第一篇：2010律師實務-交通事故傷殘鑒定與賠償講義

-----------------------頁面 1-----------------------

法律實務大講堂《交通事故傷殘鑒定與賠償》 Page 1 of 9

交通事故傷殘鑒定與賠償 寫在前面的話 道路交通事故頻發(fā)，給受害人帶來巨大的經濟損失和肉體痛苦，也給肇事人造成了沉重的經濟負 擔，甚至面臨著被扣分、拘留、吊銷駕駛證，甚至被追究刑事責任（如交通肇事罪、過失致人死亡罪和 危害公共安全罪）的危險。發(fā)生道路交通事故的原因很復雜，涉及人、車、路等多方面因素。機動車駕駛人的駕駛水平、非機 動車駕駛人和行人的道路交通安全意識、交通出行環(huán)境、道路交通規(guī)劃的合理程度以及道路交通標志標 線是否完善等因素，直接決定了道路交通事故的發(fā)生頻率。在這里著重探討道路交通事故傷殘鑒定與賠償領域的律師實務和法律難點，并歸納為八部分。2009年6月15日，世界衛(wèi)生組織發(fā)布首份《道路安全全球現(xiàn)狀報告》稱，全球每年有至少127萬人死 于交通事故，其中46%為摩托車駕駛人、非機動車駕駛人和行人。世界衛(wèi)生組織指出：世界各國在如何保護機動車駕駛人和乘車人的安全方面取得進展，但對道路弱 勢群體的安全需求沒有得到滿足。世界衛(wèi)生組織呼吁：對道路弱勢群體應給予更多的關注，強調如果能認真執(zhí)行一些交通安全干預措 施，每年就可以挽救數(shù)十萬的生命。據(jù)世界衛(wèi)生組織統(tǒng)計，全球90%的道路交通事故發(fā)生在低收入國家，而這些國家擁有的車輛全球車輛 的一半，道路交通事故死亡率最高的是非洲和東地中海地區(qū)。世界衛(wèi)生組織報告指出：許多國家交通法的制定不夠完善。目前，全球只有15%的國家制定了全面針 對五大類道路安全問題的較為完善的法律法規(guī)。這五大類包括：城區(qū)限速、駕駛人血液酒精含量限制、摩托車駕駛人和乘車人必須佩帶頭盔、汽車內所有人必須系安全帶、汽車內安裝兒童座椅等安全防護設 施。如果道路交通安全狀況不加以改善，到2030年，全球每年道路交通事故死亡人數(shù)將達到240萬人。中國汽車保有量約占世界汽車總量的3%。目前我國汽車保有量超過3000萬輛（北京已接近400萬 輛），還有6000多萬輛摩托車，1000多萬輛農用車以及800多萬輛運輸用拖拉機，總數(shù)達1億多。中國交通事故死亡人數(shù)占世界交通事故死亡總數(shù)的16%。2001年起，交通事故中的年死亡人數(shù)首次突 破10萬人（官方正式公布要少些），穩(wěn)居世界第一位。交通事故被稱為“柏油路上的戰(zhàn)爭”、“文明世界的第一大公害”。交通事故不僅使受害人受到了 傷、殘、死以及財產損失的危害，也使肇事人遭受了經濟上甚至刑事上的處罰，同時給受害人家屬帶來 了無法彌補的損失，已經成為重要的社會問題，值得我們思考與研究。超速行駛、酒后駕駛、疲勞駕駛是我國交通事故頻發(fā)的“罪魁禍首”?；靖拍?1.什么是道路？ 公路：根據(jù)《公路法》的規(guī)定，公路按照其在公路網(wǎng)中的地位，分為國道、省道、縣道和鄉(xiāng)道。包 括陸面道路和公路橋梁、公路隧道和公路渡口。城市道路：根據(jù)《城市道路管理條例》〖BFQ〗的規(guī)定，城市道路是指城市供車輛、行人通行，具備 一定技術條件的道路、橋梁及其附屬設施。屬于單位管轄范圍但允許社會機動車通行的道路。如廠礦道路、機場道路、港區(qū)道路等，凡是社會 機動車可以自由通行的，均按照道路進行管理。廣場：指城市規(guī)劃在道路用地范圍內，專供公眾集會、游嬉、步行和交通集散的場地。公共停車場：指在規(guī)劃的道路用地范圍內專門劃設出供車輛停放的車輛集散地，是道路系統(tǒng)中的一 個重要組成部分。道路是指公路、城市道路和雖在單位管轄范圍但允許社會機動車通行的地方，包括廣場、公共停車 場等用于公眾通行的場所。2.什么不是道路? 除《道路交通安全法》定義的“道路”以外的其他道路，如礦區(qū)、廠區(qū)、林區(qū)、農場等單位自建的 不通行社會車輛的專用道路、鄉(xiāng)間小道、田野機耕道、城市樓群或排房之間的甬道以及機關、學校、住 宅小區(qū)內的甬道等均不屬于《道路交通安全法》規(guī)定的道路范疇。3.什么是道路交通事故？ 廣義的交通事故包括火車、輪船、飛機及汽車四種交通工具所造成的事故，其原因既有人為因素，也有自然因素。由于地震、臺風、山洪、雷擊等不可抗拒的自然災害造成的事故，以及意外的無法預見 的原因和機械故障引起的事故是非違章行為所引起的事故。在交通事故中以汽車的道路交通事故最為嚴 重。在廣義的道路交通事故中，自然災害、意外情況、自然條件的作用不容忽視。狹義的道路交通事故是指車輛駕駛人員、行人、乘車人以及其他在道路上進行與交通有關活動的人 員，因違反《道路交通安全法》和其他道路交通管理法規(guī)、規(guī)章的行為，造成人身傷亡或者財物損失的 交通事故。表現(xiàn)形式為：碰撞、碾壓、刮擦、翻車、墜車、爆炸、起火。構成要素為：必須有一方為機 動車或非機動車、在《道路交通安全法》規(guī)定的道路上、至少有一方車輛是在通行中，當事人必須有過 錯，有損害后果，具有交通性質。一般分為輕微事故、一般事故、重大事故、特大事故。在狹義的道路 交通事故中，絕大部分都是當事人主觀原因造成的，但不利的自然條件卻常常是產生事故的誘因。因此，凡車輛在道路上通行過程中發(fā)生的人、畜傷亡和車、物損失的交通事件，均稱為道路交通事 故。構成道路交通事故必須同時具備以下六個要素：（1）車輛；（2）在道路上；（3）通行中；（4）發(fā)生事態(tài)；（5）具有交通性質；（6）有一定的后果。所以，交通事故必須同時具備四個要素：（1）具有一定的人身或財產損害后果；（2）這種損害后 果只能由車輛、行人以及其他行為人在道路上的交通活動所產生；（3）一方當事人必須具有違反道路交 通管理法規(guī)的行為；（4）侵害人造成損害后果的主觀原因只能是一種過失。道路交通事故分為四個等級：（1）輕微事故：一次造成輕傷一至二人，或者財產損失機動車事故不足一千元，非機動車事故不足 二百元；（2）一般事故：一次造成重傷一至二人，或者輕傷三人以上，或者財產損失不足三千元；（3）重大事故：一次造成死亡一至二人，或者重傷三人以上十人以下，或者財產損失三千元以上不 足六萬元；（4）特大事故：一次造成死亡三人以上，或者重傷十一人以上，或者死亡一人，同時重傷八以上，或者死亡二人，同時重傷五人以上，或者財產損失六萬元以上。4.什么是機動車、非機動車（《道路交通安全法》）？ 車輛是指機動車和非機動車。在軌道內運行的火車、城市軌道列車、地鐵列車等不屬于道路交通管 理中的車輛范圍。機動車：是指以動力裝置驅動或者牽引，上道路行駛的供人員乘用或者用于運送物品以及進行工程 專項作業(yè)的輪式車輛。機動車包括了各種汽車、無軌電車、電瓶車、摩托車、農用運輸車、輪式專用機 械車、輪式拖拉機車組、手扶拖拉機車組、手扶拖拉機變形運輸機以及被牽引的半掛車和全掛車等。非機動車：是指以人力或者畜力驅動，上道路行駛的交通工具，以及雖有動力裝置驅動但設計最高 時速、空車質量、外形尺寸符合有關國家標準的殘疾人機動輪椅車、電動自行車等交通工具。非機動車 包括了自行車、三輪車、人力車、畜力車、殘疾人專用車、電動自行車等。5.什么是交通事故認定書？ 交通事故認定書是由公安機關交通管理部門以交通事故現(xiàn)場勘驗、檢查、調查情況和有關的檢驗、鑒定結論為根據(jù)，認定交通事故當事人責任的一種法律文書。按規(guī)定，公安機關交通管理部門對經過勘 驗、檢查現(xiàn)場的交通事故應當在勘查現(xiàn)場之日起10日內制作交通事故認定書。對需要進行檢驗、鑒定 的，應當在檢驗、鑒定結果確定之日起5日內制作交通事故認定書。公安交管部門出具的交通事故認定書是處理交通事故的證據(jù)，也是當事人就民事?lián)p害賠償問題向法 院提交的重要證據(jù)。與原來的區(qū)別是，認定書名稱中取消了“責任”兩字。這是因為，事故認定中所指 的責任，與民事賠償中應承擔的責任以及刑事或者行政責任，不是一個概念，取消這兩個字是為了避免 混淆，同時也更加明確了認定書的性質——屬于證據(jù)的一種。認定書作為證據(jù)之一，這種性質決定了該 認定書不具有行政可訴性，不服認定書的結論不能提起行政訴訟。也決定了法院在審理交通事故案件 時，應該和其他證據(jù)一樣進行審查，如有其他證據(jù)足以推翻該認定書時，法院無需經過重新認定即可不 予采信，因此認定書又不同于鑒定結論。6.什么是酒后駕駛？ 根據(jù)《道路交通安全法》相關規(guī)定，駕駛員每100毫升血液中檢測出酒精含量超過20毫克就屬于酒后 駕駛，超過80毫克就屬于醉酒駕駛。《道路交通安全法》規(guī)定，對酒后駕車者根據(jù)規(guī)定實施上限處罰，對醉酒駕車者一律實施拘留。7.什么是傷殘鑒定？ 傷殘鑒定是為了科學量化受害人因遭受各種形式的損害造成身體器官缺損、功能障礙和心理障礙，進而導致受害人的生活、工作和社會活動能力的喪失程度，為了解決社會生活實踐中的不同需求，由有 鑒定資質的司法鑒定機構依據(jù)相關的規(guī)定對受害人的傷殘程度做的鑒定結論。

一、當事人身份的確定 道路交通事故當事人應當明確肇事人是誰？受害人是誰？保險公司是誰？是否參加交強險？有無商 業(yè)險？ 當事人根據(jù)交警部門做出的交通事故認定書認定的責任（如無責任、部分責任、同等責任、大部分 責任或全部責任），確定應當承擔賠償責任的機動車駕駛人、非機動車駕駛人或行人。律師提示：（1）發(fā)生道路交通事故后，當事人應當采取積極、合理的搶救措施、及時報警、保護現(xiàn)場、通知保 險公司，以免因延誤時間導致道路交通事故的原因無法認定或難以認定，并在事故發(fā)生地就近的醫(yī)院對 受害人進行搶救，以免延誤最佳治療時機。（2）作為受害人，應當?shù)浇痪块T調取機動車駕駛人、車主和保險公司的基本信息，準確確定被告 和第三人，為傷殘鑒定和賠償做準備。

二、治療終結和鑒定時機的確定 治療終結是指臨床醫(yī)學一般所認可的損傷后病理變化經臨床治療后得到完全或部分恢復并維持穩(wěn)定 的時期。對治療終結意見不一致時，可由當事人委托律師事務所向有傷殘鑒定資質的法醫(yī)中心申請，確 定其是否治療終結。鑒定時機應以事故直接所致的損傷的治療終結之時，或確因損傷所致并發(fā)癥的治療終結之時為準。交通事故受害人因傷致殘的，在治療終結后15日內，可以在訴前委托律師事務所代理傷殘鑒定。律師提示：（1）由于受害人遭受的損傷程度不

一、身體素質不一，導致受害人恢復狀況有快有慢，住院時間有 長有短。受害人申請傷殘鑒定的，一般以三個月為限；病情嚴重的或需要做二次手術的，一般需要病情 相對穩(wěn)定或做完二次手術。（2）受害人需要定殘的，應當在三個月之后提出，由律師事務所委托有傷殘鑒定資質的法醫(yī)中心鑒 定。

三、鑒定材料的確定 一部分當事人在委托律師事務所代理傷殘鑒定時，往往由于鑒定材料不齊全、鑒定時機不成熟，而 導致無法做傷殘鑒定。當事人做傷殘鑒定應當攜帶本人的身份證或居民戶口簿（學生證、軍官證、士兵證或駕駛證也 可）、診斷證明書、加蓋院章的住院病歷（如：住院首頁、入院記錄和出院小結等）及所有頭顱CT或磁 共振檢查報告單（搶救當時第一張及最近復查的CT報告單）。律師提示： 帶齊鑒定材料至關重要，是做傷殘鑒定的前提，法醫(yī)中心一般在接受委托后，十個工作日內出具傷 殘鑒定結論書。如果法醫(yī)中心認為不構成殘疾或不構成較高等級的殘疾的，代理人可以另行委托其他法醫(yī)中心，代 理人不應輕言放棄、“在一棵歪脖樹上吊死”。代理人必須充分重視傷殘鑒定的重要性，傷殘鑒定結論作為一項重要的證據(jù)，無論是協(xié)商解決還是 訴諸法律，是主張殘疾賠償金、誤工費、護理費、營養(yǎng)費、被撫養(yǎng)人生活費及精神損害撫慰金的重要依 據(jù)。代理人應當掌握一些司法鑒定常識，熟悉司法鑒定工作的原則、依據(jù)、流程、收費標準和技巧，從 “打官司就是打關系”的思想轉變?yōu)椤按蚬偎揪褪谴蜃C據(jù)”，讓證據(jù)說話，讓法律說話，而不是無所事 事、盲目樂觀。

四、鑒定機構的確定 在2005年10月1日前，道路交通事故傷殘鑒定主要由交警部門委托公安機關鑒定機構做道路交通事故 傷殘評定，當事人據(jù)此進行調解或提起訴訟。但是，2005年2月28日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十四次會議通過、2005年10月1日實施 的《全國人大常委會關于司法鑒定管理問題的決定》（以下簡稱《決定》）第七條明確規(guī)定：“偵查機 關根據(jù)偵查工作的需要設立的鑒定機構，不得面向社會接受委托從事司法鑒定業(yè)務。人民法院和司法行 政部門不得設立鑒定機構。” 《決定》對爭議已久的司法鑒定管理問題做出了界定和規(guī)定，理清了因部門利益和地方保護主義導 致的一定程度上的司法鑒定各自為政、管理混亂的痼疾，為司法鑒定走向法治化、規(guī)范化提供強有力的 法律支持。《決定》明確規(guī)定“偵查機關根據(jù)偵查工作的需要設立的鑒定機構，不得面向社會接受委托從事司 法鑒定業(yè)務”，但是，個別交警部門出于某種利益的考慮或法律知識的欠缺，仍然置國家的法律于不 顧，讓當事人到公安機關鑒定機構做道路交通事故傷殘評定，由于其不具備鑒定資質，導致敗訴的判例 已被媒體曝光，并飽受質疑。律師提示： 對于訴前道路交通事故傷殘鑒定，一般由律師事務所代理，律師事務所接受委托后，再委托有鑒定 資質的法醫(yī)中心做傷殘鑒定。如果案件進入訴訟程序，傷殘鑒定則在法院的主持下，由當事人雙方共同 指定有鑒定資質的鑒定機構進行鑒定。接受委托的鑒定機構依據(jù)《道路交通事故受傷人員傷殘評定》等國家標準，對當事人的傷殘情況進 行綜合評定。代理人領取傷殘鑒定結論后，根據(jù)傷殘等級與肇事人、車主或保險公司進行調解或逕行訴訟。傷殘 鑒定結論由委托人（如公安機關、人民法院或律師事務所）領取。如果當事人或代理人對鑒定結論有異議的，可以申請重新鑒定或補充鑒定，相關鑒定費用（如會診 費、鑒定費）由異議方交納，最終由敗訴方承擔。截至目前，北京市共有28家鑒定機構。

五、殘疾賠償金的確定 傷殘鑒定結論關系到賠償數(shù)額，對提起訴訟至關重要。如果能夠定上殘，則意味著數(shù)額不菲的賠 償；如果定不上殘，則進入訴訟程序的意義不大，受害人除了支付訴訟費外，還要承擔鑒定費和律師 費。據(jù)2009年2月10日北京市統(tǒng)計局、國家統(tǒng)計局北京調查總隊發(fā)布的《北京市2008年國民經濟和社會發(fā) 展統(tǒng)計公報》顯示：2008年北京市城鎮(zhèn)居民人均可支配收入24725元，2008年北京市農村居民人均純收入 10747元。以2009年北京市為例，受害人為十級傷殘（賠償系數(shù)為10%）的，如果受害人是城鎮(zhèn)戶口，則殘疾賠 償金為49450元（24725元X20年X10%）；如果受害人是農村戶口的，則殘疾賠償金為21494元（10747元 X20年X10%）。?? 受害人為一級傷殘（賠償系數(shù)為100%）的，如果受害人是城鎮(zhèn)戶口的，則殘疾賠償金為494500元（24725元X20年X100%）；如果受害人是農村戶口的，則殘疾賠償金為214940元（10747元X20年 律師提示：（1）傷殘鑒定共分為十級，最輕的為十級傷殘，最重的為一級傷殘。（2）傷殘鑒定賠償年限為20年，如果受害人年齡在60周歲以上的，每超過一歲，則減去一年；受害 人年滿75周歲的，則賠償年限為5年。

六、賠償項目的確定 《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《人身損害賠償 解釋》）的規(guī)定，因生命、健康、身體遭受侵害，賠償權利人起訴請求賠償義務人賠償財產損失和精神 損害的，人民法院應予受理。受害人因道路交通事故致殘支出的各項合理費用（包括但不限于醫(yī)療費、誤工費、護理費、交通 費、住宿費、住院伙食補助費、必要的營養(yǎng)費，殘疾賠償金、殘疾輔助器具費、被扶養(yǎng)人生活費，以及 因康復護理、繼續(xù)治療實際發(fā)生的必要的康復費、護理費、后續(xù)治療費和精神損害撫慰金），賠償義務 人應當予以賠償。

（一）醫(yī)療費 根據(jù)醫(yī)療機構出具的醫(yī)藥費、住院費等收款憑證，結合病歷和診斷證明等相關證據(jù)確定。按照醫(yī)院 對當事人的交通事故創(chuàng)傷治療所必須的費用計算，憑據(jù)支付。醫(yī)療費包括掛號費、檢查費、化驗費、手術費、診治費、住院費、藥費醫(yī)療等醫(yī)療人身傷害的費 用。賠償義務人對治療的必要性和合理性有異議的，應當承擔相應的舉證責任。當事人選擇的醫(yī)院應當是依法成立的、具有相應治療能力的醫(yī)院、衛(wèi)生院、急救站等醫(yī)療機構。當 事人應當根據(jù)受損害的狀況和治療需要就近選擇治療醫(yī)院。醫(yī)療費的賠償數(shù)額，按照一審法庭辯論終結前實際發(fā)生的數(shù)額確定。器官功能恢復訓練所必要的康 復費、適當?shù)恼葙M以及其他后續(xù)治療費，賠償權利人可以待實際發(fā)生后另行起訴。但根據(jù)醫(yī)療證明或 者鑒定結論確定必然發(fā)生的費用，可以與已經發(fā)生的醫(yī)療費一并予以賠償。律師提示： 受害人在實際治療過程中，會產生各種名目的醫(yī)療費用，受害人必須妥善保管各種收費票據(jù)及費用 清單，以免在調解或訴訟中因舉證不能，損害自己的合法權益。受害人在治療過程中，未經醫(yī)院同意，不得擅自轉院或私自購藥，以免產生不必要的麻煩和損失； 如需轉院治療，應持有醫(yī)院的轉院證明書。受害人因道路交通事故容貌毀損，需要做整容手術的，在立案時可以作為醫(yī)療費項目提起訴訟。很 多受害人和代理人往往忽略了這一點，認為整容費屬于后續(xù)治療費或殘疾賠償金，致使受害人支出的合 理的整容費得不到法院的支持。

（二）誤工費 根據(jù)受害人的誤工時間和收入狀況確定。誤工時間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機構出具的證明確定。受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時間 可以計算至定殘日前一天。受害人有固定收入的，誤工費按照實際減少的收入計算。受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計算；受害人不能舉證證明其最近年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計算。律師提示： 如果受害人定上殘的，其誤工費可以主張到定殘之日前，而不是3個月或100天。但是，受害人或代 理人要出具醫(yī)院的休假證明，如果受害人有固定工作的，需由所在單位出具受害人的月收入和因道路交 通事故持續(xù)誤工而實際扣發(fā)的工資證明（即收入證明和誤工證明）。如果受害人的實際月收入（即工資、薪金所得）超過2000元（《個人所得稅法》第六條第一款規(guī) 定）的，受害人應出示完稅憑證；如果受害人的實際月收入低于2000元的，受害人則不用出示完稅憑 證。如果受害人沒有固定工作（如個體戶、自由職業(yè)者等），應提供個體工商戶營業(yè)執(zhí)照、稅務登記證 和相關的收入證明，否則，很難獲得法院的支持。工資是指用人單位依據(jù)國家有關規(guī)定或勞動合同的約定，以貨幣形式直接支付給本單位勞動者的勞 動報酬。受害人的誤工費包括但不限于工資、“三補”（如飯補、車補和話補）、獎金和津貼。根據(jù)勞動部《關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》，工資一般包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、延長工作時間的工資報酬以及特殊情況下支付的工資等六種形式。

（三）護理費 根據(jù)護理人員的收入狀況和護理人數(shù)、護理期限確定。護理人員有收入的，參照誤工費的規(guī)定計算；護理人員沒有收入或者雇傭護工的，參照當?shù)刈o工從 事同等級別護理的勞務報酬標準計算。護理人員原則上為一人，但醫(yī)療機構或者鑒定機構有明確意見 的，可以參照確定護理人員人數(shù)。護理期限應計算至受害人恢復生活自理能力時止。受害人因殘疾不能恢復生活自理能力的，可以根 據(jù)其年齡、健康狀況等因素確定合理的護理期限，但最長不超過二十年。受害人定殘后的護理，應當根據(jù)其護理依賴程度并結合配制殘疾輔助器具的情況確定護理級別。律師提示： 受害人住院期間支出的護理費容易主張，但是，受害人出院以后是否需要護理？需要幾級護理？怎 樣主張？需具體問題具體分析。受害人出院以后，如果醫(yī)院在出院診斷或出院記錄上有明確的醫(yī)囑：需要專人護理X個月或需要護理 X個月，受害人可以據(jù)此主張出院以后的護理費；否則，受害人主張出院以后的護理費則缺乏事實依據(jù)。個別受害人出院以后，生活仍不能自理的，可以做護理依賴程度鑒定，根據(jù)鑒定結論確定的護理時 間，主張出院以后的護理費。值得注意的是，生活不能自理包括：不能進食、翻身、大小便、穿衣、洗漱和自我移動。

（四）交通費 根據(jù)受害人及其必要的陪護人員因就醫(yī)或者轉院治療實際發(fā)生的費用計算。交通費應當以正式票據(jù) 為憑；有關憑據(jù)應當與就醫(yī)地點、時間、人數(shù)、次數(shù)相符合。律師提示： 交通費包括但不限于機票、火車票、地鐵票、出租車發(fā)票和公交車票等。

（五）住宿費 是指交通事故傷殘者到外地就醫(yī)、配置殘具、參加事故處理人員等所需的住宿費。其標準按照事故 發(fā)生地國家機關一般工作人員的出差住宿標準計算，憑據(jù)支付。1.傷者到外地就醫(yī)就診等待檢查結果，需等待床位，傷者及陪護人員的住宿費應予賠償。2.傷者需要轉院治療，往返途中傷者及陪護人員的住宿費應予賠償。3.傷者及參加事故處理人員的住宿費應予賠償。參加事故處理人員一般不超過三人。律師提示： 按照事故發(fā)生地國家機關一般工作人員的出差住宿標準計算，不同地方有不同的補助標準，住宿費 憑據(jù)支付。

（六）住院伙食補助費 可以參照當?shù)貒覚C關一般工作人員的出差伙食補助標準予以確定。受害人確有必要到外地治療，因客觀原因不能住院，受害人本人及其陪護人員實際發(fā)生的住宿費和 伙食費，其合理部分應予賠償。律師提示： 北京市國家機關一般工作人員的出差伙食補助標準50元/天。

（七）營養(yǎng)費 根據(jù)受害人傷殘情況參照醫(yī)療機構的意見確定。律師提示： 營養(yǎng)費法院一般不予支持，特殊群體的受害人（如：老、幼、病、殘、孕），可以適當主張營養(yǎng) 費，如果沒有正規(guī)發(fā)票的，可以主張50元/天。如果不屬于老、幼、病、殘、孕特殊群體的，受害人主張營養(yǎng)費，需有醫(yī)院出具的需要補充或加強 營養(yǎng)的醫(yī)囑，否則法院很難支持。

（八）殘疾賠償金 根據(jù)受害人喪失勞動能力程度或者傷殘等級，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收 入或者農村居民人均純收入標準，自定殘之日起按二十年計算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減 少一年；七十五周歲以上的，按五年計算。受害人因傷致殘但實際收入沒有減少，或者傷殘等級較輕但造成職業(yè)妨害嚴重影響其勞動就業(yè)的，可以對殘疾賠償金作相應調整。律師提示： 殘疾賠償金原則上是20年，如果受害人年齡在六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五 周歲以上的，按五年計算。

（九）殘疾輔助器具費 按照普通適用器具的合理費用標準計算。傷情有特殊需要的，可以參照輔助器具配制機構的意見確 定相應的合理費用標準。輔助器具的更換周期和賠償期限參照配制機構的意見確定。律師提示： 受害人應當選擇普通的殘疾輔助器具，盡量使用國產的、中檔價位殘疾輔助器具為宜。如：輪椅、拐杖、假眼、假牙、假肢和助聽器等。受害人如需整容，應到權威的有整容資質的醫(yī)院做整容手術，受 害人可以把整容費作為醫(yī)療費項目主張。

（十）被扶養(yǎng)人生活費 根據(jù)扶養(yǎng)人喪失勞動能力程度，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出和農村居民 人均年生活消費支出標準計算。被扶養(yǎng)人為未成年人的，計算至十八周歲；被扶養(yǎng)人無勞動能力又無其 他生活來源的，計算二十年。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五 年計算。被扶養(yǎng)人是指受害人依法應當承擔撫養(yǎng)義務的未成年人或者喪失勞動能力又無其他生活來源的成年近親屬。被撫養(yǎng)人還有其他撫養(yǎng)人的，賠償義務人只賠償受害人依法應當負擔的部分。被撫養(yǎng)人有數(shù)人 的，年賠償總額累計不超過上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出額或者農村居民人均年生活消費支出額。律師提示： 被撫養(yǎng)人一般是指撫養(yǎng)人的父母和未成年子女。承擔被撫養(yǎng)人父母的生活費的前提是被撫養(yǎng)人年滿 60周歲，沒有經濟來源，喪失勞動能力。如果被撫養(yǎng)人雖然年齡不超過60周歲，但是屬于殘疾人或精神 病患者，賠償義務人仍要承擔20年的被撫養(yǎng)人生活費。被撫養(yǎng)人為未成年子女的，賠償義務人應當承擔到被撫養(yǎng)人年滿18周歲為止。

（十一）受害人因康復護理、繼續(xù)治療實際發(fā)生的必要的康復費、護理費、后續(xù)治療費。律師提示： 受害人雖然已經出院，但是仍需康復、護理、繼續(xù)治療的，對方仍應承擔受害人必要的、合理的康 復費、護理費、后續(xù)治療費。如受害人因道路交通事故引發(fā)的后遺癥、并發(fā)癥，受害人及其進親屬知道或者應當知道之日起起一 年內，向賠償義務人另行起訴。

（十二）傷殘鑒定費是法醫(yī)中心接受委托，根據(jù)受害人的傷殘程度和活動受限狀況進行綜合評定 后，出具鑒定結論、收取的鑒定費用，一般包括會診費和鑒定費，目前，北京市傷殘鑒定費一般在1500 元左右。律師提示： 在司法實踐中，傷殘鑒定費最終由敗訴方承擔或當事人雙方分擔。

（十三）精神損害撫慰金根據(jù)《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解 釋》的規(guī)定主張。道路交通事故受害人主張精神損害撫慰金，應當根據(jù)以下因素確定：（1）侵權人的過錯程度，法律 另有規(guī)定的除外；（2）侵害的手段、場合、行為方式等具體情節(jié)；（3）侵權行為所造成的后果；（4）侵權人的獲利情況；（5）侵權人承擔責任的經濟能力；（6）受訴法院所在地平均生活水平。律師提示： 精神損害撫慰金是一個抽象的概念，不易操作和把握，不同地區(qū)、不同群體、不同職業(yè)、不同原因 引起的道路交通事故精神損害撫慰金會有所區(qū)別。在北京市，同樣沒有最低的賠償規(guī)定和最高的賠償限額，法官根據(jù)實際情況予以酌情判定，精神損 害撫慰金一般掌握在5000元以上，100000元以下。

（十四）其他財產損失，包括但不限于衣物損失、維修費用、車輛停運損失和車輛貶值損失等。律師提示： 作為代理人，應當充分注意受害人的其他財產損失，并搜集相關證據(jù)，必要時申請車損減值鑒定。代理人應是個細心的人，盡可能的為受害人爭取最大的權利和利益；代理人也應是個膽大的人，不 應拘泥于法條和法官的短見而減少或放棄受害人應得的權利和利益。合情、合理、合法的主張，既不是“獅子大張口”式的漫天要價，也不能掉以輕心，遺漏必要的、合理的賠償項目或輕易放棄權利。

七、受訴法院的確定 受害人做完傷殘鑒定，與肇事人、車主和保險公司協(xié)商不成或不經調解直接向有管轄權的人民法院 提起訴訟時，必須準確確定有管轄權的人民法院。眾所周知，道路交通事故人身損害賠償糾紛屬于侵權糾紛，根據(jù)《民事訴訟法》第二十九條規(guī)定： “因侵權行為提起的訴訟，由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄?！弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P于適用 〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》的通知第28條規(guī)定：“民事訴訟法第二十九條規(guī)定的 侵權行為地，包括侵權行為實施地、侵權結果發(fā)生地?！?由此可見，侵權行為發(fā)生后，受害人既可以向侵權行為地人民法院起訴，也可以向被告住所地人民 法院起訴。肇事人、車主和保險公司作為被告，其住所地（或經常居住地）、侵權行為實施地和侵權結 果發(fā)生地人民法院均有管轄權。律師提示： 受害人在提起訴訟時，應盡量選擇交通事故發(fā)生地人民法院訴訟，因為交通事故發(fā)生地人民法院作 為侵權行為實施地或侵權結果發(fā)生地人民法院，便于及時查明事實真相、調取相關證據(jù)，更好地維護受 害人的合法權益。當然，如果受害人選擇肇事人、車主或保險公司作為受訴法院更有利于維護自己的合法權益（如： 查封肇事車輛、通知被告、調取相關證據(jù)）的話，也可以選擇被告住所地人民法院作為受訴法院。如果受害人能夠舉證證明其住所地或者經常居住地城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農村居民人均純收 入高于受訴法院所在地標準的，殘疾賠償金及被撫養(yǎng)人生活費可以請求法院按照其住所地或者經常居住 地的相關標準計算，以切實實現(xiàn)受害人的合法權益最大化。

八、賠償數(shù)額的確定（以北京為例）筆者認為，代理交通事故傷殘鑒定與賠償?shù)穆蓭煴仨毨斡浳褰M數(shù)據(jù)，即： 1.2008年度北京市職工年平均工資44715元； 2.2008年度北京市城鎮(zhèn)居民人均可支配收入24725元； 3.2008年度北京市城鎮(zhèn)居民人均消費性支出16460元； 4.2008年度北京市農村居民人均純收入10747元； 5.2008年度北京市農村居民人均年生活消費支出7656元。律師提示： 以上數(shù)據(jù)可作為計算喪葬費、殘疾賠償金、死亡賠償金和被撫養(yǎng)人生活費的參考依據(jù)。有關肇事人與車主關系（如雇傭關系、借用關系、租賃關系、掛靠關系或承包關系）之界定問題，肇事車交強險與商業(yè)險之理賠問題，肇事車與非機動車、行人責任（如無責任、部分責任呢、同等責 任、大部分責任和全部責任）之確定問題，受害人因交通事故引發(fā)的后遺癥、并發(fā)癥、后期手術費及護 理費之承擔問題，無責司機與全責行人之補償問題。結語：幾點要求 熟悉交通事故處理流程； 熟悉交通事故賠償法規(guī)； 熟悉交通事故賠償標準； 窮盡一切法律手段，最大限度地維護當事人的合法權益； 妥善處理交通事故案件，以協(xié)商調解為主、訴訟賠償為輔。2010-3-6

第二篇：交通事故傷殘鑒定與賠償

交通事故傷殘鑒定與賠償1 加入我的課程課程年份：2011 課程類別：道路交通

上傳時間：2011-03-29 09:55:40 課 程 簡 介 課程好評：35 課程差評：4 授課教師：劉輝

課程學分：1 授課時間：2011-03-29 09:51:53 授課地點： 在線觀看 視頻長度：00小時50分鐘43秒

寫在前面的話

道路交通事故頻發(fā)，給受害人帶來巨大的經濟損失和肉體痛苦，也給肇事人造成了沉重的經濟負擔，甚至面臨著被扣分、拘留、吊銷駕駛證，甚至被追究刑事責任（如交通肇事罪、過失致人死亡罪和危害公共安全罪）的危險。

發(fā)生道路交通事故的原因很復雜，涉及人、車、路等多方面因素。機動車駕駛人的駕駛水平、非機動車駕駛人和行人的道路交通安全意識、交通出行環(huán)境、道路交通規(guī)劃的合理程度以及道路交通標志標線是否完善等因素，直接決定了道路交通事故的發(fā)生頻率。

在這里著重探討道路交通事故傷殘鑒定與賠償領域的律師實務和法律難點，并歸納為八部分。

2009年6月15日，世界衛(wèi)生組織發(fā)布首份《道路安全全球現(xiàn)狀報告》稱，全球每年有至少127萬人死于交通事故，其中46%為摩托車駕駛人、非機動車駕駛人和行人。

世界衛(wèi)生組織指出：世界各國在如何保護機動車駕駛人和乘車人的安全方面取得進展，但對道路弱勢群體的安全需求沒有得到滿足。

世界衛(wèi)生組織呼吁：對道路弱勢群體應給予更多的關注，強調如果能認真執(zhí)行一些交通安全干預措施，每年就可以挽救數(shù)十萬的生命。

據(jù)世界衛(wèi)生組織統(tǒng)計，全球90%的道路交通事故發(fā)生在低收入國家，而這些國家擁有的車輛全球車輛的一半，道路交通事故死亡率最高的是非洲和東地中海地區(qū)。

世界衛(wèi)生組織報告指出：許多國家交通法的制定不夠完善。目前，全球只有15%的國家制定了全面針對五大類道路安全問題的較為完善的法律法規(guī)。這五大類包括：城區(qū)限速、駕駛人血液酒精含量限制、摩托車駕駛人和乘車人必須佩帶頭盔、汽車內所有人必須系安全帶、汽車內安裝兒童座椅等安全防護設施。

如果道路交通安全狀況不加以改善，到2030年，全球每年道路交通事故死亡人數(shù)將達到240萬人。

中國汽車保有量約占世界汽車總量的3%。目前我國汽車保有量超過3000萬輛（北京已接近400萬輛），還有6000多萬輛摩托車，1000多萬輛農用車以及800多萬輛運輸用拖拉機，總數(shù)達1億多。

中國交通事故死亡人數(shù)占世界交通事故死亡總數(shù)的16%。2001年起，交通事故中的年死亡人數(shù)首次突破10萬人（官方正式公布要少些），穩(wěn)居世界第一位。

交通事故被稱為“柏油路上的戰(zhàn)爭”、“文明世界的第一大公害”。交通事故不僅使受害人受到了傷、殘、死以及財產損失的危害，也使肇事人遭受了經濟上甚至刑事上的處罰，同時給受害人家屬帶來了無法彌補的損失，已經成為重要的社會問題，值得我們思考與研究。

超速行駛、酒后駕駛、疲勞駕駛是我國交通事故頻發(fā)的“罪魁禍首”。

基本概念

1.什么是道路？

公路：根據(jù)《公路法》的規(guī)定，公路按照其在公路網(wǎng)中的地位，分為國道、省道、縣道和鄉(xiāng)道。包括陸面道路和公路橋梁、公路隧道和公路渡口。

城市道路：根據(jù)《城市道路管理條例》〖BFQ〗的規(guī)定，城市道路是指城市供車輛、行人通行，具備一定技術條件的道路、橋梁及其附屬設施。

屬于單位管轄范圍但允許社會機動車通行的道路。如廠礦道路、機場道路、港區(qū)道路等，凡是社會機動車可以自由通行的，均按照道路進行管理。

廣場：指城市規(guī)劃在道路用地范圍內，專供公眾集會、游嬉、步行和交通集散的場地。

公共停車場：指在規(guī)劃的道路用地范圍內專門劃設出供車輛停放的車輛集散地，是道路系統(tǒng)中的一個重要組成部分。

道路是指公路、城市道路和雖在單位管轄范圍但允許社會機動車通行的地方，包括廣場、公共停車場等用于公眾通行的場所。

2.什么不是道路?

除《道路交通安全法》定義的“道路”以外的其他道路，如礦區(qū)、廠區(qū)、林區(qū)、農場等單位自建的不通行社會車輛的專用道路、鄉(xiāng)間小道、田野機耕道、城市樓群或排房之間的甬道以及機關、學校、住宅小區(qū)內的甬道等均不屬于《道路交通安全法》規(guī)定的道路范疇。

3.什么是道路交通事故？

廣義的交通事故包括火車、輪船、飛機及汽車四種交通工具所造成的事故，其原因既有人為因素，也有自然因素。由于地震、臺風、山洪、雷擊等不可抗拒的自然災害造成的事故，以及意外的無法預見的原因和機械故障引起的事故是非違章行為所引起的事故。在交通事故中以汽車的道路交通事故最為嚴重。在廣義的道路交通事故中，自然災害、意外情況、自然條件的作用不容忽視。

狹義的道路交通事故是指車輛駕駛人員、行人、乘車人以及其他在道路上進行與交通有關活動的人員，因違反《道路交通安全法》和其他道路交通管理法規(guī)、規(guī)章的行為，造成人身傷亡或者財物損失的交通事故。表現(xiàn)形式為：碰撞、碾壓、刮擦、翻車、墜車、爆炸、起火。構成要素為：必須有一方為機動車或非機動車、在《道路交通安全法》規(guī)定的道路上、至少有一方車輛是在通行中，當事人必須有過錯，有損害后果，具有交通性質。一般分為輕微事故、一般事故、重大事故、特大事故。在狹義的道路交通事故中，絕大部分都是當事人主觀原因造成的，但不利的自然條件卻常常是產生事故的誘因。

因此，凡車輛在道路上通行過程中發(fā)生的人、畜傷亡和車、物損失的交通事件，均稱為道路交通事故。構成道路交通事故必須同時具備以下六個要素：（1）車輛；（2）在道路上；（3）通行中；（4）發(fā)生事態(tài)；（5）具有交通性質；（6）有一定的后果。

所以，交通事故必須同時具備四個要素：（1）具有一定的人身或財產損害后果；（2）這種損害后果只能由車輛、行人以及其他行為人在道路上的交通活動所產生；（3）一方當事人必須具有違反道路交通管理法規(guī)的行為；（4）侵害人造成損害后果的主觀原因只能是一種過失。

道路交通事故分為四個等級：

（1）輕微事故：一次造成輕傷一至二人，或者財產損失機動車事故不足一千元，非機動車事故不足二百元；

（2）一般事故：一次造成重傷一至二人，或者輕傷三人以上，或者財產損失不足三千元；

（3）重大事故：一次造成死亡一至二人，或者重傷三人以上十人以下，或者財產損失三千元以上不足六萬元；

（4）特大事故：一次造成死亡三人以上，或者重傷十一人以上，或者死亡一人，同時重傷八以上，或者死亡二人，同時重傷五人以上，或者財產損失六萬元以上。

4.什么是機動車、非機動車（《道路交通安全法》）？

車輛是指機動車和非機動車。在軌道內運行的火車、城市軌道列車、地鐵列車等不屬于道路交通管理中的車輛范圍。

機動車：是指以動力裝置驅動或者牽引，上道路行駛的供人員乘用或者用于運送物品以及進行工程專項作業(yè)的輪式車輛。機動車包括了各種汽車、無軌電車、電瓶車、摩托車、農用運輸車、輪式專用機械車、輪式拖拉機車組、手扶拖拉機車組、手扶拖拉機變形運輸機以及被牽引的半掛車和全掛車等。

非機動車：是指以人力或者畜力驅動，上道路行駛的交通工具，以及雖有動力裝置驅動但設計最高時速、空車質量、外形尺寸符合有關國家標準的殘疾人機動輪椅車、電動自行車等交通工具。非機動車包括了自行車、三輪車、人力車、畜力車、殘疾人專用車、電動自行車等。

5.什么是交通事故認定書？

交通事故認定書是由公安機關交通管理部門以交通事故現(xiàn)場勘驗、檢查、調查情況和有關的檢驗、鑒定結論為根據(jù)，認定交通事故當事人責任的一種法律文書。按規(guī)定，公安機關交通管理部門對經過勘驗、檢查現(xiàn)場的交通事故應當在勘查現(xiàn)場之日起10日內制作交通事故認定書。對需要進行檢驗、鑒定的，應當在檢驗、鑒定結果確定之日起5日內制作交通事故認定書。

公安交管部門出具的交通事故認定書是處理交通事故的證據(jù)，也是當事人就民事?lián)p害賠償問題向法院提交的重要證據(jù)。與原來的區(qū)別是，認定書名稱中取消了“責任”兩字。這是因為，事故認定中所指的責任，與民事賠償中應承擔的責任以及刑事或者行政責任，不是一個概念，取消這兩個字是為了避免混淆，同時也更加明確了認定書的性質——屬于證據(jù)的一種。認定書作為證據(jù)之一，這種性質決定了該認定書不具有行政可訴性，不服認定書的結論不能提起行政訴訟。也決定了法院在審理交通事故案件時，應該和其他證據(jù)一樣進行審查，如有其他證據(jù)足以推翻該認定書時，法院無需經過重新認定即可不予采信，因此認定書又不同于鑒定結論。

6.什么是酒后駕駛？

根據(jù)《道路交通安全法》相關規(guī)定，駕駛員每100毫升血液中檢測出酒精含量超過20毫克就屬于酒后駕駛，超過80毫克就屬于醉酒駕駛。

《道路交通安全法》規(guī)定，對酒后駕車者根據(jù)規(guī)定實施上限處罰，對醉酒駕車者一律實施拘留。

7.什么是傷殘鑒定？

傷殘鑒定是為了科學量化受害人因遭受各種形式的損害造成身體器官缺損、功能障礙和心理障礙，進而導致受害人的生活、工作和社會活動能力的喪失程度，為了解決社會生活實踐中的不同需求，由有鑒定資質的司法鑒定機構依據(jù)相關的規(guī)定對受害人的傷殘程度做的鑒定結論。

一、當事人身份的確定

道路交通事故當事人應當明確肇事人是誰？受害人是誰？保險公司是誰？是否參加交強險？有無商業(yè)險？

當事人根據(jù)交警部門做出的交通事故認定書認定的責任（如無責任、部分責任、同等責任、大部分責任或全部責任），確定應當承擔賠償責任的機動車駕駛人、非機動車駕駛人或行人。

律師提示：

（1）發(fā)生道路交通事故后，當事人應當采取積極、合理的搶救措施、及時報警、保護現(xiàn)場、通知保險公司，以免因延誤時間導致道路交通事故的原因無法認定或難以認定，并在事故發(fā)生地就近的醫(yī)院對受害人進行搶救，以免延誤最佳治療時機。

（2）作為受害人，應當?shù)浇痪块T調取機動車駕駛人、車主和保險公司的基本信息，準確確定被告和第三人，為傷殘鑒定和賠償做準備。

二、治療終結和鑒定時機的確定

治療終結是指臨床醫(yī)學一般所認可的損傷后病理變化經臨床治療后得到完全或部分恢復并維持穩(wěn)定的時期。對治療終結意見不一致時，可由當事人委托律師事務所向有傷殘鑒定資質的法醫(yī)中心申請，確定其是否治療終結。

鑒定時機應以事故直接所致的損傷的治療終結之時，或確因損傷所致并發(fā)癥的治療終結之時為準。交通事故受害人因傷致殘的，在治療終結后15日內，可以在訴前委托律師事務所代理傷殘鑒定。

律師提示：

（1）由于受害人遭受的損傷程度不

一、身體素質不一，導致受害人恢復狀況有快有慢，住院時間有長有短。受害人申請傷殘鑒定的，一般以三個月為限；病情嚴重的或需要做二次手術的，一般需要病情相對穩(wěn)定或做完二次手術。

（2）受害人需要定殘的，應當在三個月之后提出，由律師事務所委托有傷殘鑒定資質的法醫(yī)中心鑒定。

三、鑒定材料的確定

一部分當事人在委托律師事務所代理傷殘鑒定時，往往由于鑒定材料不齊全、鑒定時機不成熟，而導致無法做傷殘鑒定。

當事人做傷殘鑒定應當攜帶本人的身份證或居民戶口簿（學生證、軍官證、士兵證或駕駛證也可）、診斷證明書、加蓋院章的住院病歷（如：住院首頁、入院記錄和出院小結等）及所有頭顱CT或磁共振檢查報告單（搶救當時第一張及最近復查的CT報告單）。

律師提示：

帶齊鑒定材料至關重要，是做傷殘鑒定的前提，法醫(yī)中心一般在接受委托后，十個工作日內出具傷殘鑒定結論書。

如果法醫(yī)中心認為不構成殘疾或不構成較高等級的殘疾的，代理人可以另行委托其他法醫(yī)中心，代理人不應輕言放棄、“在一棵歪脖樹上吊死”。

代理人必須充分重視傷殘鑒定的重要性，傷殘鑒定結論作為一項重要的證據(jù)，無論是協(xié)商解決還是訴諸法律，是主張殘疾賠償金、誤工費、護理費、營養(yǎng)費、被撫養(yǎng)人生活費及精神損害撫慰金的重要依據(jù)。

代理人應當掌握一些司法鑒定常識，熟悉司法鑒定工作的原則、依據(jù)、流程、收費標準和技巧，從“打官司就是打關系”的思想轉變?yōu)椤按蚬偎揪褪谴蜃C據(jù)”，讓證據(jù)說話，讓法律說話，而不是無所事事、盲目樂觀。

四、鑒定機構的確定

在2005年10月1日前，道路交通事故傷殘鑒定主要由交警部門委托公安機關鑒定機構做道路交通事故傷殘評定，當事人據(jù)此進行調解或提起訴訟。

但是，2005年2月28日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十四次會議通過、2005年10月1日實施的《全國人大常委會關于司法鑒定管理問題的決定》（以下簡稱《決定》）第七條明確規(guī)定：“偵查機關根據(jù)偵查工作的需要設立的鑒定機構，不得面向社會接受委托從事司法鑒定業(yè)務。人民法院和司法行政部門不得設立鑒定機構。”

《決定》對爭議已久的司法鑒定管理問題做出了界定和規(guī)定，理清了因部門利益和地方保護主義導致的一定程度上的司法鑒定各自為政、管理混亂的痼疾，為司法鑒定走向法治化、規(guī)范化提供強有力的法律支持。

《決定》明確規(guī)定“偵查機關根據(jù)偵查工作的需要設立的鑒定機構，不得面向社會接受委托從事司法鑒定業(yè)務”，但是，個別交警部門出于某種利益的考慮或法律知識的欠缺，仍然置國家的法律于不顧，讓當事人到公安機關鑒定機構做道路交通事故傷殘評定，由于其不具備鑒定資質，導致敗訴的判例已被媒體曝光，并飽受質疑。

律師提示：

對于訴前道路交通事故傷殘鑒定，一般由律師事務所代理，律師事務所接受委托后，再委托有鑒定資質的法醫(yī)中心做傷殘鑒定。如果案件進入訴訟程序，傷殘鑒定則在法院的主持下，由當事人雙方共同指定有鑒定資質的鑒定機構進行鑒定。

接受委托的鑒定機構依據(jù)《道路交通事故受傷人員傷殘評定》等國家標準，對當事人的傷殘情況進行綜合評定。

代理人領取傷殘鑒定結論后，根據(jù)傷殘等級與肇事人、車主或保險公司進行調解或逕行訴訟。傷殘鑒定結論由委托人（如公安機關、人民法院或律師事務所）領取。

如果當事人或代理人對鑒定結論有異議的，可以申請重新鑒定或補充鑒定，相關鑒定費用（如會診費、鑒定費）由異議方交納，最終由敗訴方承擔。

截至目前，北京市共有28家鑒定機構。

五、殘疾賠償金的確定

傷殘鑒定結論關系到賠償數(shù)額，對提起訴訟至關重要。如果能夠定上殘，則意味著數(shù)額不菲的賠償；如果定不上殘，則進入訴訟程序的意義不大，受害人除了支付訴訟費外，還要承擔鑒定費和律師費。

據(jù)2009年2月10日北京市統(tǒng)計局、國家統(tǒng)計局北京調查總隊發(fā)布的《北京市2008年國民經濟和社會發(fā)展統(tǒng)計公報》顯示：2008年北京市城鎮(zhèn)居民人均可支配收入24725元，2008年北京市農村居民人均純收入10747元。

以2009年北京市為例，受害人為十級傷殘（賠償系數(shù)為10%）的，如果受害人是城鎮(zhèn)戶口，則殘疾賠償金為49450元（24725元X20年X10%）；如果受害人是農村戶口的，則殘疾賠償金為21494元（10747元X20年X10%）。

??

受害人為一級傷殘（賠償系數(shù)為100%）的，如果受害人是城鎮(zhèn)戶口的，則殘疾賠償金為494500元（24725元X20年X100%）；如果受害人是農村戶口的，則殘疾賠償金為214940元（10747元X20年X100%）。

律師提示：

（1）傷殘鑒定共分為十級，最輕的為十級傷殘，最重的為一級傷殘。

（2）傷殘鑒定賠償年限為20年，如果受害人年齡在60周歲以上的，每超過一歲，則減去一年；受害人年滿75周歲的，則賠償年限為5年。

六、賠償項目的確定

《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《人身損害賠償解釋》）的規(guī)定，因生命、健康、身體遭受侵害，賠償權利人起訴請求賠償義務人賠償財產損失和精神損害的，人民法院應予受理。

受害人因道路交通事故致殘支出的各項合理費用（包括但不限于醫(yī)療費、誤工費、護理費、交通費、住宿費、住院伙食補助費、必要的營養(yǎng)費，殘疾賠償金、殘疾輔助器具費、被扶養(yǎng)人生活費，以及因康復護理、繼續(xù)治療實際發(fā)生的必要的康復費、護理費、后續(xù)治療費和精神損害撫慰金），賠償義務人應當予以賠償。

（一）醫(yī)療費

根據(jù)醫(yī)療機構出具的醫(yī)藥費、住院費等收款憑證，結合病歷和診斷證明等相關證據(jù)確定。按照醫(yī)院對當事人的交通事故創(chuàng)傷治療所必須的費用計算，憑據(jù)支付。

醫(yī)療費包括掛號費、檢查費、化驗費、手術費、診治費、住院費、藥費醫(yī)療等醫(yī)療人身傷害的費用。賠償義務人對治療的必要性和合理性有異議的，應當承擔相應的舉證責任。

當事人選擇的醫(yī)院應當是依法成立的、具有相應治療能力的醫(yī)院、衛(wèi)生院、急救站等醫(yī)療機構。當事人應當根據(jù)受損害的狀況和治療需要就近選擇治療醫(yī)院。

醫(yī)療費的賠償數(shù)額，按照一審法庭辯論終結前實際發(fā)生的數(shù)額確定。器官功能恢復訓練所必要的康復費、適當?shù)恼葙M以及其他后續(xù)治療費，賠償權利人可以待實際發(fā)生后另行起訴。但根據(jù)醫(yī)療證明或者鑒定結論確定必然發(fā)生的費用，可以與已經發(fā)生的醫(yī)療費一并予以賠償。

律師提示：

受害人在實際治療過程中，會產生各種名目的醫(yī)療費用，受害人必須妥善保管各種收費票據(jù)及費用清單，以免在調解或訴訟中因舉證不能，損害自己的合法權益。

受害人在治療過程中，未經醫(yī)院同意，不得擅自轉院或私自購藥，以免產生不必要的麻煩和損失；如需轉院治療，應持有醫(yī)院的轉院證明書。

受害人因道路交通事故容貌毀損，需要做整容手術的，在立案時可以作為醫(yī)療費項目提起訴訟。很多受害人和代理人往往忽略了這一點，認為整容費屬于后續(xù)治療費或殘疾賠償金，致使受害人支出的合理的整容費得不到法院的支持。

（二）誤工費

根據(jù)受害人的誤工時間和收入狀況確定。

誤工時間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機構出具的證明確定。受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時間可以計算至定殘日前一天。

受害人有固定收入的，誤工費按照實際減少的收入計算。受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計算；受害人不能舉證證明其最近年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一職工的平均工資計算。

律師提示：

如果受害人定上殘的，其誤工費可以主張到定殘之日前，而不是3個月或100天。但是，受害人或代理人要出具醫(yī)院的休假證明，如果受害人有固定工作的，需由所在單位出具受害人的月收入和因道路交通事故持續(xù)誤工而實際扣發(fā)的工資證明（即收入證明和誤工證明）。

如果受害人的實際月收入（即工資、薪金所得）超過2000元（《個人所得稅法》第六條第一款規(guī)定）的，受害人應出示完稅憑證；如果受害人的實際月收入低于2000元的，受害人則不用出示完稅憑證。

如果受害人沒有固定工作（如個體戶、自由職業(yè)者等），應提供個體工商戶營業(yè)執(zhí)照、稅務登記證和相關的收入證明，否則，很難獲得法院的支持。

工資是指用人單位依據(jù)國家有關規(guī)定或勞動合同的約定，以貨幣形式直接支付給本單位勞動者的勞動報酬。受害人的誤工費包括但不限于工資、“三補”（如飯補、車補和話補）、獎金和津貼。

根據(jù)勞動部《關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》，工資一般包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、延長工作時間的工資報酬以及特殊情況下支付的工資等六種形式。

（三）護理費

根據(jù)護理人員的收入狀況和護理人數(shù)、護理期限確定。

護理人員有收入的，參照誤工費的規(guī)定計算；護理人員沒有收入或者雇傭護工的，參照當?shù)刈o工從事同等級別護理的勞務報酬標準計算。護理人員原則上為一人，但醫(yī)療機構或者鑒定機構有明確意見的，可以參照確定護理人員人數(shù)。

護理期限應計算至受害人恢復生活自理能力時止。受害人因殘疾不能恢復生活自理能力的，可以根據(jù)其年齡、健康狀況等因素確定合理的護理期限，但最長不超過二十年。

受害人定殘后的護理，應當根據(jù)其護理依賴程度并結合配制殘疾輔助器具的情況確定護理級別。

律師提示：

受害人住院期間支出的護理費容易主張，但是，受害人出院以后是否需要護理？需要幾級護理？怎樣主張？需具體問題具體分析。

受害人出院以后，如果醫(yī)院在出院診斷或出院記錄上有明確的醫(yī)囑：需要專人護理X個月或需要護理X個月，受害人可以據(jù)此主張出院以后的護理費；否則，受害人主張出院以后的護理費則缺乏事實依據(jù)。

個別受害人出院以后，生活仍不能自理的，可以做護理依賴程度鑒定，根據(jù)鑒定結論確定的護理時間，主張出院以后的護理費。

值得注意的是，生活不能自理包括：不能進食、翻身、大小便、穿衣、洗漱和自我移動。

（四）交通費

根據(jù)受害人及其必要的陪護人員因就醫(yī)或者轉院治療實際發(fā)生的費用計算。交通費應當以正式票據(jù)為憑；有關憑據(jù)應當與就醫(yī)地點、時間、人數(shù)、次數(shù)相符合。

律師提示：

交通費包括但不限于機票、火車票、地鐵票、出租車發(fā)票和公交車票等。

（五）住宿費

是指交通事故傷殘者到外地就醫(yī)、配置殘具、參加事故處理人員等所需的住宿費。其標準按照事故發(fā)生地國家機關一般工作人員的出差住宿標準計算，憑據(jù)支付。

1.傷者到外地就醫(yī)就診等待檢查結果，需等待床位，傷者及陪護人員的住宿費應予賠償。

2.傷者需要轉院治療，往返途中傷者及陪護人員的住宿費應予賠償。

3.傷者及參加事故處理人員的住宿費應予賠償。參加事故處理人員一般不超過三人。

律師提示：

按照事故發(fā)生地國家機關一般工作人員的出差住宿標準計算，不同地方有不同的補助標準，住宿費憑據(jù)支付。

（六）住院伙食補助費

可以參照當?shù)貒覚C關一般工作人員的出差伙食補助標準予以確定。

受害人確有必要到外地治療，因客觀原因不能住院，受害人本人及其陪護人員實際發(fā)生的住宿費和伙食費，其合理部分應予賠償。

律師提示：

北京市國家機關一般工作人員的出差伙食補助標準50元/天。

（七）營養(yǎng)費

根據(jù)受害人傷殘情況參照醫(yī)療機構的意見確定。

律師提示：

營養(yǎng)費法院一般不予支持，特殊群體的受害人（如：老、幼、病、殘、孕），可以適當主張營養(yǎng)費，如果沒有正規(guī)發(fā)票的，可以主張50元/天。

如果不屬于老、幼、病、殘、孕特殊群體的，受害人主張營養(yǎng)費，需有醫(yī)院出具的需要補充或加強營養(yǎng)的醫(yī)囑，否則法院很難支持。

（八）殘疾賠償金

根據(jù)受害人喪失勞動能力程度或者傷殘等級，按照受訴法院所在地上一城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農村居民人均純收入標準，自定殘之日起按二十年計算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計算。

受害人因傷致殘但實際收入沒有減少，或者傷殘等級較輕但造成職業(yè)妨害嚴重影響其勞動就業(yè)的，可以對殘疾賠償金作相應調整。

律師提示：

殘疾賠償金原則上是20年，如果受害人年齡在六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計算。

（九）殘疾輔助器具費

按照普通適用器具的合理費用標準計算。傷情有特殊需要的，可以參照輔助器具配制機構的意見確定相應的合理費用標準。

輔助器具的更換周期和賠償期限參照配制機構的意見確定。

律師提示：

受害人應當選擇普通的殘疾輔助器具，盡量使用國產的、中檔價位殘疾輔助器具為宜。如：輪椅、拐杖、假眼、假牙、假肢和助聽器等。受害人如需整容，應到權威的有整容資質的醫(yī)院做整容手術，受害人可以把整容費作為醫(yī)療費項目主張。

（十）被扶養(yǎng)人生活費

根據(jù)扶養(yǎng)人喪失勞動能力程度，按照受訴法院所在地上一城鎮(zhèn)居民人均消費性支出和農村居民人均年生活消費支出標準計算。被扶養(yǎng)人為未成年人的，計算至十八周歲；被扶養(yǎng)人無勞動能力又無其他生活來源的，計算二十年。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計算。

被扶養(yǎng)人是指受害人依法應當承擔撫養(yǎng)義務的未成年人或者喪失勞動能力又無其他生活來源的成年近親屬。被撫養(yǎng)人還有其他撫養(yǎng)人的，賠償義務人只賠償受害人依法應當負擔的部分。被撫養(yǎng)人有數(shù)人的，年賠償總額累計不超過上一城鎮(zhèn)居民人均消費性支出額或者農村居民人均年生活消費支出額。

律師提示：

被撫養(yǎng)人一般是指撫養(yǎng)人的父母和未成年子女。承擔被撫養(yǎng)人父母的生活費的前提是被撫養(yǎng)人年滿60周歲，沒有經濟來源，喪失勞動能力。如果被撫養(yǎng)人雖然年齡不超過60周歲，但是屬于殘疾人或精神病患者，賠償義務人仍要承擔20年的被撫養(yǎng)人生活費。

被撫養(yǎng)人為未成年子女的，賠償義務人應當承擔到被撫養(yǎng)人年滿18周歲為止。

（十一）受害人因康復護理、繼續(xù)治療實際發(fā)生的必要的康復費、護理費、后續(xù)治療費。

律師提示：

受害人雖然已經出院，但是仍需康復、護理、繼續(xù)治療的，對方仍應承擔受害人必要的、合理的康復費、護理費、后續(xù)治療費。

如受害人因道路交通事故引發(fā)的后遺癥、并發(fā)癥，受害人及其進親屬知道或者應當知道之日起起一年內，向賠償義務人另行起訴。

（十二）傷殘鑒定費是法醫(yī)中心接受委托，根據(jù)受害人的傷殘程度和活動受限狀況進行綜合評定后，出具鑒定結論、收取的鑒定費用，一般包括會診費和鑒定費，目前，北京市傷殘鑒定費一般在1500元左右。

律師提示：

在司法實踐中，傷殘鑒定費最終由敗訴方承擔或當事人雙方分擔。

（十三）精神損害撫慰金根據(jù)《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》的規(guī)定主張。

道路交通事故受害人主張精神損害撫慰金，應當根據(jù)以下因素確定：（1）侵權人的過錯程度，法律另有規(guī)定的除外；（2）侵害的手段、場合、行為方式等具體情節(jié)；（3）侵權行為所造成的后果；（4）侵權人的獲利情況；（5）侵權人承擔責任的經濟能力；（6）受訴法院所在地平均生活水平。

律師提示：

精神損害撫慰金是一個抽象的概念，不易操作和把握，不同地區(qū)、不同群體、不同職業(yè)、不同原因引起的道路交通事故精神損害撫慰金會有所區(qū)別。

在北京市，同樣沒有最低的賠償規(guī)定和最高的賠償限額，法官根據(jù)實際情況予以酌情判定，精神損害撫慰金一般掌握在5000元以上，100000元以下。

（十四）其他財產損失，包括但不限于衣物損失、維修費用、車輛停運損失和車輛貶值損失等。

律師提示：

作為代理人，應當充分注意受害人的其他財產損失，并搜集相關證據(jù)，必要時申請車損減值鑒定。

代理人應是個細心的人，盡可能的為受害人爭取最大的權利和利益；代理人也應是個膽大的人，不應拘泥于法條和法官的短見而減少或放棄受害人應得的權利和利益。

合情、合理、合法的主張，既不是“獅子大張口”式的漫天要價，也不能掉以輕心，遺漏必要的、合理的賠償項目或輕易放棄權利。

七、受訴法院的確定

受害人做完傷殘鑒定，與肇事人、車主和保險公司協(xié)商不成或不經調解直接向有管轄權的人民法院提起訴訟時，必須準確確定有管轄權的人民法院。

眾所周知，道路交通事故人身損害賠償糾紛屬于侵權糾紛，根據(jù)《民事訴訟法》第二十九條規(guī)定：“因侵權行為提起的訴訟，由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄?！弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》的通知第28條規(guī)定：“民事訴訟法第二十九條規(guī)定的侵權行為地，包括侵權行為實施地、侵權結果發(fā)生地。”

由此可見，侵權行為發(fā)生后，受害人既可以向侵權行為地人民法院起訴，也可以向被告住所地人民法院起訴。肇事人、車主和保險公司作為被告，其住所地（或經常居住地）、侵權行為實施地和侵權結果發(fā)生地人民法院均有管轄權。

律師提示：

受害人在提起訴訟時，應盡量選擇交通事故發(fā)生地人民法院訴訟，因為交通事故發(fā)生地人民法院作為侵權行為實施地或侵權結果發(fā)生地人民法院，便于及時查明事實真相、調取相關證據(jù)，更好地維護受害人的合法權益。

當然，如果受害人選擇肇事人、車主或保險公司作為受訴法院更有利于維護自己的合法權益（如：查封肇事車輛、通知被告、調取相關證據(jù)）的話，也可以選擇被告住所地人民法院作為受訴法院。

如果受害人能夠舉證證明其住所地或者經常居住地城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農村居民人均純收入高于受訴法院所在地標準的，殘疾賠償金及被撫養(yǎng)人生活費可以請求法院按照其住所地或者經常居住地的相關標準計算，以切實實現(xiàn)受害人的合法權益最大化。

八、賠償數(shù)額的確定（以北京為例）

筆者認為，代理交通事故傷殘鑒定與賠償?shù)穆蓭煴仨毨斡浳褰M數(shù)據(jù)，即：

1.2008北京市職工年平均工資44715元；

2.2008北京市城鎮(zhèn)居民人均可支配收入24725元；

3.2008北京市城鎮(zhèn)居民人均消費性支出16460元；

4.2008北京市農村居民人均純收入10747元；

5.2008北京市農村居民人均年生活消費支出7656元。

律師提示：

以上數(shù)據(jù)可作為計算喪葬費、殘疾賠償金、死亡賠償金和被撫養(yǎng)人生活費的參考依據(jù)。

有關肇事人與車主關系（如雇傭關系、借用關系、租賃關系、掛靠關系或承包關系）之界定問題，肇事車交強險與商業(yè)險之理賠問題，肇事車與非機動車、行人責任（如無責任、部分責任呢、同等責任、大部分責任和全部責任）之確定問題，受害人因交通事故引發(fā)的后遺癥、并發(fā)癥、后期手術費及護理費之承擔問題，無責司機與全責行人之補償問題。

結語：幾點要求

熟悉交通事故處理流程；

熟悉交通事故賠償法規(guī)；

熟悉交通事故賠償標準；

窮盡一切法律手段，最大限度地維護當事人的合法權益；

妥善處理交通事故案件，以協(xié)商調解為主、訴訟賠償為輔。

第三篇：交通事故傷殘鑒定與賠償指南

交通事故傷殘鑒定與賠償指南

發(fā)生道路交通事故后，當事人應當采取積極、合理的搶救措施、及時報警、保護現(xiàn)場、通知保險，以免因延誤時間導致道路交通事故的原因無法認定或難以認定，并在事故發(fā)生地就近的對受害人進行搶救，以免延誤最佳治療時機。

作為受害人，應當?shù)浇痪块T調取機動車駕駛人、車主和保險的基本信息，準確確定被告和第三人，為傷殘鑒定和賠償做準備。

治療終結和鑒定時機的確定

治療終結是指臨床醫(yī)學一般所認可的損傷后病理變化經臨床治療后得到完全或部分恢復并維持穩(wěn)定的時期。對治療終結意見不一致時，可由當事人委托律師事務所向有傷殘鑒定資質的法醫(yī)中心申請，確定其是否治療終結。

交通事故鑒定時機應以事故直接所致的損傷的治療終結之時，或確因損傷所致并發(fā)癥的治療終結之時為準。交通事故受害人因傷致殘的，在治療終結后15日內，可以在訴前委托律師事務所代理傷殘傷殘。

北京交通事故賠償咨詢中心律師提示：

由于受害人遭受的損傷程度不

一、身體素質不一，導致受害人恢復狀況有快有慢，住院時間有長有短。受害人申請傷殘鑒定的，一般以三個月為限;病情嚴重的或需要做二次手術的，一般需要病情相對穩(wěn)定或做完二次手術。

受害人需要定殘的，應當在三個月之后提出，由律師事務所委托有傷殘鑒定資質的法醫(yī)中心鑒定。

交通事故鑒定材料的確定

a0k9c 004km.cn 一部分當事人在委托律師事務所代理傷殘鑒定時，往往由于鑒定材料不齊全、鑒定時機不成熟，而導致無法做傷殘鑒定。

當事人做傷殘鑒定應當攜帶本人的身份證或居民戶口簿(學生證、軍官證、士兵證或駕駛證也可)、診斷證明書、加蓋院章的住院病歷(如：住院首頁、入院記錄和出院小結等)及所有頭顱CT或磁共振檢查報告單(搶救當時第一張及最近復查的CT報告單)。

北京交通事故賠償咨詢中心律師提示：

帶齊鑒定材料至關重要，是做傷殘鑒定的前提，法醫(yī)中心一般在接受委托后，十個日內出具傷殘鑒定結論書。

如果法醫(yī)中心認為不構成殘疾或不構成較高等級的殘疾的，代理人可以另行委托其他法醫(yī)中心，代理人不應輕言放棄、“在一棵歪脖樹上吊死”。

代理人必須充分重視傷殘鑒定的重要性，傷殘鑒定結論作為一項重要的證據(jù)，無論是協(xié)商解決還是訴諸法律，是主張殘疾賠償金、誤工費、護理費、營養(yǎng)費、被撫養(yǎng)人生活費及精神損害撫慰金的重要依據(jù)。

代理人應當掌握一些司法鑒定常識，熟悉司法鑒定的原則、依據(jù)、流程、收費標準和技巧，從“打官司就是打關系”的思想轉變?yōu)椤按蚬偎揪褪谴蜃C據(jù)”，讓證據(jù)說話，讓法律說話，而不是無所事事、盲目樂觀。

有關司法鑒定知識的闡述，請參閱筆者寫的《律師應掌握點司法鑒定知識》和《醫(yī)療糾紛訴訟的關鍵在司法鑒定》等文章。

法醫(yī)中心的確定

在2005年10月1日前，道路交通事故傷殘鑒定主要由交警部門委托公安機關法

a0k9c 004km.cn 醫(yī)中心做道路交通事故傷殘評定，當事人據(jù)此進行調解或提起訴訟。

但是，2005年2月28日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十四次會議通過、2005年10月1日實施的《全國人大常委會關于司法鑒定管理問題的決定》(以下簡稱《決定》)第七條明確規(guī)定：“偵查機關根據(jù)偵查的需要設立的鑒定機構，不得面向社會接受委托從事司法鑒定業(yè)務。人民法院和司法行政部門不得設立鑒定機構?！?/p>

《決定》對爭議已久的司法鑒定管理問題做出了界定和規(guī)定，厘清了因部門利益和地方保護主義導致的一定程度上的司法鑒定各自為政、管理混亂的痼疾，為司法鑒定走向法治化、規(guī)范化提供強有力的法律支持。

《決定》明確規(guī)定“偵查機關根據(jù)偵查的需要設立的鑒定機構，不得面向社會接受委托從事司法鑒定業(yè)務”，但是，個別交警部門出于某種利益的考慮或法律知識的欠缺，仍然置國家的法律于不顧，讓當事人到公安機關法醫(yī)中心做道路交通事故傷殘評定，由于其不具備鑒定資質，導致敗訴的判例已被媒體曝光，并飽受質疑。

2006年6月1日，華夏時報發(fā)表的《北京公安局法醫(yī)鑒定中心涉嫌違法做鑒定謀利》一文，值得深思和警醒。

北京交通事故賠償咨詢中心律師提示：

對于訴前道路交通事故傷殘鑒定，一般由律師事務所代理，律師事務所接受委托后，再委托有鑒定資質的法醫(yī)中心做傷殘鑒定。如果案件進入訴訟程序，傷殘鑒定則在法院的主持下，由當事人雙方共同指定有鑒定資質的法醫(yī)中心進行鑒定。

接受委托的法醫(yī)中心依據(jù)《道路交通事故受傷人員傷殘評定》等國家標準，對當事人的傷殘情況進行綜合評定。

代理人領取傷殘鑒定結論后，根據(jù)傷殘等級與肇事人、車主或保險進行調解或逕行訴訟。傷殘鑒定結論由代理人(如公安機關、人民法院或律師事務所)領取。

a0k9c 004km.cn 如果當事人或代理人對鑒定結論有異議的，可以申請重新鑒定或補充鑒定，相關鑒定費用(如會診費、鑒定費)由異議方交納，最終由敗訴方承擔。

a0k9c 004km.cn

第四篇：交通事故 傷殘鑒定與賠償指南

交通事故 傷殘鑒定與賠償指南

作者：謝冰蓉 來源：找法網(wǎng) 日期：2010年07月21日

機動車在為現(xiàn)代人的生活、工作和出行帶來方便、舒適和高效的同時，不容忽視的問題就是道路交通事故頻發(fā)，給受害人帶來巨大的經濟損失和肉體痛苦，也給肇事人造成了沉重的經濟負擔，甚至面臨著被扣分、拘留、吊銷駕駛證，甚至被追究刑事責任（如交通肇事罪）的危險。

筆者認為，發(fā)生道路交通事故的原因很復雜，涉及人、車、路等多方面因素。機動車駕駛人的駕駛水平、非機動車駕駛人和行人的道路交通安全意識、交通出行環(huán)境、道路交通規(guī)劃的合理程度以及道路交通標志標線是否完善等因素，直接決定了道路交通事故的發(fā)生頻率。

筆者長期代理道路交通事故傷殘鑒定和賠償工作，對處理道路交通事故有著豐富的辦案經驗和嫻熟的訴訟技巧。為了預防道路交通事故的發(fā)生，減少當事人不必要的訟累，節(jié)省司法資源，筆者在這里著重探討道路交通事故傷殘鑒定與賠償領域的律師實務和法律難點，并歸納為八部分，不足之處，敬請賜教。

一、當事人身份的確定

道路交通事故當事人應當明確肇事人是誰？受害人是誰？保險公司是誰？是否參加交強險？有無商業(yè)險？

當事人根據(jù)交警部門做出的交通事故認定書認定的責任（如無責任、部分責任、同等責任、大部分責任或全部責任），確定應當承擔賠償責任的機動車駕駛人、非機動車駕駛人或行人。

律師提示：

發(fā)生道路交通事故后，當事人應當采取積極、合理的搶措施、及時報警、保護現(xiàn)場、通知保險公司，以免因延誤時間導致道路交通事故的原因無法認定或難以認定，并在事故發(fā)生地就近的醫(yī)院對受害人進行搶救，以免延誤最佳治療時機。

作為受害人，應當?shù)浇痪块T調取機動車駕駛人、車主和保險公司的基本信息，準確確定被告和第三人，為傷殘鑒定和賠償做準備。

二、治療終結和鑒定時機的確定

治療終結是指臨床醫(yī)學一般所認可的損傷后病理變化經臨床治療后得到完全或部分恢復并維持穩(wěn)定的時期。對治療終結意見不一致時，可由當事人委托律師事務所向有傷殘鑒定資質的法醫(yī)中心申請，確定其是否治療終結。

鑒定時機應以事故直接所致的損傷的治療終結之時，或確因損傷所致并發(fā)癥的治療終結之時為準。交通事故受害人因傷致殘的，在治療終結后15日內，可以在訴前委托律師事務所代理傷殘傷殘。

律師提示：

由于受害人遭受的損傷程度不

一、身體素質不一，導致受害人恢復狀況有快有慢，住院時間有長有短。受害人申請傷殘鑒定的，一般以三個月為限；病情嚴重的或需要做二次手術的，一般需要病情相對穩(wěn)定或做完二次手術。

受害人需要定殘的，應當在三個月之后提出，由律師事務所委托有傷殘鑒定資質的法醫(yī)中心鑒定。

三、鑒定材料的確定

一部分當事人在委托律師事務所代理傷殘鑒定時，往往由于鑒定材料不齊全、鑒定時機不成熟，而導致無法做傷殘鑒定。

當事人做傷殘鑒定應當攜帶本人的身份證或居民戶口簿（學生證、軍官證、士兵證或駕駛證也可）、診斷證明書、加蓋院章的住院病歷（如：住院首頁、入院記錄和出院小結等）及所有頭顱CT或磁共振檢查報告單（搶救當時第一張及最近復查的CT報告單）。

律師提示：

帶齊鑒定材料至關重要，是做傷殘鑒定的前提，法醫(yī)中心一般在接受委托后，十個工作日內出具傷殘鑒定結論書。

如果法醫(yī)中心認為不構成殘疾或不構成較高等級的殘疾的，代理人可以另行委托其他法醫(yī)中心，代理人不應輕言放棄、“在一棵歪脖樹上吊死”。

代理人必須充分重視傷殘鑒定的重要性，傷殘鑒定結論作為一項重要的證據(jù)，無論是協(xié)商解決還是訴諸法律，是主張殘疾賠償金、誤工費、護理費、營養(yǎng)費、被撫養(yǎng)人生活費及精神損害撫慰金的重要依據(jù)。

代理人應當掌握一些司法鑒定常識，熟悉司法鑒定工作的原則、依據(jù)、流程、收費標準和技巧，從“打官司就是打關系”的思想轉變?yōu)椤按蚬偎揪褪谴蜃C據(jù)”，讓證據(jù)說話，讓法律說話，而不是無所事事、盲目樂觀。

四、法醫(yī)中心的確定

在2005年10月1日前，道路交通事故傷殘鑒定主要由交警部門委托公安機關法醫(yī)中心做道路交通事故傷殘評定，當事人據(jù)此進行調解或提起訴訟。

但是，2005年2月28日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十四次會議通過、2005年10月1日實施的《全國人大常委會關于司法鑒定管理問題的決定》（以下簡稱《決定》）第七條明確規(guī)定：“偵查機關根據(jù)偵查工作的需要設立的鑒定機構，不得面向社會接受委托從事司法鑒定業(yè)務。人民法院和司法行政部門不得設立鑒定機構?！?/p>

《決定》對爭議已久的司法鑒定管理問題做出了界定和規(guī)定，厘清了因部門利益和地方保護主義導致的一定程度上的司法鑒定各自為政、管理混亂的痼疾，為司法鑒定走向法治化、規(guī)范化提供強有力的法律支持。

《決定》明確規(guī)定“偵查機關根據(jù)偵查工作的需要設立的鑒定機構，不得面向社會接受委托從事司法鑒定業(yè)務”，但是，個別交警部門出于某種利益的考慮或法律知識的欠缺，仍然置國家的法律于不顧，讓當事人到公安機關法醫(yī)中心做道路交通事故傷殘評定，由于其不具備鑒定資質，導致敗訴的判例已被媒體曝光，并飽受質疑。

律師提示：

對于訴前道路交通事故傷殘鑒定，一般由律師事務所代理，律師事務所接受委托后，再委托有鑒定資質的法醫(yī)中心做傷殘鑒定。如果案件進入訴訟程序，傷殘鑒定則在法院的主持下，由當事人雙方共同指定有鑒定資質的法醫(yī)中心進行鑒定。

接受委托的法醫(yī)中心依據(jù)《道路交通事故受傷人員傷殘評定》等國家標準，對當事人的傷殘情況進行綜合評定。

代理人領取傷殘鑒定結論后，根據(jù)傷殘等級與肇事人、車主或保險公司進行調解或逕行訴訟。傷殘鑒定結論由代理人（如公安機關、人民法院或律師事務所）領取。

如果當事人或代理人對鑒定結論有異議的，可以申請重新鑒定或補充鑒定，相關鑒定費用（如會診費、鑒定費）由異議方交納，最終由敗訴方承擔。

五、殘疾賠償金的確定

傷殘鑒定結論關系到賠償數(shù)額，對提起訴訟至關重要。如果能夠定上殘，則意味著數(shù)額不菲的賠償；如果定不上殘，則進入訴訟程序的意義不大，受害人除了支付訴訟費外，還要承擔鑒定費和律師費。

律師提示：

傷殘鑒定共分為十級，最輕的為十級傷殘，最重的為一級傷殘。傷殘鑒定賠償年限為20年，如果受害人年齡在60周歲以上的，每超過一歲，則減去一年；受害人年滿75周歲的，則賠償年限為5年。

六、賠償項目的確定

《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《人身損害賠償解釋》）的規(guī)定，因生命、健康、身體遭受侵害，賠償權利人起訴請求賠償義務人賠償財產損失和精神損害的，人民法院應予受理。

受害人因道路交通事故致殘支出的各項合理費用（包括但不限于醫(yī)療費、誤工費、護理費、交通費、住宿費、住院伙食補助費、必要的營養(yǎng)費，殘疾賠償金、殘疾輔助器具費、被扶養(yǎng)人生活費，以及因康復護理、繼續(xù)治療實際發(fā)生的必要的康復費、護理費、后續(xù)治療費和精神損害撫慰金），賠償義務人應當予以賠償。

（一）醫(yī)療費根據(jù)醫(yī)療機構出具的醫(yī)藥費、住院費等收款憑證，結合病歷和診斷證明等相關證據(jù)確定。按照醫(yī)院對當事人的交通事故創(chuàng)傷治療所必須的費用計算，憑據(jù)支付。

醫(yī)療費包括掛號費、檢查費、化驗費、手術費、診治費、住院費、藥費醫(yī)療等醫(yī)療人身傷害的費用。賠償義務人對治療的必要性和合理性有異議的，應當承擔相應的舉證責任。

當事人選擇的醫(yī)院應當是依法成立的、具有相應治療能力的醫(yī)院、衛(wèi)生院、急救站等醫(yī)療機構。當事人應當根據(jù)受損害的狀況和治療需要就近選擇治療醫(yī)院。

醫(yī)療費的賠償數(shù)額，按照一審法庭辯論終結前實際發(fā)生的數(shù)額確定。器官功能恢復訓練所必要的康復費、適當?shù)恼葙M以及其他后續(xù)治療費，賠償權利人可以待實際發(fā)生后另行起訴。但根據(jù)醫(yī)療證明或者鑒定結論確定必然發(fā)生的費用，可以與已經發(fā)生的醫(yī)療費一并予以賠償。

律師提示：

受害人在實際治療過程中，會產生各種名目的醫(yī)療費用，受害人必須妥善保管各種收費票據(jù)及費用清單，以免在調解或訴訟中因舉證不能，損害自己的合法權益。

受害人在治療過程中，未經醫(yī)院同意，不得擅自轉院或私自購藥，以免產生不必要的麻煩和損失；如需轉院治療，應持有醫(yī)院的轉院證明書。

受害人因道路交通事故容貌毀損，需要做整容手術的，在立案時可以作為醫(yī)療費項目提起訴訟。很多受害人和代理人往往忽略了這一點，認為整容費屬于后續(xù)治療費或殘疾賠償金，致使受害人支出的合理的整容費得不到法院的支持。

（二）誤工費根據(jù)受害人的誤工時間和收入狀況確定。

誤工時間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機構出具的證明確定。受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時間可以計算至定殘日前一天。

受害人有固定收入的，誤工費按照實際減少的收入計算。受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計算；受害人不能舉證證明其最近年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一職工的平均工資計算。

律師提示：

如果受害人定上殘的，其誤工費可以主張到定殘之日前，而不是3個月或100天。但是，受害人或代理人要出具醫(yī)院的休假證明，如果受害人有固定工作的，需由所在單位出具受害人的月收入和因道路交通事故持續(xù)誤工而實際扣發(fā)的工資證明（即收入證明和誤工證明）。

如果受害人沒有固定工作（如個體戶、自由職業(yè)者等），應提供個體工商戶營業(yè)執(zhí)照、稅務登記證和相關的收入證明，否則，很難獲得法院的支持。

工資是指用人單位依據(jù)國家有關規(guī)定或勞動合同的約定，以貨幣形式直接支付給本單位勞動者的勞動報酬。受害人的誤工費包括但不限于工資、“三補”（如飯補、車補和話補）、獎金和津貼。

根據(jù)勞動部《關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》，工資一般包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、延長工作時間的工資報酬以及特殊情況下支付的工資等六種形式。

（三）護理費根據(jù)護理人員的收入狀況和護理人數(shù)、護理期限確定。

護理人員有收入的，參照誤工費的規(guī)定計算；護理人員沒有收入或者雇傭護工的，參照當?shù)刈o工從事同等級別護理的勞務報酬標準計算。護理人員原則上為一人，但醫(yī)療機構或者鑒定機構有明確意見的，可以參照確定護理人員人數(shù)。

護理期限應計算至受害人恢復生活自理能力時止。受害人因殘疾不能恢復生活自理能力的，可以根據(jù)其年齡、健康狀況等因素確定合理的護理期限，但最長不超過二十年。

受害人定殘后的護理，應當根據(jù)其護理依賴程度并結合配制殘疾輔助器具的情況確定護理級別。

律師提示：

受害人住院期間支出的護理費容易主張，但是，受害人出院以后是否需要護理？需要幾級護理？怎樣主張？需具體問題具體分析。

受害人出院以后，如果醫(yī)院在出院診斷或出院記錄上有明確的醫(yī)囑：需要專人護理X個月或需要護理X個月，受害人可以據(jù)此主張出院以后的護理費；否則，受害人主張出院以后的護理費則缺乏事實依據(jù)。

個別受害人出院以后，生活仍不能自理的，可以做護理依賴程度鑒定，根據(jù)鑒定結論確定的護理時間，主張出院以后的護理費。

值得注意的是，生活不能自理包括：不能進食、翻身、大小便、穿衣、洗漱和自我移動。

（四）交通費根據(jù)受害人及其必要的陪護人員因就醫(yī)或者轉院治療實際發(fā)生的費用計算。交通費應當以正式票據(jù)為憑；有關憑據(jù)應當與就醫(yī)地點、時間、人數(shù)、次數(shù)相符合。

律師提示：

交通費包括但不限于機票、火車票、地鐵票、出租車發(fā)票和公交車票等。

（五）住宿費是指交通事故傷殘者到外地就醫(yī)、配置殘具、參加事故處理人員等所需的住宿費。其標準按照事故發(fā)生地國家機關一般工作人員的出差住宿標準計算，憑據(jù)支付。

1、傷者到外地就醫(yī)就診等待檢查結果，需等待床位，傷者及陪護人員的住宿費應予賠償。

2、傷者需要轉院治療，往返途中傷者及陪護人員的住宿費應予賠償。

3、傷者及參加事故處理人員的住宿費應予賠償.參加事故處理人員一般不超過三人。

律師提示：

按照事故發(fā)生地國家機關一般工作人員的出差住宿標準計算，不同地方有不同的補助標準，住宿費憑據(jù)支付。

（六）住院伙食補助費可以參照當?shù)貒覚C關一般工作人員的出差伙食補助標準予以確定。

受害人確有必要到外地治療，因客觀原因不能住院，受害人本人及其陪護人員實際發(fā)生的住宿費和伙食費，其合理部分應予賠償。

律師提示：

北京市國家機關一般工作人員的出差伙食補助標準50元/天。

（七）營養(yǎng)費根據(jù)受害人傷殘情況參照醫(yī)療機構的意見確定。

律師提示：

營養(yǎng)費法院一般不予支持，特殊群體的受害人（如：老、幼、病、殘、孕），可以適當主張營養(yǎng)費，如果沒有正規(guī)發(fā)票的，可以主張50元/天。

如果不屬于老、幼、病、殘、孕特殊群體的，受害人主張營養(yǎng)費，需有醫(yī)院出具的需要補充或加強營養(yǎng)的醫(yī)囑，否則法院很難支持。

（八）殘疾賠償金根據(jù)受害人喪失勞動能力程度或者傷殘等級，按照受訴法院所在地上一城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農村居民人均純收入標準，自定殘之日起按二十年計算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計算。

受害人因傷致殘但實際收入沒有減少，或者傷殘等級較輕但造成職業(yè)妨害嚴重影響其勞動就業(yè)的，可以對殘疾賠償金作相應調整。

律師提示：

殘疾賠償金原則上是20年，如果受害人年齡在六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計算。

傷殘賠償金是道路交通事故損害賠償中的重要項目之一，因而備受受害人和代理人的重視。

但是，《人身損害賠償解釋》“人為的”將殘疾賠償金分為城鎮(zhèn)戶口和農村戶口，致使同一國家的公民因&lduo;戶籍”不同，而導致殘疾賠償金和死亡賠償金有著天壤之別。

（九）殘疾輔助器具費按照普通適用器具的合理費用標準計算。傷情有特殊需要的，可以參照輔助器具配制機構的意見確定相應的合理費用標準。

輔助器具的更換周期和賠償期限參照配制機構的意見確定。

律師提示：

受害人應當選擇普通的殘疾輔助器具，盡量使用國產的、中檔價位殘疾輔助器具為宜。如：輪椅、拐杖、假眼、假牙、假肢和助聽器等。受害人如需整容，應到權威的有整容資質的醫(yī)院做整容手術，受害人可以把整容費作為醫(yī)療費項目主張。

（十）被撫養(yǎng)人生活費根據(jù)撫養(yǎng)人喪失勞動能力程度，按照受訴法院所在地上一城鎮(zhèn)居民人均消費性支出和農村居民人均年生活消費支出標準計算。被撫養(yǎng)人為未成年人的，計算至十八周歲；被撫養(yǎng)人無勞動能力又無其他生活來源的，計算二十年。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計算。

被撫養(yǎng)人是指受害人依法應當承擔撫養(yǎng)義務的未成年人或者喪失勞動能力又無其他生活來源的成年近親屬。被撫養(yǎng)人還有其他撫養(yǎng)人的，賠償義務人只賠償受害人依法應當負擔的部分。被撫養(yǎng)人有數(shù)人的，年賠償總額累計不超過上一城鎮(zhèn)居民人均消費性支出額或者農村居民人均年生活消費支出額。

律師提示：

被撫養(yǎng)人一般是指撫養(yǎng)人的父母和未成年子女。承擔被撫養(yǎng)人父母的生活費的前提是被撫養(yǎng)人年滿60周歲，沒有經濟來源，喪失勞動能力。如果被撫養(yǎng)人雖然年齡不超過60周歲，但是屬于殘疾人或精神病患者，賠償義務人仍要承擔20年的被撫養(yǎng)人生活費。

被撫養(yǎng)人為未成年子女的，賠償義務人應當承擔到被撫養(yǎng)人年滿18周歲為止。

（十一）受害人因康復護理、繼續(xù)治療實際發(fā)生的必要的康復費、護理費、后續(xù)治療費。

律師提示：

受害人雖然已經出院，但是仍需康復、護理、繼續(xù)治療的，對方仍應承擔受害人必要的、合理的康復費、護理費、后續(xù)治療費。

如受害人因道路交通事故引發(fā)的后遺癥、并發(fā)癥，受害人及其進親屬知道或者應當知道之日起起一年內，向賠償義務人另行起訴。

（十二）傷殘鑒定費是法醫(yī)中心接受委托，根據(jù)受害人的傷殘程度和活動受限狀況進行綜合評定后，出具鑒定結論、收取的鑒定費用，一般包括會診費和鑒定費，目前，北京市傷殘鑒定費一般在1500元左右。

律師提示：

雖然《民事訴訟法》、《人身損害賠償解釋》中沒有明確規(guī)定鑒定費的承擔方式，但是在司法實踐中，傷殘鑒定費最終由敗訴方承擔或當事人雙方分擔。

（十三）精神損害撫慰金根據(jù)《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》（以下簡稱《精神損害賠償解釋》的規(guī)定主張。

道路交通事故受害人主張精神損害撫慰金，應當根據(jù)以下因素確定：（1）侵權人的過錯程度，法律另有規(guī)定的除外；（2）侵害的手段、場合、行為方式等具體情節(jié)；（3）侵權行為所造成的后果；（4）侵權人的獲利情況；（5）侵權人承擔責任的經濟能力；（6）受訴法院所在地平均生活水平。

律師提示：

精神損害撫慰金是一個抽象的概念，不易操作和把握，不同地區(qū)、不同群體、不同職業(yè)、不同原因引起的道路交通事故精神損害撫慰金會有所區(qū)別。

在北京市，同樣沒有最低的賠償規(guī)定和最高的賠償限額，法官根據(jù)實際情況予以酌情判定，精神損害撫慰金一般掌握在5000元以上，100000元以下。

（十四）其他財產損失，包括但不限于衣物損失、維修費用、車輛停運損失和車輛貶值損失等。

律師提示：

作為代理人，應當充分注意受害人的其他財產損失，并搜集相關證據(jù)，必要時申請車損減值鑒定。

代理人應是個細心的人，盡可能的為受害人爭取最大的權利和利益；代理人也應是個膽大的人，不應拘泥于法條和法官的短見而減少或放棄受害人應得的權利和利益。

合情、合理、合法的主張，既不是“獅子大張口”式的漫天要價，也不能掉以輕心，遺漏必要的、合理的賠償項目或輕易放棄權利。相關文章請參閱筆者寫的《交通事故財產損失的法理及實務剖析》一文。

七、受訴法院的確定

受害人做完傷殘鑒定，與肇事人、車主和保險公司協(xié)商不成或不經調解直接向有管轄權的人民法院提起訴訟時，必須準確確定有管轄權的人民法院。

眾所周知，道路交通事故人身損害賠償糾紛屬于侵權糾紛，根據(jù)《民事訴訟法》第二十九條規(guī)定：“因侵權行為提起的訴訟，由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄?！弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》的通知第28條規(guī)定：“民事訴訟法第二十九條規(guī)定的侵權行為地，包括侵權行為實施地、侵權結果發(fā)生地。”

由此可見，侵權行為發(fā)生后，受害人既可以向侵權行為地人民法院起訴，也可以向被告住所地人民法院起訴。肇事人、車主和保險公司作為被告，其住所地（或經常居住地）、侵權行為實施地和侵權結果發(fā)生地人民法院均有管轄權。

律師提示：

受害人在提起訴訟時，應盡量選擇交通事故發(fā)生地人民法院訴訟，因為交通事故發(fā)生地人民法院作為侵權行為實施地或侵權結果發(fā)生地人民法院，便于及時查明事實真相、調取相關證據(jù)，更好地維護受害人的合法權益。

當然，如果受害人選擇肇事人、車主或保險公司作為受訴法院更有利于維護自己的合法權益（如：查封肇事車輛、通知被告、調取相關證據(jù)）的話，也可以選擇被告住所地人民法院作為受訴法院。

如果受害人能夠舉證證明其住所地或者經常居住地城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農村居民人均純收入高于受訴法院所在地標準的，殘疾賠償金及被撫養(yǎng)人生活費可以請求法院按照其住所地或者經常居住地的相關標準計算，以切實實現(xiàn)受害人的合法權益最大化。

作者阿文

律師介紹

律師姓名：謝冰蓉 律師

執(zhí)業(yè)證號：***02 辦公電話：-*** *** 業(yè)務手機：*** *** 個人網(wǎng)址：http://leiyanling.findlaw.cn/ 所屬律所：廣東政邦律師事務所

所屬地區(qū)：廣州市體育西路9號駿匯大廈北座7層B、C 專長領域

婚姻家庭,財產問題,合同糾紛,刑事辯護,交通事故,醫(yī)療事故,公司法律顧問,公司收購,股份轉讓,知識產權,房產糾紛,債務債權,遺囑繼承,企業(yè)改制,勞動糾紛,仲裁 個人簡介

謝冰蓉律師，從事法律工作多年，現(xiàn)為廣東政邦律師事務所專職律師。立志從事律師這個職業(yè)，源于學生時代對《法網(wǎng)柔情》中劉松仁的喜愛。步入律師行業(yè)后，進一步體會到律師的價值不僅僅在于自己的專業(yè)嫻熟、能言善辯，更重要的是自始至終地盡職盡責。律師有責任心，當事人才能放心；唯有責任與專業(yè)并重，執(zhí)業(yè)之路方可長盛不衰！故執(zhí)業(yè)以來，本人一直秉承不斷學習、認真負責的工作作風，所代理的案件判決結果，均令客戶滿意，贏得了客戶的一致肯定評價與律師同仁的信任。

近年來每年承辦訴訟案件數(shù)幾十件，積累了豐富的庭辯經驗，嫻熟各類訴訟業(yè)務，尤其擅自婚姻家庭、勞動爭議、侵權損害賠償、合同糾紛等法律事務，自編的《離婚指南》、《交通事故賠償錦囊》等受到不少客戶及同行的好評。繁忙之余，本人也不忘熱心公益、回饋社會，擔任白云區(qū)法律援助處自愿援助律師，為社會弱勢群體盡自己的一點綿薄之力。

懷著一顆感恩的心對待社會；懷著一顆盡職盡責的心對待工作；懷著一顆溫心對待家人；愿你我攜手同行，一生平安！部分經典個案：

1、彭某某（女）訴何某某離婚案；

2、高某某（男）訴呂某某監(jiān)護權侵權案；

3、番禺某公司與劉某某交通事故損害賠償糾紛案；

4、番禺某公司訴天河某公司合同糾紛二審勝訴案；

5、花都某公司訴廣州某外貿公司合同糾紛二審勝訴案；

6、鄒某某訴廣州某移民中介公司中介糾紛二審勝訴案；

7、高某某訴某知名上市公司勞動爭議案；

8、廣州某醫(yī)院訴清遠某醫(yī)院著作權侵權案；

9、劉某某上訴劉某某民間借貸糾紛二審勝訴案；

10、何某某搶劫案??

第五篇：交通事故傷殘鑒定與賠償指南

交通事故傷殘鑒定與賠償指南

機動車在為現(xiàn)代人的生活、工作和出行帶來方便、舒適和高效的同時，不容忽視的問題就是道路交通事故頻發(fā)，給受害人帶來巨大的經濟損失和肉體痛苦，也給肇事人造成了沉重的經濟負擔，甚至面臨著被扣分、拘留、吊銷駕駛證，甚至被追究刑事責任（如交通肇事罪）的危險。

筆者認為，發(fā)生道路交通事故的原因很復雜，涉及人、車、路等多方面因素。機動車駕駛人的駕駛水平、非機動車駕駛人和行人的道路交通安全意識、交通出行環(huán)境、道路交通規(guī)劃的合理程度以及道路交通標志標線是否完善等因素，直接決定了道路交通事故的發(fā)生頻率。

筆者長期代理道路交通事故傷殘鑒定和賠償工作，對處理道路交通事故有著豐富的辦案經驗和嫻熟的訴訟技巧。為了預防道路交通事故的發(fā)生，減少當事人不必要的訟累，節(jié)省司法資源，筆者在這里著重探討道路交通事故傷殘鑒定與賠償領域的律師實務和法律難點，并歸納為八部分，不足之處，敬請賜教。

一、當事人身份的確定

道路交通事故當事人應當明確肇事人是誰？受害人是誰？保險公司是誰？是否參加交強險？有無商業(yè)險？

當事人根據(jù)交警部門做出的交通事故認定書認定的責任（如無責任、部分責任、同等責任、大部分責任或全部責任），確定應當承擔賠償責任的機動車駕駛人、非機動車駕駛人或行人。

律師提示：

發(fā)生道路交通事故后，當事人應當采取積極、合理的搶救措施、及時報警、保護現(xiàn)場、通知保險公司，以免因延誤時間導致道路交通事故的原因無法認定或難以認定，并在事故發(fā)生地就近的醫(yī)院對受害人進行搶救，以免延誤最佳治療時機。

作為受害人，應當?shù)浇痪块T調取機動車駕駛人、車主和保險公司的基本信息，準確確定被告和第三人，為傷殘鑒定和賠償做準備。

二、治療終結和鑒定時機的確定

治療終結是指臨床醫(yī)學一般所認可的損傷后病理變化經臨床治療后得到完全或部分恢復并維持穩(wěn)定的時期。對治療終結意見不一致時，可由當事人委托律師事務所向有傷殘鑒定資質的法醫(yī)中心申請，確定其是否治療終結。

鑒定時機應以事故直接所致的損傷的治療終結之時，或確因損傷所致并發(fā)癥的治療終結之時為準。交通事故受害人因傷致殘的，在治療終結后15日內，可以在訴前委托律師事務所代理傷殘傷殘。

律師提示：

由于受害人遭受的損傷程度不

一、身體素質不一，導致受害人恢復狀況有快有慢，住院時間有長有短。受害人申請傷殘鑒定的，一般以三個月為限；病情嚴重的或需要做二次手術的，一般需要病情相對穩(wěn)定或做完二次手術。

受害人需要定殘的，應當在三個月之后提出，由律師事務所委托有傷殘鑒定資質的法醫(yī)中心鑒定。

三、鑒定材料的確定

一部分當事人在委托律師事務所代理傷殘鑒定時，往往由于鑒定材料不齊全、鑒定時機不成熟，而導致無法做傷殘鑒定。

當事人做傷殘鑒定應當攜帶本人的身份證或居民戶口簿（學生證、軍官證、士兵證或駕駛證也可）、診斷證明書、加蓋院章的住院病歷（如：住院首頁、入院記錄和出院小結等）及所有頭顱CT或磁共振檢查報告單（搶救當時第一張及最近復查的CT報告單）。

律師提示：

帶齊鑒定材料至關重要，是做傷殘鑒定的前提，法醫(yī)中心一般在接受委托后，十個工作日內出具傷殘鑒定結論書。

如果法醫(yī)中心認為不構成殘疾或不構成較高等級的殘疾的，代理人可以另行委托其他法醫(yī)中心，代理人不應輕言放棄、“在一棵歪脖樹上吊死”。

代理人必須充分重視傷殘鑒定的重要性，傷殘鑒定結論作為一項重要的證據(jù)，無論是協(xié)商解決還是訴諸法律，是主張殘疾賠償金、誤工費、護理費、營養(yǎng)費、被撫養(yǎng)人生活費及精神損害撫慰金的重要依據(jù)。

代理人應當掌握一些司法鑒定常識，熟悉司法鑒定工作的原則、依據(jù)、流程、收費標準和技巧，從“打官司就是打關系”的思想轉變?yōu)椤按蚬偎揪褪谴蜃C據(jù)”，讓證據(jù)說話，讓法律說話，而不是無所事事、盲目樂觀。

有關司法鑒定知識的闡述，請參閱筆者寫的《律師應掌握點司法鑒定知識》和《醫(yī)療糾紛訴訟的關鍵在司法鑒定》等文章。

四、法醫(yī)中心的確定

在2005年10月1日前，道路交通事故傷殘鑒定主要由交警部門委托公安機關法醫(yī)中心做道路交通事故傷殘評定，當事人據(jù)此進行調解或提起訴訟。

但是，2005年2月28日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十四次會議通過、2005年10月1日實施的《全國人大常委會關于司法鑒定管理問題的決定》（以下簡稱《決定》）第七條明確規(guī)定：“偵查機關根據(jù)偵查工作的需要設立的鑒定機構，不得面向社會接受委托從事司法鑒定業(yè)務。人民法院和司法行政部門不得設立鑒定機構。”

《決定》對爭議已久的司法鑒定管理問題做出了界定和規(guī)定，厘清了因部門利益和地方保護主義導致的一定程度上的司法鑒定各自為政、管理混亂的痼疾，為司法鑒定走向法治化、規(guī)范化提供強有力的法律支持。

《決定》明確規(guī)定“偵查機關根據(jù)偵查工作的需要設立的鑒定機構，不得面向社會接受委托從事司法鑒定業(yè)務”，但是，個別交警部門出于某種利益的考慮或法律知識的欠缺，仍然置國家的法律于不顧，讓當事人到公安機關法醫(yī)中心做道路交通事故傷殘評定，由于其不具備鑒定資質，導致敗訴的判例已被媒體曝光，并飽受質疑。

2006年6月1日，華夏時報發(fā)表的《北京公安局法醫(yī)鑒定中心涉嫌違法做鑒定謀利》一文，值得深思和警醒。

律師提示：

對于訴前道路交通事故傷殘鑒定，一般由律師事務所代理，律師事務所接受委托后，再委托有鑒定資質的法醫(yī)中心做傷殘鑒定。如果案件進入訴訟程序，傷殘鑒定則在法院的主持下，由當事人雙方共同指定有鑒定資質的法醫(yī)中心進行鑒定。

接受委托的法醫(yī)中心依據(jù)《道路交通事故受傷人員傷殘評定》等國家標準，對當事人的傷殘情況進行綜合評定。

代理人領取傷殘鑒定結論后，根據(jù)傷殘等級與肇事人、車主或保險公司進行調解或逕行訴訟。傷殘鑒定結論由代理人（如公安機關、人民法院或律師事務所）領取。

如果當事人或代理人對鑒定結論有異議的，可以申請重新鑒定或補充鑒定，相關鑒定費用（如會診費、鑒定費）由異議方交納，最終由敗訴方承擔。

五、殘疾賠償金的確定

傷殘鑒定結論關系到賠償數(shù)額，對提起訴訟至關重要。如果能夠定上殘，則意味著數(shù)額不菲的賠償；如果定不上殘，則進入訴訟程序的意義不大，受害人除了支付訴訟費外，還要承擔鑒定費和律師費。

據(jù)2009年2月10日北京市統(tǒng)計局、國家統(tǒng)計局北京調查總隊發(fā)布的《北京市2008年國民經濟和社會發(fā)展統(tǒng)計公報》顯示：2008年北京市城鎮(zhèn)居民人均可支配收入24725元，2008年北京市農村居民人均純收入10747元。

以2009年北京市為例，受害人為十級傷殘（賠償系數(shù)為10％）的，如果受害人是城鎮(zhèn)戶口，則殘疾賠償金為49450元（24725元X20年X10％）；如果受害人是農村戶口的，則殘疾賠償金為21494元（10747元X20年X10％）。

受害人為九級傷殘（賠償系數(shù)為20％）的，如果受害人是城鎮(zhèn)戶口的，則殘疾賠償金為98900元（24725元X20年X20％）；如果受害人是農村戶口的，則殘疾賠償金為42988元（10747元X20年X20％）。

受害人為八級傷殘（賠償系數(shù)為30％）的，如果受害人是城鎮(zhèn)戶口的，則殘疾賠償金為148350元（24725元X20年X30％）；如果受害人是農村戶口的，則殘疾賠償金為64482元（10747元X20年X30％）。

受害人為七級傷殘（賠償系數(shù)為40％）的，如果受害人是城鎮(zhèn)戶口，則殘疾賠償金為197800元（24725元X20年X40％）；如果受害人是農村戶口的，則殘疾賠償金為85976元（10747元X20年X40％）。

受害人為六級傷殘（賠償系數(shù)為50％）的，如果受害人是城鎮(zhèn)戶口的，則殘疾賠償金為247250元（24725元X20年X50％）；如果受害人是農村戶口的，則殘疾賠償金為107470元（10747元X20年X50％）。

受害人為五級傷殘（賠償系數(shù)為60％）的，如果受害人是城鎮(zhèn)戶口的，則殘疾賠償金為296700元（24725元X20年X60％）；如果受害人是農村戶口的，則殘疾賠償金為128964元（10747元X20年X60％）。

受害人為四級傷殘（賠償系數(shù)為70％）的，如果受害人是城鎮(zhèn)戶口的，則殘疾賠償金為346150元（24725元X20年X70％）；如果受害人是農村戶口的，則殘疾賠償金為150458元（10747元X20年X70％）。

受害人為三級傷殘（賠償系數(shù)為80％）的，如果受害人是城鎮(zhèn)戶口，則殘疾賠償金為395600元（24725元X20年X80％）；如果受害人是農村戶口的，則殘疾賠償金為171952元（10747元X20年X80％）。

受害人為二級傷殘（賠償系數(shù)為90％）的，如果受害人是城鎮(zhèn)戶口的，則殘疾賠償金為445050元（24725元X20年X90％）；如果受害人是農村戶口的，則殘疾賠償金為193446元（10747元X20年X90％）。

受害人為一級傷殘（賠償系數(shù)為100％）的，如果受害人是城鎮(zhèn)戶口的，則殘疾賠償金為494500元（24725元X20年X100％）；如果受害人是農村戶口的，則殘疾賠償金為214940元（10747元X20年X100％）。

律師提示：

傷殘鑒定共分為十級，最輕的為十級傷殘，最重的為一級傷殘。傷殘鑒定賠償年限為20年，如果受害人年齡在60周歲以上的，每超過一歲，則減去一年；受害人年滿75周歲的，則賠償年限為5年。

六、賠償項目的確定

《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《人身損害賠償解釋》）的規(guī)定，因生命、健康、身體遭受侵害，賠償權利人起訴請求賠償義務人賠償財產損失和精神損害的，人民法院應予受理。

受害人因道路交通事故致殘支出的各項合理費用（包括但不限于醫(yī)療費、誤工費、護理費、交通費、住宿費、住院伙食補助費、必要的營養(yǎng)費，殘疾賠償金、殘疾輔助器具費、被扶養(yǎng)人生活費，以及因康復護理、繼續(xù)治療實際發(fā)生的必要的康復費、護理費、后續(xù)治療費和精神損害撫慰金），賠償義務人應當予以賠償。

（一）醫(yī)療費根據(jù)醫(yī)療機構出具的醫(yī)藥費、住院費等收款憑證，結合病歷和診斷證明等相關證據(jù)確定。按照醫(yī)院對當事人的交通事故創(chuàng)傷治療所必須的費用計算，憑據(jù)支付。

醫(yī)療費包括掛號費、檢查費、化驗費、手術費、診治費、住院費、藥費醫(yī)療等醫(yī)療人身傷害的費用。賠償義務人對治療的必要性和合理性有異議的，應當承擔相應的舉證責任。

當事人選擇的醫(yī)院應當是依法成立的、具有相應治療能力的醫(yī)院、衛(wèi)生院、急救站等醫(yī)療機構。當事人應當根據(jù)受損害的狀況和治療需要就近選擇治療醫(yī)院。

醫(yī)療費的賠償數(shù)額，按照一審法庭辯論終結前實際發(fā)生的數(shù)額確定。器官功能恢復訓練所必要的康復費、適當?shù)恼葙M以及其他后續(xù)治療費，賠償權利人可以待實際發(fā)生后另行起訴。但根據(jù)醫(yī)療證明或者鑒定結論確定必然發(fā)生的費用，可以與已經發(fā)生的醫(yī)療費一并予以賠償。

律師提示：

受害人在實際治療過程中，會產生各種名目的醫(yī)療費用，受害人必須妥善保管各種收費票據(jù)及費用清單，以免在調解或訴訟中因舉證不能，損害自己的合法權益。

受害人在治療過程中，未經醫(yī)院同意，不得擅自轉院或私自購藥，以免產生不必要的麻煩和損失；如需轉院治療，應持有醫(yī)院的轉院證明書。

受害人因道路交通事故容貌毀損，需要做整容手術的，在立案時可以作為醫(yī)療費項目提起訴訟。很多受害人和代理人往往忽略了這一點，認為整容費屬于后續(xù)治療費或殘疾賠償金，致使受害人支出的合理的整容費得不到法院的支持。

（二）誤工費根據(jù)受害人的誤工時間和收入狀況確定。

誤工時間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機構出具的證明確定。受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時間可以計算至定殘日前一天。

受害人有固定收入的，誤工費按照實際減少的收入計算。受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計算；受害人不能舉證證明其最近年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一職工的平均工資計算。

律師提示：

如果受害人定上殘的，其誤工費可以主張到定殘之日前，而不是3個月或100天。但是，受害人或代理人要出具醫(yī)院的休假證明，如果受害人有固定工作的，需由所在單位出具受害人的月收入和因道路交通事故持續(xù)誤工而實際扣發(fā)的工資證明（即收入證明和誤工證明）。

如果受害人的實際月收入（即工資、薪金所得）超過2000元（《個人所得稅法》第六條第一款規(guī)定）的，受害人應出示完稅憑證；如果受害人的實際月收入低于2000元的，受害人則不用出示完稅憑證。

如果受害人沒有固定工作（如個體戶、自由職業(yè)者等），應提供個體工商戶營業(yè)執(zhí)照、稅務登記證和相關的收入證明，否則，很難獲得法院的支持。

工資是指用人單位依據(jù)國家有關規(guī)定或勞動合同的約定，以貨幣形式直接支付給本單位勞動者的勞動報酬。受害人的誤工費包括但不限于工資、“三補”（如飯補、車補和話補）、獎金和津貼。

根據(jù)勞動部《關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》，工資一般包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、延長工作時間的工資報酬以及特殊情況下支付的工資等六種形式。

（三）護理費根據(jù)護理人員的收入狀況和護理人數(shù)、護理期限確定。

護理人員有收入的，參照誤工費的規(guī)定計算；護理人員沒有收入或者雇傭護工的，參照當?shù)刈o工從事同等級別護理的勞務報酬標準計算。護理人員原則上為一人，但醫(yī)療機構或者鑒定機構有明確意見的，可以參照確定護理人員人數(shù)。

護理期限應計算至受害人恢復生活自理能力時止。受害人因殘疾不能恢復生活自理能力的，可以根據(jù)其年齡、健康狀況等因素確定合理的護理期限，但最長不超過二十年。

受害人定殘后的護理，應當根據(jù)其護理依賴程度并結合配制殘疾輔助器具的情況確定護理級別。

律師提示：

受害人住院期間支出的護理費容易主張，但是，受害人出院以后是否需要護理？需要幾級護理？怎樣主張？需具體問題具體分析。

受害人出院以后，如果醫(yī)院在出院診斷或出院記錄上有明確的醫(yī)囑：需要專人護理X個月或需要護理X個月，受害人可以據(jù)此主張出院以后的護理費；否則，受害人主張出院以后的護理費則缺乏事實依據(jù)。

個別受害人出院以后，生活仍不能自理的，可以做護理依賴程度鑒定，根據(jù)鑒定結論確定的護理時間，主張出院以后的護理費。

值得注意的是，生活不能自理包括：不能進食、翻身、大小便、穿衣、洗漱和自我移動。

（四）交通費根據(jù)受害人及其必要的陪護人員因就醫(yī)或者轉院治療實際發(fā)生的費用計算。交通費應當以正式票據(jù)為憑；有關憑據(jù)應當與就醫(yī)地點、時間、人數(shù)、次數(shù)相符合。

律師提示：

交通費包括但不限于機票、火車票、地鐵票、出租車發(fā)票和公交車票等。

（五）住宿費是指交通事故傷殘者到外地就醫(yī)、配置殘具、參加事故處理人員等所需的住宿費。其標準按照事故發(fā)生地國家機關一般工作人員的出差住宿標準計算，憑據(jù)支付。

1、傷者到外地就醫(yī)就診等待檢查結果，需等待床位，傷者及陪護人員的住宿費應予賠償。

2、傷者需要轉院治療，往返途中傷者及陪護人員的住宿費應予賠償。

3、傷者及參加事故處理人員的住宿費應予賠償.參加事故處理人員一般不超過三人。

律師提示：

按照事故發(fā)生地國家機關一般工作人員的出差住宿標準計算，不同地方有不同的補助標準，住宿費憑據(jù)支付。

（六）住院伙食補助費可以參照當?shù)貒覚C關一般工作人員的出差伙食補助標準予以確定。

受害人確有必要到外地治療，因客觀原因不能住院，受害人本人及其陪護人員實際發(fā)生的住宿費和伙食費，其合理部分應予賠償。

律師提示：

北京市國家機關一般工作人員的出差伙食補助標準50元/天。

（七）營養(yǎng)費根據(jù)受害人傷殘情況參照醫(yī)療機構的意見確定。

律師提示：

營養(yǎng)費法院一般不予支持，特殊群體的受害人（如：老、幼、病、殘、孕），可以適當主張營養(yǎng)費，如果沒有正規(guī)發(fā)票的，可以主張50元/天。

如果不屬于老、幼、病、殘、孕特殊群體的，受害人主張營養(yǎng)費，需有醫(yī)院出具的需要補充或加強營養(yǎng)的醫(yī)囑，否則法院很難支持。

（八）殘疾賠償金根據(jù)受害人喪失勞動能力程度或者傷殘等級，按照受訴法院所在地上一城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農村居民人均純收入標準，自定殘之日起按二十年計算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計算。

受害人因傷致殘但實際收入沒有減少，或者傷殘等級較輕但造成職業(yè)妨害嚴重影響其勞動就業(yè)的，可以對殘疾賠償金作相應調整。

律師提示：

殘疾賠償金原則上是20年，如果受害人年齡在六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計算。

傷殘賠償金是道路交通事故損害賠償中的重要項目之一，因而備受受害人和代理人的重視。

但是，《人身損害賠償解釋》“人為的”將殘疾賠償金分為城鎮(zhèn)戶口和農村戶口，致使同一國家的公民因“戶籍”不同，而導致殘疾賠償金和死亡賠償金有著天壤之別。

按一級殘疾、賠償20年計算，2009年北京市城鎮(zhèn)居民和農村居民的傷殘賠償金有279560元的差距！而深圳市城鎮(zhèn)居民和農村居民的傷殘賠償金有406590.20元的差距！

（九）殘疾輔助器具費按照普通適用器具的合理費用標準計算。傷情有特殊需要的，可以參照輔助器具配制機構的意見確定相應的合理費用標準。

輔助器具的更換周期和賠償期限參照配制機構的意見確定。

律師提示：

受害人應當選擇普通的殘疾輔助器具，盡量使用國產的、中檔價位殘疾輔助器具為宜。如：輪椅、拐杖、假眼、假牙、假肢和助聽器等。受害人如需整容，應到權威的有整容資質的醫(yī)院做整容手術，受害人可以把整容費作為醫(yī)療費項目主張。

（十）被撫養(yǎng)人生活費根據(jù)撫養(yǎng)人喪失勞動能力程度，按照受訴法院所在地上一城鎮(zhèn)居民人均消費性支出和農村居民人均年生活消費支出標準計算。被撫養(yǎng)人為未成年人的，計算至十八周歲；被撫養(yǎng)人無勞動能力又無其他生活來源的，計算二十年。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計算。

被撫養(yǎng)人是指受害人依法應當承擔撫養(yǎng)義務的未成年人或者喪失勞動能力又無其他生活來源的成年近親屬。被撫養(yǎng)人還有其他撫養(yǎng)人的，賠償義務人只賠償受害人依法應當負擔的部分。被撫養(yǎng)人有數(shù)人的，年賠償總額累計不超過上一城鎮(zhèn)居民人均消費性支出額或者農村居民人均年生活消費支出額。

律師提示：

被撫養(yǎng)人一般是指撫養(yǎng)人的父母和未成年子女。承擔被撫養(yǎng)人父母的生活費的前提是被撫養(yǎng)人年滿60周歲，沒有經濟來源，喪失勞動能力。如果被撫養(yǎng)人雖然年齡不超過60周歲，但是屬于殘疾人或精神病患者，賠償義務人仍要承擔20年的被撫養(yǎng)人生活費。

被撫養(yǎng)人為未成年子女的，賠償義務人應當承擔到被撫養(yǎng)人年滿18周歲為止。

（十一）受害人因康復護理、繼續(xù)治療實際發(fā)生的必要的康復費、護理費、后續(xù)治療費。

律師提示：

受害人雖然已經出院，但是仍需康復、護理、繼續(xù)治療的，對方仍應承擔受害人必要的、合理的康復費、護理費、后續(xù)治療費。

如受害人因道路交通事故引發(fā)的后遺癥、并發(fā)癥，受害人及其進親屬知道或者應當知道之日起起一年內，向賠償義務人另行起訴。

（十二）傷殘鑒定費是法醫(yī)中心接受委托，根據(jù)受害人的傷殘程度和活動受限狀況進行綜合評定后，出具鑒定結論、收取的鑒定費用，一般包括會診費和鑒定費，目前，北京市傷殘鑒定費一般在1500元左右。

律師提示：

雖然《民事訴訟法》、《人身損害賠償解釋》中沒有明確規(guī)定鑒定費的承擔方式，但是在司法實踐中，傷殘鑒定費最終由敗訴方承擔或當事人雙方分擔。

（十三）精神損害撫慰金根據(jù)《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》（以下簡稱《精神損害賠償解釋》的規(guī)定主張。

道路交通事故受害人主張精神損害撫慰金，應當根據(jù)以下因素確定：（1）侵權人的過錯程度，法律另有規(guī)定的除外；（2）侵害的手段、場合、行為方式等具體情節(jié)；（3）侵權行為所造成的后果；（4）侵權人的獲利情況；（5）侵權人承擔責任的經濟能力；（6）受訴法院所在地平均生活水平。

律師提示：

精神損害撫慰金是一個抽象的概念，不易操作和把握，不同地區(qū)、不同群體、不同職業(yè)、不同原因引起的道路交通事故精神損害撫慰金會有所區(qū)別。

在北京市，同樣沒有最低的賠償規(guī)定和最高的賠償限額，法官根據(jù)實際情況予以酌情判定，精神損害撫慰金一般掌握在5000元以上，100000元以下。相關文章請參閱筆者寫的《淺議交通事故精神損害撫慰金》一文。

（十四）其他財產損失，包括但不限于衣物損失、維修費用、車輛停運損失和車輛貶值損失等。

律師提示：

作為代理人，應當充分注意受害人的其他財產損失，并搜集相關證據(jù)，必要時申請車損減值鑒定。

代理人應是個細心的人，盡可能的為受害人爭取最大的權利和利益；代理人也應是個膽大的人，不應拘泥于法條和法官的短見而減少或放棄受害人應得的權利和利益。

合情、合理、合法的主張，既不是“獅子大張口”式的漫天要價，也不能掉以輕心，遺漏必要的、合理的賠償項目或輕易放棄權利。相關文章請參閱筆者寫的《交通事故財產損失的法理及實務剖析》一文。

七、受訴法院的確定

受害人做完傷殘鑒定，與肇事人、車主和保險公司協(xié)商不成或不經調解直接向有管轄權的人民法院提起訴訟時，必須準確確定有管轄權的人民法院。

眾所周知，道路交通事故人身損害賠償糾紛屬于侵權糾紛，根據(jù)《民事訴訟法》第二十九條規(guī)定：“因侵權行為提起的訴訟，由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄?！弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》的通知第28條規(guī)定：“民事訴訟法第二十九條規(guī)定的侵權行為地，包括侵權行為實施地、侵權結果發(fā)生地。”

由此可見，侵權行為發(fā)生后，受害人既可以向侵權行為地人民法院起訴，也可以向被告住所地人民法院起訴。肇事人、車主和保險公司作為被告，其住所地（或經常居住地）、侵權行為實施地和侵權結果發(fā)生地人民法院均有管轄權。

律師提示：

受害人在提起訴訟時，應盡量選擇交通事故發(fā)生地人民法院訴訟，因為交通事故發(fā)生地人民法院作為侵權行為實施地或侵權結果發(fā)生地人民法院，便于及時查明事實真相、調取相關證據(jù)，更好地維護受害人的合法權益。

當然，如果受害人選擇肇事人、車主或保險公司作為受訴法院更有利于維護自己的合法權益（如：查封肇事車輛、通知被告、調取相關證據(jù)）的話，也可以選擇被告住所地人民法院作為受訴法院。

如果受害人能夠舉證證明其住所地或者經常居住地城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農村居民人均純收入高于受訴法院所在地標準的，殘疾賠償金及被撫養(yǎng)人生活費可以請求法院按照其住所地或者經常居住地的相關標準計算，以切實實現(xiàn)受害人的合法權益最大化。

八、與您相關的五組統(tǒng)計數(shù)據(jù)（以北京市為例）

筆者認為，代理交通事故傷殘鑒定與賠償?shù)穆蓭煴仨毨斡浳褰M數(shù)據(jù)，即：

1.2008北京市職工年平均工資44715元；

2.2008北京市城鎮(zhèn)居民人均可支配收入24725元；

3.2008北京市城鎮(zhèn)居民人均消費性支出16460元；

4.2008北京市農村居民人均純收入10747元；

5.2008北京市農村居民人均年生活消費支出7656元。

以上數(shù)據(jù)可作為計算喪葬費、殘疾賠償金、死亡賠償金和被撫養(yǎng)人生活費的參考依據(jù)，相關文章請參閱筆者寫的《2009年北京市道路交通事故人身損害賠償標準》一文。

有關肇事人與車主關系（如雇傭關系、借用關系、租賃關系、掛靠關系或承包關系）之界定問題，肇事車交強險與商業(yè)險之理賠問題，肇事車與非機動車、行人責任（如無責任、部分責任呢、同等責任、大部分責任和全部責任）之確定問題，受害人因交通事故引發(fā)的后遺癥、并發(fā)癥、后期手術費及護理費之承擔問題，無責司機與全責行人之補償問題??

筆者會在以后的文章中予以探討，希望更多的法律人和法律愛好者和筆者共同關注、思考、預防、化解因道路交通事故而引發(fā)的一系列法律問題和社會問題