng)的有名合同,減少糾紛,合理地平衡當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)。

第三, 更現(xiàn)代的信用卡、加盟店、債權(quán)收取(Factoring)、技術(shù)授權(quán)(Knowsharing)、即時供應(yīng)(Justtime)等。信用卡、金融卡、轉(zhuǎn)帳卡、IC卡、201電話卡等,被稱為“塑膠貨幣”,在我國發(fā)展的歷程雖然較為短暫,但由于其使用上的便利、各項(xiàng)功能的強(qiáng)化以及發(fā)卡機(jī)構(gòu)的促銷優(yōu)惠活動,已經(jīng)成為現(xiàn)代人特別是年輕人日常生活消費(fèi)的重要工具,由此帶來的法律問題也不容忽視。加盟連鎖店是一種新興的商業(yè)形式,它使加盟業(yè)主在有限的投資下得以建立一個單一的營銷網(wǎng)絡(luò),使意欲成為加盟店的個別投資者在加盟業(yè)主的協(xié)助下快速地打入某一行業(yè),因此倍受青睞。而技術(shù)授權(quán)、債權(quán)收取等經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象在我國也已經(jīng)出現(xiàn),并有迅速擴(kuò)張的趨勢,可以預(yù)見將來必定也會在社會經(jīng)濟(jì)生活中發(fā)生巨大作用。在制定民法典時,應(yīng)對上述新的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象作出研究,并形成相應(yīng)的條文。

四、部分重要的具體制度欠缺,應(yīng)予以增補(bǔ)

合同法編分則規(guī)范了諸多先進(jìn)的制度,這正體現(xiàn)了其進(jìn)步性,然而這一思路卻并未能在立法中得到全面貫徹,在許多典型合同中,一些較為基本的制度未能悉盡確立,這就形成了很大的法律漏洞,典型

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合同立法的意義也不能很好的體現(xiàn)。第一,雖然《合同法編》第142—149 條、第222條、第314條等較妥善地規(guī)定了買賣、租賃、運(yùn)輸?shù)群贤娘L(fēng)險負(fù)擔(dān)問題,但有關(guān)風(fēng)險負(fù)擔(dān)的規(guī)則仍存在著較多漏洞。首先,合同法編總則缺乏一個類如《德國民法》第323條、“臺灣地區(qū)民法”第266條所規(guī)定的“債務(wù)人主義”的風(fēng)險負(fù)擔(dān)的一般規(guī)則。[10]這使得無名合同中風(fēng)險負(fù)擔(dān)問題的解決喪失了依據(jù)《合同法編》第124條適用總則規(guī)定的機(jī)會。而且,即便第222條、第314條等可視作是“債務(wù)人主義”的具體化,但這些條文仍未窮盡規(guī)制租賃、運(yùn)輸?shù)冗^程中可能發(fā)生的風(fēng)險事實(shí),如在租期開始前租賃物發(fā)生毀損滅失風(fēng)險的情形,或者在運(yùn)輸物交付給承運(yùn)人之前發(fā)生毀損滅失風(fēng)險的情形,適用第222條、第314條即有黔驢技窮之態(tài)。其次,分則缺乏規(guī)定諸多風(fēng)險負(fù)擔(dān)的具體規(guī)則。如民法典尚未規(guī)定承攬、保管、倉儲、融資租賃等合同的風(fēng)險負(fù)擔(dān)問題。再次,買賣以外的諸如租賃、承攬、運(yùn)輸之類的雙務(wù)合同的風(fēng)險負(fù)擔(dān)其實(shí)應(yīng)包括兩種情況,一為標(biāo)的物自身毀損滅失的風(fēng)險,一為租金、報酬、運(yùn)費(fèi)等價金的風(fēng)險。包括我國民法典草案在內(nèi)的世界各國民法往往只注重規(guī)制后者而忽視前者,如第222條就只是關(guān)于租金風(fēng)險負(fù)擔(dān)的規(guī)定,草案并未涉及租賃物自身的風(fēng)險負(fù)擔(dān)問題,其實(shí),租賃、承攬、運(yùn)輸?shù)群贤械淖赓U物、定作物、運(yùn)送物的風(fēng)險只能貫徹“天災(zāi)歸物權(quán)人負(fù)擔(dān)”的思想,采所有人主義。我國立法似不能對此置若罔聞。

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第二,在租賃合同一章中,雖然第233條規(guī)定了承租人未經(jīng)同意而改善、增設(shè)他物時的責(zé)任,卻沒有規(guī)定承租人享有有益費(fèi)用返還請求權(quán)及工作物取回權(quán);未規(guī)定房屋租賃合同承租人優(yōu)先承租權(quán);未規(guī)定土地使用權(quán)出租。第220 條及第221條規(guī)定了出租人的維修義務(wù),卻未明確規(guī)定承租人的該項(xiàng)義務(wù),一般認(rèn)為除雙方約定由承租人維修的以外,依習(xí)慣以及租賃物因承租人過錯而毀損時也由承租人承擔(dān)維修義務(wù)。本章也沒有明確規(guī)定承租人的通知義務(wù)及責(zé)任。1994 年1 月完成的“合同法試擬稿”第220條曾規(guī)定,在租賃關(guān)系存續(xù)期間出現(xiàn)下列情形,承租人應(yīng)當(dāng)及時通知出租人,但出租人已知的除外: a.租賃物有修理、防止損害之必要;b.第三人就租賃物主張權(quán)利;c.其他依誠信原則應(yīng)通知的事由。承租人怠于通知致出租人不能及時救濟(jì)而受損的,承租人應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。承租人負(fù)有通知義務(wù)的根據(jù)在于租賃物為承租人占有,出租人不可能知道租賃物上所發(fā)生的種種情況,正如保管合同中寄托人不可能知道寄托物所發(fā)生的變化而使保管人承擔(dān)通知義務(wù)一樣,承租人應(yīng)負(fù)有通知義務(wù),但合同法僅確認(rèn)了保管人的通知義務(wù)而未規(guī)定承租人的通知義務(wù),不能不說具有很大的缺陷。

第三,《合同法編》第十五章對承攬合同制度的規(guī)定較為詳備,不過仍存在著不小的可予完善的空間。如第262條規(guī)定了承攬人的物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任,這有助于維護(hù)定作人的利益,不過,該條并未對承攬

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人的這一責(zé)任設(shè)置限制,這無助于承攬人與定作人之間的利益平衡。反觀大陸法系諸國或地區(qū)的立法,它們大都對承攬人瑕疵擔(dān)保責(zé)任設(shè)有期限限制。如“臺灣地區(qū)民法”第498—501條規(guī)定了瑕疵發(fā)現(xiàn)期間的起算點(diǎn)、瑕疵發(fā)現(xiàn)期間之延長、瑕疵責(zé)任的免除等制度,其第514條還規(guī)定了承攬人承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任的除斥期間。《德國民法》第638條也規(guī)定承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任的除斥期間?！兑獯罄穹ā返?666、1669 條規(guī)定了承攬人的瑕疵通知義務(wù)、2 年的除斥期間?！度毡久穹ā返?37—639條、《瑞士債務(wù)法》第371條、《法國民法》第1792、1793條均規(guī)定了承攬人瑕疵擔(dān)保責(zé)任的存續(xù)期間。此外,該章中尚未確立承攬工作完成后實(shí)際報酬超過事先預(yù)估概數(shù)過巨時的處理規(guī)則、承攬人死亡或者喪失勞動技能致不能完成工作時承攬合同當(dāng)然解除的規(guī)則等。

第四,《合同法編》確立了居間合同這一新的合同類型,本身具有非常重要的意義,然而本章的規(guī)定卻是存在疏漏的。第426條規(guī)定了委托人支付報酬的義務(wù)即居間人的報酬請求權(quán)。本條顯然采約定報酬制,因?yàn)橐辣緱l規(guī)定,委托人應(yīng)根據(jù)約定支付報酬,只是在無約定時,才由雙方協(xié)議補(bǔ)充或根據(jù)居間人的勞務(wù)合理確定。居間費(fèi)由雙方約定,固然是合同自由的體現(xiàn),但易導(dǎo)致顯失公平、觸犯公認(rèn)的倫理價值的后果,為克服約定報酬制的弊端,大陸法系各國規(guī)定了“約定報酬酌減制度”,即約定報酬高于居間人所服勞務(wù)價值以致顯失公平時,法

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院可因委托人的聲明酌情減少報酬數(shù)額。另外,在婚姻居間中,如果約定報酬的,該約定無效,居間人不得請求支付報酬,對此,瑞士債務(wù)法、德國民法、臺灣地區(qū)民法均有明文規(guī)定,原因在于“婚姻結(jié)合,重在雙方當(dāng)事人自由意思,恐居間人因貪圖報酬而勉強(qiáng)說合,則婚姻難以美滿”;[11] “以此為職,推其弊害,實(shí)有敗壞風(fēng)俗之虞,故此種約定報酬之婚姻居間,不使有效能,所以維持公益也?！?[12]

我國民法典草案在繼受大陸法系各國居間制度時對上述制度未有反映,這是非常遺憾的。

五、部分制度的設(shè)計(jì)存在缺陷,應(yīng)予以修改完善

合同法編分則部分的規(guī)定,有不少規(guī)定值得商榷。舉其要者如下:

(一)買賣合同標(biāo)的物的范圍。《合同法編》第130條規(guī)定,“買賣合同是出賣人移轉(zhuǎn)標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人,買受人支付價款的合同”。雖然這一規(guī)定并未明確指出買賣合同的標(biāo)的物到底是什么,但它將買賣這一交易形式的對象限定于“標(biāo)的物的所有權(quán)”,這顯然說明我國立法將買賣合同的標(biāo)的物規(guī)定為有體物。因此,我國法上的買賣僅指有體物所有權(quán)的有償轉(zhuǎn)讓,而不包括所有權(quán)以外的諸如繼承權(quán)、債權(quán)、用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)之類的財產(chǎn)權(quán)的有償轉(zhuǎn)讓。我認(rèn)為,合同法將所有權(quán)以外的財產(chǎn)權(quán)的有償轉(zhuǎn)讓排除于買賣的內(nèi)涵之外,不當(dāng)?shù)叵蘅s了買賣合同標(biāo)的物的范圍,防礙了買賣合同法律制

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度所應(yīng)有的功能的發(fā)揮。在市場經(jīng)濟(jì)社會里,一切具有交換價值與使用價值的財產(chǎn)均為商品,商品欲實(shí)現(xiàn)其價值必須通過交易的方式,買賣只不過是實(shí)現(xiàn)商品權(quán)利讓渡的一種手段。有體物是商品,在不違反法律禁止性規(guī)定的情況下,可以采用買賣的方式實(shí)現(xiàn)商品權(quán)利的讓渡,債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)等所有權(quán)以外的財產(chǎn)權(quán)也是商品,其權(quán)利的讓渡為什么就不能采取買賣的形式? “實(shí)際上,可以買賣的并不限于物和權(quán)利,幾乎任何具有經(jīng)濟(jì)利益或價值的東西都可以買賣,其中包括電、熱、非專利技術(shù)和中彩獲獎機(jī)會等”。? [13]

將債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等其他財產(chǎn)權(quán)排除在買賣合同的標(biāo)的物的范圍之外,實(shí)際上是否認(rèn)了其他財產(chǎn)權(quán)的商品屬性,否認(rèn)了這些財產(chǎn)權(quán)的可交易性?；蛟S有學(xué)者主張債權(quán)的有償轉(zhuǎn)讓、土地使用權(quán)等用益物權(quán)的有償轉(zhuǎn)讓、知識產(chǎn)權(quán)的有償轉(zhuǎn)讓大都有特別的法律加以規(guī)范,如債權(quán)的有償轉(zhuǎn)讓就受到合同法第五章“合同的變更和轉(zhuǎn)讓”的規(guī)制,各種知識產(chǎn)權(quán)的有償轉(zhuǎn)讓即受到《著作權(quán)法》、《商標(biāo)法》、《專利法》等法律的調(diào)整,因此,并不存在著否認(rèn)這些權(quán)利的有償轉(zhuǎn)讓的問題。此種觀點(diǎn)固然有其道理,但是,我認(rèn)為,隨著社會的發(fā)展,各種具體的財產(chǎn)權(quán)利不斷涌現(xiàn),這些權(quán)利的有償轉(zhuǎn)讓的現(xiàn)象也不斷發(fā)生,僅以個別的財產(chǎn)權(quán)利的有償轉(zhuǎn)讓為規(guī)制對象的特別立法是難以趕上社會發(fā)展的步伐的。如隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)達(dá),電話使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、電話號碼拍賣、吉祥數(shù)字拍賣、路名權(quán)拍賣、劇場冠名權(quán)拍賣、無線電頻率拍賣以及

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商店或者廠房等集合物拍賣相繼出現(xiàn),再如“在很長的時期內(nèi),人們出于道德上的考慮,對于醫(yī)生和律師是否能將其專業(yè)技能連同病人和客戶一起出賣疑心重重,但現(xiàn)在公認(rèn)他們可以這樣做”, [14]針對每一種權(quán)利的有償轉(zhuǎn)讓的特別的立法是難以窮盡這些權(quán)利類型的。當(dāng)特別法對某種新型的具體的財產(chǎn)權(quán)的有償轉(zhuǎn)讓疏于或者疲于規(guī)范時,該財產(chǎn)權(quán)的有償轉(zhuǎn)讓即缺乏法律的規(guī)范,這就不利于促進(jìn)社會財富的流轉(zhuǎn)。

(二)租賃合同中“買賣不破租賃”?！逗贤ň帯返?29條規(guī)定,“租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的,不影響租賃合同的效力”。該條確立了“買賣不破租賃的規(guī)則”,也就是租賃權(quán)的對抗力制度,符合當(dāng)今各國立法潮流。不過,縱觀世界各國或各地區(qū)民法對“讓與不破租賃”的條件的規(guī)定,鑒于賦予租賃權(quán)以對抗力會使租賃物的受讓人面臨潛在的風(fēng)險,這些立法大都嚴(yán)格設(shè)立租賃權(quán)發(fā)生對抗力的條件——主要是通過設(shè)立保障受讓人交易安全的措施來實(shí)現(xiàn)的——以防止受讓人遭受不測的損害,如《德國民法》第571條第一項(xiàng)、我國“臺灣地區(qū)民法”第425條等都通過規(guī)定出租人交付租賃物于承租人、承租人繼續(xù)占有租賃物等來確保租賃物的受讓人知悉標(biāo)的物上的租賃權(quán)狀況。因此,我認(rèn)為,應(yīng)當(dāng)對該條作出修改,以保護(hù)交易安全。

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(三)建設(shè)工程承包人的法定抵押權(quán)?！逗贤ň帯返?86條規(guī)定,“發(fā)包人未按照約定支付價款的,承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的,除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外,承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價,也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣變賣的價款優(yōu)先受償。”該條所確立的權(quán)利就是建設(shè)工程承包人的法定抵押權(quán)。該條所存在的缺陷是非常明顯的。這主要表現(xiàn)為法定抵押權(quán)未藉登記予以公示,從而使與發(fā)包人有受信往來的債權(quán)人會遭受不測損害,有害于交易安全,如發(fā)包人于建設(shè)工程竣工以后為融資以該建設(shè)工程為標(biāo)的物向第三人設(shè)定抵押權(quán),由于法定抵押權(quán)無須登記,該第三人不知建設(shè)工程上已存在著承包人的抵押權(quán)而向發(fā)包人提供資金,則在承包人實(shí)行法定抵押權(quán)時,由于其抵押權(quán)位次較后,不能盡先以建設(shè)工程的變價優(yōu)先受償,從而其債權(quán)有不獲清償?shù)奈ｋU。因此,應(yīng)當(dāng)改采以登記為成立要件。

(四)定作人的單方解約權(quán)?！逗贤ň帯返?68條規(guī)定,“定作人可以隨時解除承攬合同,造成承攬人損失的,應(yīng)當(dāng)賠償損失。”這是我國立法關(guān)于定作人單方解除權(quán)的規(guī)定。賦予定作人較為寬泛的解除權(quán),確實(shí)有助于維護(hù)定作人的利益,也可避免因工作的繼續(xù)對定作人已無意義而造成社會資源的浪費(fèi),但是定作人行使解除權(quán)的程度是否一定要寬泛到“隨時”則值得商榷,因?yàn)樵诔袛埞ぷ饕淹瓿傻那闆r下，文章來源：中顧法律網(wǎng)

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賦予定作人以解除權(quán)以避免無意義的工作繼續(xù)的立法意旨根本無實(shí)行的空間。此際,若工作物對定作人無意義,以賠償承攬人的損失為前提賦予定作人以解除權(quán)并不能改善定作人的處境,因?yàn)樗麩o論是否行使解除權(quán)實(shí)質(zhì)上都要承擔(dān)承攬人完成工作的對價;而若工作物對定作人有意義,則賦予定作人解除權(quán)實(shí)際上起到了鼓勵定作人違約的作用,此時立法者該做的應(yīng)是積極促成合同的履行。有鑒于此,我認(rèn)為,我國立法應(yīng)該借鑒《德國民法》第649條、《瑞士債務(wù)法》第377條、《日本民法》第641條、我國“臺灣地區(qū)民法”第511條的規(guī)定,將定作人行使解除權(quán)的時機(jī)限制在“工作尚未完成前”,以均衡優(yōu)遇定作人與鼓勵交易的雙重價值取向。

(五)買賣標(biāo)的物孳息的歸屬?！逗贤ň帯返?63條規(guī)定:“標(biāo)的物在交付之前產(chǎn)生的孳息,歸出賣人所有,交付后產(chǎn)生的孳息,歸買受人所有?！痹摋l是我國立法關(guān)于買賣標(biāo)的物孳息歸屬的規(guī)定。現(xiàn)行立法既然在買賣標(biāo)的物“風(fēng)險”的“負(fù)擔(dān)”上以交付主義為原則,那么在買賣標(biāo)的物“利益”的“承受”上采取交付主義亦無可厚非。不過,該條未若第142條后段設(shè)置“但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外”的但書條文,一方面未能彰顯當(dāng)事人在買賣標(biāo)的物利益承受上的自治空間,另一方面也未能容許法定例外的存在從而有失僵化。

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(六)合同法的錯誤規(guī)定。合同法的一些規(guī)定因缺乏嚴(yán)密的邏輯思考,從而發(fā)生了某些完全可以避免的錯誤,影響了其科學(xué)性。如《合同法編》第382條規(guī)定,“倉儲合同成立時生效。”本條的錯誤之處相當(dāng)明顯,它與《合同法編》第44條的規(guī)定矛盾,第44條規(guī)定,依法成立的合同自成立時生效,強(qiáng)調(diào)合同生效的前提是依法成立,因此本條抹殺了合同成立與生效的區(qū)別,犯了一個重大的錯誤,立法者意欲將倉儲合同定性為諾成合同的立法趣旨并未達(dá)到;如第227條規(guī)定,承租人無正當(dāng)理由未支付或遲延支付租金,出租人可要求承租人在合理期限內(nèi)支付?！拔粗Ц丁辈⒎欠尚g(shù)語,只是對某種事實(shí)狀態(tài)的描述。期限屆滿無正當(dāng)理由未支付租金,多半就是遲延支付。因此,此處用語很不規(guī)范;再如第402條規(guī)定,委托人以自己名義與第三人訂立合同,第三人(不)知道委托人與受托人的“代理關(guān)系的”,由于我國一直采狹義的代理概念,因此既然是代理關(guān)系,受托人是不應(yīng)以自己名義與第三人訂約的,此處應(yīng)改為“委托關(guān)系”、“委托授權(quán)關(guān)系”或者“間接代理關(guān)系”才較為妥當(dāng)?！按黻P(guān)系”一詞的使用,把委托、代理、行紀(jì)三者的關(guān)系攪得含糊不清了。

六、結(jié)語

中國民法典立法工程已然啟動,要制定出一部開21世紀(jì)風(fēng)氣之先并垂范久遠(yuǎn)的民法典無疑需要無數(shù)中國人貢獻(xiàn)心智。本文對該法典《合同法編》分則部分缺憾與不足的揭示遠(yuǎn)非窮盡,而僅只具有示范

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作用,惟愿本文的看法對有關(guān)典型合同制度研究方面更多更好的成果的涌現(xiàn)發(fā)揮一點(diǎn)拋磚引玉的效應(yīng)。

注釋:

[1] 與現(xiàn)行合同法相比,民法典草案合同法編的惟一的變化是將《擔(dān)保法》第二章規(guī)定的“保證”納入合同法編,并作為其第24章。

[2] 轉(zhuǎn)引自姚建宗:《法哲學(xué)批判與批判的法哲學(xué)》,載《吉林大學(xué)社會科學(xué)學(xué)報》1998年第一期。

[3]為了保障承租人行使優(yōu)先購買權(quán),立法既可從出租人的角度規(guī)定出租人應(yīng)于出賣標(biāo)的物前的某一時間通知承租人,也可從承租人的角度規(guī)定承租人應(yīng)于收到通知后的一定時間內(nèi)為購買的意思表示。然而,無論采何種方式,立法總是明確規(guī)定這一時間的具體額度的。如我國“臺灣地區(qū)民法”第426條之二第二款規(guī)定:“前項(xiàng)情形,出賣人應(yīng)將出賣條件以書面通知優(yōu)先承買權(quán)人。優(yōu)先承買權(quán)人于通知達(dá)到后十日內(nèi)未以書面表示承買者,視為放棄。”而向來采取前種方式的我國也明確規(guī)定了承租人通知義務(wù)的期限,如最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》(試行)第118條規(guī)定:“出租人出賣出租房屋,應(yīng)提前三個月通知承租人,承租人在同等條件下,享有優(yōu)先購買權(quán);出租人未按此規(guī)定出賣房屋的,承租人可以請求人民法院宣告該房屋買賣無效。”國務(wù)院《城市私有房屋管理

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條例》第11條也規(guī)定:“房屋所有人出賣出租房屋,須提前三個月通知承租人。在同等條件下承租人有優(yōu)先購買的權(quán)利?！?/p>

[4]對于與公共承運(yùn)人強(qiáng)制締約義務(wù)類似的醫(yī)師的強(qiáng)制締約義務(wù)——強(qiáng)制診療義務(wù),日本最近的通說認(rèn)為,醫(yī)師法第19條第一項(xiàng)所規(guī)定的診療義務(wù)是公法上的義務(wù),但是也是為保護(hù)患者的義務(wù),在違反此義務(wù)時,只要大致推定醫(yī)師有過失,而醫(yī)師不能提出反證,就應(yīng)當(dāng)追究醫(yī)師的損害賠償責(zé)任。(參見龔賽紅:《醫(yī)療損害賠償立法研究》,法律出版社2001年版,第71頁)。在我國臺灣地區(qū),學(xué)者認(rèn)為,醫(yī)師法關(guān)于醫(yī)師強(qiáng)制締約義務(wù)的規(guī)定屬于公法上的義務(wù),患者對醫(yī)師并無私法上的請求權(quán),但由于該條屬于直接保護(hù)患者的法律,所以醫(yī)師違反強(qiáng)制診療義務(wù)造成對患者的損害,屬于民法第184條第2項(xiàng)“違反保護(hù)他人之法律,推定為有過失”,應(yīng)負(fù)侵權(quán)行為責(zé)任,即法有明文規(guī)定強(qiáng)制締約之情形,該項(xiàng)法律系屬保護(hù)他人之法律,應(yīng)有民法第184條第2項(xiàng)之適用。(參見王澤鑒:《債法原理(第一冊)——基本理論債之發(fā)生》,中國政法大學(xué)出版社2001 年版,第79 頁;孫森焱:《民法債編總論》,三民書局1986年版,第24頁。)在德國,其判例從德國民法典第826條中發(fā)展出了間接的強(qiáng)制締約義務(wù),當(dāng)事人拒絕訂約構(gòu)成故意以悖于善良風(fēng)俗之方法加損害于他人的侵權(quán)行為,這已經(jīng)成為德國學(xué)者間的通說。(參見方小敏:“論契約自由”,載1996 /97年《中

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德經(jīng)濟(jì)法研究所年刊》;另參見詹森林:“私法自治之理論與實(shí)務(wù)”,載《臺大法學(xué)論叢》第二十二卷第二期。)

[5] 曾隆興:《現(xiàn)代非典型契約論》,臺北1986年版,第2頁。

[6] Csf.Garrido34.轉(zhuǎn)引自徐國棟:《民法典草案的基本結(jié)構(gòu)——以民法的調(diào)整對象理論為中心》,載《法學(xué)研究》2000年第2期。

[7] 《法學(xué)前沿》編輯委員會編:《法學(xué)前沿》(第2輯),法律出版社1998年版,第34頁。

[8] 蘇永欽:“民事立法者的角色——從公私法的接軌工程談起”,載http: / /004km.cn。

[9] 寧紅麗:“旅游合同研究”,載梁慧星主編:《民商法論叢》第22卷,香港(金橋)文化出版有限公司2001 年版,第166頁。

[10] 有關(guān)風(fēng)險負(fù)擔(dān)一般規(guī)則的研究,參見寧紅麗:《論中國民法典債法總則中風(fēng)險負(fù)擔(dān)一般規(guī)則的設(shè)立》,載《判解研究》2005年第四輯。

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[11] 史尚寬:《債法各論》,中國政法大學(xué)出版社2000年版,第476～477頁。

[12] 林紀(jì)東、鄭玉波、蔡墩銘、古登美編纂:《新編六法全書》,五南圖書出版公司1986年版,第153頁。

[13] [德]羅伯特?霍恩、海因?科茨、漢斯?G?萊塞著,楚建譯:《德國民商法導(dǎo)論》,中國大百科全書出版社1996年版,第131頁。

[14] [德]羅伯特?霍恩、海因?科茨、漢斯?G?萊塞著,楚建譯:《德國民商法導(dǎo)論》,中國大百科全書出版社1996年版,第131頁。

出處:《浙江社會科學(xué)》2007年第2期

第二篇：我國物流快遞業(yè)發(fā)展缺陷及其矯正措施

摘 要：快遞業(yè)是我國現(xiàn)代物流業(yè)的重要組成部分。近幾年來,隨著電子商務(wù)的快速發(fā)展, 我國的物流配送也得到了較大的發(fā)展，快遞業(yè)也成為了物流發(fā)展的嶄新力量，進(jìn)入了一個快速發(fā)展的周期，呈現(xiàn)出迅猛的態(tài)勢。然而在快遞行業(yè)如此快速發(fā)展、給消費(fèi)者及社會帶來服務(wù)水平增長的同時，也表現(xiàn)出了其發(fā)展的瓶頸和缺陷。本文就我國快遞行業(yè)現(xiàn)狀及存在缺陷進(jìn)行分析闡述，并提出了相應(yīng)的矯正措施。

關(guān)鍵詞：物流快遞業(yè)；發(fā)展；缺陷；矯正.一、當(dāng)前我國快遞行業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀.二、目前我國快遞行業(yè)發(fā)展存在的缺陷.目前快遞行業(yè)快遞業(yè)成為我國物流發(fā)展的嶄新力量，發(fā)展非常迅速，逐步成為了社會經(jīng)濟(jì)中積極的元素，具有較大的影響力，但是在其發(fā)展過程中仍然存在著一些缺陷，制約著該行業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)化、規(guī)范化的進(jìn)程。

（一）快遞行業(yè)市場管理不到位.鑒于我國快遞行業(yè)早期自由發(fā)展的無序性，出現(xiàn)了一些問題，國家有關(guān)部門陸續(xù)出臺了新《郵政法》

和《快遞市場管理辦法》，力圖對快遞市場進(jìn)行規(guī)范管理。但是未能對快遞行業(yè)的具體業(yè)務(wù)、市場監(jiān)管、延誤損壞的賠償細(xì)節(jié)和統(tǒng)一規(guī)范的賠付標(biāo)準(zhǔn)等進(jìn)行明確的規(guī)定，標(biāo)準(zhǔn)針對性不夠強(qiáng)且在執(zhí)行過程中也較難落實(shí)，直接導(dǎo)致出現(xiàn)業(yè)務(wù)糾紛時客戶利益受損，消費(fèi)者維權(quán)困難，致使客戶利益受損害，也嚴(yán)重影響了自身形象。

（二）市場準(zhǔn)入及監(jiān)管力度不夠.（三）快遞服務(wù)質(zhì)量受到嚴(yán)峻考驗(yàn).通過連續(xù)四年來的快遞服務(wù)滿意度調(diào)查結(jié)果顯示，我國快遞服務(wù)整體水平呈逐步提升態(tài)勢。其中，受理和亂收服務(wù)滿意度提升明顯，投遞和售后服務(wù)滿意度提升幅度不大，快遞服務(wù)重前不重后的現(xiàn)象沒有得到有效改善，快遞不快問題仍較突出，快遞服務(wù)質(zhì)量堪憂。2011 年，在快遞業(yè)務(wù)激增的同時，消費(fèi)者的投訴案件量成倍上升，據(jù)國家郵政局的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)表明，2011 年我國快遞業(yè)消費(fèi)申訴案件量同比增長 344.3%，是快遞業(yè)務(wù)量增幅（36.2%）的 9.5倍。而 2010 年的申訴案件量相比 2009 年的增速為97%，是當(dāng)年快遞業(yè)務(wù)量增幅（25%）的 3.9 倍。在2011 年消費(fèi)者眾多投訴案件中，服務(wù)態(tài)度差的申訴案件量同比增長 822.1%、延誤的申訴案件量同比增長 366.2%、違規(guī)收費(fèi)的申訴案件量同比增長305.7%，申訴案件量同比增幅之高實(shí)屬罕見，我國快遞服務(wù)質(zhì)量受到嚴(yán)峻考驗(yàn)。

（四）快遞從業(yè)人員結(jié)構(gòu)不合理.2010 年，我國快遞行業(yè)從業(yè)人員達(dá) 70 萬人以上。

其中，農(nóng)村剩余勞動力占從業(yè)人員的 95%以上，男性從業(yè)人員占從業(yè)人員的 85%以上，30 歲以下人員占從業(yè)人員總?cè)藬?shù)的 90%以上。從以上數(shù)據(jù)可以看出，目前我國快遞業(yè)從業(yè)人員普遍素質(zhì)不高，結(jié)構(gòu)也不合理。這是由于用工的緊缺型和快遞業(yè)的迅猛發(fā)展對從業(yè)人員的急劇需求，致使快遞公司招聘從業(yè)人員時為了招到員工，往往對學(xué)歷無要求、對從業(yè)資格無要求、員工入職后沒有提供正規(guī)的崗前培訓(xùn)，導(dǎo)致員工業(yè)務(wù)素質(zhì)不過關(guān)，服務(wù)較差。另外該行業(yè)暫未能為員工提供優(yōu)厚的福利待遇，工作比較辛苦，且30 歲以下的年輕人較多，致使員工頻繁離職，流動性強(qiáng)，也給企業(yè)也帶來了不小的損失。

（五）快遞企業(yè)整體綜合實(shí)力較弱.（六）快遞企業(yè)經(jīng)營模式落后.與發(fā)達(dá)國家相比，我國民族快遞產(chǎn)業(yè)尚處于發(fā)展初期，經(jīng)營模式落后，多數(shù)民營快遞企業(yè)采取特許加盟模式，還處于家族治理結(jié)構(gòu)狀態(tài)，法人治理結(jié)構(gòu)尚未建立。總體表現(xiàn)出市場集中度較低、同質(zhì)化競爭突出、服務(wù)產(chǎn)品單一，缺乏品牌優(yōu)、實(shí)力強(qiáng)和標(biāo)準(zhǔn)化快遞服務(wù)產(chǎn)品體系完善的快遞企業(yè)，不能適應(yīng)快遞業(yè)一體化、標(biāo)準(zhǔn)化、集約化和國際化的發(fā)展趨勢。如目前國內(nèi)快遞市場由中國郵政部門控制 40％份額，其余由民營和港資快遞企業(yè)占據(jù)。

三、我國快遞行業(yè)發(fā)展的矯正措施.（一）規(guī)范快遞行業(yè)市場管理.政府應(yīng)該從改革開放的長遠(yuǎn)著眼，盡快制定相應(yīng)的法律法規(guī)，規(guī)范快遞行業(yè)市場管理，建立合理高效的快遞監(jiān)管體制，以保障快遞企業(yè)的合法權(quán)益，為快遞業(yè)發(fā)展掃清政策性障礙；另外，政府也要重視快遞行業(yè)監(jiān)管部門，為維護(hù)快遞市場的公平競爭秩序，正確引導(dǎo)快遞業(yè)的健康發(fā)展，營造一個公平公正的快遞競爭環(huán)境。通過相關(guān)法律規(guī)定不僅能夠規(guī)范行業(yè)、抬高入行門檻，也是一種對使用快遞服務(wù)客戶的保護(hù)措施。

（二）加強(qiáng)快遞企業(yè)自身建設(shè).（三）推進(jìn)快遞企業(yè)聯(lián)合發(fā)展.（四）創(chuàng)新快遞行業(yè)經(jīng)營模式.隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展，現(xiàn)代快運(yùn)快遞業(yè)的服務(wù)對象日益多元化是發(fā)展的必然趨勢，它將廣泛地服務(wù)于整個的社會和經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域，滿足消費(fèi)者日益增加的快運(yùn)快遞服務(wù)需求，并在激烈的市場競爭中求得發(fā)展壯大，必須創(chuàng)新經(jīng)營模式。如我國快遞行業(yè)應(yīng)拓展服務(wù)領(lǐng)域，將服務(wù)范圍向上游產(chǎn)業(yè)延伸，統(tǒng)籌協(xié)調(diào)快遞基本業(yè)務(wù)與電子商務(wù)配送、供應(yīng)鏈管理等新業(yè)務(wù)的發(fā)展，加速推進(jìn)傳統(tǒng)服務(wù)方式向現(xiàn)代服務(wù)方式轉(zhuǎn)變，充分發(fā)揮快遞協(xié)會等中介組織作用，研究電子商務(wù)快遞中代收貨款、簽收方式、快件保險等問題，組織擬定相關(guān)服務(wù)規(guī)范。國家也應(yīng)鼓勵引導(dǎo)快遞企業(yè)加快進(jìn)入制造業(yè)供應(yīng)鏈服務(wù)領(lǐng)域，承接電子商務(wù)配送服務(wù)，大力發(fā)展信息流、資金流、實(shí)物流三流合一業(yè)務(wù)，推進(jìn)快遞服務(wù)和電子商務(wù)融合發(fā)展，鼓勵快遞企業(yè)提供企業(yè)對個人（btoc）、個人對個人（ctoc）、企業(yè)對企業(yè)（btob）的配套快遞配送服務(wù)。

（五）優(yōu)化快遞行業(yè)人才培養(yǎng).做好快遞業(yè)的工作，關(guān)鍵還在于人。政府要用到快遞人才培養(yǎng)走向正規(guī)化，加強(qiáng)快遞物流人才需求預(yù)測和調(diào)查，制訂科學(xué)的培養(yǎng)目標(biāo)和規(guī)劃，發(fā)展多層次教育體系和在職人員培訓(xùn)體系。利用社會資源，鼓勵企業(yè)與大學(xué)、科研機(jī)構(gòu)合作，編寫精品教材，提高實(shí)際操作能力，強(qiáng)化快遞職業(yè)技能教育，開展快遞物流領(lǐng)域的職業(yè)資質(zhì)培訓(xùn)與認(rèn)證工作。鼓勵各地高校按照市場對人才的需求，開辦、設(shè)置相關(guān)的專業(yè)和課程，校企深度合作，共育快遞人才。鼓勵快遞物流企業(yè)和快遞咨詢機(jī)構(gòu)、科研院校等進(jìn)行多種形式的資本與技術(shù)融合，充分發(fā)揮社會各種優(yōu)勢，實(shí)現(xiàn)快遞物流產(chǎn)學(xué)研一條龍發(fā)展，優(yōu)化快遞人才培養(yǎng)，滿足快速發(fā)展的快遞業(yè)對專業(yè)人才的需求。

第三篇：中國《勞動合同法》立法意義和成效

中國《勞動合同法》立法意義和成效

摘要：新《勞動合同法》的實(shí)施引起了社會各界的廣泛關(guān)注，同時也引發(fā)了一系列的問題。本文將從西方勞動關(guān)系的角度分析新《勞動合同法》的立法背景、意義和成效，并指出其存在的缺陷和進(jìn)一步完善的途徑。關(guān)鍵詞：勞動合同法；意義；成效

我國自2008年1月1日開始實(shí)施新《勞動合同法》以來，引起了社會各界的廣泛爭論。那么這部旨在惠及億萬勞動者，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系的法律，其意義和成效究竟如何呢？通過與我們小組成員的一起學(xué)習(xí)以及李老師給予的指導(dǎo)，我對這方面知識有了更進(jìn)一步的了解。本文將在此基礎(chǔ)上進(jìn)一步分析《勞動合同法》的立法意義和成效。

一、立法的背景

自從1986年勞動合同制度實(shí)施以來，勞動合同已經(jīng)成為調(diào)整勞動關(guān)系必不可少的法律機(jī)制。但我國目前勞動力相對過剩，強(qiáng)資本弱勞力，勞動者合法權(quán)益被侵害的現(xiàn)象比較普遍，勞動爭議案件逐年激增。根據(jù)圖1數(shù)據(jù)所顯示，截止到2005年年底，我國勞動爭議案件總量仍保持持續(xù)增長，增長率上升較快。案件的絕對數(shù)和增長幅度都足以表明，我國已經(jīng)進(jìn)入了勞動爭議的多發(fā)階段。這是我國勞動關(guān)系進(jìn)一步復(fù)雜化的具體體現(xiàn)，與我國現(xiàn)階段勞動爭議案件的爭議發(fā)展態(tài)勢有必然的聯(lián)系。

353031.426.0522.620******2001年份***57.154.812.029.3613.5215.4618.41案件數(shù)量（萬件）25

圖 1 1996-2005勞動爭議案件趨勢情況 ***19000案件數(shù)量（萬件）***************002001年份***5

圖 1 1996-2005集體勞動爭議趨勢

與此同時，近些年來中國的勞動領(lǐng)域出現(xiàn)了很多的問題。最突出的問題之一，就是勞動者的權(quán)益被侵犯，而且沒有救濟(jì)渠道。從圖2可以看出，全國各級勞動爭議呈不斷上升趨勢。而作為社會法，《勞動法》的一個宗旨就是要矯正這些問題。但自1995年開始實(shí)施的《勞動法》暴露出與勞動關(guān)系的變化不相適應(yīng)的嚴(yán)重立法滯后問題，原有的勞動法不能有效地解決這些新出現(xiàn)的問題。而新《勞動合同法》的出臺就是應(yīng)對我國企業(yè)用工領(lǐng)域?qū)嶋H問題，促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展，懲治違法用工、保護(hù)勞動者權(quán)益的重要舉措。

二、西方勞動關(guān)系對中國勞動合同法立法的影響

自18世紀(jì)的產(chǎn)業(yè)革命以來，勞動關(guān)系沖突趨于緊張，歐洲各國產(chǎn)業(yè)工人開始了各種形式的抗?fàn)?。面對勞資矛盾的狀況，西方國家政府的政策經(jīng)歷了自由放任向積極干預(yù)的轉(zhuǎn)變。19世紀(jì)末20世紀(jì)初西方各國的工廠立法、勞動保護(hù)立法、勞動保險立法、工會法、勞動爭議處理法等法律大量出臺。直至二次大戰(zhàn)后，為了維持國內(nèi)產(chǎn)業(yè)發(fā)展，緩解社會的不安定因素，西方國家政府進(jìn)一步加強(qiáng)了對勞動關(guān)系的直接干預(yù)力度，并形成了一套規(guī)范化、制度化的法律體系和調(diào)整機(jī)制，使勞動關(guān)系的和諧建立在民主法治基礎(chǔ)上。

西方勞動關(guān)系的變革，充分說明了勞動關(guān)系的和諧與否, 影響著社會的和諧。如果勞動關(guān)系不穩(wěn)定, 社會的和諧就將受到很大影響, 構(gòu)建和諧的勞動關(guān)系是構(gòu)建和諧社會的重要基礎(chǔ)之一。而從西方國家勞資關(guān)系的激烈對抗到緩和的發(fā)展歷程我們可以看到，在勞資關(guān)系問題解決得比較好的時期，都會是社會和諧、政局穩(wěn)定、國力強(qiáng)盛的時期。同時，現(xiàn)代民主法制建設(shè)是實(shí)現(xiàn)勞動關(guān)系和諧發(fā)展的制度基礎(chǔ)和法律保證，政府的積極干預(yù)和政策引導(dǎo)是建立和諧勞動關(guān)系的體制保證。目前，我國正處在一個和諧、快速發(fā)展的時期，是將企業(yè)社會責(zé)任理念的推廣作為激勵企業(yè)自主改善勞動關(guān)系，建立勞動關(guān)系和諧機(jī)制的一個契機(jī)。

基于我國勞動關(guān)系的現(xiàn)狀及西方勞動關(guān)系變動的經(jīng)驗(yàn)，2008年1月1日我國正式實(shí)施了新的《勞動合同法》。它是對1995年實(shí)施的舊的《勞動法》的進(jìn)一步完善，但兩法的差異是顯著的。這主要體現(xiàn)在用人單位規(guī)章制度規(guī)定、勞動合同期限、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、勞務(wù)派遣、裁員、勞動合同的簽訂和終止等多個方面的完善，更明確了勞動者和用人單位之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

三、勞動合同法的立法意義和成效

新舊勞動合同法的顯著差異對社會勞動關(guān)系產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響，其意義主要在于以下幾方面：

1、有利于更好地保護(hù)勞動者的合法權(quán)益。

新《勞動合同法》詳細(xì)規(guī)定了勞動合同的訂立、履行以及解除的法律責(zé)任，在更大程度上保護(hù)勞動者的正當(dāng)權(quán)益。更好地保護(hù)勞動者的合法權(quán)益是經(jīng)濟(jì)發(fā)展的前提，因?yàn)橹挥性诟旧媳ＷC了勞動者的合法權(quán)益，勞動者才能有動力更好地工作，社會才能保持穩(wěn)定，經(jīng)濟(jì)也才能健康平穩(wěn)發(fā)展。《勞動合同法》的出臺，標(biāo)志著我國在完善勞動保障法律體系方面邁出了重要的一步。

2、有利于促使企業(yè)轉(zhuǎn)變經(jīng)濟(jì)增長方式。

改革開放以來,我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展取得巨大成就的一個重要因素是我國的勞動力資源低成本的優(yōu)勢。新勞動合同法的實(shí)施無疑將增加企業(yè)的用工成本，在勞動力成本提高壓力之下，企業(yè)應(yīng)該著力提高效率、產(chǎn)品的創(chuàng)新性及服務(wù)質(zhì)量，以此增強(qiáng)自身的競爭力。企業(yè)的這種轉(zhuǎn)變對我國轉(zhuǎn)變經(jīng)濟(jì)發(fā)展方式具有重要意義，《勞動合同法》在這一點(diǎn)上是符合我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求的。

3、有利于擴(kuò)大內(nèi)需,發(fā)揮內(nèi)需在拉動經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的作用。目前，我國經(jīng)濟(jì)總量居世界第二位，但我國的巨大財富主要掌握在政府手中，勞動者個人并沒有多少財富，勞動者的消費(fèi)水平低是制約我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要因素。新勞動合同法的規(guī)定有利于提高勞動者的收入和消費(fèi)水平，對我國經(jīng)濟(jì)的長遠(yuǎn)發(fā)展會產(chǎn)生巨大促進(jìn)的作用。

4、有利于政府職能的轉(zhuǎn)變。

本法的頒布實(shí)施能有效地促進(jìn)政府機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)變職能，并下大力氣實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)從勞動力密集型產(chǎn)業(yè)向資本、技術(shù)密集型產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)變，尤其是發(fā)達(dá)地區(qū)的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型。

從上面分析中可以看出，新《勞動合同法》的實(shí)施意義重大。根據(jù)相關(guān)統(tǒng)計(jì)和報道，《勞動合同法》的實(shí)施成效也是非常顯著的，主要體現(xiàn)在：勞動合同簽訂率明顯上升、新簽勞動合同的平均期限有所延長、勞動者合法權(quán)益得到一步維護(hù)、農(nóng)民工權(quán)益得到進(jìn)一步保護(hù)等方面。

四、《勞動合同法》存在的缺陷和解決途徑

雖然新《勞動合同法》的實(shí)施帶來了積極的影響和顯著的成效，但是其存在的缺陷也來引發(fā)了社會各界的爭論，我認(rèn)為它的缺陷和問題主要在以下幾個方面：

1、《勞動合同法》不具有解決現(xiàn)實(shí)中存在的勞動關(guān)系各種矛盾的針對性，將《勞動合同法》作為解決現(xiàn)實(shí)勞動關(guān)系存在問題的立法方向與現(xiàn)實(shí)問題產(chǎn)生的原因存在嚴(yán)重的邏輯悖論。

2、《勞動合同法》缺少立法效果的預(yù)測，其正在成為造成現(xiàn)實(shí)中勞動關(guān)系新的緊張關(guān)系的根源，成為規(guī)避勞動法律的模版。

3、部分企業(yè)出現(xiàn)不愿簽訂無固定期限合同、不依法繳納社保費(fèi)用、濫用勞務(wù)派遣、非法裁員等問題。

針對目前《勞動合同法》立法和實(shí)踐中出現(xiàn)的問題，我認(rèn)為可以從以下幾個方面來尋求解決《勞動合同法》與現(xiàn)實(shí)的沖突。

首先，在立法方面，立法部門亟需彌補(bǔ)法律空白，盡快出臺相應(yīng)的配套法規(guī)。相關(guān)部門應(yīng)及時清理與《勞動合同法》不相適應(yīng)的政策和措施，根據(jù)實(shí)際情況，結(jié)合當(dāng)前企業(yè)在勞動合同方面出現(xiàn)的新問題和新矛盾，按照法律基本精神，對涉 及《勞動合同法》和配套法律的相關(guān)問題進(jìn)行細(xì)化，制定完善相關(guān)的配套措施

其次，在法律的實(shí)施層面上，監(jiān)管部門發(fā)揮有效的監(jiān)管職能?！秳趧雍贤ā芳て鹆藙趧诱呔S權(quán)的熱情和動力，但由于該法采取單向保護(hù)機(jī)制，在勞動者與用人單位之間制造了新的不平衡，用人單位也必然會采取各種規(guī)避法律的辦法，維護(hù)自身的生存與發(fā)展。因此，如果《勞動合同法》要得到有效實(shí)施，勞動監(jiān)管部門職能的發(fā)揮才是最重要的。

綜上所述，《勞動合同法》的出臺與實(shí)施使我國的勞動法律體系建設(shè)進(jìn)入了一個新的階段，對構(gòu)建新型的和諧勞動關(guān)系有著重要而深遠(yuǎn)的影響。同時，由于它的缺陷也引發(fā)了一些問題，這也是需要我們?nèi)リP(guān)注并改善的。參考文獻(xiàn)

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［6］姚紅杰,新《勞動合同法》解讀—從人力資源管理的角度談起,中國人力資源開發(fā),2007(10)［7］黎建飛、高冠雄,論勞動合同的竟業(yè)禁止條款,中國勞動，2007(3)［8］黎建飛:《勞動合同法(草案)》的立法背景與創(chuàng)新,中國社會科院研究生院學(xué)報，2006(4)

第四篇：中國民法典：合同編條文建議稿》(總則)發(fā)展與協(xié)調(diào)

公

司訴 訟

理由

是什么？

中國民法典：合同編條文建議稿》(總則)

中國民法典立法研究課題組

參加本編起草的課題組成員有崔建遠(yuǎn)、韓世遠(yuǎn)、陳甦、傅靜坤、陳曉、王軼。崔建遠(yuǎn)起草：第1章一般規(guī)定、第2章合同的訂立、第3章合同的效力、第5章合同的履行。韓世遠(yuǎn)起草：第4章合同的解除與終止、第6章違約責(zé)任。傅靜坤起草：第7章買賣合同、第8章供用電水氣熱合同、第9章贈與合同、第15章雇用合同、第16章承攬合同、第17章建設(shè)工程合同、第18章項(xiàng)目建設(shè)運(yùn)營合同、第19章運(yùn)輸合同。陳曉起草：第11章融資租賃合同、第12章存款合同、第13章借款合同、第35章保證合同、第36章獨(dú)立保證合同。王軼起草：第10章租賃合同、第14章借用合同、第23章技術(shù)合同、第24章保管合同、第25章倉儲合同、第32章演出合同、第33章出版合同、第34章合伙合同。陳甦起草：第20章委托合同、第21章行紀(jì)合同、第22章居間合同、第26章物業(yè)管理合同、第27章教學(xué)培訓(xùn)合同、第28章醫(yī)療合同、第29章餐飲合同、第30章住宿合同、第31章旅游合同。在集體討論的基礎(chǔ)上，由崔建遠(yuǎn)、韓世遠(yuǎn)負(fù)責(zé)統(tǒng)稿，最后由梁慧星修改定稿。

目錄

第1章 一般規(guī)定

第2章 合同的訂立

第3章 合同的效力

第4章 合同的解除與終止

第5章 合同的履行

第6章 違約責(zé)任

第7章 買賣合同

第8章 供用電水氣熱合同

第9章 贈與合同

第10章 租賃合同

第11章 融資租賃合同

第12章 存款合同

第13章 借款合同

第14章 借用合同

第15章 雇用合同

第16章 承攬合同

第17章 建設(shè)工程合同

第18章 項(xiàng)目建設(shè)運(yùn)營合同

第19章 運(yùn)輸合同

第20章 委托合同

第21章 行紀(jì)合同

第22章 居間合同

第23章 技術(shù)合同

第24章 保管合同

第25章 倉儲合同

第26章 物業(yè)管理合同

第27章 教學(xué)培訓(xùn)合同

第28章 醫(yī)療合同

第29章 餐飲合同

第30章 住宿合同

第31章 旅游合同

第32章 演出合同

第33章 出版合同

第34章 合伙合同

第35章 保證合同

第36章 獨(dú)立保證合同

第1章 一般規(guī)定

第1條 【合同的定義】

合同是自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止財產(chǎn)性民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

第2條 【合同自由原則】

當(dāng)事人可以在法律規(guī)定的范圍內(nèi)自由訂立合同并決定其內(nèi)容及形式。

第3條 【公平原則】

當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。

第4條 【合同的效力】

依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力，非依當(dāng)事人協(xié)商同意或者法律許可的原因，不得變更或者解除。

依法成立的合同，僅在法律有特別規(guī)定的情形對第三人產(chǎn)生效力。

第2章 合同的訂立

第5條 【合同成立的要件和方式】

當(dāng)事人雙方意思表示一致，合同即成立。

該意思表示通常采用要約和承諾的方式進(jìn)行，但也可以用其他能夠充分表明其合意的方式。

第 6條 【合同的形式】

訂立合同可以采用書面形式、口頭形式或者其他形式。但法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人要求采用特定形式的除外。

書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等能夠?qū)λ涊d的內(nèi)容進(jìn)行有形復(fù)制的任何通訊方式。

第7條 【違反合同形式要求的后果】

根據(jù)法律的規(guī)范目的，形式為合同的必備要件時，當(dāng)事人違反法定形式訂立的合同無效。但如當(dāng)事人已履行合同或者形式欠缺已被補(bǔ)救且認(rèn)定無效會導(dǎo)致明顯不合理結(jié)果的除外。

違反約定形式的，合同不成立。但根據(jù)當(dāng)事人雙方的意思或者行為，形式要求已被廢除或者可視為已被廢除的除外。

第8條 【要約的含義】

要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：

(一)至少應(yīng)包含合同性質(zhì)上要求的和一方當(dāng)事人要求的必要事項(xiàng)，以使意欲成立的合同內(nèi)容具體確定或者可能確定;

(二)有一經(jīng)相對人承諾，要約人即受合同拘束的確定意思。

第9條 【要約邀請】

要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)性廣告等為要約邀請。

但供應(yīng)商以公開的廣告或者價目表，或者以商品展示的方式作出的，以特定價格供應(yīng)商品或者提供服務(wù)的意思表示，推定為要約，直到其庫存商品被售完或者提供服務(wù)的能力被用盡為止。

第10條 【要約的生效時間】

要約在到達(dá)受要約人時生效。

采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，當(dāng)事人已經(jīng)約定了確定到達(dá)時間的標(biāo)準(zhǔn)的，依其約定;無此約定的，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間;未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間。

第11條 【要約的撤回】

要約可以撤回，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者同時到達(dá)受要約人。

第12條 【要約的形式拘束力】

要約生效后即對要約人產(chǎn)生拘束力，要約人不得隨意撤銷。但有下列情形之一的，要約可以撤銷：

(一)要約沒有確定承諾期限的;

(二)要約有不受拘束的表示的;

(三)其他不違反誠實(shí)信用原則可撤銷的情形。

撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。

第13條 【要約實(shí)質(zhì)拘束力的消滅】

有下列情形之一的，要約喪失實(shí)質(zhì)拘束力，受要約人喪失承諾資格：

(一)拒絕要約的通知到達(dá)要約人;

(二)要約人依法撤銷要約;

(三)承諾期限屆滿;

(四)要約人或者受要約人死亡等使合同目的不能實(shí)現(xiàn)的情形。

第14條 【承諾的定義】

承諾是受要約人同意要約的意思表示。

第15條 【承諾的方式】

承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但要約預(yù)先另有聲明的或者根據(jù)交易習(xí)慣或者事件的性質(zhì)，在相當(dāng)時期內(nèi)，有可認(rèn)為承諾的事實(shí)的除外。

第16條【強(qiáng)制締約】

承諾是受要約人的權(quán)利，但郵政、電信、電業(yè)、煤氣、天然氣、自來水、鐵路、公共汽車等公用事業(yè)單位負(fù)有締約義務(wù)，非有正當(dāng)理由，不得拒絕用戶的締約請求。

醫(yī)院及醫(yī)生非有正當(dāng)理由不得拒絕診療、檢驗(yàn)或者調(diào)劑處方。

餐飲業(yè)經(jīng)營者非有正當(dāng)理由，不得拒絕消費(fèi)者的就餐請求。

旅店業(yè)經(jīng)營者非有正當(dāng)理由，不得拒絕消費(fèi)者的住宿請求。

出租車司機(jī)非有正當(dāng)理由，不得拒載。

第17條 【承諾的期間】

承諾應(yīng)當(dāng)在要約規(guī)定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。

要約沒有規(guī)定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：

(一)要約以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時作出承諾。

(二)要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理的期限內(nèi)到達(dá)。

第18條 【承諾期間的起算】

以信件或者電報作出的要約中規(guī)定有承諾期間的，該期間自信件中記載的日期或者電報交發(fā)的日期起算。信件未記載日期的，自該信件上顯現(xiàn)出的郵戳日期開始計(jì)算。

以傳真等快速通訊方式作出的要約中規(guī)定有承諾期限的，該期間自要約到達(dá)受要約人時開始計(jì)算。

第19條 【承諾的生效時間】

承諾自到達(dá)要約人時生效。

采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達(dá)的時間準(zhǔn)用本章第10條第2款的規(guī)定。

承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣、事件的性質(zhì)或者要約的特別要求，在有可認(rèn)為承諾的事實(shí)時生效。

第20條 【合同成立的時間】

承諾生效時合同成立。

第21條 【以合同書形式訂立合同的成立時間】

當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人在合同書上簽字或者蓋章時合同成立。但如果合同已開始履行，或者能證明合同書僅具有為證據(jù)目的使用等非形式要件意思的除外。

第22條【實(shí)踐合同成立的時間】

實(shí)踐合同的訂立，交付標(biāo)的物等行為在承諾之后進(jìn)行的，合同自交付行為完成時成立。

第23條 【承諾的撤回】

承諾可以撤回。承諾撤回準(zhǔn)用本章第11條的規(guī)定。

第24條 【承諾的遲到】

遲到的承諾，視為新要約。

如果要約人能夠知道依通常情形該承諾能及時到達(dá)的，要約人應(yīng)及時通知受要約人承諾遲到的情況。未及時通知的，該承諾視為未遲到。

第25條 【對要約內(nèi)容作實(shí)質(zhì)性變更的承諾】

承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。

受要約人對要約的內(nèi)容以擴(kuò)張、限制或者添加等方法作出實(shí)質(zhì)性變更的，視為拒絕原要約而作出新要約。

有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限和地點(diǎn)、違約責(zé)任和解決爭議方式等的變更，視為對要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。但對上述內(nèi)容的輕微擴(kuò)張或者限制，以及與習(xí)慣或者法律的補(bǔ)充性規(guī)定相一致的事項(xiàng)內(nèi)容的添加除外。

根據(jù)當(dāng)事人意思及行為性質(zhì)，變更內(nèi)容可與未變更部分分離的，對未變更部分的承諾仍然有效。

第26條 【對要約內(nèi)容作非實(shí)質(zhì)性變更的承諾】

承諾對要約內(nèi)容作非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。

第27條 【格式條款與非格式條款】

格式條款是提供者為與不特定多數(shù)的對方訂立合同而預(yù)先擬定，并在訂立合同時不與對方具體協(xié)商的條款。

非格式條款是當(dāng)事人雙方經(jīng)具體協(xié)商而達(dá)成一致協(xié)議的條款。

格式條款與非格式條款不一致時，以非格式條款為準(zhǔn)，但以非格式條款為準(zhǔn)將損害消費(fèi)者合法權(quán)益的除外。

第28條 【格式條款訂入合同】

格式條款未以合同書形式或者作為合同書附件等類似形式表現(xiàn)的，提供者應(yīng)向?qū)Ψ矫魇酒鋬?nèi)容。未明示的，對方可主張?jiān)摋l款不構(gòu)成合同的內(nèi)容。

格式條款如因字體、印刷或者其他異常情事，使對方在通常情況下難以注意該條款內(nèi)容的存在，難以辨識或者難以接受的，對方可主張?jiān)摋l款不構(gòu)成合同的內(nèi)容。

第29條 【格式條款的解釋】

對格式條款應(yīng)客觀地按通常理解予以解釋，而不考慮提供者的特殊情況。對對方不利的條款有疑義時，應(yīng)采用限制性解釋。對于有多種解釋的不明確條款，應(yīng)當(dāng)選擇對提供者不利的解釋。

第30條 【格式條款的內(nèi)容控制】

根據(jù)合同的性質(zhì)、目的、全部條款的內(nèi)容、條款產(chǎn)生的方式、雙方當(dāng)事人的利益關(guān)系、交易習(xí)慣以及其他情事，如格式條款顯失公平、違反誠實(shí)信用原則，對方有權(quán)撤銷該條款。

國務(wù)院有關(guān)部門可根據(jù)本條，規(guī)定可撤銷不公平格式條款的具體類型。

第31條 【未能訂入合同的條款及被撤銷條款的效力】

格式條款的全部或者一部不能成為合同的一部分或者被撤銷的，如除去該部分，合同也可成立的，其他部分仍為有效。但其他部分對當(dāng)事人一方顯失公平的除外。

第32條 【格式條款的沖突】

當(dāng)雙方當(dāng)事人均使用各自的格式條款時，如果雙方對除格式條款以外的其他條款達(dá)成一致，則合同應(yīng)根據(jù)已達(dá)成一致的條款以及實(shí)質(zhì)上內(nèi)容相同的格式條款訂立。但一方當(dāng)事人事先明確表示或者事后及時通知對方不受此種合同拘束的除外。

第33條 【禁止性訴權(quán)及管轄法院】

合法成立的消費(fèi)者協(xié)會或者工會組織，可以自己的名義對格式條款使用人起訴，請求人民法院判決宣告被告所使用的損害消費(fèi)者利益或者勞動者利益的格式條款無效，并禁止其繼續(xù)使用。

人民法院宣告格式條款無效并禁止其繼續(xù)使用的判決，對被告以外的其他格式條款使用人有同等拘束力。

本條第1款規(guī)定的訴訟，由被告所在地的高級人民法院管轄。

第34條 【先合同義務(wù)】

在準(zhǔn)備、磋商等訂立合同過程中，雙方當(dāng)事人相互負(fù)有遵循誠實(shí)信用原則所要求的保密、照顧、保護(hù)等義務(wù)。

第35條【締約過失責(zé)任】

下列情形中，當(dāng)事人因過錯違反前條規(guī)定的義務(wù)，致使合同不成立、無效、被撤銷或者不被追認(rèn)而給他方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：

(一)故意隱瞞或者虛假提供與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí);

(二)泄露或者不當(dāng)使用持有或者知悉的他方的商業(yè)秘密;

(三)顯然無正當(dāng)理由而中斷締約或者進(jìn)行惡意磋商的;

(四)違反保護(hù)義務(wù)，致使他方的人身或者財產(chǎn)遭受損害的;

(五)致使合同不成立或者無效而他方當(dāng)事人卻非因過失而合理信賴合同能夠成立或者生效的;

(六)其他顯然違反誠實(shí)信用原則的情形。

當(dāng)事人違反前條規(guī)定的義務(wù)，給他方以及與其關(guān)系密切者的人身和其他財產(chǎn)造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

人民法院在確定本條第一款規(guī)定的締約過失責(zé)任時，應(yīng)當(dāng)考慮正常的商業(yè)風(fēng)險和交易習(xí)慣。

第36條【賠償范圍】

締約過失責(zé)任的方式為損害賠償，其范圍為當(dāng)事人一方信賴合同有效但因?qū)Ψ降倪^失而不成立、無效、被撤銷或者不被追認(rèn)所受的損失，包括為締約所支付的必要費(fèi)用和因喪失另外訂立合同的機(jī)會所受的損失。

前款所謂損失包括締約過失侵害對方的人身權(quán)所導(dǎo)致的財產(chǎn)損失。

第37條【訴訟時效】

前條規(guī)定的損害賠償請求權(quán)的訴訟時效，適用關(guān)于一般訴訟時效期間的規(guī)定，訴訟時效期間自締約過失責(zé)任成立時起算。

第3章 合同的效力

第38條 【合同的生效時間】

合同自成立之日起生效，法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

第39條 【合同的無效】

有下列情形之一的，合同無效：

(一)違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定的;

(二)違反公共秩序或者善良風(fēng)俗的。

第41條 【預(yù)先免責(zé)約款的無效】

合同中的下列免責(zé)約款無效：

(一)預(yù)先免除或者限制人身傷害的責(zé)任的;

(二)預(yù)先免除或者限制因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的責(zé)任的。

第42條 【合同無效的后果】

無效合同不發(fā)生當(dāng)事人通過該合同所期待的法律效果。因履行無效合同而取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還;不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失;雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

依前款規(guī)定請求返還財產(chǎn)的權(quán)利，自合同履行之日起兩年內(nèi)未行使的，該權(quán)利消滅。

第4章 合同的解除與終止

第43條(約定解除權(quán))

當(dāng)事人可以在合同中約定為一方或者雙方保留解除權(quán)，符合約定的條件時，解除權(quán)人可以解除合同。

第44條 【法定解除權(quán)(一)――履行不能】

因合同不能履行致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)的，當(dāng)事人可以解除合同。

第45條 【法定解除權(quán)(二)――非定期行為的遲延履行】

當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，對方可以定相當(dāng)期限，催告其履行，該期限屆滿仍未履行的，可以解除合同。

第46條 【法定解除權(quán)(三)――定期行為的遲延履行】

依合同性質(zhì)或者當(dāng)事人的意思表示，不在一定期限履行即不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，當(dāng)事人一方遲延履行時，對方當(dāng)事人有權(quán)不作前條規(guī)定的催告而直接解除合同。

第47條 【法定解除權(quán)(四)――不完全履行】

債務(wù)人以完全履行的意思履行合同，但其履行與合同的本旨不符的，債權(quán)人解除合同的權(quán)利，依下列規(guī)則予以確定：

(一)在債務(wù)人補(bǔ)正后仍能達(dá)到合同目的的情形，準(zhǔn)用第45條的規(guī)定;

(二)在合同不能補(bǔ)正、債務(wù)人拒絕補(bǔ)正或者補(bǔ)正履行對債權(quán)人已無利益的情形，準(zhǔn)用第44條的規(guī)定。

債務(wù)人部分債務(wù)不履行而合同其它部分的履行對債權(quán)人已無利益的，債權(quán)人可按全部的債務(wù)不履行解除合同，否則只能就不履行部分解除合同。

第48條 【法定解除權(quán)(5)――先期違約】

在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示不履行主要債務(wù)的，對方當(dāng)事人可以解除合同。

在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方以自己的行為表明不履行主要債務(wù)，經(jīng)對方催告后在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力或者未提供適當(dāng)擔(dān)保的，對方可以解除合同。

第49條【不許解除的情形】

有下列情形之一的，當(dāng)事人不得解除合同：

(一)輕微性違約;

(二)違反附隨義務(wù)，仍可期待債權(quán)人遵守合同;

(三)債權(quán)人對違約應(yīng)負(fù)全部或者主要責(zé)任，或者違約行為發(fā)生在債權(quán)人遲延受領(lǐng)給付期間，且不可歸責(zé)于債務(wù)人;

(四)解除合同將嚴(yán)重?fù)p害第三人的合法權(quán)益。

第50條 【解除權(quán)的行使】

當(dāng)事人行使解除權(quán)的，應(yīng)當(dāng)通知對方。合同自通知到達(dá)對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除的效力。

合同一方當(dāng)事人有數(shù)人的，前款通知，應(yīng)當(dāng)由其全體當(dāng)事人或者向其全體當(dāng)事人作出。

解除合同的通知，不得撤銷。

法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。

第51條 【合同解除的效力(一)――恢復(fù)原狀】

合同解除時，當(dāng)事人雙方互負(fù)恢復(fù)原狀的義務(wù)。除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，應(yīng)當(dāng)依下列規(guī)定：

(一)從他方受領(lǐng)的標(biāo)的物，應(yīng)返還原物;

(二)受領(lǐng)的標(biāo)的物為金錢，應(yīng)返還同數(shù)額金錢并附加自受領(lǐng)時起的利息;

(三)受領(lǐng)的標(biāo)的為勞務(wù)或者物品的使用的，應(yīng)作價償還;

(四)受領(lǐng)的標(biāo)的物生有孳息的，應(yīng)一并返還;

(五)就應(yīng)返還的物已經(jīng)支出了必要或者有益費(fèi)用的，有權(quán)在他方受返還時所得利益的限度內(nèi)，請求返還;

(六)應(yīng)返還的物因毀損、滅失或者其他事由不能返還的，應(yīng)當(dāng)作價償還。如合同中約定了對待給付，則應(yīng)當(dāng)以該對待給付代替作價償還。

第52條 【合同解除的效力(二)――損害賠償】

合同的解除，不影響當(dāng)事人要求賠償其因信賴合同能夠履行而遭受的損失。但債務(wù)人有約定的或者法定的免責(zé)事由的除外。

第53條(合同解除的效力(三)――同時履行)

當(dāng)事人雙方因合同解除而產(chǎn)生的義務(wù)，應(yīng)同時履行。

前款情形，準(zhǔn)用同時履行抗辯權(quán)的規(guī)定。

第54條(合同解除的效力(四)――結(jié)算和清理?xiàng)l款)

合同解除后，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。

第55條(解除權(quán)消滅――期間屆滿)

當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限的，該期限屆滿而當(dāng)事人未行使的，解除權(quán)消滅。

當(dāng)事人未約定解除權(quán)行使期限的，自解除事由發(fā)生起一年內(nèi)當(dāng)事人未行使的，解除權(quán)消滅。

第56條(終止權(quán)的行使)

繼續(xù)性合同中，依法律規(guī)定或者合同約定，當(dāng)事人一方有終止權(quán)的，可以終止合同，終止權(quán)的發(fā)生事由及其行使，準(zhǔn)用合同解除的規(guī)定。

第57條(未定期間的終止)

如果合同中規(guī)定了繼續(xù)性義務(wù)，而未定存續(xù)期間，雙方當(dāng)事人均可在任何時間終止合同，但應(yīng)當(dāng)給相對人預(yù)留尋求替代安排的合理時間。

第58條(終止的效力)

合同終止時，合同效力向?qū)硐麥纭?/p>

合同終止后的損害賠償，準(zhǔn)用合同解除的規(guī)定。

第5章 合同的履行

第59條 【全面履行】

合同生效后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同內(nèi)容全面履行各自的義務(wù)。

第60條 【附隨義務(wù)】

在履行合同的過程中，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，并根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、照顧、保密等義務(wù)。

第61條 【情事變更】

合同依法成立后，因不可歸責(zé)于當(dāng)事人的事由致使作為合同基礎(chǔ)的客觀情事發(fā)生異常變化，如仍維持合同原有效力將顯失公平的，受不利影響的一方當(dāng)事人可以請求與對方重新協(xié)商;協(xié)商不成的，可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者解除合同。

依據(jù)本條第1款請求解除合同的訴訟，由中級以上人民法院管轄。

第62條 【條款不明確的合同的履行】

合同生效后，當(dāng)事人就標(biāo)的質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充;不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款、合同性質(zhì)和目的或者交易習(xí)慣確定;按照合同有關(guān)條款、合同性質(zhì)和目的或者交易習(xí)慣仍不能確定的，適用法律關(guān)于各種有名合同的規(guī)定;按照法律關(guān)于有名合同的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：

(一)標(biāo)的質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行;沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照履行地的通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。

(二)價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場中等價格履行;無市場價格的，參照同類商品或者服務(wù)的相應(yīng)價格履行;依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照政府規(guī)定履行。

(三)履行地點(diǎn)不明確時，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行;其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

(四)履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但一方應(yīng)給對方預(yù)留必要的準(zhǔn)備時間。

(五)履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式并遵循經(jīng)濟(jì)合理的原則履行;合同未約定分批、次履行的，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)一次履行。

(六)履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。但因債權(quán)人的原因所增加的履行費(fèi)用，由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。

第63條 【為第三人利益合同】

當(dāng)事人以合同約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債權(quán)人得請求債務(wù)人向第三人履行，第三人也可以依此約定取得向債務(wù)人請求履行的權(quán)利。

第三人的請求權(quán)自其明確向債務(wù)人表示接受該權(quán)利時發(fā)生。第三人未作表示前，合同當(dāng)事人可以協(xié)商變更或者撤銷該約定。

第三人拒絕接受時，視為自始未取得合同中為其約定的權(quán)利。于此情形，債權(quán)人得請求債務(wù)人向自己履行，但當(dāng)事人另有約定的除外。

第64條 【債務(wù)人對第三人的抗辯】

債務(wù)人基于前條規(guī)定的合同而得對債權(quán)人主張的一切抗辯權(quán)，均可以對第三人主張。

第65條 【由第三人履行的合同】

合同當(dāng)事人可以約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，但此約定對第三人無約束力。第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定時，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)或者承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

第66條 【同時履行抗辯權(quán)】

雙務(wù)合同的當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，無先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方當(dāng)事人在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行請求。一方當(dāng)事人在對方不適當(dāng)履行債務(wù)時，有權(quán)依照誠實(shí)信用原則并考慮交易情形而拒絕其全部或者部分履行請求。

當(dāng)事人一方在對方違約的情況下行使同時履行抗辯權(quán)，不影響他請求違約方承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利。

第67條 【先履行抗辯權(quán)】

雙務(wù)合同的當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方未履行時，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請求。先履行一方不適當(dāng)履行時，后履行一方有權(quán)依照誠實(shí)信用原則并考慮交易情形拒絕其全部或者部分履行請求。

后履行一方行使先履行抗辯權(quán)，不影響他請求先履行一方承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利。

第68條 【不安抗辯權(quán)】

雙務(wù)合同的當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方有確切證據(jù)證明對方在合同成立后發(fā)生下列情形之一，致其有難為對待給付之虞時，可以拒絕履行自己的債務(wù)：

(一)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化;

(二)移轉(zhuǎn)財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);

(三)喪失商業(yè)信譽(yù);

(四)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

先履行一方拒絕履行的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方。對方履行對待給付或者提供適當(dāng)擔(dān)保時，先履行一方應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。對方在收到通知后的合理期限內(nèi)未履行對待給付或者未提供適當(dāng)擔(dān)保，并且未恢復(fù)履行債務(wù)能力的，先履行一方可以解除合同并請求損害賠償。

先履行一方違反前二款規(guī)定擅自拒絕履行或者解除合同的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

在后履行一方構(gòu)成違約時，先履行一方有權(quán)請求后履行一方承擔(dān)違約責(zé)任。

第6章 違約責(zé)任

第69條 【違約的定義】

違約是指一方當(dāng)事人未依合同債務(wù)的本旨履行其在合同項(xiàng)下的任何義務(wù)。

第70條 【一般規(guī)定】

當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。

第71條 【預(yù)期違約】

當(dāng)事人一方明確表示或者其行為表明將不履行合同義務(wù)的，對方當(dāng)事人可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。

第72條 【為第三人負(fù)責(zé)】

當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。

第73條【不可抗力】

因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任，除非能夠證明即使不遲延履行，仍會造成如此損失。

本法所稱不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。

當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。

第74條【違約方的補(bǔ)救】

當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，如果履行期尚未屆滿或者其遲延并沒有構(gòu)成根本違約，則該方當(dāng)事人可以自己承擔(dān)費(fèi)用，重新作出符合要求的給付。

違約方依前款規(guī)定對其違約進(jìn)行補(bǔ)救的，應(yīng)當(dāng)同時符合下列條件：

(一)違約方當(dāng)事人毫不遲延地通知對方當(dāng)事人其準(zhǔn)備補(bǔ)救的方式和時間;

(二)該補(bǔ)救在當(dāng)時情況下是適宜的;

(三)對方當(dāng)事人對拒絕補(bǔ)救無合法利益;

(四)補(bǔ)救是立即進(jìn)行的。

在收到有效的補(bǔ)救通知后，對方當(dāng)事人所享有的與違約方當(dāng)事人的補(bǔ)救行為不符的權(quán)利應(yīng)予中止，直至補(bǔ)救期限屆滿。

對方當(dāng)事人在補(bǔ)救期間有拒絕自己對待履行的權(quán)利。

盡管進(jìn)行補(bǔ)救，受損害方當(dāng)事人仍保留對延遲補(bǔ)救以及因補(bǔ)救所造成的或者補(bǔ)救未能阻止的損害要求損害賠償?shù)臋?quán)利。

第75條 【金錢債務(wù)不發(fā)生履行不能】

當(dāng)事人一方未支付價款或者報酬的，不得以不能履行予以抗辯。

第76條 【非金錢債務(wù)的履行請求】

當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以請求人民法院判決強(qiáng)制實(shí)際履行，但有下列情形之一的除外：

(一)法律上或者事實(shí)上不能履行;

(二)債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高;

(三)對方當(dāng)事人可以合理地從其他渠道獲得履行;

(四)對方當(dāng)事人在合理期限內(nèi)未請求履行。

第77條 【瑕疵履行的履行請求】

當(dāng)事人一方履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照合同的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，依照本法的補(bǔ)充規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換或者重作。

第78條 【減價請求權(quán)】

當(dāng)事人一方履行合同義務(wù)不符合約定的，對方當(dāng)事人有權(quán)主張減少價款或者報酬。價款或者報酬的減少，應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于依履行提交時與符合要求的履行相比所降低的履行價值。

對方當(dāng)事人依前款規(guī)定主張減少價款或者報酬的，如果已支付了超出違約方履行的實(shí)際價值的價款或者報酬，有權(quán)要求違約方當(dāng)事人返還超出部分的價款或者報酬。

對方當(dāng)事人行使減價請求權(quán)后，不得再就履行價值的降低請求損害賠償，但仍然有權(quán)對其遭受的其他損失請求賠償。

第79條 【瑕疵履行的損害賠償】

當(dāng)事人一方履行合同義務(wù)不符合約定的，在依第76條強(qiáng)制其履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后，對方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。

第80條 【救濟(jì)的變更】

債權(quán)人要求違約方當(dāng)事人履行非金錢債務(wù)，在規(guī)定的期限內(nèi)，或者無此規(guī)定的在一段合理的時間內(nèi)，未獲得履行的，可采取其他的救濟(jì)手段。

履行非金錢債務(wù)的判決不能得到執(zhí)行時，債權(quán)人可以采取其他救濟(jì)手段。

第81條 【損害賠償請求權(quán)】

當(dāng)事人一方違約給對方造成損失的，對方有權(quán)請求賠償，但依當(dāng)事人的特別約定或者依法律規(guī)定可獲免責(zé)的除外。

可獲取賠償?shù)膿p失除現(xiàn)實(shí)的財產(chǎn)損失外，還可包括：

(一)非財產(chǎn)損失;

(二)合理地將要發(fā)生的未來損失。

第82條 【完全賠償】

違約賠償以使受損害方處于如果合同正常履行時所處的狀態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益。

第83條 【可預(yù)見性規(guī)則】

違反合同一方的損失賠償額不得超過其訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。

第84條 【過失相抵規(guī)則】

對于損害的發(fā)生或者擴(kuò)大，受害方也有過錯的，可以減輕或者免除違約方的賠償責(zé)任。

第85條 【減輕損害規(guī)則】

當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大;沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不能就擴(kuò)大的損失要求賠償。

當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用，由違約方承擔(dān)。

第86條 【損益相抵規(guī)則】

當(dāng)事人一方基于同一原因事實(shí)受到損害并受有利益的，應(yīng)當(dāng)從其請求的賠償金額中扣除所受的利益。

第87條 【損害賠償?shù)挠?jì)算：替代交易】

如果受損害方當(dāng)事人已解除合同，并在合理時間內(nèi)以合理方式進(jìn)行了替代交易，則可對原合同價格與替代交易價格之間的差額以及其他的損害要求賠償。

第88條 【損害賠償?shù)挠?jì)算：時價】

如果受害方當(dāng)事人已解除合同且沒有從事替代交易，但對于約定的履行存在時價，該方當(dāng)事人可以主張合同解除時合同價格與時價之間的差額以及其他的損害要求賠償。

第89條 【金錢債務(wù)的遲延賠償】

如果一方當(dāng)事人未履行到期的金錢債務(wù)，受損害方當(dāng)事人有權(quán)要求支付自該筆債務(wù)到期時起至支付時止的利息。

如果當(dāng)事人有效地約定了利率，適用約定利率;無約定利率時，應(yīng)當(dāng)適用付款地銀行的平均短期貸款利率。

受損害方當(dāng)事人因金錢債務(wù)的遲延履行而遭受其他損害的，有權(quán)要求賠償。

第90條 【損害賠償額預(yù)定、違約金及其效力】

當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。

違約金，除當(dāng)事人另有約定外，視為因違約所生損害賠償?shù)目傤~。債權(quán)人請求支付違約金后，不得再請求履行債務(wù)。但約定債務(wù)人不在適當(dāng)時期履行債務(wù)或者不依適當(dāng)方法履行債務(wù)時即須支付違約金的，債權(quán)人除請求支付違約金外，還可以請求履行債務(wù)。

第91條 【一部履行的酌減】

債務(wù)已一部履行的，法院可以比照債權(quán)人因一部履行所獲利益，減少違約金。

第92條 【違約金過高或者過低時的調(diào)整】

約定的違約金過分低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

第93條 【準(zhǔn)違約金】

當(dāng)事人約定一方違約時應(yīng)為金錢以外的給付的，準(zhǔn)用本法關(guān)于違約金的規(guī)定。

出處:無

第五篇：當(dāng)選2011的10位感動中國人物分別是

當(dāng)選2011的10位感動中國人物分別是：

1、中國核事業(yè)的領(lǐng)航人:朱光亞

人生為一大事來。他一生就做了一件事，但卻是新中國血脈中，激烈奔涌的最雄壯力量。細(xì)推物理即是樂，不用浮名絆此生。遙遠(yuǎn)蒼穹，他是最亮的星。

2、堅(jiān)守雪域高原12年的義務(wù)支教者： 胡忠、謝曉君夫婦

他們帶上年幼的孩子，是為了更多的孩子；他們放下蒼老的父母，是為了成為最好的父母。不是絕情，是極致的深情；不是沖動，是不悔的抉擇。他們是高原上怒放的并蒂雪蓮。

3、讓中國肝膽外科站到世界最前的醫(yī)學(xué)泰斗：吳孟超

60年前，他搭建了第一張手術(shù)臺，到今天也沒有離開。手中一把刀，游刃肝膽，依然精準(zhǔn)；心中一團(tuán)火，守著誓言，從未熄滅。

4、讓全世界見證夢想奇跡的無臂鋼琴師： 劉偉

當(dāng)命運(yùn)的繩索無情地縛住雙臂，當(dāng)別人的目光嘆息生命的悲哀，他依然固執(zhí)地為夢想插上翅膀，用雙腳在琴鍵上寫下：相信自己。那變幻的旋律，正是他努力飛翔的軌跡。

5、一生奉獻(xiàn)清廉履職的好書記： 楊善洲

綠了荒山，白了頭發(fā)，他志在造福百姓；老驥伏櫪，意氣風(fēng)發(fā)，他心向未來。清廉，自上任時起；奉獻(xiàn)，直到最后一天。60年里的一切作為，就是為了不辜負(fù)人民的期望。

6、烤羊肉串的善良慈善家： 阿里木

快樂的巴郎，在煙火繚繞的街市上，大聲放歌?？嚯y沒有冷了他的熱心，聲譽(yù)不能改變他的信念。一個人最樸素的惻隱，在人群中激蕩起向善的漣漪。

7、跨越海峽為大陸添愛心的志愿者： 張平宜

蜀道難，蜀道難，臺灣娘子上涼山。跨越海峽，跨越偏見，她抱起麻風(fēng)村孤單的孩子，把無助的眼神柔化成對世界的希望。她看起來無比堅(jiān)強(qiáng)，其實(shí)她的內(nèi)心比誰都柔軟。

8、奮力救下墜樓嬰兒的“最美媽媽” ：吳菊萍

危險裹脅生命呼嘯而來，母性的天平容不得剎那搖擺。她挺身而出，接住生命，托住了幼吾幼以及人之幼的傳統(tǒng)美德。她并不比我們高大，但那一刻，已經(jīng)讓我們仰望。

9、照顧養(yǎng)母12年的善良孝女： 孟佩杰

在貧困中，她任勞任怨，樂觀開朗，用青春的朝氣驅(qū)趕種種不幸；在艱難里，她無怨無悔，堅(jiān)守清貧，讓傳統(tǒng)的孝道充滿每個細(xì)節(jié)。雖然艱辛填滿四千多個日子，可她的笑容依然燦爛如花。

10、兩袖清風(fēng)的公安部高官 ：劉金國

賊有未曾經(jīng)我縛，事無不可對人言。是盾，就矗立在危險前沿，寸步不退。是劍，就向邪惡揚(yáng)眉出鞘，絕不姑息。烈火鍛造的鐵血將帥，兩袖清風(fēng)的忠誠衛(wèi)士。