第一篇：盛某訴大鵬酒店有限公司勞務(wù)合同案判決書 及解析

宏某訴某市大鵬有限公司勞務(wù)合同案

（在經(jīng)濟(jì)上、組織上、人格上具有從屬性的承攬關(guān)系應(yīng)認(rèn)定

為勞動(dòng)關(guān)系）

（一）首部 1.判決書字號(hào)

一審判決書：某市二區(qū)人民法院?2009?二民一重初字第7號(hào)判決書。

二審判決書：某市中級(jí)人民法院?2010?某民一終字第362號(hào)判決書。

2.案由：勞務(wù)合同糾紛。3.訴訟雙方

上訴人（原審原告）：宏某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，YY市BB大酒店行政總廚，住xxxxxxxxxxxxxxx。身份證號(hào)：XXXXXXXXXXXXXXXXXX。

委托代理人井井，某市蒼蒼法律服務(wù)所法律工作者。上訴人（原審被告）：某市大鵬有限公司，住所地：cccccc。組織機(jī)構(gòu)代碼：111111111。

法定代表人王CC，該公司總經(jīng)理。委托代理人楊DF，該公司員工。

委托代理人張yu，中國(guó)日本省空空律師事務(wù)所律師。4.審級(jí)：二審。5.審判機(jī)關(guān)和審判組織

一審法院：某市二區(qū)人民法院。

合議庭組成人員：審判長(zhǎng)：審判長(zhǎng)：QQ；審判員：22；代理審判員：221。

二審法院：審判長(zhǎng)：77；審判員：QW、ER。6.審結(jié)時(shí)間

一審審結(jié)時(shí)間：2010年1月25日。二審審結(jié)時(shí)間：2010年5月5日。

（二）一審情況 1.一審辯訴主張

原告宏某訴稱：2007年2月22日，原、被告簽定一份后廚承包合同，雙方就此建立勞動(dòng)關(guān)系，2008年3月31日被告通知原告更換后廚人員，4月1日后廚人員停止上班，勞動(dòng)合同就此終止，因被告的行為違反合同約定，原告向某市二區(qū)勞動(dòng)仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，該委以雙方系勞務(wù)承包關(guān)系，不屬勞動(dòng)仲裁范圍決定不予受理，原告遂起訴來(lái)院，要求被告退還原告合同保證金15000元，給付原告住宿補(bǔ)助3600元，給付原告加班工資13739元，支付原告違約金36500元。

被告某市大鵬有限公司辯稱：原、被告之間未建立勞動(dòng)關(guān)系，原告未在勞動(dòng)仲裁決定書規(guī)定的期間起訴，故原告無(wú)權(quán)提起勞動(dòng)爭(zhēng)議之訴；從實(shí)體上，原、被告之間未建立勞動(dòng)關(guān)系，原告無(wú)權(quán)依勞動(dòng)法和勞動(dòng)合同法主張加班費(fèi)，原告主動(dòng)提出解除后廚承包合同，其無(wú)權(quán)主張違約金，被告與原告己結(jié)清各種費(fèi)用，不欠原告的押金和住宿補(bǔ)助，故原告的訴訟請(qǐng)求，無(wú)事實(shí)依據(jù)，應(yīng)予駁回。

2.一審事實(shí)和證據(jù)

法院審理查明： 2007年9月22日，原告宏某與被告大鵬酒店簽定一份后廚承包合同，約定，合同期限一年，原告根據(jù)被告的經(jīng)營(yíng)需要負(fù)責(zé)組建后廚生產(chǎn)班子，月承包費(fèi)30000元，工作人員20位，被告須交合同保證金30000元，雙方解除合同需提前30天通知對(duì)方，違反合同，按一個(gè)月承包工資支付對(duì)方損失。合同簽定后，原告組織相關(guān)人員負(fù)責(zé)被告后廚的生產(chǎn)，2007年11月，被告向原告下發(fā)2007年10月31日之前餐飲后堂工資發(fā)放辦法，載明：“截止10月31日后堂工資確定為15000元（含前期籌備、組建班子所有費(fèi)用）。2007年11月1日以后工資發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)按合同文字發(fā)放執(zhí)行?！痹嬖谠摪l(fā)放辦法上簽了字，并領(lǐng)取了15000元承包工資。2007年11月、12月，2008年1月、2月，被告除每月扣除2000元原告應(yīng)納的合同保證金外，按約向原告發(fā)放了承包工資。2008年1月25日原、被告又簽訂后堂承包合同（附件），約定，被告給予原告住宿補(bǔ)助每月1200元（按月支付），該附件從原、被告雙方簽字后生效。此后，被告也依約向原告發(fā)放了住宿補(bǔ)助。2008年3月下旬原告提出要求解除后堂承包合 同，同年4月1日，原、被告雙方口頭協(xié)商解除了后廚承包合同，被告向原告結(jié)清了承包工資和扣交的合同保證金8000元。2008年5月10日，原告向某市二區(qū)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求：

一、被告給付扣押原告的合同保證金15000元；

二、被告給付原告2007年10至12月三個(gè)月的住宿補(bǔ)助金3600元；

三、被告給付原告元旦和春節(jié)共4天的加班工資13739元；

四、被告給付原告一個(gè)月承包工資損失36500元。某市二區(qū)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)于同年5月26日作出二勞裁決字[2008]02號(hào)仲裁決定書認(rèn)為，此案屬勞務(wù)承包糾紛，不屬其委受理范圍，撤銷立案，不予受理。原告遂向本院提起訴訟，要求被告退還原告合同保證金15000元，給付原告住宿補(bǔ)助3600元，給付原告加班工資13739元，支付原告違約金36500元。

原告為證明自己的主張，向法庭提交如下證據(jù)：（1）被告招聘簡(jiǎn)章。證明原告應(yīng)被告招聘廚師長(zhǎng)到被告酒店工作，已建立了勞動(dòng)關(guān)系。

（2）后廚承包合同。證明原告在工作期間提議，雙方簽訂以承包方式完成后廚任務(wù)的勞動(dòng)合同。

（3）原告身份證和證書。證明原告的身份和應(yīng)被告招聘所具備的廚師長(zhǎng)證據(jù)。

（4）被告企業(yè)注冊(cè)查詢單、工資發(fā)放辦法。證明被告是酒店，被告從發(fā)工資中扣押原告15000元保證金。（5）后堂承包合同。證明被告欠原告2007年10、11、12月三個(gè)月的住宿補(bǔ)助費(fèi)3600元。

（6）后廚27人每月工資36500元。證明原告元旦、春節(jié)假日4天加班工資13739元，被告應(yīng)支付。

（7）月份餐飲利潤(rùn)核算表。證明原告每月按后廚承包任務(wù)完成被告的經(jīng)營(yíng)需要并在成本控制以內(nèi)。

（8）受理案件通知書。證明二區(qū)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)對(duì)本案已決定立案處理。

（9）仲裁決定書。證明二仲裁委員會(huì)（2008）02號(hào)違反了《勞動(dòng)合同法》和《仲裁法》規(guī)定。

（10）某市勞動(dòng)和社會(huì)保障局答復(fù)函。證明某市勞動(dòng)局建議簽收二勞裁決字（2008）02號(hào)向轄區(qū)法院訴訟。

（11）證人孟某證言。證明原告與被告簽訂的是勞動(dòng)關(guān)系合同。

被告就其辯稱，向法庭提供如下證據(jù)：

（1）《后廚承包合同》。證明雙方簽訂的合同是勞務(wù)承包合同。

（2）大鵬2008年1-3月員工花名冊(cè)。（3）大鵬2008年1-3月工資表。（4）中國(guó)建設(shè)銀行進(jìn)賬單。

證據(jù)2-4證明宏某和后廚的廚師等人不是被告的員工，雙方之間不存在勞動(dòng)合同關(guān)系。（5）《2007年10月31日之前餐飲后堂工資發(fā)放辦法》和2007年10月31日的《單據(jù)報(bào)銷封面》。證明被告已經(jīng)發(fā)放給宏某2007年10月31日之前的全部勞務(wù)承包費(fèi)。

（6）馬某等證人的身份證和《證明》各一份。（7）《單據(jù)報(bào)銷封面》8份和被告付給原告各種費(fèi)用明細(xì)表。

（8）自我檢討書。

根據(jù)庭審舉證、質(zhì)證，合議庭對(duì)原告所舉上述證據(jù)認(rèn)證如下：對(duì)原告所舉證據(jù)1-5、8、9被告對(duì)真實(shí)性均沒(méi)有異議，對(duì)原告的證明目的有異議，經(jīng)合議庭審查予以認(rèn)定，對(duì)證據(jù)6被告認(rèn)為系原告自行書寫的，且是通過(guò)復(fù)寫紙寫的，經(jīng)合議庭審查不予認(rèn)定，對(duì)證據(jù)7、10系復(fù)印件，經(jīng)合議庭審查本院不予認(rèn)定，對(duì)證據(jù)11證人證言被告不予認(rèn)可，且無(wú)其他相關(guān)證據(jù)予以證實(shí)，經(jīng)合議庭審查不予認(rèn)定；對(duì)被告提供的證據(jù)，原告對(duì)證據(jù)1、5、8真實(shí)性無(wú)異議，其他證據(jù)認(rèn)為與本案無(wú)關(guān)，原告提供的證據(jù)與本案具有關(guān)聯(lián)性，經(jīng)合議庭審查予以認(rèn)定。

3.一審判案理由

某市二區(qū)法院認(rèn)為：原宏某與被告大鵬酒店雙方簽訂的合同雖名為承包合同，但原告應(yīng)聘到被告處工作，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第七條及第十五條的規(guī)定，雙方當(dāng)事人簽訂的合同應(yīng)屬于勞動(dòng)合同，而非通常意義上的承包合同。且被告于2007年11月作出的關(guān)于《2007年10月31日之前餐飲后堂工資發(fā)放 辦法》也明確載明給原告發(fā)放的是工資，且從被告制作的財(cái)務(wù)憑證上也反映出原告是以工資形式領(lǐng)取的報(bào)酬。因而，原被告之間形成的是勞動(dòng)合同關(guān)系，而非勞務(wù)合同關(guān)系。故被告辯稱本案是勞務(wù)關(guān)系，本院不予采納；被告辯解原告未在勞動(dòng)仲裁決定書規(guī)定的期間起訴，原告無(wú)權(quán)提起勞動(dòng)爭(zhēng)議之訴，原告收到仲裁決定書是2008年10月9日，而本案原告起訴向法院繳納訴訟費(fèi)用的日期是2008年10月24日，原告沒(méi)有超過(guò)訴訟時(shí)效，故被告的該項(xiàng)辯解，本院不予支持。從《2007年10月31日之前餐飲后堂工資發(fā)放辦法》可以看出2007年9月22日至同年10月31日期間被告的工資為15000元，被告實(shí)際向原告發(fā)放了15000元，未扣押原告的合同保證金，故原告要求被告給付合同保證金15000元的訴訟請(qǐng)求，無(wú)事實(shí)依據(jù)，本院不予采納；原告要求被告依據(jù)合同附件給付2007年10月、11月、12月住宿補(bǔ)助費(fèi)3600元，因該附件簽訂的時(shí)間為2008年1月25日，住宿費(fèi)的發(fā)放應(yīng)從2008年1月開(kāi)始，故原告的該項(xiàng)訴訟請(qǐng)求不能成立，本院不予采納；原告要求法定假日加班工資，雖無(wú)合同約定，但法律具有強(qiáng)制性規(guī)定，對(duì)該項(xiàng)訴訟請(qǐng)求本院予以支持，但應(yīng)以勞動(dòng)法規(guī)定的三倍工資予以核算，超出部分予以扣除；原告要求被告支付解除合同違約金，從雙方結(jié)算各種費(fèi)用憑證看，解除合同是雙方協(xié)商一致的結(jié)果，故該項(xiàng)訴訟請(qǐng)求，本院不予支持。

4.一審定案結(jié)論 依據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》第四條、第五條和《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第四十條、第四十四條及相關(guān)法律之規(guī)定，判決如下：（1）被告某市大鵬有限公司給付原告宏某法定假日加班工資8000元。于本判決生效后10日內(nèi)付清；（2）駁回原告的其他訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)10元（原告已交納），由被告負(fù)擔(dān)，被告于本判決生效后與本判決內(nèi)容所確定的義務(wù)同步抵付給原告。

（三）二審辯訴主張

宏某上訴稱:

一、上訴人于2007年9月8日作為應(yīng)聘廚師長(zhǎng)到大鵬工作，2007年9月22日酒店提出后廚工作讓上訴人承包，雙方當(dāng)日簽訂了《后廚承包合同》。按照《勞動(dòng)合同法》第七條規(guī)定：“用人單位自用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系”。雙方簽訂的《后廚承包合同》符合《勞動(dòng)合同法》第十五條第二款：“用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以訂立以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同”之規(guī)定，原判認(rèn)定《后廚承包合同》屬勞動(dòng)合同是正確的。從《2007年10月31日之前餐飲后堂工資發(fā)放辦法》可以看出2007年9月22日至同年10月31日期間共39天，按照《后廚承包合同》第二條的約定，月承包費(fèi)用是人民幣30000元，應(yīng)發(fā)給上訴人承包工資39000元。大鵬按《后廚承包合同》第十六條的約定，乙方須交合同保證金30000元(后堂扣押15天工資15000元，另外15000元從乙方工資中扣齊為止)，只發(fā)給上訴人15000元，另外15000元保證金從以后每月工資中扣除2000元，扣齊為止，剩余的9000元工資和所有費(fèi)用就算免除了。因此，大鵬從2007年11月份起只從工資中扣除2000元保證金。原判對(duì)上訴人要求大鵬給付保證金15000元的訴訟請(qǐng)求不予采納是錯(cuò)誤的。

二、上訴人要求大鵬依據(jù)合同附件給付2007年10月、11月、12月住宿補(bǔ)助費(fèi)3600元，是大鵬在2007年10月31日之前只發(fā)給上訴人15000元工資，還包括上訴人為酒店前期籌備、組建后堂班子花費(fèi)的所有費(fèi)用。大鵬同意每月住宿費(fèi)用1200元先由上訴人墊付，以后補(bǔ)簽附件合同時(shí)補(bǔ)還。上訴人要求大鵬支付已墊付的3600元住宿補(bǔ)助費(fèi)，原判決不予支持顯失公平。

三、上訴人主張的法定假日加班工資是《勞動(dòng)法》第四十條和第四十四條法律規(guī)定的，無(wú)需合同約定。2008年元月承包工資金額是32997元，元旦加班一天按《勞動(dòng)法規(guī)定》三倍工資予以核算，元旦加班費(fèi)應(yīng)是3299.7元;2008年2月承包工資金額是35800元，春節(jié)加班3天，按《勞動(dòng)法規(guī)定》三倍工資予以核算，三天加班工資是(35800元除28天乘以9天)11506.5元，加班工資合計(jì)14806.2元。因元旦和春節(jié)加班是后廚全體職工都參加了，所以原判節(jié)日加班工資8000元是錯(cuò)誤的。因上訴人是大鵬認(rèn)定為后廚生產(chǎn)班子的負(fù)責(zé)人，負(fù)責(zé)籌備、組建后廚生產(chǎn)班子人員，所以后廚生產(chǎn)班子人員到大鵬工作后都屬于與大鵬建立了勞動(dòng)關(guān)系。

四、《后 廚承包合同》第十八條約定，雙方解除合同需提前30天通知對(duì)方，任何一方違反合同，按一個(gè)月承包工資支付對(duì)方損失。按照《勞動(dòng)合同法》第三十七條、第四十條，《勞動(dòng)法》第二十六條、第三十一條規(guī)定，“用人單位或者勞動(dòng)者任何一方提出解除勞動(dòng)合同都應(yīng)當(dāng)依法提前三十日，以書面形式通知對(duì)方”。在上訴人沒(méi)有提出書面解除合同的情況下，大鵬解除勞動(dòng)合同違反合同約定，應(yīng)依法判決大鵬支付解除合同違約金36500元。原判主觀認(rèn)為雙方口頭協(xié)商解除合同，對(duì)上訴人的該項(xiàng)訴訟請(qǐng)求不予支持，是適用法律錯(cuò)誤。綜上所述，請(qǐng)求二審法院依法改判：

1、退還合同保證金l5000元；

2、給付住宿補(bǔ)助費(fèi)3600元；

3、給付加班工資14806.2元；

4、支付違約金36500元。

大鵬上訴稱:

一、《后廚承包合同》是勞務(wù)承包合同，而不是勞動(dòng)合同，原判錯(cuò)誤認(rèn)定該合同的性質(zhì)。

1、由于廚師具有特殊的技能，對(duì)酒店具有舉足輕重的作用。所以，上規(guī)模的現(xiàn)代化的酒店均采用與某一個(gè)廚師簽訂勞務(wù)總承包合同的形式對(duì)廚師和廚房進(jìn)行管理，這是酒店經(jīng)營(yíng)者普遍采用的經(jīng)營(yíng)管理習(xí)慣和模式。法院審理本案，應(yīng)尊重并依據(jù)這個(gè)酒店經(jīng)營(yíng)管理模式認(rèn)定雙方簽訂的是勞務(wù)承包合同，而不是勞動(dòng)合同。

2、《后廚承包合同》第二條：“乙方根據(jù)甲方的經(jīng)營(yíng)需要負(fù)責(zé)組建后廚生產(chǎn)班子，月承包費(fèi)用人民幣三萬(wàn)元，工作人員20位。第十六條“乙方須交合同保證金三萬(wàn) 元”。這兩條內(nèi)容和其他相關(guān)條款的內(nèi)容足以證明《后廚承包合同》是勞務(wù)承包合同。如不是勞務(wù)承包合同，酒店就不會(huì)放權(quán)叫宏某獨(dú)立自主“負(fù)責(zé)組建后廚生產(chǎn)班子”，不會(huì)規(guī)定“月承包費(fèi)用人民幣三萬(wàn)元，工作人員20位”，宏某也不會(huì)同意“交合同保證金三萬(wàn)元”。

3、酒店員工花名冊(cè)、工資表、中國(guó)建設(shè)銀行進(jìn)賬單證明宏某和后廚的廚師等人不是酒店的員工，雙方之間不存在勞動(dòng)合同關(guān)系。

二、原判錯(cuò)把承包費(fèi)認(rèn)定為工資，且錯(cuò)把屬于20余人按份共有的承包費(fèi)認(rèn)定為宏某一個(gè)人的工資。

三、一審錯(cuò)誤判決酒店給付宏某加班工資8000元。

1、酒店與宏某未建立勞動(dòng)合同關(guān)系，故酒店不應(yīng)給付加班工資。

2、酒店與宏某簽訂的《后廚承包合同》中約定的報(bào)酬，不論是承包費(fèi)還是工資，已經(jīng)把節(jié)假日加班報(bào)酬考慮在內(nèi)，不應(yīng)在之外再增加所謂的加班工資。

3、即便酒店應(yīng)付給宏某一定數(shù)額的加班工資，也不應(yīng)按《后廚承包合同》約定的3萬(wàn)元作為計(jì)算加班工資的基數(shù)，充其量應(yīng)以宏某在這3萬(wàn)元中所占的份額作為計(jì)算其主張的加班工資的基數(shù)。至于其他人應(yīng)否付加班工資，則與宏某無(wú)關(guān)，宏某無(wú)權(quán)代為主張。請(qǐng)求事項(xiàng)：撤銷原判第一項(xiàng)，駁回宏某要求酒店支付法定假日加班工資的訴訟請(qǐng)求。

（四）二審事實(shí)和證據(jù)

雙方當(dāng)事人在二審均未提供新的證據(jù)，且對(duì)原審證據(jù)未提出復(fù)核意見(jiàn)，二審認(rèn)證意見(jiàn)與原審一致。二審審理查明的 事實(shí)與一審查明的事實(shí)一致，對(duì)一審查明的事實(shí)予以確認(rèn)。

（五）二審判案理由

某市中級(jí)人民法院審理認(rèn)為，本案雙方當(dāng)事人爭(zhēng)議的焦點(diǎn)問(wèn)題為：

一、《后廚承包合同》的性質(zhì)；

二、宏某主張返還合同保證金15000元的理由是否成立；

三、宏某主張給付三個(gè)月住宿費(fèi)3600元的理由是否成立；

四、宏某主張給付加班工資的理由是否成立；

五、宏某主張給付解除合同違約金的理由是否成立。

1.《后廚承包合同》的性質(zhì)。宏某在一審時(shí)提供由大鵬在報(bào)紙上刊登的《招聘簡(jiǎn)章》載明大鵬招聘各崗位職員（包括廚師長(zhǎng)），酒店為員工繳納社會(huì)養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)保險(xiǎn)。按照《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第七條：“用人單位自用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系。用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊(cè)備查。”的規(guī)定，宏某以廚師長(zhǎng)身份于2007年9月初應(yīng)聘到大鵬工作，雙方即建立了勞動(dòng)關(guān)系。同年9月22日，大鵬（甲方）與宏某（乙方）簽訂《后廚承包合同》，主要約定：合同期限自2007年9月22日至2008年9月21日；乙方根據(jù)甲方的經(jīng)營(yíng)需要負(fù)責(zé)組建后廚生產(chǎn)班子，月承包費(fèi)用30000元（含個(gè)人所得稅及社保五金），工作人員20位；遵守酒店規(guī)章制度及《員工手冊(cè)》；乙方須交合同保證金30000元（后堂扣押15天工資15000元，另15000元從工資中扣齊為止）；甲方以現(xiàn)金形式支付后堂員工工資，由乙方 領(lǐng)取并發(fā)放；甲乙雙方解除合同需提前30天通知對(duì)方，任何一方違反合同，按一個(gè)月承包工資支付對(duì)方損失等等。從雙方約定的內(nèi)容可以看出該合同系以項(xiàng)目（即后廚生產(chǎn)）承包方式完成承包任務(wù)的勞動(dòng)合同，符合《勞動(dòng)合同法》第十五條第二款：“用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以訂立以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同”之規(guī)定，原判認(rèn)定《后廚承包合同》屬勞動(dòng)合同正確。

2.關(guān)于宏某主張返還合同保證金15000元的理由是否成立問(wèn)題?！逗髲N承包合同》中約定宏某須交合同保證金30000元（后堂扣押15天工資15000元，另15000元從工資中扣齊為止），宏某據(jù)此主張其從合同簽訂日2007年9月22日至同年10月31日共計(jì)39天，按照月包費(fèi)30000元計(jì)，應(yīng)發(fā)工資為39000元。宏某陳述其僅領(lǐng)到15000元，扣15000元作為合同押金，另9000元免除了。訴訟中，宏某申請(qǐng)?jiān)簌i辦公室主任孟某出庭作證。孟某證明《2007年10月31日之前餐飲后堂工資發(fā)放辦法》系其起草的，當(dāng)時(shí)是試營(yíng)業(yè)，后堂也工作了。發(fā)了15000元，其余的余款作為押金扣除了。本院認(rèn)為，證人孟某于2008年2月份即主動(dòng)辭職離開(kāi)大鵬，大鵬對(duì)其當(dāng)庭陳述亦予以否認(rèn)，不排除雙方之間存有利害關(guān)系的可能。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十九條第（二）項(xiàng)：“與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言?！辈荒軉为?dú)作為認(rèn)定案件事 實(shí)的依據(jù)的規(guī)定，因證人孟某的證詞不能得到《2007年10月31日之前餐飲后堂工資發(fā)放辦法》這一書證的印證。該《辦法》明確載明：截止10月31日后堂工資確定為15000元（含前期籌備、組建班子所有費(fèi)用）。2007年11月1日以后工資發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)按合同文字約定發(fā)放執(zhí)行。宏某亦在該《辦法》上簽字確認(rèn)。本院認(rèn)為，該辦法已對(duì)2007年10月31日之前后堂發(fā)生的所有費(fèi)用（包括后堂工資）做了結(jié)算，并未載明扣除15000元作為押金，宏某亦不能提供大鵬出具的扣押金的條據(jù)。從宏某簽字領(lǐng)取的2007年10月份工資財(cái)務(wù)憑證上也未注明扣押金15000元，而從2007年11月份起直至宏某離開(kāi)酒店前，其每月簽字領(lǐng)取工資的財(cái)務(wù)憑證上均注明扣押金2000元。因而，對(duì)證人孟某的證詞應(yīng)不予采信。宏某主張返還合同保證金15000元的理由不能成立。

3.關(guān)于宏某主張給付三個(gè)月住宿費(fèi)3600元的理由是否成立問(wèn)題。雙方當(dāng)事人于2007年9月22日簽訂的《后廚承包合同》中未約定給付住宿費(fèi)補(bǔ)助，2008年1月25日雙方簽訂的《后堂承包合同（附件）》第三條約定：甲方給予乙方住宿補(bǔ)助1200/月（按月支付）。同時(shí)約定附件自雙方簽字后生效。本院認(rèn)為，雙方當(dāng)事人已于2007年10月31日對(duì)之前的所有費(fèi)用進(jìn)行了結(jié)算，且合同附件生效日期為2008年1月25日，該附件中亦未載明補(bǔ)發(fā)附件生效前的住宿費(fèi)。故，宏某主張給付2007年10、11、12月份三個(gè)月住宿費(fèi)3600 元的理由不能成立。

4.關(guān)于宏某主張給付加班工資的理由是否成立問(wèn)題?！吨腥A人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第四十條規(guī)定：“用人單位在下列節(jié)日期間應(yīng)當(dāng)依法安排勞動(dòng)者休假：

（一）元旦；

（二）春節(jié)；

（三）國(guó)際勞動(dòng)節(jié)；

（四）國(guó)慶節(jié)；

（五）法律、法規(guī)規(guī)定的其他休假節(jié)日?！钡谒氖臈l第一款第（三）項(xiàng)規(guī)定：法定休假日安排勞動(dòng)者工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資報(bào)酬。本院認(rèn)為，雙方當(dāng)事人所簽訂的合同雖未約定支付加班工資，但我國(guó)勞動(dòng)法對(duì)法定節(jié)日期間用人單位應(yīng)當(dāng)安排勞動(dòng)者休假和在法定休假期間工作應(yīng)當(dāng)支付加班工資均作了強(qiáng)制性規(guī)定，宏某主張大鵬應(yīng)當(dāng)向其支付元旦和春節(jié)的加班工資理由成立。但雙方所簽訂的合同中約定后堂員工工資由宏某領(lǐng)取并發(fā)放，從宏某在一審時(shí)提供的后堂工作人員工資表反映宏某的3月份個(gè)人工資為3200元。本院認(rèn)為，即便應(yīng)向宏某支付加班工資，也僅限于向其支付本人的加班工資，后堂其他人員并未委托宏某主張?jiān)擁?xiàng)請(qǐng)求，后堂其他人員如有此項(xiàng)要求可自行向大鵬主張，宏某無(wú)權(quán)代為主張。大鵬酒店關(guān)于宏某無(wú)權(quán)代為主張其他人的加班工資的上訴理由成立，本院予以支持。因宏某在訴訟中未提供其2008年1月和2月份的工資表，但從其提供的3月份工作表上能夠證實(shí)其個(gè)人每月工資為3200元。雖然后堂工作人員每月的工資總額不相同，但宏某作為廚師長(zhǎng)其本人的工資應(yīng)相對(duì) 是固定的，可以作為計(jì)算其加班工資的基數(shù)。宏某個(gè)人2008年元旦加班工資應(yīng)為309.68元（3200元÷31天×1天×3倍），扣除其已領(lǐng)取的工資103.23元（3200元÷31天），大鵬還應(yīng)支付宏某元旦加班工資206.45元；宏某個(gè)人2008年春節(jié)加班工資應(yīng)為1028.57元（3200元÷28天×3天×3倍），扣除其已領(lǐng)取的工資342.86元（3200元÷28天×3天）, 大鵬還應(yīng)支付宏某春節(jié)加班工資685.71元。上述兩項(xiàng)合計(jì)，大鵬還應(yīng)向宏某支付加班工資892.16元。原判按合同書面約定的每月工資總額30000元為基數(shù)計(jì)算加班工資有誤，應(yīng)予以糾正。

5.關(guān)于上訴人宏某主張給付解除合同違約金的理由是否成立問(wèn)題?！逗髲N承包合同》第十八條約定：甲乙雙方解除合同需提前30天通知對(duì)方，任何一方違反合同，按一個(gè)月承包工資支付對(duì)方損失。本院認(rèn)為，該條的約定賦予了雙方當(dāng)事人均可單方解除合同的權(quán)利，但必須提前30日以書面的形式提出，否則要承擔(dān)違約責(zé)任。本院認(rèn)為，宏某雖訴稱大鵬單方提出解除合同，但其不能舉證證明。上訴人大鵬稱解除合同系宏某首先提出并得到酒店的許可，且在一審?fù)彆r(shí)亦申請(qǐng)大鵬的員工馬某等人出庭作證，證人們均證明系宏某主動(dòng)提出辭職。本院認(rèn)為，因出庭證人均系酒店員工，與上訴人大鵬存有利害關(guān)系，對(duì)證人證詞應(yīng)不予采信?！吨腥A人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第三十六條規(guī)定：“用人單位與 勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以解除合同?！痹摋l規(guī)定了用人單位與勞動(dòng)者也可以采取協(xié)商的形式解除合同。從2008年4月1日大鵬支付同年3月份后堂工資單據(jù)上反映，應(yīng)發(fā)3月份工資總額為36500元，扣除宏某當(dāng)月借款10000元和2月份的個(gè)人消費(fèi)1200元，3月份工資為25300元；補(bǔ)發(fā)2007年11月—12月、2008年1月—2月四個(gè)月的合同保證金8000元。宏某簽字領(lǐng)取的實(shí)際款額為33300元。從雙方當(dāng)事人對(duì)上述款項(xiàng)進(jìn)行結(jié)算的行為來(lái)看，大鵬將先前每月扣除的合同保證金都退還給了宏某。可見(jiàn)，雙方當(dāng)事人在當(dāng)時(shí)對(duì)提前解除合同是沒(méi)有爭(zhēng)議的。依據(jù)《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十三條第一款：“雙方當(dāng)事人對(duì)同一事實(shí)分別舉出相反的證據(jù)，但都沒(méi)有足夠的依據(jù)否定對(duì)方證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件情況，判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力，并對(duì)證明力較大的證據(jù)予以確認(rèn)?！钡囊?guī)定，本院認(rèn)為，可以認(rèn)定雙方當(dāng)事人系通過(guò)協(xié)商方式解除合同。宏某要求大鵬支付解除合同違約金的理由不能成立。

（六）二審定案結(jié)論

某市中級(jí)人民法院認(rèn)為，上訴人大鵬除關(guān)于宏某無(wú)權(quán)代為主張其他人的加班工資的上訴理由成立外，其他的的上訴理由不成立，本院不予支持。上訴人宏某除關(guān)于加班費(fèi)的上訴請(qǐng)求因原判計(jì)算有誤外，其他上訴理由亦不成立，本院不 予采信。原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，但計(jì)算加班費(fèi)有誤，本院予以糾正。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十三條第一款第(三)項(xiàng)之規(guī)定，判決：（1）變更安徽省某市二區(qū)人民法院?2009?二民一重初字第0007號(hào)民事判決主文第（一）項(xiàng)為：上訴人某市大鵬有限公司給付上訴人宏某法定休假日加班工資892.16元。于本判決生效后10日內(nèi)付清；（2）維持某省某市二區(qū)人民法院?2009?二民一重初字第0007號(hào)民事判決主文第（二）項(xiàng)判決。一審案件訴訟費(fèi)用負(fù)擔(dān)按一審判決執(zhí)行；二審案件受理費(fèi)10元，由上訴人宏某負(fù)擔(dān)5元，由上訴人某市大鵬有限公司負(fù)擔(dān)5元。

（七）解說(shuō)

本案一二審爭(zhēng)議的主要焦點(diǎn)為《后廚承包合同》構(gòu)成合同法上的承攬關(guān)系，還是為勞動(dòng)合同關(guān)系。對(duì)本案的探討，也提醒酒店通過(guò)后堂承包方式規(guī)避用人義務(wù)是得不到法律認(rèn)可的。

一、承攬關(guān)系與勞動(dòng)關(guān)系之區(qū)別

承攬關(guān)系即承攬合同當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。承攬合同是指承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同，是合同法中有名合同的一種，具體包括加工、定作、修理、復(fù)制、檢驗(yàn)等種類。承攬關(guān)系具有以下特點(diǎn)：（1）雙方當(dāng)事人地位平等，在人身上不具有 隸屬關(guān)系；（2）工作風(fēng)險(xiǎn)一般由承攬人自行承擔(dān)；（3）基于民事法律規(guī)范成立，并受民事法律規(guī)范的調(diào)整和保護(hù)。勞動(dòng)關(guān)系是指用人單位招用勞動(dòng)者為其成員，勞動(dòng)者在用人單位的管理下提供有報(bào)酬的勞動(dòng)而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。主要有以下特征：（1）人格上從屬性。勞動(dòng)者必須遵守用人單位內(nèi)部的規(guī)章制度，服從單位的指揮、領(lǐng)導(dǎo)與安排，勞動(dòng)者對(duì)自己的作息時(shí)間不能自行支配，勞動(dòng)崗位和內(nèi)容由用工單位決定，接受用人單位獎(jiǎng)勵(lì)懲罰措施；（2）經(jīng)濟(jì)上從屬性。勞動(dòng)者完全被納入單位的經(jīng)濟(jì)組織與生產(chǎn)結(jié)構(gòu)之內(nèi)，勞動(dòng)者并非為自己勞動(dòng)，而系從屬于單位，為單位而勞動(dòng)，用人單位為勞動(dòng)者提供工資、福利等待遇，勞動(dòng)者在經(jīng)濟(jì)上完全依附于用工單位。（3）組織上從屬性。勞動(dòng)者一般不能獨(dú)自完成企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)任務(wù)，企業(yè)要將勞動(dòng)者依據(jù)企業(yè)組織編制，安排其職務(wù)讓其成為企業(yè)從業(yè)人員之一，同時(shí)與其它從業(yè)人員，共同成為有機(jī)的組織，勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)為企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的的一部分。

兩者有以下區(qū)別：（1）規(guī)范和調(diào)整承攬關(guān)系與勞動(dòng)關(guān)系的法律依據(jù)不同。前者有《中華人民共和國(guó)民法通則》和《中華人民共和國(guó)合同法》進(jìn)行規(guī)范和調(diào)整，后者有《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》來(lái)規(guī)范和調(diào)整。（2）承攬關(guān)系與勞動(dòng)關(guān)系主體不同。前者無(wú)嚴(yán)格法律要求，后者則要求一方必須是符合法定條件的單位，提供勞動(dòng)的，還必須符合勞動(dòng)年齡條件。（3）當(dāng)事人之間的隸屬關(guān)系不同。處于勞動(dòng)關(guān)系中的用人單位與當(dāng)事人之間存在隸屬關(guān)系，勞動(dòng)者成為該用人單位的職工或員工，或接受其管理。承攬關(guān)系則不存在隸屬關(guān)系。（4）用人單位對(duì)當(dāng)事人在管理方面的區(qū)別。用人單位具有對(duì)勞動(dòng)者違紀(jì)進(jìn)行處理的管理權(quán)，如職工嚴(yán)重違反用人單位勞動(dòng)紀(jì)律和規(guī)章制度、嚴(yán)重失職、營(yíng)私舞弊等行為進(jìn)行處理，有權(quán)依據(jù)其依法制定的規(guī)章制度解除當(dāng)事人的勞動(dòng)合同，或者對(duì)當(dāng)事人給與警告、記過(guò)處分等。承攬關(guān)系中的一方對(duì)另一方的處理雖然也有不再使用的權(quán)利，但不含當(dāng)事人一方取消當(dāng)事人另一方單位職工“身份”這一形式，即不包括對(duì)其解除勞動(dòng)合同或給與其他紀(jì)律處分形式。（5）支付報(bào)酬方面的區(qū)別。勞動(dòng)關(guān)系中的用人單位對(duì)勞動(dòng)者具有行使工資、獎(jiǎng)金等方面的分配權(quán)利。用人單位向勞動(dòng)者支付的工資應(yīng)遵循按勞分配、同工同酬的原則，必須遵守當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)最低工資標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定。承攬關(guān)系中的一方當(dāng)事人向另一方支付的報(bào)酬完全由雙方協(xié)商確定，當(dāng)事人得到的是根據(jù)權(quán)利義務(wù)平等、公平等原則事先約定的報(bào)酬。

二、承攬關(guān)系轉(zhuǎn)化勞動(dòng)關(guān)系之情形

社會(huì)關(guān)系復(fù)雜多樣，為保護(hù)勞動(dòng)者權(quán)益，平衡強(qiáng)勢(shì)的用人單位與弱勢(shì)的勞動(dòng)者之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系，國(guó)家在勞動(dòng)立法上創(chuàng)設(shè)一定的由承攬關(guān)系轉(zhuǎn)化為勞動(dòng)合同關(guān)系的條件。（1）承包后又雇傭其他用工者或勞動(dòng)者的。這種情況下，用工責(zé) 任分配又退回到原點(diǎn)，發(fā)包方必須承擔(dān)用工責(zé)任，即視為也與發(fā)包方存在勞動(dòng)關(guān)系。最高院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十二條、《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第四條規(guī)定，責(zé)任指向原發(fā)包者與承包者，兩者承擔(dān)連帶責(zé)任。（2）承包方不具有用工主體資格時(shí)，用工責(zé)任直接由發(fā)包方承擔(dān)。勞動(dòng)和社會(huì)保障部《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》規(guī)定，建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營(yíng)權(quán)發(fā)包給不具有用工主體資格的組織或自然人，對(duì)該組織或自然人招用的勞動(dòng)者，由具備用工主體的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。（3）雖簽訂承包合同但接受用工單位管理的勞務(wù)合同關(guān)系，視為勞動(dòng)關(guān)系。如果承包人在發(fā)包人的監(jiān)督管理下工作，并非臨時(shí)的、偶爾的，發(fā)包方采取發(fā)工資方式的支付費(fèi)用的，按照勞動(dòng)和社會(huì)保障部《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系，而非承攬關(guān)系。

本案中，被告所制定的規(guī)章制度適用于原告，原告處于被告管理之下。原告提供的勞務(wù)是被告業(yè)務(wù)的組成部分。被告也按月付給了原告工資。綜上，原被告之間應(yīng)為勞動(dòng)關(guān)系而非承攬關(guān)系。）

第二篇：中建材集團(tuán)進(jìn)出口公司訴江蘇銀大科技有限公司等擔(dān)保合同案

中建材集團(tuán)進(jìn)出口公司訴江蘇銀大科技有限公司等擔(dān)保合同案

基本信息

案件名稱： 中建材集團(tuán)進(jìn)出口公司訴江蘇銀大科技有限公司等擔(dān)保合同案

案號(hào)：（2009）高民終字第1730號(hào) 案件類型： 民事

案由： 保證合同糾紛 審理法院： 北京市高級(jí)人民法院

審理程序： 二審 裁判日期：

當(dāng)事人： 中建材集團(tuán)進(jìn)出口公司,江蘇銀大科技有限公司 案例性質(zhì)： 參考性案例

案例正文

中建材集團(tuán)進(jìn)出口公司訴江蘇銀大科技有限公司等擔(dān)保合同案

問(wèn)題提示：如何認(rèn)定公司對(duì)外提供擔(dān)保的效カ？

【案例索引】

一審：北京市第二中級(jí)人民法院（2008）二中民初字第13716號(hào)（2008年11月11日）

二審：北京市高級(jí)人民法院（2009）高民終字第1730號(hào)（2009年9月22日）

【案情】

原告（被上訴人）：中建材集團(tuán)進(jìn)出口公司（以下簡(jiǎn)稱中建材公司）

被告（上訴人）：江蘇銀大科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱銀大公司）

被告：北京大地恒通經(jīng)貿(mào)有限公司（以下簡(jiǎn)稱恒通公司）

被告：北京天元盛唐投資有限公司（以下簡(jiǎn)稱天元公司）

被告：天寶盛世科技發(fā)展（北京）有限公司（以下簡(jiǎn)稱天寶公司）

被告：四川宜賓俄歐工程發(fā)展有限公司（以下簡(jiǎn)稱俄歐公司）

北京市第二中級(jí)人民法院經(jīng)審理查明：2005年期間，中建材公司與恒通公司簽訂五份《進(jìn)ロ項(xiàng)目委托代理協(xié)議書》，對(duì)中建材公司代理恒通公司進(jìn)ロ新加坡GXD公司工業(yè)計(jì)算機(jī)服務(wù)系統(tǒng)有關(guān)事宜進(jìn)行了約定。

原告中建材公司在一審訴稱：2005年中建材公司接受恒通公司委托，為恒通公司代理進(jìn)ロ工業(yè)計(jì)算機(jī)系統(tǒng)和其他物品，并代墊有關(guān)費(fèi)用，恒通公司向中建材公司支付進(jìn)ロ工業(yè)計(jì)算機(jī)系統(tǒng)貨款及各項(xiàng)費(fèi)用（包括進(jìn)ロ代理費(fèi)）。中建材公司按照雙方約定履行完進(jìn)ロ代理義務(wù)后，恒通公司未能及時(shí)履行合同義務(wù)，一直拖欠部分貨款及各項(xiàng)費(fèi)用。2006年10月10日，中建材公司、恒通公司和天元公司簽訂一份《備忘錄》，確認(rèn)截至2006年9月30日，恒通公司仍欠中建材公司共計(jì)18907936.92元，其中進(jìn)口貨款、各項(xiàng)費(fèi)用計(jì)201656.92元，逾期利息計(jì)2706280元，恒通公司需于2006年12月31日之前分期還清全部欠款?！秱渫洝分型瑫r(shí)約定，天元公司為恒通公司提供連帶責(zé)任保證。此后，銀大公司、天元公司、天寶公司、俄歐公司分別向中建材公司出具《承諾書》及《承諾函》，承諾為恒通公司對(duì)中建材公司全部應(yīng)償還債務(wù)（包括但不限于本金及違約金、利息、追索債權(quán)費(fèi)用）提供連帶責(zé)任保證。似恒通公司僅償還部分本金，各保證人亦未能清償全部貨款和各項(xiàng)費(fèi)用。故中建材公司訴至法院，請(qǐng)求判令：（1）恒通公司向中建材公司支付欠款本金15532175.94元；（2）恒通公司向中建材公司支付自2006年10月10日起至全部債務(wù)清償之日止按照日萬(wàn)分之五利率計(jì)算的逾期付款利息（違約金）（暫計(jì)至2008年8月1日為7959081元）；（3）天元公司、天寶公司、銀大公司、俄歐公司對(duì)上述欠款及逾期付款違約金承擔(dān)連帶清償責(zé)任：（4）五被告共同承擔(dān)該案全部訴訟費(fèi)用。

被告恒通公司、天元公司、天寶公司、俄歐公司未向一審法院提交書面答辯意見(jiàn)，但其在一審法院庭審中ロ頭答辯稱：對(duì)中建材公司起訴的代理進(jìn)ロ事實(shí)、保證事實(shí)均無(wú)異議，認(rèn)可中建材公司主張的欠款本金數(shù)額。對(duì)于中建材公司主張的利息，不認(rèn)可2007年底新増加的30519.02元費(fèi)用自2008年1月1日起計(jì)息，該筆費(fèi)用應(yīng)自判決生效之日計(jì)息，其余利息予以認(rèn)可。

被告銀大公司未向一審法院提交書面答辯意見(jiàn)，但其在一審法院庭審中口頭答辯稱：《承諾書》的簽署時(shí)間是2006年10月19日，而在2005年5月銀大公司已變更為現(xiàn)名稱，《承諾書》的主文是銀大公司，加蓋的公章卻是銀大公司的原名稱江蘇廣興達(dá)銀大科技有限公司，形式要件上擔(dān)保不成立。且《承諾書》上銀大公司的公章是何壽山通過(guò)其他途徑取得的，并非銀大公司的印鑒。中建材公司在簽署《承諾書》過(guò)程中存在過(guò)失，未審查何壽山是否經(jīng)銀大公司董事會(huì)同意對(duì)外提供擔(dān)保，未審查銀大公司的印鑒是否真實(shí)。因此，中建材公司與銀大公司之間的擔(dān)保合同無(wú)效，銀大公司不應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任。

2006年10月10日，中建材公司與恒通公司、天元公司簽訂《備忘錄》，約定恒通公司確認(rèn)截至2006年9月30日，其應(yīng)向中建材公司支付上述五份《進(jìn)ロ項(xiàng)目委托代理協(xié)議書》項(xiàng)下的代理進(jìn)ロ貨款、各項(xiàng)費(fèi)用（含代理費(fèi)）共計(jì)34279548.21元，逾期利息2706280元，恒通公司已支付18077891.29元，共欠中建材公司18907936.92元；恒通公司承諾于2006年10月歸還200萬(wàn)元，每周還50萬(wàn)元，2006年11月歸還1000萬(wàn)元，每周還250萬(wàn)元，2006年12月歸還800萬(wàn)元，每周還200萬(wàn)元，并將10~12月的逾期利息一并結(jié)清；天元公司為恒通公司還款提供連帶責(zé)任擔(dān)保；恒通公司、天元公司承諾在還款期間，由廣州海港大酒店代其毎日還款，到期恒通公司未足額還款時(shí)，由銀大公司無(wú)條件代為支付剰余欠款及利息，直至全部還清?！秱渫洝返母郊?是恒通公司的應(yīng)付款（至2006年8月30日）的明細(xì)表，附件2是恒通公司付款情況表，附件3是利息及罰息的金額并載明利息罰息按日萬(wàn)分之五計(jì)算。

2006年10月19日出具加蓋有“江蘇廣興達(dá)銀大科技有限公司”印章和法定代表人何壽山簽字的《承諾書》載明：“中建材集團(tuán)進(jìn)出口公司：依照貴司于2006年10月10日星期二下午在北京市朝陽(yáng)區(qū)大屯路風(fēng)林綠洲西奧中心北京大地恒通經(jīng)貿(mào)有限公司會(huì)議室與北京大地恒通經(jīng)貿(mào)有限公司和北京天元盛唐投資有限公司簽署的備忘錄，現(xiàn)我公司承諾如下：如若北京大地恒通經(jīng)貿(mào)有限公司和北京天元盛唐投資有限公司在上述備忘錄的還款期限到期時(shí)未能足額還清貴司債務(wù)，本公司——江蘇銀大科技有限公司將無(wú)條件代為支付剩余全部欠未及利息等，還款期限20天，直至全部還清。本承諾書作為上述備忘錄的補(bǔ)充文件，經(jīng)我公司蓋章和法人代表簽字后，與原備忘錄具有同等效力。”中建材公司在一審?fù)徶谐鍪镜脑摗冻兄Z書》原件顯示，何壽山是在加蓋了“江蘇廣興達(dá)銀大科技有限公司”印章的《承諾書》復(fù)印件上簽字確認(rèn)。

2008年6月4日，天元公司向中建材公司出具《承諾函》，承諾為恒通公司向中建材公司歸還《備忘錄》中約定的剰余欠款及利息、違約金、損害賠償金、訴訟費(fèi)用和實(shí)現(xiàn)擔(dān)保債權(quán)的費(fèi)用等提供連帶責(zé)任保證，直至款項(xiàng)全部還清。

2008年6月6日，天寶公司、俄歐公司分別向中建材公司出具《承諾書》，兩公司均承諾對(duì)恒通公司根據(jù)《備忘錄》對(duì)中建材公司的全部應(yīng)償還債務(wù)（包括但不限于本金及違約金、利息、追索債權(quán)費(fèi)用）承擔(dān)連帶還款責(zé)任，該連帶還款責(zé)任是獨(dú)立的不可撤銷的，直至債務(wù)全部還清。

上述《備忘錄》、《承諾函》、《承諾書》簽訂和出具后，恒通公司僅向中建材公司歸還欠款本金70萬(wàn)元，剩余欠款本金和利息未向中建材公司支付，天元公司、天寶公司、俄歐公司、銀大公司亦未向中建材公司履行擔(dān)保責(zé)任。在一審?fù)徶校阃ü竞椭薪ú墓竟餐_認(rèn)，截至2007年12月31日，恒通公司的欠款本金為15501656.92元，利息為6304904元。中建材公司主張自2008年1月1日起按日萬(wàn)分之五計(jì)算欠款本金15532175.94元（其中包括2007年底新増加的費(fèi)用30519.02元）的利息，恒通公司對(duì)中建材公司主張的欠款本金總計(jì)15532175.94元予以認(rèn)可，但主張自2008年1月1日起計(jì)算新増加的費(fèi)用30519.02元的利息，沒(méi)有依據(jù)，該筆費(fèi)用應(yīng)自判決生效之日起計(jì)算利息。

另查明：銀大公司原名稱為江蘇廣興銀大科技有限公司，于2005年5月變更為現(xiàn)名稱。2005年5月至2007年6月期間，何壽山系銀大公司法定代表人。

一審?fù)徶?，銀大公司雖主張2006年10月19日《承諾書》上加蓋的印章并非其公司印鑒，但經(jīng)該院釋明，銀大公司表示不申請(qǐng)鑒定。銀大公司就原“江蘇廣興達(dá)銀大科技有限公司”印章的去向向法院提交的書面說(shuō)明中表述，該印章存放在銀大公司檔案室。

經(jīng)二審法院庭審質(zhì)證和認(rèn)證，除認(rèn)定一審法院查明的事實(shí)外，另查明：根據(jù)2004年8月18日恒通公司向北京市工商行政管理局提交的企業(yè)變更（改制）登記申請(qǐng)書載明：恒通公司由原名稱北京廣恒天一科技發(fā)展有限公司變更為恒通公司；法定代表人由王彬變更為何壽山，根據(jù)2005年8月26日恒通公司向北京市工商行政管理局提交的企業(yè)變更（改制）登記申請(qǐng)書載明：恒通公司法定代表人由何壽山變更為鐘躍軍。北京市工商行政管理局備案中有一份恒通公司第二屆第二次股東會(huì)決議，該決議載明：免除何壽山執(zhí)行董事及總經(jīng)理的職務(wù)。

2006年銀大公司的公司章程載明，鑒于新《公司法》于2006年1月1日正式實(shí)施，特修訂銀大公司章程。股東名稱為北京唯美星計(jì)算機(jī)安全保護(hù)技術(shù)有限公司、何壽山、唐明華、郭佩芳和郝龍群。銀大公司的注冊(cè)資本為3058萬(wàn)元，其中北京唯美星計(jì)算機(jī)安全保護(hù)技術(shù)有限公司出資1070萬(wàn)元，郭佩芳出資874.12萬(wàn)元，何壽山出資596.4萬(wàn)元，唐明華出資417.48萬(wàn)元，郝龍群出資為100萬(wàn)元。何壽山作為股東占銀大公司股份的19.5%。此外，銀大公司公司章程第34條第2款約定：“董事、高級(jí)經(jīng)理人員不得有《公司法》第149條規(guī)定的行為?！?/p>

【審判】

北京市第二中級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，中建材公司與恒通公司簽訂的《進(jìn)口項(xiàng)目委托代理協(xié)議書》、中建材公司與恒通公司、天元公司簽訂的《備忘錄》、天元公司向中建材公司出具的《承諾函》以及天寶公司、俄歐公司向中建材公司出具的《承諾書》均系各方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，合法有效，對(duì)各方當(dāng)事人均具有約束力。恒通公司未按《備忘錄》約定向中建材公司償還債務(wù)，構(gòu)成違約，應(yīng)向中建材公司承擔(dān)償還債務(wù)本金及利息的責(zé)任。對(duì)于恒通公司認(rèn)可的欠款本金及利息數(shù)額，該院予以確認(rèn)。關(guān)于2007年底新增加費(fèi)用的計(jì)息起始時(shí)間問(wèn)題，中建材公司未舉證證明雙方對(duì)該筆費(fèi)用的支付期限進(jìn)行過(guò)約定，亦未舉證證明在該筆費(fèi)用發(fā)生后其曾向恒通公司進(jìn)行過(guò)催收，故該院采信恒通公司的主張，該筆費(fèi)用應(yīng)自判決生效之日起計(jì)息。另依據(jù)《承諾函》、《承諾書》，天元公司、天寶公司、俄歐公司分別與中建材公司成立保證合同關(guān)系。天元公司、天寶公司、俄歐公司作為保證人，未依約履行擔(dān)保責(zé)任，亦構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)對(duì)恒通公司的債務(wù)本息向中建材公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

關(guān)于銀大公司在該案中應(yīng)否承擔(dān)保證責(zé)任的問(wèn)題。根據(jù)一審法院審理查明的事實(shí)，2006年10月19日的《承諾書》出具時(shí)，何壽山系銀大公司法定代表人，其在加蓋有銀大公司印鑒的《承諾書》復(fù)印件上簽字的行為，表示其對(duì)該《承諾書》復(fù)印件真實(shí)性予以認(rèn)可。江蘇廣興達(dá)銀大科技有限公司與銀大公司僅系公司名稱變更的關(guān)系，兩個(gè)名稱所指向的為同一公司，銀大公司雖對(duì)該《承諾書》上“江蘇廣興達(dá)銀大科技有限公司”印鑒的真實(shí)性和效カ提出質(zhì)疑，但其表示不申請(qǐng)鑒定，且在銀大公司名稱變更后，原名稱“江蘇廣興達(dá)銀大科技有限公司”的印鑒并未銷毀而是由其自行保存，銀大公司未能提交有效證據(jù)證明其原名稱的公章不再使用，故銀大公司應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)不利的法律后果，對(duì)其關(guān)于《承諾書》在形式要件上不能成立的主張，法院不予采信。銀大公司主張何壽山無(wú)權(quán)簽署《承諾書》，但未能提交有效證據(jù)證明銀大公司在內(nèi)部權(quán)限劃分上對(duì)法定代表人對(duì)外擔(dān)保、訂立擔(dān)保合同進(jìn)行了明確限制。故該案現(xiàn)有證據(jù)不能證明何壽山系超越權(quán)限簽署《承諾書》，因此《承諾書》對(duì)銀大公司有效，銀大公司應(yīng)對(duì)恒通公司的債務(wù)本息向中建材公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

綜上，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條第一款、第一百零七條，《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第十八條、第三十一條，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)擔(dān)保法〉若干問(wèn)題的解釋》第十九條第一款、第二十二條第一款之規(guī)定，判決：

一、恒通公司于判決生效之日起十日內(nèi)償付中建材公司欠款本金15532175.94元；

二、恒通公司于判決生效之日起十日內(nèi)向中建材公司支付逾期付款利息（截至2007年12月31日的利息數(shù)額為6304904元；自2008年1月1日起至該判決生效日的前一日止，按照日萬(wàn)分之五計(jì)算欠款本金15501656.92元的利息；自該判決生效之日起至欠款全部付清之日止，按照日萬(wàn)分之五計(jì)算欠款本金15532175.94元未付部分的利息）；二。、天元公司、天寶公司、銀大公司和俄歐公司對(duì)上述判決第一項(xiàng)、第二項(xiàng)內(nèi)容承擔(dān)連帶清償責(zé)任；

四、天元公司、天寶公司、銀大公司和俄歐公司承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向恒通公司追償；

五、駁回中建材公司的其他訴訟請(qǐng)求。如果恒通公司、天元公司、天寶公司、銀大公司和俄歐公司未按上述判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

上訴人銀大公司不服一審法院上述民事判決，向：審法院提起上訴。其主要上訴理由及請(qǐng)求是：（1）一審判決書所述的“銀大公司對(duì)該《承諾書》上江蘇廣興達(dá)銀大科技有限公司印鑒的真實(shí)性和效カ提出質(zhì)疑，但其表示不申請(qǐng)鑒定”一項(xiàng)并非事實(shí)。因?yàn)楸簧显V人中建材公司無(wú)法提供《承諾書》的原件，因此，銀大公司并非不申請(qǐng)鑒定，而是無(wú)法申請(qǐng)鑒定，也無(wú)須申請(qǐng)鑒定。（2）一審判決根據(jù)“銀大公司對(duì)該《承諾書》上江蘇廣興達(dá)銀大科技有限公司印鑒的真實(shí)性和效力提出質(zhì)疑，但其表示不申請(qǐng)鑒定”便得出法定代表人何壽山在《承諾書》復(fù)印件上簽字的行為有效的結(jié)論是錯(cuò)誤的。因?yàn)榉ǘù砣藷o(wú)權(quán)代表公司對(duì)外提供擔(dān)保，所以不管銀大公司有無(wú)申請(qǐng)鑒定、鑒定結(jié)果如何，何壽山代表銀大公司簽訂的擔(dān)保合同均無(wú)效。該《承諾書》的有效與否，法律有明確的規(guī)定，不是申請(qǐng)鑒定與否所能改變的。（3）-審法院關(guān)于何壽山是否有權(quán)代表公司對(duì)外提供擔(dān)保的認(rèn)定有誤。銀大公司向一審法院提供的銀大公司公司章程第34條規(guī)定：“董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為……違反公司章程的約定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司資產(chǎn)為他人提供擔(dān)保?！便y大公司法定代表人何壽山對(duì)外提供擔(dān)保，并沒(méi)有經(jīng)過(guò)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，故何壽山對(duì)外擔(dān)保因違反于2006年1月1日正式實(shí)施的《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱新《公司法》）第16條的強(qiáng)制性法律規(guī)定，應(yīng)為無(wú)效擔(dān)保?？梢?jiàn)，一審法院適用法律存在錯(cuò)誤。（4）銀大公司并非該《承諾書》的簽章人，該《承諾書》在形式要件上不能成立。（5）中建材公司未能盡到審慎的審查義務(wù)，不能作為善意的第二人要求銀大公司承擔(dān)保證責(zé)任。綜上，請(qǐng)求二審法院依法撤銷原審判決，將本案發(fā)回重簾或依法改判，并由中建材公司承擔(dān)本案的上訴費(fèi)用。

被上訴人中建材公同服從一審法院判決，其針對(duì)上訴人銀大公司的上訴理由答辯稱：（1）-審法院認(rèn)定事實(shí)清楚，杏明了銀大公司通過(guò)其法定代表人何壽山簽訂《承諾書》的事實(shí)。（2）銀大公司的上訴意見(jiàn)主要集中在銀大公司提供的《承諾書》是否冇效的問(wèn)題。中建材公司認(rèn)為，銀大公司提供的《承諾書》是有效的，銀大公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶擔(dān)保黃任。

原審被告恒通公司、天寶公司服從一審法院判決，但其針對(duì)上訴人銀大公司的上訴理由答辯稱：銀大公司提供的《承諾書》是復(fù)印件，也沒(méi)有公章，缺乏必要的形式要件，故-審法院判決銀大公司承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任是有誤的。

原審被告天元公司、俄歐公司經(jīng)二審法院合法傳喚，無(wú)正當(dāng)理由未到庭參加訴訟，亦未提交書面答辯意見(jiàn)。

北京市高級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，本案各方當(dāng)事人對(duì)五份《進(jìn)口項(xiàng)目委托代理協(xié)議書》所涉及的事實(shí)以及中建材公司與恒通公司、天元公司簽訂的《備忘錄》所涉及的債權(quán)債務(wù)數(shù)額不存爭(zhēng)議，且對(duì)天元公司向中建材公司出具的《承諾函》以及大寶公司、俄歐公司向中建材公司出具的《承諾書》不存爭(zhēng)議，故一審法院對(duì)上述合同效力的認(rèn)定正確，法院予以確認(rèn)。

本案二審的爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于銀大公司出具的《承諾書》是否構(gòu)成合法有效的第三人保證問(wèn)題。法院認(rèn)為，銀大公司出具的《承諾書》構(gòu)成合法有效的第三人保證。理由如下：

1.銀大公司出具的《承諾書》具備相應(yīng)的形式要件。本案中，雖然銀大公司出具的《承諾書》是復(fù)印件，但該承諾提供擔(dān)保的函件得到當(dāng)時(shí)銀大公司法定代表人何壽山的簽字確認(rèn)，故根據(jù)《合同法》第32條關(guān)于“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立”的規(guī)定，銀大公司出具的《承諾書》有效成立。此外，公司的行為能力及意思表示通過(guò)法定代表人以公司的名義所為的行為，是公司法人的法律行為，由此產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)對(duì)公司法人具有約束力，故根據(jù)《民法通則》第38條關(guān)于“依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，是法人的法定代表人”以及《民法通則》第43條關(guān)于“企業(yè)法人對(duì)它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，承擔(dān)民事責(zé)任”的規(guī)定，銀大公司法定代表人何壽山的行為在法律上即視為銀大公司自身的行為，其在《承諾書》上簽字的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為銀大公司對(duì)《承諾書》的確認(rèn)。故法院對(duì)銀大公司關(guān)于其并非該《承諾書》的簽章人、該《承諾書》在形式要件上不能成立以及法定代表人何壽山在《承諾書》復(fù)印件上簽字的行為無(wú)效的上訴主張，不予采信。

2.銀大公司提供擔(dān)保的承諾應(yīng)為有效。雖然本案的《進(jìn)ロ項(xiàng)目委托代理協(xié)議書》簽訂于2005年，但本案涉及的《備忘錄》以及銀大公司出具的《承諾書》簽訂于2006年10月，故本案應(yīng)適用新《公司法》。通過(guò)對(duì)新《公司法》第16條關(guān)于“公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議”含義的理解，該條并沒(méi)有規(guī)定公司違反上述規(guī)定對(duì)外提供擔(dān)保應(yīng)認(rèn)定為無(wú)效。但關(guān)于公司違反這一規(guī)定對(duì)外提供擔(dān)保的合同效力問(wèn)題，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用く中華人民共和國(guó)合同法若干問(wèn)題的解釋

（一）》（以下簡(jiǎn)稱《合同法解釋

（一）》）第4條關(guān)于“合同法實(shí)施以后，人民法院確認(rèn)合同無(wú)效，應(yīng)與以全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的法律和國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)，行政規(guī)章為依據(jù)”以及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋

（二）》〔以下簡(jiǎn)稱《合同法解釋

（二）》〕第14條關(guān)于“合同法第52條第（5）項(xiàng)規(guī)定的?強(qiáng)制性規(guī)定?，是指效カ性強(qiáng)制性規(guī)定”的規(guī)定，在《合同法》的基礎(chǔ)上進(jìn)一步明確縮小了合同因違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定而無(wú)效的情形。因此，新《公司法》第16條的規(guī)定并非效力性強(qiáng)制性的規(guī)定：在新《公司法》沒(méi)有明確規(guī)定公司違反新《公司法》第16條對(duì)外提供擔(dān)保無(wú)效的情形下，對(duì)公司對(duì)外擔(dān)保的效カ應(yīng)予確認(rèn)。此外，根據(jù)《合同法》第50條關(guān)于“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效”以及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)擔(dān)保法〉若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《擔(dān)保法解釋》）第11條關(guān)于“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的擔(dān)保合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效”的規(guī)定，公司的法定代表人違反公司章程的規(guī)定對(duì)外提供擔(dān)保應(yīng)認(rèn)定為有效。可見(jiàn)，對(duì)于公司法定代表人越權(quán)對(duì)外提供擔(dān)保的情形，公司對(duì)外仍應(yīng)對(duì)善意第三人承擔(dān)民事責(zé)任，故本案銀大公司的擔(dān)保責(zé)任不能免除。

3.中建材公司應(yīng)為善意第三人。有限責(zé)任公司的公司章程不具有對(duì)世效力，有限責(zé)任公司的公司章程作為公司內(nèi)部決議的書面載體，它的公開(kāi)行為不構(gòu)成第三人應(yīng)當(dāng)知道的證據(jù)。強(qiáng)加給第三人對(duì)公司章程的審查義務(wù)不具有可操作性和合理性，第三人對(duì)公司章程不負(fù)有審查義務(wù)。第三人的善意是由法律所推定的，第三人無(wú)須舉證自己善意；如果公司主張第三人惡意，應(yīng)對(duì)此負(fù)舉證責(zé)任。因此，不能僅憑公司章程的記載和備案就認(rèn)定第三人應(yīng)當(dāng)知道公司的法定代表人超越權(quán)限，進(jìn)而斷定第三人惡意。故在銀大公司不能舉證證明中建材公司存在惡意的情形下，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定中建材公司為善意第三人，中建材公司已經(jīng)盡到合理的審查義務(wù)。

可見(jiàn)，銀大公司出具的《承諾書》擔(dān)保形式完備，內(nèi)容不違反法律、法規(guī)有關(guān)效力性的強(qiáng)制性法律規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定為構(gòu)成合法有效的第三人保證，銀大公司成承擔(dān)連帶保證責(zé)任。故銀大公司上訴關(guān)于其法定代表人何壽山對(duì)外提供擔(dān)保，其行為違反公司章程的規(guī)定，并沒(méi)有經(jīng)過(guò)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，故何壽山對(duì)外擔(dān)保因違反《公司法》第：16條的強(qiáng)制性法律規(guī)定，應(yīng)為無(wú)效擔(dān)保的上訴請(qǐng)求以及中建材公司未能盡到審慎的審查義務(wù)，不能作為善意的第三人要求銀大公司承擔(dān)保證責(zé)任的上訴請(qǐng)求，法院不予支持。

綜上，一審法院判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百三十條、第一百五十三條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，缺席判決：駁回上訴，維持原判。

第三篇：陳微訴上海弘奇食品有限公司特許經(jīng)營(yíng)合同案

陳微訴上海弘奇食品有限公司特許經(jīng)營(yíng)合同案

【審理法院】/上海市楊浦區(qū)人民法院/上海市楊浦區(qū)人民法院

【案件字號(hào)】

【審理日期】2004-2-3

【調(diào)解日期】

【案件分類】

【全文】

（一）首部

1．判決書字號(hào)：上海市浦東新區(qū)人民法院（2003）浦民二（商）初字第1853號(hào)。

2．案由：特許經(jīng)營(yíng)合同案。

3．訴訟雙方

原告：陳微，女，1978年7月18日出生。

委托代理人：陳凱華（系原告陳微之父），男，1948年7月12日出生。

委托代理人：葉志林，上海市君和律師事務(wù)所律師。

被告：上海弘奇食品有限公司。

法定代表人：林世熙，總經(jīng)理。

委托代理人：王小咪，上海市中怡律師事務(wù)所律師。

委托代理人：鄭煒，上海市中怡律師事務(wù)所律師。

4．審級(jí)：一審。

5．審判機(jī)關(guān)和審判組織

審判機(jī)關(guān)：上海市浦東新區(qū)人民法院。

合議庭組成人員：審判長(zhǎng)：任國(guó)民；代理審判員：徐慧莉；人民陪審員：瞿燕萍。

6．審結(jié)時(shí)間：2004年2月3日。

（二）訴辯主張

原告訴稱：原、被告雙方于2001年4月1日簽訂“特許經(jīng)營(yíng)合約”，原告加入“永和豆?jié){中式美食，國(guó)際連鎖店，并向被告支付了商標(biāo)使用費(fèi)等共計(jì)306695元。但被告并非“永和”注冊(cè)商標(biāo)所有權(quán)人，在與原告簽約時(shí)，被告成立尚不足1年，不符合“1年以上良好經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)”的法定條件，不具備特許者條件。且被告經(jīng)營(yíng)管理混亂、法律手續(xù)不完備，在餐飲連鎖店中無(wú)獨(dú)特的專利產(chǎn)品和可傳授的經(jīng)營(yíng)管理技術(shù)和訣竅。被告的欺詐行為使原告在履行了約定義務(wù)后，未能取得合法有效的特許經(jīng)營(yíng)權(quán)，不僅無(wú)法得到預(yù)期利益，還長(zhǎng)期虧損，合法權(quán)益受到嚴(yán)重侵害。此外，被告承諾在唐山市不授權(quán)第三方成立加盟店，唐山市卻開(kāi)設(shè)了其他的“永和豆?jié){店”，導(dǎo)致原告的獨(dú)家“特許經(jīng)營(yíng)”形同虛設(shè)。由于以上原因，原告在經(jīng)營(yíng)4個(gè)月內(nèi)虧損達(dá)190151．77元，無(wú)法維持正常營(yíng)業(yè)，自2001年9月30日起停業(yè)至今。為此，請(qǐng)求法院判決：（1）確認(rèn)原、被告雙方于2001年4月1日簽訂的“特許經(jīng)營(yíng)合約”無(wú)效；（2）判令被告返還原告基于“特許經(jīng)營(yíng)合約”支付的費(fèi)用306695元，并按同期銀行固定資產(chǎn)貸款利率支付利息；（3）判令被告賠償原告損失190151．77元；（4）由被告承擔(dān)本案訴訟費(fèi)。

被告辯稱：（1）被告系“永和”及“稻草人”圖形文字注冊(cè)商標(biāo)的許可使用人，不存在隱瞞自身情況、故意欺詐原告的情形。“永和”品牌最初由臺(tái)灣地區(qū)弘奇食品股份有限公司（下稱“臺(tái)灣弘奇”）創(chuàng)立，已形成一套完整的產(chǎn)品體系。2001年6月，臺(tái)灣弘奇成立了永和國(guó)際發(fā)展公司（下稱“永和國(guó)際”），經(jīng)營(yíng)全球特許連鎖業(yè)務(wù)。1995年，“永和”文字商標(biāo)及“稻草人”圖形商標(biāo)在中國(guó)大陸注冊(cè)，“永和”品牌在大陸具有一定的知名度。被告成立后，成為臺(tái)灣弘奇（后為永和國(guó)際）在大陸的特許連鎖業(yè)務(wù)的惟一許可人。臺(tái)灣弘奇與永和國(guó)際均書面許可被告在中國(guó)大陸發(fā)展“永和豆?jié){”特許連鎖業(yè)務(wù)，并簽訂了商標(biāo)許可使用合同；（2）內(nèi)貿(mào)部的規(guī)定不能作為認(rèn)定“特許經(jīng)營(yíng)合約”無(wú)效的依據(jù)；（3）被告在唐山市從未有原告之外的授權(quán)，唐山市其他“永和豆?jié){店”的存在與被告無(wú)關(guān)，被告一直積極努力打擊假冒侵權(quán)的門店。

2003年12月30日，被告書面向本院表示，為妥善解決矛盾，被告同意解除合同，并退還原告合同保證金5萬(wàn)元。

（三）事實(shí)和證據(jù)

上海市浦東新區(qū)人民法院經(jīng)公開(kāi)審理查明：“永和豆?jié){”品牌最初由臺(tái)灣弘奇在臺(tái)灣地區(qū)創(chuàng)立，1995年，臺(tái)灣弘奇先后將其“永和”文字和“稻草人”頭型的組合商標(biāo)、“稻草人”孩童全身圖形商標(biāo)，以及“稻草人”頭型圖形商標(biāo)在中華人民共和國(guó)國(guó)家工商管理局商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊(cè)。

2000年9月1日，臺(tái)灣弘奇向被告出具授權(quán)書，授權(quán)被告為“永和豆?jié){”大陸地區(qū)區(qū)域特許人，得在許可區(qū)域內(nèi)使用以及許可他人使用授權(quán)人專用商品、商標(biāo)、企業(yè)VI、營(yíng)銷模式、培訓(xùn)體系、財(cái)務(wù)體系、專有技術(shù)等；得在許可區(qū)域發(fā)展“永和豆?jié){”加盟店。授權(quán)期限至21（）（）年8月31日。2001年12月30日，臺(tái)灣弘奇將以上3個(gè)注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給永和國(guó)際。

2001年11月29日，永和國(guó)際與被告簽訂商標(biāo)使用許可合同，許可被告使用包括“永和”文字和“稻草人”頭型的組合商標(biāo)在內(nèi)的3個(gè)注冊(cè)商標(biāo)，許可使用期限為2001年12月30日至2006年12月30日，并授權(quán)被告在商標(biāo)使用許可地域（中華人民共和國(guó)）將有關(guān)商標(biāo)許可第三方使用。該合同經(jīng)國(guó)家商標(biāo)局備案。

2001年4月1日，臺(tái)灣弘奇與原告直接簽訂商標(biāo)授權(quán)使用許可合同，許可原告設(shè)立的唐山市路南永和豆?jié){店使用上述3個(gè)注冊(cè)商標(biāo)，許可使用期限自2001年4月1日起至2004年4月30日止，雙方約定許可使用費(fèi)及支付方式由加盟合同另行規(guī)定。當(dāng)日，原告與被告簽訂“特許經(jīng)營(yíng)合約”，合同注明，被告為臺(tái)灣弘奇（即“永和”商標(biāo)及相應(yīng)服務(wù)標(biāo)志的持有人）在中國(guó)大陸的惟一可進(jìn)行區(qū)域特許的代理人。合同約定，特許經(jīng)營(yíng)授權(quán)期間自2001年4月1日起至2004年4月30日；特許經(jīng)營(yíng)授權(quán)許可的內(nèi)容及范圍為“被告將永和豆?jié){中式美食及相關(guān)KNOW—HOW授予原告使用”，具體事項(xiàng)包括商標(biāo)的使用、被告擁有專有權(quán)的制作物的采購(gòu)、廣告招牌的懸掛張貼等，被告承諾不在唐山市授權(quán)第三者成立加盟店。被告的主要義務(wù)為：將特許經(jīng)營(yíng)權(quán)授予原告使用并提供代表該特許體系的營(yíng)業(yè)象征及經(jīng)營(yíng)手冊(cè)；對(duì)原告提供開(kāi)業(yè)前的教育和培訓(xùn)，指導(dǎo)原告做好開(kāi)店準(zhǔn)備，保證原告能完成獨(dú)立營(yíng)運(yùn)開(kāi)業(yè)。原告的主要義務(wù)為：所屬人員應(yīng)接受被告相關(guān)訓(xùn)練，并經(jīng)被告檢定認(rèn)可后方可正式營(yíng)業(yè)；按被告規(guī)劃之標(biāo)準(zhǔn)化資料進(jìn)行店鋪的規(guī)劃、內(nèi)部工程裝潢、設(shè)備施工等，并負(fù)擔(dān)相關(guān)費(fèi)用；所需原、物料等事項(xiàng)由被告統(tǒng)一供應(yīng)或指定供應(yīng)商；產(chǎn)品的販?zhǔn)鄯N樣、儲(chǔ)存方式、生財(cái)器具、營(yíng)業(yè)用品、調(diào)理方法、銷售加熱流程、包裝方式、作業(yè)標(biāo)準(zhǔn)及裝潢設(shè)計(jì)、招牌形式、員工服裝、會(huì)計(jì)制度及報(bào)表之填具需遵照加盟相關(guān)辦法及被告規(guī)范行政流程辦理；對(duì)被告提供的調(diào)理技術(shù)等負(fù)有保密之責(zé)；向被告支付權(quán)利金（每月?tīng)I(yíng)業(yè)額的3％）、加盟儲(chǔ)備金8萬(wàn)元（用于培訓(xùn)、代收代付等）、商標(biāo)授權(quán)金10萬(wàn)元（代收代付）、保證金5萬(wàn)元。合同簽訂后，原告向被告支付了加盟費(fèi)8萬(wàn)元，商標(biāo)使用費(fèi)10萬(wàn)元，保證金5萬(wàn)元，貨款76695元（用于從被告處購(gòu)進(jìn)設(shè)備等）。原告按照被告要求的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了店鋪的規(guī)劃、內(nèi)部工程裝潢，完成了店面的裝修。在原、被告雙方簽訂“特許經(jīng)營(yíng)合約”后，被告對(duì)原告進(jìn)行了開(kāi)業(yè)前的培訓(xùn)與指導(dǎo)，培訓(xùn)的內(nèi)容包括店面裝修、開(kāi)展服務(wù)、員工操作規(guī)程、食品的制作工藝。2001年5月16日，原告經(jīng)營(yíng)的永和豆?jié){店開(kāi)業(yè)。同年5月8日，案外人劉鳳英在唐山市建設(shè)南路31號(hào)開(kāi)辦的唐山市路北區(qū)建設(shè)南路永和豆?jié){店開(kāi)業(yè)，因劉鳳英于開(kāi)店前后在店外招牌上和餐具上均使用了未經(jīng)授權(quán)的“稻草人”頭部圖形和“稻草人”孩童圖形，臺(tái)灣弘奇于同年8月15日向河北省唐山市路北區(qū)人民法院起訴劉鳳英。2002年4月30日，唐山市路北區(qū)法院作出（2001）北民初字第2494號(hào)民事判決，該判決認(rèn)定，劉鳳英侵犯了臺(tái)灣弘奇的商標(biāo)專用權(quán)，給臺(tái)灣弘奇及陳微開(kāi)辦的永和豆?jié){店造成巨大經(jīng)濟(jì)損失，判決劉鳳英停止侵權(quán)，賠償臺(tái)灣弘奇損失10萬(wàn)元。判決生效后，臺(tái)灣弘奇將劉鳳英賠付的款項(xiàng)向原告支付了85265元。但原告開(kāi)辦的永和豆?jié){店于2001年9月30日停業(yè)，至今未營(yíng)業(yè)。

被告成立于2000年9月26日，于2002年10月成為上海連鎖商業(yè)協(xié)會(huì)團(tuán)體會(huì)員，于2003年2月成為中國(guó)連鎖經(jīng)營(yíng)協(xié)會(huì)會(huì)員。

上述事實(shí)有下列證據(jù)證明：

1．臺(tái)灣弘奇在中國(guó)大陸的商標(biāo)注冊(cè)證。

2．核準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)證明。

3．經(jīng)臺(tái)灣地區(qū)士林地方法院公證處認(rèn)證的臺(tái)灣弘奇及其創(chuàng)辦人林柄生于2000年9月1日向被告出具的授權(quán)書。

4．由上海市公證員協(xié)會(huì)出具的證明。

5．永和國(guó)際與被告簽訂的商標(biāo)使用許可合同及備案通知書。

6．臺(tái)灣弘奇與原告簽訂的商標(biāo)授權(quán)使用許可合同。

7．原、被告簽訂“特許經(jīng)營(yíng)合約”。

8．唐山市路北區(qū)人民法院（2001）北民初字第2494號(hào)民事判決書。

9．陳凱華出具的收條。

10．電匯憑證。

11．被告派員至唐山市考察的交通、住宿費(fèi)發(fā)票。

12．原告派員至被告處培訓(xùn)的人賬說(shuō)明和住宿費(fèi)發(fā)票。

13．會(huì)員證。

（四）判案理由

上海市浦東新區(qū)人民法院認(rèn)為：國(guó)內(nèi)貿(mào)易部制定的《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理辦法（試行）》（下稱《管理辦法》）對(duì)特許經(jīng)營(yíng)行為進(jìn)行了規(guī)范，依據(jù)該《管理辦法》，特許經(jīng)營(yíng)是指特許者將自己所擁有的商標(biāo)（包括服務(wù)商標(biāo)）、商號(hào)、產(chǎn)品、專利和專有技術(shù)、經(jīng)營(yíng)模式等以特許經(jīng)營(yíng)合同的形式授予被特許者使用，被特許者按合同規(guī)定，在特許者統(tǒng)一的業(yè)務(wù)模式下從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，并向特許者支付相應(yīng)的費(fèi)用。因此，具備特許者資格是特許者得以與他人簽訂特許經(jīng)營(yíng)合同的前提。本案中，被告雖非“永和豆?jié){”品牌的持有人，但“永和豆?jié){”相關(guān)注冊(cè)商標(biāo)和“永和豆?jié){中式美食體系”的所有人臺(tái)灣弘奇以授權(quán)書的形式，授權(quán)被告為“永和豆?jié){”大陸地區(qū)區(qū)域特許人，可以在許可區(qū)域內(nèi)許可他人使用臺(tái)灣弘奇專用商品、商標(biāo)、企業(yè)VI、營(yíng)銷模式、培訓(xùn)體系、財(cái)務(wù)體系、專有技術(shù)等，以及在許可區(qū)域發(fā)展“永和豆?jié){”加盟店。臺(tái)灣弘奇的授權(quán)行為并未違反我國(guó)法律的規(guī)定，應(yīng)屬有效民事行為，據(jù)此授權(quán)，被告已取得中國(guó)大陸地區(qū)區(qū)域特許人的資格。在臺(tái)灣弘奇向被告出具授權(quán)書時(shí)，被告雖尚未注冊(cè)成立，但被告在此后注冊(cè)成立，具備了法人資格，該授權(quán)書的效力當(dāng)然及于被告成立之后。在臺(tái)灣弘奇將注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給永和國(guó)際之后，被告繼續(xù)從永和國(guó)際取得注冊(cè)商標(biāo)的使用權(quán)以及許可他人使用的權(quán)利。因此，原告稱被告不具備特許者資格、以欺詐手段與原告簽訂合同的理由不能成立。原告認(rèn)為，依據(jù)《管理辦法》規(guī)定，特許者需具備1年以上良好的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)，而被告與原告簽訂合同時(shí)成立尚不足1年，因此合同應(yīng)屬無(wú)效。鑒于“永和豆?jié){”的相關(guān)商標(biāo)在1995年已在中國(guó)大陸注冊(cè)，該品牌在我國(guó)餐飲業(yè)中具有一定的知名度，加之被告是依據(jù)臺(tái)灣弘奇的授權(quán)與原告簽訂合同，因此，被告成立的時(shí)間對(duì)原告的加盟行為并無(wú)直接的影響。又因《管理辦法》屬部門規(guī)章，原告以被告違反該規(guī)章為由主張合同無(wú)效，亦缺乏法律依據(jù)。關(guān)于原告認(rèn)為被告在餐飲連鎖店中無(wú)獨(dú)特的專利產(chǎn)品和可傳授的經(jīng)營(yíng)管理技術(shù)和訣竅的主張，本院難以支持。首先，被告已經(jīng)按約定將“永和豆?jié){”的注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)形象等授權(quán)原告使用，并已在原告開(kāi)業(yè)前就員工操作規(guī)程、食品的制作工藝等對(duì)原告的員工進(jìn)行了培訓(xùn)和指導(dǎo)。其次，依據(jù)慣例，餐飲連鎖店的操作規(guī)程、食品制作工藝等均需統(tǒng)一，否則，難以體現(xiàn)特許者統(tǒng)一的業(yè)務(wù)模式。再次，依據(jù)原、被告雙方在“特許經(jīng)營(yíng)合約”第三條第7項(xiàng)中的約定，“原告所屬人員均應(yīng)接受被告所安排之相關(guān)訓(xùn)練，并經(jīng)被告檢定認(rèn)可后方可正式營(yíng)業(yè)”，因此，如果被告未對(duì)原告進(jìn)行培訓(xùn)、未向原告?zhèn)魇谑称分谱鞴に嚨燃夹g(shù)，原告根本無(wú)法開(kāi)業(yè)。綜上，本院確認(rèn)被告已履行了相應(yīng)的合同義務(wù)。從本案的實(shí)際情況來(lái)看，原告所設(shè)立的永和豆?jié){店停業(yè)的原因在于劉鳳英所開(kāi)設(shè)假店對(duì)原告合法權(quán)益造成的侵犯，對(duì)此，臺(tái)灣弘奇已起訴劉鳳英并獲勝訴，臺(tái)灣弘奇已將劉鳳英賠償款項(xiàng)的80％支付給原告用作補(bǔ)償。而原告在停業(yè)后，怠于繼續(xù)履行“特許經(jīng)營(yíng)合約”，至今未繼續(xù)開(kāi)業(yè)，造成其經(jīng)濟(jì)損失的擴(kuò)大，原告要求被告承擔(dān)因原告自身行為造成的損失，于法無(wú)據(jù)。鑒于原告有關(guān)合同無(wú)效的主張不成立，且被告不存在違約行為，因此，原、被告間的合同尚不具備解除的條件。現(xiàn)被告自愿解除合同并退還原告保證金5萬(wàn)元，于法不悖，本院對(duì)此予以準(zhǔn)許?？紤]到原告停業(yè)至今，以及被告同意解除合同的意愿，對(duì)本院判決解除合同之日至合同期滿之日（即2004年4月30日）的商標(biāo)使用費(fèi)和加盟金，被告應(yīng)酌情按比例向原告返還，經(jīng)計(jì)算，商標(biāo)使用費(fèi)為8100元，加盟金為6480元，共計(jì)14580元。

（五）定案結(jié)論

上海市浦東新區(qū)人民法院根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條、第九十三條第一款之規(guī)定，判決如下：

1．解除原告陳微與被告上海弘奇食品有限公司于2001年4月1日簽訂的“特許經(jīng)營(yíng)合約”；

2．被告上海弘奇食品有限公司于本判決生效后十日內(nèi)返還原告陳微合同保證金人民幣50000元；

3．被告上海弘奇食品有限公司于本判決生效后十日內(nèi)返還原告陳微商標(biāo)使用費(fèi)人民幣8100元，加盟金人民幣6480元，共計(jì)人民幣14580元；

4．原告陳微的其他訴訟請(qǐng)求，不予支持。

案件受理費(fèi)人民幣10404元，由被告上海弘奇食品有限公司負(fù)擔(dān)1353元，原告陳微自行負(fù)擔(dān)9051元。

第四篇：上海避風(fēng)塘公司茶樓有限公司訴唐扣平等解除特許經(jīng)營(yíng)合同案

上海避風(fēng)塘公司茶樓有限公司訴唐扣平等解除特許經(jīng)營(yíng)合同案

問(wèn)題提示：特許方對(duì)合同解除無(wú)過(guò)錯(cuò)時(shí)，特許加盟費(fèi)與特許保證金如何處理？

【要點(diǎn)提示】

本案是一起涉及特許經(jīng)營(yíng)合同中途解除時(shí)如何確定雙方法律后果的典型案件。本案涉及的法律規(guī)則主要包括：特許方對(duì)合同解除沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，特許加盟費(fèi)無(wú)需返還；定金規(guī)則不適用于特許保證金。

【案例索引】

一審：上海市靜安區(qū)人民法院（2004）靜民二（商）初字第150號(hào)（2004年10月25日）二審：上海市第二中級(jí)人民法院（2004）滬二中民三（商）終字第394號(hào)（2005年2月8日）

【案情】

上訴人（原審原告，原審反訴被告）：上海避風(fēng)塘茶樓有限公司。

被上訴人（原審被告，原審反訴原告）：唐扣平。

被上訴人（原審被告）：上海海通餐飲有限公司三林分公司。

2003年9月，上海避風(fēng)塘茶樓有限公司（以下簡(jiǎn)稱避風(fēng)塘公司）與唐扣平訂立特許加盟合同，約定：避風(fēng)塘公司向唐扣平授予“避風(fēng)塘茶樓”特許經(jīng)營(yíng)權(quán)、傳授加盟店知識(shí)、培訓(xùn)員工、保證其指定的供應(yīng)單位的供貨價(jià)格不高于市場(chǎng)正常價(jià)格等，期限為5年，唐扣平應(yīng)支付加盟費(fèi)15萬(wàn)元（無(wú)論何種情況均不退還），特許保證金10萬(wàn)元（非定金性質(zhì)，在唐扣平違約等情況下避風(fēng)塘公司有權(quán)沒(méi)收），并按月支付特許使用費(fèi)、特許廣告費(fèi)等。合同還約定如一方違約另一方可解除合同，違約金為30萬(wàn)元，唐扣平以該特許加盟合同參與設(shè)立的公司對(duì)唐扣平的上述義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。合同簽訂后，唐扣平繳納了加盟費(fèi)15萬(wàn)元及保證金3萬(wàn)元。唐扣平與他人共同出資設(shè)立了上海海通餐飲有限公司三林分公司（以下簡(jiǎn)稱海通餐飲公司），由海通餐飲公司作為經(jīng)營(yíng)“避風(fēng)塘茶樓”加盟店的載體。之后，避風(fēng)塘公司履行了合同約定的各項(xiàng)義務(wù)，但因唐扣平長(zhǎng)期拖欠特許使用費(fèi)和特許廣告費(fèi)等，避風(fēng)塘公司經(jīng)多次催討未果，遂提起訴訟。

原告避風(fēng)塘公司訴稱：特許加盟合同系雙方真實(shí)意思表示，屬合法有效。避風(fēng)塘公司已按約履行了義務(wù)，而唐扣平在海通餐飲公司開(kāi)業(yè)后連續(xù)四個(gè)月未支付特許使用費(fèi)、特許廣告費(fèi)等，顯屬違約，且符合合同約定的解除條件，故請(qǐng)求法院判令：解除特許加盟合同；唐扣平支付特許廣告費(fèi)、特許使用費(fèi)4171．28元、違約金30萬(wàn)元、特許保證金3萬(wàn)元；唐扣平設(shè)立的海通餐飲公司承擔(dān)連帶責(zé)任。

被告唐扣平辯稱及反訴稱：不同意解除合同及承擔(dān)違約責(zé)任；因避風(fēng)塘公司未履行員工培訓(xùn)、廣告制作等合同義務(wù)，故延付相應(yīng)款項(xiàng)；現(xiàn)要求繼續(xù)履行特許加盟合同，并由避風(fēng)塘公司承擔(dān)違約責(zé)任。同時(shí)，唐扣平認(rèn)為特許加盟合同中違約金過(guò)高，請(qǐng)求法院予以調(diào)整。

海通餐飲公司辯稱：同意唐扣平的答辯意見(jiàn)，并對(duì)承擔(dān)連帶責(zé)任沒(méi)有異議。

【審判】

上海市靜安區(qū)人民法院認(rèn)為：避風(fēng)塘公司已依約履行了相關(guān)義務(wù)，唐扣平拖欠相關(guān)費(fèi)用的違約行為已構(gòu)成合同解除條件，避風(fēng)塘公司有權(quán)解除合同，解除合同后應(yīng)對(duì)該合同的后果一并進(jìn)行處理。關(guān)于合同解除后的法律后果。（1）特許加盟費(fèi)是否應(yīng)當(dāng)返還。合同約定，無(wú)論是哪一方違約，導(dǎo)致合同解除、終止，特許加盟費(fèi)均不予歸還。該條款明顯加重了唐扣平的責(zé)任，免除了避風(fēng)塘公司的責(zé)任，有違公平原則。根

據(jù)《合同法》之相關(guān)規(guī)定，避風(fēng)塘公司應(yīng)返還唐扣平部分特許使用費(fèi)。因避風(fēng)塘公司授權(quán)特許加盟費(fèi)5年15萬(wàn)元，而唐扣平實(shí)際經(jīng)營(yíng)一年有余，故避風(fēng)塘公司可返還特許加盟費(fèi)12萬(wàn)元。（2）特許保證金是否應(yīng)予返還。合同約定，特許保證金不具有定金性質(zhì)，故特許保證金不成為《避風(fēng)塘特許加盟合同》之擔(dān)保定金，避風(fēng)塘公司無(wú)權(quán)沒(méi)收唐扣平交付之特許保證金，雙方關(guān)于沒(méi)收特許保證金之條款為無(wú)效條款，故避風(fēng)塘公司應(yīng)返還唐扣平已交付的特許保證金3萬(wàn)元。（3）唐扣平應(yīng)償付多少違約金。合同中，2倍于特許加盟費(fèi)的違約金有過(guò)高之嫌。唐扣平請(qǐng)求減少違約金之?dāng)?shù)額應(yīng)予考慮。鑒于唐扣平在合同訂立之后，即存在違約行為，其違約行為實(shí)質(zhì)將導(dǎo)致避風(fēng)塘公司特許經(jīng)營(yíng)期間特許廣告費(fèi)、特許使用費(fèi)、特許加盟費(fèi)的損失，前兩項(xiàng)費(fèi)用的損失，需根據(jù)營(yíng)業(yè)額計(jì)算，無(wú)法確定，但僅特許加盟費(fèi)一項(xiàng)，避風(fēng)塘公司就損失12萬(wàn)元。據(jù)此，唐扣平應(yīng)償付避風(fēng)塘公司違約金15萬(wàn)元。唐扣平的反訴請(qǐng)求缺乏事實(shí)依據(jù)，不予支持。原審法院依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條、《中華人民共和國(guó)合同法》第九十三條、第一百一十四條之規(guī)定，判決：

一、解除避風(fēng)塘公司與唐扣平之間訂立的《避風(fēng)塘特許加盟合同》；

二、唐扣平支付避風(fēng)塘公司特許廣告費(fèi)、特許使用費(fèi)各4171．28元；

三、唐扣平支付避風(fēng)塘公司違約金15萬(wàn)元；

四、海通餐飲三林公司應(yīng)對(duì)唐扣平上述應(yīng)付款項(xiàng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任；

五、避風(fēng)塘公司其余訴訟請(qǐng)求不予支持；

六、避風(fēng)塘公司返還唐扣平特許加盟費(fèi)12萬(wàn)元、特許保證金3萬(wàn)元；

七、唐扣平反訴訴訟請(qǐng)求不予支持。

一審宣判后，避風(fēng)塘公司不服提出上訴。上訴稱：特許加盟費(fèi)不予退還既是合同約定，也是國(guó)際行業(yè)慣例，該條款應(yīng)屬有效條款。本案中，違約方系唐扣平，而非避風(fēng)塘公司，據(jù)此，請(qǐng)求撤銷原審判決第三項(xiàng)、第六項(xiàng)，改判避風(fēng)塘公司收取的特許加盟費(fèi)及特許保證金不予退還，唐扣平及海通餐飲公司應(yīng)全額支付合同約定的違約金30萬(wàn)元等。

被上訴人唐扣平、海通餐飲公司共同辯稱：唐扣平經(jīng)營(yíng)海通餐飲公司僅幾個(gè)月，并未造成避風(fēng)塘公司的重大損失，故請(qǐng)求駁回上訴，維持原判。

二審法院查明的事實(shí)與一審相同。

上海市第二中級(jí)人民法院認(rèn)為：

1．關(guān)于特許加盟費(fèi)是否應(yīng)予退還的問(wèn)題。（1）特許加盟費(fèi)是指被特許人為獲得特許經(jīng)營(yíng)權(quán)而向特許人支付的一次性費(fèi)用。本案系爭(zhēng)特許加盟合同中關(guān)于特許加盟費(fèi)不予退還的條款，符合特許經(jīng)營(yíng)加盟費(fèi)的性質(zhì)及行業(yè)慣例。在特許人沒(méi)有違約或惡意解除合同行為的情況下，該條款應(yīng)屬有效。（2）特許加盟費(fèi)實(shí)質(zhì)是被特許人獲取特許經(jīng)營(yíng)資格的對(duì)價(jià)。本案中，避風(fēng)塘公司履行了合同約定的授權(quán)唐扣平使用“避風(fēng)塘”注冊(cè)商標(biāo)、商號(hào)、經(jīng)營(yíng)技術(shù)資產(chǎn)及提供相關(guān)文件等義務(wù)后，加盟費(fèi)的價(jià)值已經(jīng)實(shí)現(xiàn)。（3）本案系爭(zhēng)特許加盟合同系因唐扣平的違約行為而致解除，故唐扣平應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。綜上，避風(fēng)塘公司關(guān)于本案系爭(zhēng)特許加盟合同解除后不應(yīng)退還特許加盟費(fèi)的上訴請(qǐng)求，應(yīng)予支持。

2．關(guān)于違約金的計(jì)算問(wèn)題。唐扣平等在一審過(guò)程中提出合同約定的違約金過(guò)分高于避風(fēng)塘公司的損失。原審法院在審理過(guò)程中則主要考慮了避風(fēng)塘公司的加盟費(fèi)損失。對(duì)此問(wèn)題，分析如下：（1）合同解除后賠償?shù)姆秶话傻美娴膿p失。合同解除的效力是使合同恢復(fù)到訂立之前的狀態(tài)，而可得利益只有在合同完全履行時(shí)才可能產(chǎn)生，現(xiàn)唐扣平選擇了解除合同，故不應(yīng)得到在合同完全履行情況下所應(yīng)得的利益。

（2）鑒于已確認(rèn)加盟費(fèi)不應(yīng)由避風(fēng)塘公司退還唐扣平，故對(duì)避風(fēng)塘公司的加盟費(fèi)損失不再予以考慮。綜上，避風(fēng)塘公司要求唐扣平等支付30萬(wàn)元違約金的上訴請(qǐng)求，缺乏法律依據(jù)，不予支持。原審法院判決唐扣平支付違約金15萬(wàn)元，顯屬過(guò)高，酌情改判為3萬(wàn)元。

3．關(guān)于特許保證金是否應(yīng)予退還的問(wèn)題。根據(jù)系爭(zhēng)特許加盟合同的約定，特許保證金系用于抵充被特許人的債務(wù)，其實(shí)質(zhì)是一種以金錢作為質(zhì)押物的擔(dān)保形式。鑒于系爭(zhēng)特許加盟合同還約定特許保證金不具有定金性質(zhì)，故在法院判決唐扣平等履行債務(wù)后，避風(fēng)塘公司應(yīng)返還特許保證金或在判決執(zhí)行過(guò)程中直接予以抵扣。故避風(fēng)塘公司關(guān)于不予退還特許保證金的上訴請(qǐng)求，缺乏法律依據(jù)，不予支持。綜上，依照《中

華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決：

一、維持原審判決第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第四項(xiàng)、第五項(xiàng)、第七項(xiàng)；

二、撤銷原審判決第三項(xiàng)，改判為“唐扣平支付避風(fēng)塘公司違約金3萬(wàn)元”；

三、撤銷原審判決第六項(xiàng)，改判為“避風(fēng)塘公司返還唐扣平特許保證金3萬(wàn)元”。

【評(píng)析】

特許經(jīng)營(yíng)是特許者將自己擁有的商標(biāo)、商號(hào)、產(chǎn)品、專利或技術(shù)、經(jīng)營(yíng)模式等以特許經(jīng)營(yíng)合同的形式授予被特許者使用，被特許者按合同規(guī)定，在統(tǒng)一的業(yè)務(wù)模式下從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，并向特許者支付相應(yīng)費(fèi)用的經(jīng)營(yíng)方式。本案是一起典型的特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛。糾紛產(chǎn)生的原因是特許加盟合同提前解除后，雙方對(duì)合同解除的后果不能達(dá)成一致的認(rèn)識(shí)，這在當(dāng)前的特許經(jīng)營(yíng)糾紛中是一個(gè)比較突出的問(wèn)題，具有代表性。以下結(jié)合本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)，就其反映的法律問(wèn)題展開(kāi)探討，以期為同類糾紛的解決提供參考。

1．特許加盟費(fèi)是否應(yīng)退還

加盟費(fèi)一般是在特許經(jīng)營(yíng)合同簽訂后，由加盟方一次性支付。商務(wù)部發(fā)布的《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱特許管理辦法）將加盟費(fèi)定義為“被特許人為獲得特許經(jīng)營(yíng)權(quán)而向特許人支付的一次性費(fèi)用”，雖然特許管理辦法屬于行政規(guī)章，效力層次不高，但該定義仍可作為本案審理時(shí)的一個(gè)參考。

實(shí)踐中，特許雙方往往并不清楚加盟費(fèi)的性質(zhì)，只是約定加盟費(fèi)“一次性支付”，有的把加盟費(fèi)看作是合同中特許使用費(fèi)的一部分或預(yù)付款，也有的把加盟費(fèi)理解為合同保證金。因此，在合同履行期限屆滿前解除合同時(shí)，特許雙方對(duì)加盟費(fèi)應(yīng)否返還產(chǎn)生爭(zhēng)議。

一般情況下，特許雙方一經(jīng)簽訂特許經(jīng)營(yíng)合同，即要求加盟者交納加盟費(fèi)，特許人才可能把特許經(jīng)營(yíng)權(quán)授予加盟者，加盟者也才有可能開(kāi)展特許經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)。正如《特許管理辦法》所規(guī)定的，被特許人（加盟方）交納加盟費(fèi)是為了獲得特許經(jīng)營(yíng)權(quán)。加盟費(fèi)可以說(shuō)是加盟者獲取特許經(jīng)營(yíng)資格的對(duì)價(jià)，有了這種特許經(jīng)營(yíng)資格，加盟者才得以借雞下蛋、快速實(shí)現(xiàn)資本的積累。然而，取得特許經(jīng)營(yíng)資格并不意味著經(jīng)營(yíng)活動(dòng)能順利展開(kāi)，并取得成功。我們知道，特許經(jīng)營(yíng)作為一種特殊的商業(yè)模式，特許人首先應(yīng)有自己的商標(biāo)、商號(hào)、經(jīng)營(yíng)模式等資源；為將這些經(jīng)營(yíng)資源授權(quán)給被特許人使用，必須對(duì)被特許人提供相關(guān)的培訓(xùn)和支持，以使其順利開(kāi)業(yè)；在被特許人開(kāi)業(yè)后，特許人仍需與其保持密切聯(lián)系，繼續(xù)提供支持與幫助，促成其成功經(jīng)營(yíng)?？梢?jiàn)，從加盟者的角度來(lái)講，交納加盟費(fèi)，取得特許經(jīng)營(yíng)資格而能順利開(kāi)業(yè)，只是特許經(jīng)營(yíng)的第一步，加盟者還必須以自有資金對(duì)業(yè)務(wù)進(jìn)行實(shí)質(zhì)性投資，并在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中與特許人持續(xù)合作，才可能實(shí)現(xiàn)預(yù)期收益，達(dá)到加盟的目的。在特許經(jīng)營(yíng)中，加盟者支付的費(fèi)用除加盟費(fèi)外還應(yīng)包括特許經(jīng)營(yíng)使用費(fèi)，即“在使用特許經(jīng)營(yíng)權(quán)過(guò)程中按一定的標(biāo)準(zhǔn)或比例向特許人定期支付的費(fèi)用”，后者才是合同履行中，使用特許人經(jīng)營(yíng)資源的對(duì)價(jià)。

在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中，商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)隨時(shí)存在，而特許經(jīng)營(yíng)恰恰具有低風(fēng)險(xiǎn)低成本擴(kuò)張、迅速?gòu)V泛占領(lǐng)市場(chǎng)的特點(diǎn)，加盟者正是通過(guò)交納加盟費(fèi)獲得特許經(jīng)營(yíng)資格，從而降低經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。美國(guó)有關(guān)商業(yè)立法中規(guī)定加盟費(fèi)是加盟者必須交納的風(fēng)險(xiǎn)金，其原因就在于加盟者交納該費(fèi)用后即可直接享受他人成功的經(jīng)營(yíng)模式，大大降低創(chuàng)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。因此，在合同開(kāi)始履行后，如果雙方在合同中沒(méi)有約定中途解除時(shí)的處理原則，而特許方又切實(shí)履行了收取加盟費(fèi)所應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)，將特許權(quán)授予了加盟者，那么，即使中途解約，加盟費(fèi)也不存在退還問(wèn)題。

本案中，特許雙方實(shí)際上約定了加盟費(fèi)的處理，即“無(wú)論何種情況均不退還”，唐扣平因此認(rèn)為該條款屬可撤銷條款，一審法院也根據(jù)合同實(shí)際履行期限，判決避風(fēng)塘公司返還部分加盟費(fèi)。筆者認(rèn)為：對(duì)于訂立合同時(shí)顯失公平的條款，在當(dāng)事人提出請(qǐng)求時(shí)，人民法院有權(quán)予以變更或者撤銷。但此項(xiàng)權(quán)力的行使必須恰當(dāng)，不得違背當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，同時(shí)須顧及合同性質(zhì)與行業(yè)慣例等因素。本案的具體情形下，約定是否可撤銷還要看導(dǎo)致合同解除的原因是什么。既然一審法院已查明因唐扣平違約而構(gòu)成避風(fēng)塘公司解除合同的條件，那么避風(fēng)塘公司對(duì)于合同的解除沒(méi)有任何過(guò)錯(cuò)，避風(fēng)塘公司按約收取加盟費(fèi)并授予唐扣平特許經(jīng)營(yíng)權(quán)，在解除合同時(shí)不予退還加盟費(fèi)，并無(wú)不當(dāng)，二審法院予以改判是正確的。需要強(qiáng)調(diào)的是，我們不能割裂實(shí)際情況，孤立地認(rèn)識(shí)合同條款，本案雙方關(guān)于加盟費(fèi)的約定，在特許人未履行相關(guān)義務(wù)而導(dǎo)致合同解除時(shí)，如特許人的特許經(jīng)營(yíng)權(quán)本身有瑕疵、特許人未協(xié)助加盟者正常開(kāi)業(yè)，就可能因?yàn)轱@失公平而被撤銷。

2．特許保證金是否應(yīng)退還

關(guān)于特許經(jīng)營(yíng)中的保證金，《特許管理辦法》中的定義是“為確保被特許者履行特許經(jīng)營(yíng)合同，特許人向被特許人收取的一定費(fèi)用。合同到期后，保證金應(yīng)退還被特許人?！憋@然，收取保證金的目的是擔(dān)保合同的履行，但這種擔(dān)保形式與通常所說(shuō)的定金有所不同，差別在于不能適用“定金罰則”：一方違約時(shí)，另一方不能扣除或要求雙倍返還保證金。

本案中，雖然雙方約定被告違約時(shí)，避風(fēng)塘公司可以沒(méi)收保證金，但同時(shí)明確該保證金不具有定金性質(zhì)，且避風(fēng)塘公司可將保證金用于抵充唐扣平拖欠的債務(wù)，因此，合同中特許保證金的實(shí)質(zhì)是一種以金錢作為質(zhì)押標(biāo)的的擔(dān)保形式，雙方關(guān)于保證金不具有定金性質(zhì)的約定，系真實(shí)意思表示，按照《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)擔(dān)保法〉若干問(wèn)題的解釋》第一百一十八條的規(guī)定，對(duì)于唐扣平交付的特許保證金，避風(fēng)塘公司不得主張定金權(quán)利，避風(fēng)塘公司關(guān)于不予退還保證金的請(qǐng)求無(wú)法律依據(jù)，只能主張以保證金抵扣唐扣平應(yīng)支付的債務(wù)或違約金。也就是說(shuō)，特許保證金雖具有擔(dān)保合同履行的作用，但當(dāng)合同因一方違約而提前解除時(shí)，因立法未明確規(guī)定，特許保證金不具有定金那樣的懲罰功能，類似功能的承擔(dān)在本案中主要是通過(guò)違約金來(lái)實(shí)現(xiàn)的。

（一審合議庭成員：張志良 唐滬軍 糜麗芳二審合議庭成員：李 蔚 鐘可慰 顧丹偉編寫人：上海市第二中級(jí)人民法院 鐘可慰責(zé)任編輯：丁廣宇）

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第五篇：公考大鵬老師：多省公務(wù)員考試面試真題及解析匯總

江西公務(wù)員面試真題

1.請(qǐng)對(duì)“中國(guó)式過(guò)馬路”這一現(xiàn)象提出三種整治對(duì)策，并說(shuō)明哪種最好?！局饕獪y(cè)評(píng)要素】解決問(wèn)題能力 【參考要點(diǎn)】

(1)結(jié)合實(shí)際提出三種解決措施。如合理規(guī)劃紅綠燈時(shí)間;通過(guò)教育減少闖紅燈現(xiàn)象;增設(shè)交通協(xié)管員。

(2)重點(diǎn)闡述最優(yōu)整治對(duì)策。如增設(shè)交通協(xié)管員。一方面有些城市，比如南昌已經(jīng)開(kāi)始實(shí)行，具有可操作性，也有很多的經(jīng)驗(yàn)可以借鑒。另一方面，教育的方法是長(zhǎng)久之計(jì)，不能很快見(jiàn)效，而交通協(xié)管員能夠起到立竿見(jiàn)影的效果。再者，紅綠燈時(shí)間合理優(yōu)化只是單方面的改變，交通協(xié)管員具有很好的一個(gè)引導(dǎo)作用，是主動(dòng)出擊解決問(wèn)題。所以交通協(xié)管員方法最好。(3)注意對(duì)策的實(shí)施要具有實(shí)效性。

2.當(dāng)?shù)匕l(fā)展旅游業(yè)，縣委書記帶頭進(jìn)行“極限跳傘”，有人支持有人反對(duì)，你怎么看 ? 【主要測(cè)評(píng)要素】綜合分析能力 【參考要點(diǎn)】

(1)闡述縣委書記帶頭“極限跳傘”的本質(zhì)。當(dāng)?shù)匕l(fā)展旅游業(yè)的目標(biāo)是明確的，但促進(jìn)發(fā)展的方式是多樣化的，而且應(yīng)該具有創(chuàng)新精神?？h委書記帶頭“極限跳傘”，不拘一格做宣傳的方式值得我們學(xué)習(xí)。

(2)客觀分析這一現(xiàn)象?？h委書記作為一把手發(fā)展經(jīng)濟(jì)責(zé)無(wú)旁貸，除了“極限跳傘”，做好宣傳以外，也要做好自己的本職工作。

(3)提出對(duì)策。旅游業(yè)的發(fā)展，除了需要知名度以外，還需要相關(guān)配套設(shè)施的建設(shè)。比如合理規(guī)劃旅游資源，推行旅游產(chǎn)品多樣化發(fā)展。優(yōu)化旅游消費(fèi)環(huán)境。打造旅游信息服務(wù)平臺(tái)，促進(jìn)旅游信息資源共享。廣播、電視、報(bào)刊、網(wǎng)站等公共媒體要積極開(kāi)設(shè)旅游欄目，加大旅游公益宣傳力度。3.小李去某貧困地區(qū)開(kāi)展精準(zhǔn)扶貧工作，由于語(yǔ)言不通，工作很難開(kāi)展，如果你是小李，你會(huì)怎么做 ? 【主要測(cè)評(píng)要素】人際溝通能力 【參考要點(diǎn)】

(1)切中核心矛盾，妥善解決問(wèn)題。比如，在當(dāng)?shù)卣?qǐng)一名能聽(tīng)懂方言的大學(xué)生村官幫助我開(kāi)展工作。在平時(shí)工作、生活中，積極主動(dòng)地向當(dāng)?shù)厝藢W(xué)習(xí)方言。(2)通過(guò)其他方式，助力扶貧工作。如通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)、走訪等方式了解扶貧信息等。(3)了解當(dāng)?shù)亓?xí)俗，主動(dòng)融入村民當(dāng)中，上下一心，工作方能事半功倍。4.請(qǐng)結(jié)合自身經(jīng)歷談一談對(duì)于“吃虧”的看法?！局饕獪y(cè)評(píng)要素】自我認(rèn)知能力 【參考要點(diǎn)】

(1)準(zhǔn)確分析“吃虧”的含義，找準(zhǔn)闡述要點(diǎn)。如吃虧是福，吃一塹長(zhǎng)一智。(2)結(jié)合自身經(jīng)歷，有力地論證觀點(diǎn)。塞翁失馬，焉知非福。有時(shí)候吃虧也是一種對(duì)自己的磨練和成長(zhǎng)。關(guān)鍵在于要在吃虧后把心態(tài)擺正。重點(diǎn)闡述自己在正確看待吃虧之后獲得的成長(zhǎng)經(jīng)驗(yàn)。

5.領(lǐng)導(dǎo)讓你針對(duì)南昌海昏侯墓遺址進(jìn)行旅游宣傳，你會(huì)采取哪三種方式宣傳 ? 補(bǔ)充問(wèn)：你認(rèn)為哪種宣傳方式最好 ? 【測(cè)評(píng)要素】計(jì)劃組織能力 【參考要點(diǎn)】

(1)確定宣傳形式，根據(jù)題目中的關(guān)鍵詞“南昌”、“?；韬钅惯z址”和“旅游”我們可以從江西省的省級(jí)宣傳平臺(tái)以及歷史文化愛(ài)好者和旅游愛(ài)好者入手。比如：通過(guò)江西省電視臺(tái)、歷史文化類公眾號(hào)和旅游網(wǎng)站進(jìn)行宣傳。

(2)通過(guò)江西省電視臺(tái)發(fā)布公益廣告，宣傳?；韬钅惯z址;開(kāi)通微博或者微信公眾號(hào)，在上面發(fā)布一些宣傳?；韬钅惯z址的文章;還可以將一些有意思的小故事畫成漫畫;在攜程網(wǎng)、窮游網(wǎng)或螞蜂窩上寫游記和上傳?；韬钅惯z址的景點(diǎn)照片，吸引旅游愛(ài)好者的關(guān)注。(3)按題目要求回答哪個(gè)宣傳方式最好，然后答出原因。比如，如果認(rèn)為公眾平臺(tái)的宣傳效果最好，就可以從成本低、受眾廣等方面來(lái)闡述。

6.當(dāng)前，有些寵物愛(ài)好者經(jīng)常在城市養(yǎng)寵物，也給市民帶來(lái)不便，為了加強(qiáng)管理，因此有人認(rèn)為應(yīng)該納入誠(chéng)信管理體系，也有人認(rèn)為這樣過(guò)于嚴(yán)厲，你怎么看 ? 【測(cè)評(píng)要素】綜合分析能力 【參考要點(diǎn)】

(1)結(jié)合實(shí)際，辯證分析。如，養(yǎng)寵物是市民個(gè)人權(quán)利。但是也有問(wèn)題，寵物擾鄰、社會(huì)安全、疾病細(xì)菌、環(huán)境污染等。納入誠(chéng)信管理體系有其必要性。(2)納入公民征信體系有利于提高大家對(duì)養(yǎng)寵問(wèn)題的重視，但是操作難度大、也缺乏相應(yīng)的法律依據(jù)。

(3)規(guī)范養(yǎng)寵行為還是要從普及寵物管理?xiàng)l例、加強(qiáng)養(yǎng)寵安全教育以及建立寵物檔案等方面入手。

7.你需要組織大學(xué)生下鄉(xiāng)支教，基層反應(yīng)非常良好，但是校長(zhǎng)覺(jué)得接待特別麻煩，不想讓你們繼續(xù)支教了，讓你去說(shuō)服校長(zhǎng)。請(qǐng)把主考官當(dāng)作校長(zhǎng)，進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)模擬。

【測(cè)評(píng)要素】溝通協(xié)調(diào)能力 【參考要點(diǎn)】

(1)向校長(zhǎng)匯報(bào)大學(xué)生下鄉(xiāng)支教的情況，尤其要重點(diǎn)說(shuō)說(shuō)基層對(duì)于我們學(xué)校以及支教大學(xué)生的感謝、對(duì)下鄉(xiāng)支教舉措的認(rèn)可以及基層群眾對(duì)受教育的渴望。(2)向校長(zhǎng)介紹基層鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府、學(xué)校和群眾給我們這次支教提供了哪些幫助和便利。

(3)還可以說(shuō)一說(shuō)我校大學(xué)生在這次支教中的收獲，這次支教活動(dòng)對(duì)他們未來(lái)就業(yè)的幫助。

(4)對(duì)于接待的麻煩提出改進(jìn)的建議，盡量減少學(xué)校的負(fù)擔(dān)，懇請(qǐng)校長(zhǎng)繼續(xù)支持。4.鄉(xiāng)村資源豐富，農(nóng)產(chǎn)品多，村村通路，但是因?yàn)樾畔⒉粫惩▽?dǎo)致產(chǎn)品價(jià)格不高，產(chǎn)品滯銷，你作為鄉(xiāng)政府工作人員，你怎么辦 ? 【測(cè)評(píng)要素】協(xié)調(diào)應(yīng)變能力 【參考要點(diǎn)】

(1)先對(duì)本地滯銷的農(nóng)產(chǎn)品種類進(jìn)行統(tǒng)計(jì)和分類，然后有針對(duì)性地提出解決方案。比如可以按農(nóng)產(chǎn)品存放時(shí)間長(zhǎng)短來(lái)分，先想辦法解決存放時(shí)間短的。(2)利用好網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)進(jìn)行宣傳，比如可以通過(guò)時(shí)下流行的直播平臺(tái)直播當(dāng)?shù)乩限r(nóng)如何采摘蔬菜瓜果，如何養(yǎng)牛養(yǎng)雞，以突出本地農(nóng)產(chǎn)品的新鮮可口、環(huán)保無(wú)公害等特點(diǎn)。

(3)開(kāi)拓線下渠道，跟一些知名度高、規(guī)模大的酒店、食品加工廠或者規(guī)模較大的住宅小區(qū)合作，提供對(duì)口農(nóng)產(chǎn)品直送服務(wù);還可以搞瓜果采摘、短途旅游等農(nóng)家樂(lè)服務(wù)。

山東公務(wù)員面試真題

1.有人在飛機(jī)上發(fā)現(xiàn)這樣一個(gè)現(xiàn)象：同樣是 30 歲到 40 歲年紀(jì)的旅客，頭等艙的旅客往往是在看書，公務(wù)艙的旅客大多看雜志或用筆記本電腦辦公，經(jīng)濟(jì)艙的旅客則看報(bào)紙、看電影、玩游戲和聊天的比較多。請(qǐng)結(jié)合實(shí)際談?wù)劊降资侨说奈恢糜绊懥诵袨?，還是行為影響了位置? 【主要測(cè)評(píng)要素】自我認(rèn)知能力 【參考要點(diǎn)】

(1)結(jié)合實(shí)際，談出自己的見(jiàn)解，要言之成理，言之有物。如人的位置往往決定他能做的事情，而行為則決定了他的發(fā)展方向。

(2)通過(guò)舉例論證，反面論證，補(bǔ)充說(shuō)明等方法充實(shí)自己的觀點(diǎn)。(3)在人的位置和行為的討論下，談?wù)勅绾巫龊帽韭毠ぷ鳌?/p>

2.在事業(yè)發(fā)展中需要兩種角色，一種是“開(kāi)創(chuàng)者”，開(kāi)創(chuàng)新業(yè)績(jī)，開(kāi)拓新局面;另一種則是“補(bǔ)漏者”，保障工作平穩(wěn)有序運(yùn)行。請(qǐng)結(jié)合工作實(shí)際談?wù)勀闵糜谧瞿姆N角色?請(qǐng)說(shuō)明理由。

【主要測(cè)評(píng)要素】自我認(rèn)知能力 【參考要點(diǎn)】(1)結(jié)合實(shí)際，談出自己的見(jiàn)解，要言之成理，言之有物。(2)通過(guò)舉例論證，反面論證，補(bǔ)充說(shuō)明等方法充實(shí)自己的觀點(diǎn)。(3)在談自己擅于做哪種角色時(shí)，談?wù)勅绾巫龊帽韭毠ぷ鳌?/p>

3.每個(gè)人都有表達(dá)自己的愿望，都希望參與到一件事情的創(chuàng)建過(guò)程中。讓一個(gè)人付出比給予更能讓他有成就感。你是否有積極參與過(guò)一項(xiàng)任務(wù)的經(jīng)歷，請(qǐng)說(shuō)給我們聽(tīng)聽(tīng)。

【主要測(cè)評(píng)要素】自我認(rèn)知能力 【參考要點(diǎn)】

(1)完整介紹自己積極參與過(guò)的一項(xiàng)任務(wù)的經(jīng)歷。(2)能夠說(shuō)出這次經(jīng)歷的感受與收獲。(3)談?wù)勅绾卧诠ぷ髦懈袆?chuàng)新性。

4.近來(lái)，一對(duì)年輕夫妻在地鐵喝飲料被罰。地鐵方面說(shuō)地鐵動(dòng)蕩，飲料潑灑容易致使旅客滑倒，有網(wǎng)友說(shuō)地鐵路程長(zhǎng)容易渴，喝飲料被罰太夸張了。你怎么看? 【主要測(cè)評(píng)要素】綜合分析能力 【參考要點(diǎn)】

(1)對(duì)于題目中的現(xiàn)象理性看待：在地鐵中喝飲料確實(shí)容易造成飲料潑灑，進(jìn)而可能導(dǎo)致旅客滑倒，所以地鐵方處罰喝飲料的夫婦也是為乘客的安全著想，此舉可以理解。但是，乘客乘地鐵也確實(shí)可能口渴，一味罰款顯得不夠人性化。(2)多管齊下，解決問(wèn)題。乘客在乘坐地鐵前要盡量解決好自己的需求;地鐵方應(yīng)該提供更加人性化的規(guī)定，喝飲料是否真的需要罰款要根據(jù)現(xiàn)場(chǎng)情況界定;對(duì)于在地鐵上惡意潑灑飲料的行為要加大處罰力度。

5.白日不到處 , 青春恰自來(lái)。苔花如米小，也學(xué)牡丹開(kāi)。結(jié)合生活現(xiàn)實(shí)，談?wù)効捶ā?/p>

【主要測(cè)評(píng)要素】綜合分析能力 【參考要點(diǎn)】(1)解釋詩(shī)句含義并指明道理，詩(shī)句主要體現(xiàn)了一種積極樂(lè)觀的心態(tài)。(2)結(jié)合現(xiàn)實(shí)進(jìn)行論證，如身殘志堅(jiān)的青年，如始終樂(lè)觀、樂(lè)于奉獻(xiàn)的勞動(dòng)人民等。

6.人生就是一場(chǎng)考驗(yàn)。學(xué)校如同監(jiān)獄，家庭如同戰(zhàn)場(chǎng)，孩子如同魔鬼，戀愛(ài)布滿荊棘，領(lǐng)導(dǎo)如同惡魔，規(guī)定工作期限，就像末日來(lái)臨。請(qǐng)你換一種比喻，說(shuō)給我們聽(tīng)聽(tīng)。

【主要測(cè)評(píng)要素】自我認(rèn)知能力 【參考要點(diǎn)】

(1)簡(jiǎn)要闡述很多人懷有消極悲觀心理的原因，如：工作壓力大、對(duì)現(xiàn)實(shí)不滿等。(2)結(jié)合自身，闡述一種樂(lè)觀的心態(tài)。如：人生就是一場(chǎng)旅行。學(xué)校如同搖籃，培養(yǎng)我們茁壯成長(zhǎng);家庭如同港灣，帶來(lái)和諧安寧;孩子如同天使，讓我們看到希望和未來(lái);戀愛(ài)充滿甜蜜，為生活增添動(dòng)力;領(lǐng)導(dǎo)如同伯樂(lè)，引領(lǐng)我們成長(zhǎng);工作充滿激情，生活如此美好。

天津公務(wù)員面試真題

1.對(duì)公務(wù)員崗位有什么認(rèn)識(shí)，如果錄用了你將怎么開(kāi)展工作? 【主要測(cè)評(píng)要素】自我認(rèn)知能力 【參考要點(diǎn)】

(1)正確認(rèn)識(shí)公務(wù)員工作，明確公務(wù)員的職責(zé)，對(duì)未來(lái)的工作有一個(gè)清晰的認(rèn)知。(2)適應(yīng)環(huán)境，和同事盡快熟悉，使自己盡快融入新的集體。(3)抓緊時(shí)間進(jìn)行學(xué)習(xí)，以最快的速度提升自己的工作能力。(4)人際溝通能力的學(xué)習(xí)與提高。

(5)通過(guò)自己的不懈努力，應(yīng)該會(huì)盡快適應(yīng)公務(wù)員工作，能夠在這個(gè)崗位上實(shí)現(xiàn)自己的理想與人生價(jià)值。

2.市領(lǐng)導(dǎo)要對(duì)小微企業(yè)做調(diào)研，做籌備工作，由你負(fù)責(zé)，你怎么辦? 【主要測(cè)評(píng)要素】組織協(xié)調(diào)能力 【參考要點(diǎn)】

(1)目的：全面細(xì)致地了解小微企業(yè)的現(xiàn)狀，以便政府更好地扶持小微企業(yè)。(2)明確此次調(diào)研的主題，以便有的放矢地進(jìn)行工作 ,.(3)確定調(diào)研對(duì)象：在調(diào)查前要搞清楚小微企業(yè)的數(shù)量，企業(yè)的行業(yè)分布，企業(yè)的規(guī)模，在

城市中的地區(qū)分布。

(4)確定調(diào)研內(nèi)容及方式：如說(shuō)采取問(wèn)卷形式、訪談形式、網(wǎng)絡(luò)查閱資料等。(5)科學(xué)分析調(diào)研數(shù)據(jù)并撰寫調(diào)研報(bào)告。

3.在學(xué)校和工作中，同學(xué)和同事如何評(píng)價(jià)你?如果錄用了，你將如何與新同事相處? 【主要測(cè)評(píng)要素】自我認(rèn)知能力 【參考要點(diǎn)】

(1)自己性格中的優(yōu)缺點(diǎn)的認(rèn)知度，學(xué)習(xí)和工作中的表現(xiàn)可能讓同事帶來(lái)的客觀評(píng)價(jià)(最好用具體事例說(shuō)明，更具有說(shuō)服力)。

(2)列舉出自己未來(lái)會(huì)怎么與同事相處的方式：如力所能及地多去承擔(dān)一些部門的簡(jiǎn)單工作，給大家提供方便;遇到問(wèn)題多向同事請(qǐng)教;同事遇到困難自己多伸出援手;每天充滿正能量的工作態(tài)度等。

4.生活中你遇到過(guò)什么緊急情況，你是如何處理的? 【主要測(cè)評(píng)要素】應(yīng)急應(yīng)變能力 【參考要點(diǎn)】

(1)列舉出自身遇到過(guò)的最緊急的事件。(2)簡(jiǎn)要說(shuō)明自己解決問(wèn)題的方式方法。

(3)此事對(duì)自身的啟示以及對(duì)未來(lái)的工作及生活的影響。5.近年來(lái)，網(wǎng)絡(luò)上的個(gè)人信息泄露現(xiàn)象嚴(yán)重，你怎么看? 【主要測(cè)評(píng)要素】綜合分析能力 【參考要點(diǎn)】

(1)客觀分析網(wǎng)絡(luò)上個(gè)人信息泄露的危害，如：給網(wǎng)民帶來(lái)直接的經(jīng)濟(jì)損失;不利于建立良好的網(wǎng)絡(luò)信息安全環(huán)境，甚至?xí){到社會(huì)安定。

(2)分析造成網(wǎng)上個(gè)人信息泄露的原因，如：一些網(wǎng)絡(luò)黑客攻擊破壞活動(dòng)的趨利性;互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)對(duì)用戶信息數(shù)據(jù)安全問(wèn)題沒(méi)有提高足夠的重視;用戶個(gè)人忽視網(wǎng)絡(luò)信息安全等。

(3)多管齊下采取措施，如：加快制定針對(duì)性強(qiáng)的互聯(lián)網(wǎng)個(gè)人信息保護(hù)法律法規(guī);互聯(lián)網(wǎng)公司樹(shù)立對(duì)網(wǎng)民個(gè)人信息保護(hù)的意識(shí);網(wǎng)民個(gè)人要加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)信息的風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí);社會(huì)與媒體要加大對(duì)網(wǎng)絡(luò)信息安全的宣傳力度等。

6.單位組建技術(shù)攻關(guān)小組，你是負(fù)責(zé)人，抽調(diào)其他同事作為組員，工作中由于其他同事本職工作繁忙，他們有怨言，還耽誤了小組工作進(jìn)度，你怎么辦? 【主要測(cè)評(píng)要素】人際溝通能力 【參考要點(diǎn)】

(1)面對(duì)工作中同事有怨言，以理解的心態(tài)體諒他們，同時(shí)積極解決問(wèn)題。(2)認(rèn)真核對(duì)已經(jīng)完成的工作內(nèi)容，將還沒(méi)有完成的部分及時(shí)進(jìn)行分工并將每部分工作的重難點(diǎn)標(biāo)記清楚。同時(shí)盡量自己去承擔(dān)大部分該做的工作，將難題認(rèn)真記錄，集中起來(lái)在合適的時(shí)機(jī)向單位其他的技術(shù)骨干請(qǐng)教。

(3)在合適的時(shí)間分別找到有怨言的同事，積極了解他們?cè)诠ぷ鬟^(guò)程中出現(xiàn)情緒的原因，以及工作中遇到的實(shí)際困難。

(4)針對(duì)性地解決問(wèn)題，如果是工作安排上的問(wèn)題，則在后期工作中及時(shí)調(diào)整工作安排;如果是做事風(fēng)格問(wèn)題，那么適當(dāng)改變自己的工作方式，多和同事交流;如果是溝通不足，那定期召開(kāi)交流會(huì)議。

7.你是新入職員工，沒(méi)有經(jīng)驗(yàn)，領(lǐng)導(dǎo)讓你和一個(gè)經(jīng)驗(yàn)豐富的老同事負(fù)責(zé)一個(gè)重要工作，老同事因?yàn)橛衅渌o急事情一時(shí)無(wú)法加入工作，你怎么開(kāi)展工作? 【主要測(cè)評(píng)要素】應(yīng)急應(yīng)變能力 【參考要點(diǎn)】

(1)如果這項(xiàng)工作在開(kāi)始時(shí)不太需要老同事的把關(guān)，那就詢問(wèn)老同事需要多久能夠?qū)⑹虑樘幚硗?如果老同事要處理的事情雖緊急但不麻煩，那就先完成自己負(fù)責(zé)的工作內(nèi)容;如果老同事要處理的問(wèn)題比較棘手，我可以先替他做一些基礎(chǔ)性的工作，待他處理完事情之后在此基礎(chǔ)上能夠繼續(xù)完成。

(2)如果這項(xiàng)重要的工作沒(méi)有老同事的把關(guān)就不能開(kāi)展下去，那么就請(qǐng)老同事再推薦一個(gè)有相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)的同事來(lái)參與工作，或者在工作中的關(guān)鍵環(huán)節(jié)請(qǐng)其他老同事指導(dǎo)與把關(guān)。

(3)向領(lǐng)導(dǎo)匯報(bào)工作時(shí)肯定其他同事為此工作的付出。

8.有群眾因?yàn)橐k事，撥打你單位網(wǎng)站熱線電話總是打不通，結(jié)果從外地趕來(lái)要求解釋，情緒激動(dòng)，還打開(kāi)手機(jī)攝像，你是工作人員要怎么解決?！局饕獪y(cè)評(píng)要素】應(yīng)急應(yīng)變能力 【參考要點(diǎn)】

(1)保持冷靜，安撫群眾激動(dòng)的情緒，避免事態(tài)擴(kuò)大化，同時(shí)了解群眾具體需求，及時(shí)處理。

(2)請(qǐng)同事查看下我們單位熱線電話的打不通的原因，并且向群眾進(jìn)行道歉和解釋。

(3)上報(bào)領(lǐng)導(dǎo)，同時(shí)針對(duì)出現(xiàn)的問(wèn)題提出具體的改進(jìn)意見(jiàn)。

浙江公務(wù)員面試真題

給定材料：“上好的農(nóng)產(chǎn)品賣不出去，只能眼巴巴地看著爛在地里”?！凹词拐业劫I家，如何把農(nóng)貨從偏遠(yuǎn)的山區(qū)保質(zhì)保量地運(yùn)出去又是一個(gè)大難題”?！稗r(nóng)民收入本來(lái)就低，買同樣一件東西卻比城里面貴”。這些長(zhǎng)期困擾農(nóng)民的問(wèn)題，隨著農(nóng)村電商政策的密集出臺(tái)以及農(nóng)村電商在各地蓬勃發(fā)展，正在迅速得到解決。2014 年，全國(guó)農(nóng)村網(wǎng)購(gòu)市場(chǎng)總量超過(guò) 1800 億元，7700 萬(wàn)老百姓在網(wǎng)上購(gòu)物，因此增長(zhǎng) 41%，而城市地區(qū)的增幅反為 17%。預(yù)計(jì) 2016 年，農(nóng)村網(wǎng)購(gòu)市場(chǎng)可能增至 4600 元。浙江農(nóng)村電商一直走在全國(guó)前列。到 2015 年底，浙江省建成村級(jí)電商服務(wù)站一萬(wàn)余個(gè)，扶持農(nóng)村電商創(chuàng)業(yè) 2.7 萬(wàn)人，直接吸納就業(yè) 10.5 萬(wàn)人，涌現(xiàn)出一批農(nóng)村電商明星站。780 個(gè)“中國(guó)淘寶村”中，浙江有 280 個(gè)，占總數(shù)的 36%。浙江遂昌還孕育誕生了全國(guó)性農(nóng)村電商樣板企業(yè)。為加快推進(jìn)農(nóng)村電子商務(wù)發(fā)展、總結(jié)、交流各地經(jīng)驗(yàn)做法，2015 年全國(guó)農(nóng)村電商現(xiàn)場(chǎng)工作會(huì)議在遂昌舉行，與會(huì)人員通過(guò)現(xiàn)場(chǎng)考察和專題研究，詳細(xì)了解遂昌農(nóng)村電子商務(wù)發(fā)展情況。

1.請(qǐng)你談?wù)劙l(fā)展農(nóng)村電商的意義?！局饕獪y(cè)評(píng)要素】綜合分析能力 【參考要點(diǎn)】

(1)電子商務(wù)是利用信息技術(shù)完成交易活動(dòng)的一種新型商務(wù)模式 , 具有直接、快捷、低成本、打破時(shí)間和空間壁壘等特點(diǎn)，發(fā)展農(nóng)村電商具有非常重大的意義。(2)發(fā)展農(nóng)村電子商務(wù)可以解決農(nóng)業(yè)信息不暢的問(wèn)題，對(duì)農(nóng)業(yè)生產(chǎn)具有指導(dǎo)意義。例如通過(guò)將農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)前、產(chǎn)中、產(chǎn)后諸環(huán)節(jié)有機(jī)地結(jié)合到一起，可以有效解決農(nóng)業(yè)生產(chǎn)與市場(chǎng)信息不對(duì)稱的問(wèn)題;幫助農(nóng)民科學(xué)決策，依據(jù)市場(chǎng)需求來(lái)種植農(nóng)作物，避免盲目跟風(fēng)所帶來(lái)的不良影響等。

(3)發(fā)展農(nóng)村電子商務(wù)對(duì)農(nóng)村經(jīng)濟(jì)發(fā)展具有推動(dòng)意義。能促進(jìn)農(nóng)產(chǎn)品更好地在市場(chǎng)上流通。目前，農(nóng)民雖然在努力適應(yīng)市場(chǎng)的需要，但在銷售方面并不能主動(dòng)地選擇最有利的市場(chǎng)，而是被動(dòng)地等待市場(chǎng)的選擇。電子商務(wù)的發(fā)展可以為農(nóng)產(chǎn)品的流通提供更廣闊的空間，不再出現(xiàn)農(nóng)產(chǎn)品滯銷，農(nóng)民豐收卻不增收的局面。綜上所述，發(fā)展農(nóng)村電商可以解決農(nóng)產(chǎn)品銷路難的問(wèn)題，提高農(nóng)民的收入，改善農(nóng)民生活水平，促進(jìn)農(nóng)村經(jīng)濟(jì)發(fā)展。

2.如今浙江多個(gè)地方農(nóng)村電商發(fā)展得如火如荼，相關(guān)主管部門準(zhǔn)備召開(kāi)一個(gè)全省農(nóng)村電商現(xiàn)場(chǎng)會(huì)議。主管領(lǐng)導(dǎo)讓你籌備此事，你認(rèn)為要開(kāi)好這個(gè)會(huì)，應(yīng)該注意和把握哪些方面? 【主要測(cè)評(píng)要素】計(jì)劃組織管理能力 【參考要點(diǎn)】

(1)成立會(huì)務(wù)小組。因?yàn)檫@一次全省范圍的大型會(huì)議，需要有專門的會(huì)務(wù)小組來(lái)分別負(fù)責(zé)接待、后勤等工作。(2)確認(rèn)參會(huì)人員。包括：各市、縣的農(nóng)業(yè)主管部門、其他相關(guān)部門的領(lǐng)導(dǎo)、工作人員及農(nóng)民代表，本省電商企業(yè)代表，相關(guān)的專家、學(xué)者，其他省市取得成功經(jīng)驗(yàn)的地方代表。

(3)做好接待工作。根據(jù)會(huì)議時(shí)間、代表人數(shù)安排相應(yīng)的食宿、交通等問(wèn)題。(4)會(huì)議內(nèi)容及流程。在發(fā)布會(huì)議通知的時(shí)候明確會(huì)議的主題和討論的內(nèi)容，可以要求各方把發(fā)言的主題、大致內(nèi)容先發(fā)給組委會(huì)，對(duì)于會(huì)議中需要研討的問(wèn)題可以提前告訴參會(huì)方。

(5)做好宣傳工作。包括宣傳的內(nèi)容、方式等。

3.假如你是某市人力社保局的工作人員，在當(dāng)?shù)匾粋€(gè)遠(yuǎn)近聞名的淘寶村調(diào)研時(shí)，許多人反映目前發(fā)展農(nóng)村電商最缺的是人才，好不容易引進(jìn)來(lái)了，沒(méi)過(guò)多久就走了。你了解這些情況后，會(huì)做些什么? 【主要測(cè)評(píng)要素】應(yīng)急應(yīng)變能力 + 解決問(wèn)題能力 【參考要點(diǎn)】

(1)對(duì)于村民所反映的情況要耐心記錄，詳細(xì)了解情況。并表示會(huì)如實(shí)反映，盡力解決。

(2)進(jìn)一步調(diào)查人才流失的原因，是工資待遇不高 , 還是生活條件艱苦等。(3)分情況提出應(yīng)對(duì)策略，形成調(diào)研報(bào)告，向領(lǐng)導(dǎo)匯報(bào)。應(yīng)對(duì)策略可以適當(dāng)展開(kāi)，比如適當(dāng)提高引進(jìn)人才的收入，豐富他們的生活;不要求引進(jìn)的人才長(zhǎng)期在農(nóng)村扎根，可以定期到農(nóng)村支援;對(duì)農(nóng)村本地人民組織培訓(xùn)，讓他們也成為人才。(4)將后續(xù)的解決措施進(jìn)行跟進(jìn)，并反饋給村里的群眾。

1.領(lǐng)導(dǎo)想要了解打車軟件的使用情況，你怎么確定匯報(bào)內(nèi)容的真實(shí)性和準(zhǔn)確性? 【主要測(cè)評(píng)要素】信息獲取能力 【參考要點(diǎn)】

(1)工作人員要善于引導(dǎo)。要想保證調(diào)查結(jié)果是真實(shí)有效的，最重要的一點(diǎn)就是要保證被調(diào)查人員積極參與，并敢于表達(dá)自己的真實(shí)想法，確保自己收集到真實(shí)數(shù)據(jù)。(2)調(diào)查對(duì)象的選取上，要做到廣泛性和覆蓋性，可以聯(lián)系相關(guān)軟件平臺(tái)的負(fù)責(zé)人，同時(shí)還要包括駕駛者和乘客，多方了解，才能獲得更多真實(shí)有效的數(shù)據(jù)。(3)保證調(diào)查方式的科學(xué)、有效。主要體現(xiàn)在調(diào)查問(wèn)卷要設(shè)計(jì)得合理。2.有人落水，你和另外一名民警聞?dòng)嵹s來(lái)，可是你不會(huì)游泳，怎么辦? 【主要測(cè)評(píng)要素】應(yīng)急應(yīng)變能力 【參考要點(diǎn)】

(1)如果民警會(huì)游泳，可以由民警來(lái)救人，自己可以做好輔助工作，比如撥打 120、110 電話。

(2)查看周圍情況，看是否有救援所需工具，比如救生衣、救生圈、救生艇等。如果有可以利用這些救援工具協(xié)助民警實(shí)施救援。通知該區(qū)域負(fù)責(zé)人員做好急救準(zhǔn)備工作。

(3)請(qǐng)求周圍群眾的幫助，比如附近是否有醫(yī)護(hù)人員，可以趕在救護(hù)車到達(dá)之前，第一時(shí)間對(duì)落水者進(jìn)行急救。

3.物價(jià)局在收稅過(guò)程中本來(lái)要 70 萬(wàn)后來(lái)只收了 22 萬(wàn)，沒(méi)有依法收稅，請(qǐng)問(wèn)你這么看? 【主要測(cè)評(píng)要素】綜合分析能力 【參考要點(diǎn)】

(1)明確征稅機(jī)關(guān)如果不能依法納稅的負(fù)面影響，如損害國(guó)家經(jīng)濟(jì)利益，影響社會(huì)主義現(xiàn)代 化經(jīng)濟(jì)建設(shè)等。

(2)指出政府部門未能依法征稅的原因。如相關(guān)的征稅配套設(shè)施不完善等。(3)給出解決對(duì)策。如加快推進(jìn)改革進(jìn)程，完善相關(guān)配套措施，加強(qiáng)監(jiān)管，對(duì)于未能依法征稅的部門責(zé)任人追究其相關(guān)責(zé)任，建立健全“納稅人誠(chéng)信度監(jiān)控管理機(jī)制”，并開(kāi)發(fā)“納稅人誠(chéng)信度監(jiān)控管理平臺(tái)”等。

安徽公務(wù)員面試真題 1.牽?；ㄈ彳?，但靠著籬笆墻往上生長(zhǎng);籬笆墻不起眼，但是因?yàn)闋颗；ǘ蔀橐坏烂利惖娘L(fēng)景。談?wù)勀愕恼J(rèn)識(shí)?！局饕獪y(cè)評(píng)要素】綜合分析能力 【參考要點(diǎn)】

(1)點(diǎn)出寓意：認(rèn)識(shí)自己與他人的優(yōu)劣勢(shì)，因勢(shì)利導(dǎo)、相互合作，從而達(dá)到一種合作共生的“雙贏”局面。

(2)闡述工作中個(gè)人與單位的關(guān)系，就如牽?；ㄅc籬笆墻一樣，也要達(dá)到合作共贏?？梢酝ㄟ^(guò)舉例子、做對(duì)比等方式論證觀點(diǎn)，如秦玥飛成為村官，才能展示自己的才華，為鄉(xiāng)村做出自己的貢獻(xiàn);而鄉(xiāng)村也因?yàn)榍孬h飛而得到發(fā)展。(3)結(jié)合自身工作，談自己與單位合作共贏的重要性及如何踐行。

2..有一位參加過(guò)抗戰(zhàn)的老太太離休在家，身體很好，孫子結(jié)婚把住房給了孫子。現(xiàn)在住在女兒家，有保姆照顧。她每天向你抱怨房子沒(méi)有了，兒女對(duì)她的陪伴過(guò)少。你是社區(qū)工作人員，你怎么跟她溝通 ? 【主要測(cè)評(píng)要素】人際溝通能力 【參考要點(diǎn)】

(1)對(duì)老奶奶為革命工作做出的奉獻(xiàn)予以肯定。對(duì)老人家反映沒(méi)有房子、沒(méi)有子女陪伴，表示理解。

(2)通過(guò)拉家常的方式，了解老奶奶現(xiàn)在生活的基本狀況，還有哪些不滿意的地方。并委婉地向她說(shuō)明現(xiàn)在年輕人生活壓力也比較大，工作比較忙，讓她多包容一下兒女。

(3)向老奶奶介紹社區(qū)中老年活動(dòng)室建設(shè)、社區(qū)中老年人常規(guī)的活動(dòng)。并建議老奶奶多參加社區(qū)的各種活動(dòng)，增進(jìn)與其他人的溝通與交流，豐富老奶奶的精神文化生活。

(4)跟老人溝通后單獨(dú)找老奶奶的兒女和孫子，希望他們對(duì)老人家的生活多一些關(guān)懷和陪伴，大家一起共同找到適合老奶奶的養(yǎng)老模式。3.某村在入選生態(tài)文明村公示期間，被舉報(bào)造紙廠排污，污染了飲用水。政府立刻展開(kāi)處置，在公布時(shí)產(chǎn)生了分歧：有人主張文明村公示后公布，有人主張現(xiàn)在公布。你作為政府的工作人員，應(yīng)該怎么辦? 【主要測(cè)評(píng)要素】人際溝通能力、應(yīng)急應(yīng)變能力 【參考要點(diǎn)】

(1)評(píng)選生態(tài)文明村，旨在樹(shù)立保護(hù)環(huán)境的典范，應(yīng)秉持實(shí)事求是的原則。(2)根據(jù)調(diào)查情況，客觀分析公布這一消息的利弊。如解釋清楚評(píng)選生態(tài)文明村的目的，并表示公示與否，首當(dāng)其沖的是村民的身體健康。

(3)針對(duì)生態(tài)文明村評(píng)選的時(shí)間期限，提出可行的建議：有時(shí)間整頓，那么暫不公布、勒令整頓，驗(yàn)收合格后，不影響其文明村評(píng)選;如果污染存在且無(wú)時(shí)間整頓，那么即使影響文明村評(píng)選，也必須予以公布。

(4)生態(tài)文明村評(píng)選結(jié)束后，對(duì)轄區(qū)內(nèi)生態(tài)文明持續(xù)關(guān)注，保證青山綠水。4.欣賞是用眼睛去觀察，用耳朵去聆聽(tīng)，用心靈去感悟。請(qǐng)以“學(xué)會(huì)欣賞”為題，發(fā)表一篇演講。

【主要測(cè)評(píng)要素】綜合分析能力、演講能力 【參考要點(diǎn)】

(1)談?wù)剬?duì)于“學(xué)會(huì)欣賞”的理解。

(2)正反論證、舉例論證欣賞的意義，美無(wú)處不在。

(3)進(jìn)行升華，點(diǎn)出不僅需要學(xué)會(huì)欣賞自己，更要學(xué)會(huì)欣賞他人。

5.有人說(shuō)，基層干部要把自己當(dāng)干部;也有人說(shuō)，基層干部不要把自己當(dāng)干部。你怎么看? 【主要測(cè)評(píng)要素】綜合分析能力 【參考要點(diǎn)】

(1)闡述對(duì)題目中兩個(gè)觀點(diǎn)的理解，認(rèn)識(shí)到這兩句話是分別針對(duì)基層干部的兩種不同身份定位，即基層干部既是社會(huì)公共管理者，又是基層群眾的服務(wù)者。(2)結(jié)合基層干部工作的特殊性對(duì)兩個(gè)觀點(diǎn)的辯證統(tǒng)一性進(jìn)行深入論證。既要認(rèn)識(shí)到基層干部是黨和國(guó)家駐扎在基層的工作人員，要敢于擔(dān)當(dāng)，有責(zé)任意識(shí)，發(fā)揮基層干部的行政管理的職能，做好公共管理工作;又要認(rèn)識(shí)到基層干部服務(wù)者的身份，結(jié)合基層工作環(huán)境和對(duì)象的特殊性，貼近群眾、走入群眾、融入群眾，最終服務(wù)好人民群眾。

(3)結(jié)合自身所報(bào)考崗位，談對(duì)鄉(xiāng)鎮(zhèn)崗位的認(rèn)知，以及未來(lái)在實(shí)際工作中如何做到既把自己當(dāng)干部、又不把自己當(dāng)干部。

6.高考期間，學(xué)校放假。某學(xué)生的父母帶著孩子去省城的大學(xué)去參觀游玩，沒(méi)有按時(shí)完成暑假作業(yè)，發(fā)了微信跟老師說(shuō)明后，幾位老師有如下幾條回復(fù)，請(qǐng)選擇最不滿意的一條回復(fù)，與老師溝通。(有題簽)A.你孩子都高二了，怎么能這么放縱孩子呢。B.可以理解，讓孩子適當(dāng)?shù)姆潘梢幌隆?/p>

C.你做的不對(duì)，學(xué)生就應(yīng)該踏踏實(shí)實(shí)地刻苦學(xué)習(xí)。D.可以讓孩子出去走走，開(kāi)開(kāi)眼界。E.作為家長(zhǎng)，就應(yīng)該督促孩子寫作業(yè)?！局饕獪y(cè)評(píng)要素】人際溝通能力、綜合分析能力 【參考要點(diǎn)】

(1)根據(jù)自身的理解與思考，選擇其中一條作為最不滿意的答復(fù)，并闡明理由。(2)與老師溝通時(shí)注意以下幾點(diǎn)：一是內(nèi)容明確;二是體現(xiàn)換位思考;三是展現(xiàn)良好的溝通意識(shí)與技巧。如感謝老師對(duì)孩子學(xué)習(xí)的重視;解釋自己帶孩子出去游玩的原因;主動(dòng)與老師溝通教育理念，并表達(dá)主動(dòng)配合老師教育工作的愿望;后續(xù)暑期作業(yè)的處理方式等。

(3)充分利用微信溝通的特點(diǎn)及優(yōu)勢(shì)，確保溝通質(zhì)量。如圖片、小視頻、語(yǔ)音等方式將孩子在參觀游玩中的表現(xiàn)發(fā)送給老師，讓老師能夠看到孩子的成長(zhǎng)。7.村里招商現(xiàn)代農(nóng)業(yè)項(xiàng)目，需要征地，但是村民以土地承包合同尚未到期為由，拒絕在征地合同上簽字。你作為村干部，怎么勸說(shuō)他們? 【主要測(cè)評(píng)要素】人際溝通能力、應(yīng)急應(yīng)變能力 【參考要點(diǎn)】

(1)通過(guò)走訪與各方進(jìn)行溝通，了解大家的訴求，查閱相關(guān)資料，確保各方信息的對(duì)稱性，避免矛盾升級(jí)。

(2)主動(dòng)溝通，向村民解釋相關(guān)政策法規(guī)，耐心解答村民們的問(wèn)題和疑慮。溝通時(shí)注意溝通方式和語(yǔ)氣，構(gòu)建良好的溝通基礎(chǔ)，發(fā)揮村民代表的作用，獲取大家的信任和支持。

(3)構(gòu)建良好的溝通機(jī)制和渠道，確保矛盾各方能進(jìn)行及時(shí)交流，按照相關(guān)政策依法行政，公平公正確保各方利益得到保障，維護(hù)村里的經(jīng)濟(jì)及社會(huì)和諧安穩(wěn)的發(fā)展。

福建公務(wù)員面試真題

1.近日，某地多處過(guò)街天橋出現(xiàn)提醒標(biāo)語(yǔ)，規(guī)勸行人文明過(guò)街。用“為了您的安全請(qǐng)走人行天橋”之類的標(biāo)語(yǔ)，效果并不好，而簡(jiǎn)單粗暴的“你丑你橫穿”效果卻最為顯著，行人橫穿率直降三成。不過(guò)，標(biāo)語(yǔ)內(nèi)容相當(dāng)激進(jìn)，市民對(duì)此也看法不一，你怎么看? 【主要測(cè)評(píng)要素】綜合分析能力 【參考要點(diǎn)】

(1)表明橫穿馬路的危害、對(duì)激進(jìn)標(biāo)語(yǔ)使用的目的，以及使用激進(jìn)標(biāo)語(yǔ)效果顯著的原因進(jìn)行闡述。.(2)分析行人橫穿馬路的深層次原因，如行人自身交通安全意識(shí)、道路規(guī)劃是否合理等。

(3)提出解決橫穿馬路現(xiàn)象的具體措施，如：交通管理部門應(yīng)該加大交通安全宣傳力度、合理規(guī)劃地上天橋及地下通道等城市基礎(chǔ)設(shè)施等。2.人才機(jī)構(gòu)要組織一次大學(xué)生創(chuàng)業(yè)成果展活動(dòng)，你怎么組織? 【主要測(cè)評(píng)要素】組織協(xié)調(diào)能力 【參考要點(diǎn)】(1)認(rèn)識(shí)到此次活動(dòng)的重要意義，如推動(dòng)并鼓勵(lì)大學(xué)生積極創(chuàng)業(yè)，激勵(lì)大學(xué)生的創(chuàng)業(yè)熱情，為社會(huì)造就更多的創(chuàng)業(yè)典范，有利于緩解大學(xué)生就業(yè)難問(wèn)題。(2)做好前期規(guī)劃及準(zhǔn)備活動(dòng)：如了解本次成果展主要成果所屬領(lǐng)域;選拔及收集優(yōu)秀創(chuàng)業(yè)成果;確定邀請(qǐng)政府相應(yīng)部門的領(lǐng)導(dǎo)、學(xué)校的相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)以及相關(guān)媒體;做好前期成果展的布置等。

(3)展示環(huán)節(jié)，做好人員分工，展示方式、接待媒體及參展人員、做好攝影攝像記錄、維持秩序等工作。

(4)現(xiàn)場(chǎng)活動(dòng)還需要做出特色環(huán)節(jié)，如由創(chuàng)業(yè)者本人為大家講解創(chuàng)業(yè)成果的故事，為大家樹(shù)立勵(lì)志典范，引導(dǎo)參加活動(dòng)人員提高創(chuàng)業(yè)成功率;安排一個(gè)創(chuàng)業(yè)成功典范與大家互動(dòng)的環(huán)節(jié)等。

3.單位某同事在平時(shí)工作過(guò)程中遇困難就讓，遇好處就上，在工作中不積極，然后你幫他也不領(lǐng)情，而且也不友好。你曾私下和他溝通，他也口頭答應(yīng)，但不好使，你怎么辦? 【主要測(cè)評(píng)要素】人際溝通能力 【參考要點(diǎn)】

(1)工作中團(tuán)結(jié)同事的重要性，自己如何更好的適應(yīng)環(huán)境，不能受到負(fù)面情緒影響而導(dǎo)致自身工作狀態(tài)不好。

(2)同事是性格使然，還是由于其他生活或工作問(wèn)題;本單位的大工作環(huán)境的問(wèn)題;溝通機(jī)制問(wèn)題。

(3)自身應(yīng)該如何以身作則;通過(guò)好的行為及工作態(tài)度影響身邊的其他人;同事的困難如何幫助解決等。

(4)在工作中，同事遇到不順心事情的情況下，我們需要發(fā)揚(yáng)友愛(ài)互助的風(fēng)格，盡快幫助同 事克服困難，當(dāng)然同事有做得不好的地方，也應(yīng)當(dāng)適當(dāng)予以提醒，幫助同事改正缺點(diǎn)，同時(shí)自己也需要引以為戒。

4.你跟幾家重點(diǎn)企業(yè)去北京開(kāi)展應(yīng)屆生畢業(yè)招聘會(huì)，為期三天，到第三天仍沒(méi)有收到合適的簡(jiǎn)歷。你怎么辦? 【主要測(cè)評(píng)要素】應(yīng)急應(yīng)變能力 【參考要點(diǎn)】

(1)認(rèn)真思考三天仍沒(méi)有收到合適簡(jiǎn)歷的原因是什么，如參與的招聘會(huì)的類型是否符合公司業(yè)務(wù)特點(diǎn)，如公司在招聘會(huì)上的宣傳展示是否不足等問(wèn)題。(2)針對(duì)這些問(wèn)題進(jìn)行一一解決，確保招聘活動(dòng)的有效性。如適當(dāng)延長(zhǎng)招聘時(shí)間;完善招聘流程;加大公司在招聘現(xiàn)場(chǎng)的宣傳力度;拓展招聘方式，如走入高校召開(kāi)宣講會(huì)等。

(3)總結(jié)本次招聘的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，以后再進(jìn)行招聘工作時(shí)，一定事先做好前期準(zhǔn)備工作，確保下次招聘順利無(wú)礙。

5.據(jù)調(diào)查，未就業(yè)畢業(yè)生中有 47% 認(rèn)為：大學(xué)生就業(yè)要靠父母親戚;已就業(yè)畢業(yè)生 20% 認(rèn)為就業(yè)要靠父母親戚，對(duì)此你怎么看? 【主要測(cè)評(píng)要素】綜合分析能力 【參考要點(diǎn)】

(1)指出這種想法會(huì)造成不利的影響，讓更多的大學(xué)生認(rèn)識(shí)到找工作是靠父母親戚，不是靠自己，是一種錯(cuò)誤的擇業(yè)觀和價(jià)值觀。

(2)分析產(chǎn)生找工作靠父母親戚這個(gè)想法的主要原因，如父母家庭影響，缺乏自立自強(qiáng)、吃苦耐勞的精神，學(xué)校價(jià)值觀引導(dǎo)缺失，不良社會(huì)風(fēng)氣導(dǎo)向等。(3)給出解決措施。大學(xué)生要發(fā)揚(yáng)吃苦耐勞、不怕苦不怕累的精神，學(xué)校應(yīng)該注重對(duì)大學(xué)生就業(yè)技能方面的培訓(xùn)，政府應(yīng)拓寬就業(yè)渠道，鼓勵(lì)企業(yè)提供更多的就業(yè)崗位，構(gòu)建健康的就業(yè)氛圍。

6.某市血庫(kù)告急，領(lǐng)導(dǎo)安排你去某高校宣傳獻(xiàn)血，獲取血源。你如何組織? 【主要測(cè)評(píng)要素】計(jì)劃組織協(xié)調(diào)能力 【參考要點(diǎn)】

(1)制定宣傳方案，明確宣傳主題，確定宣傳方式，如與校宣傳部和廣播臺(tái)合作進(jìn)行校園宣講、宣傳視頻播放等，確定宣傳時(shí)間、地點(diǎn)，準(zhǔn)備宣傳物資，與高校輔導(dǎo)員溝通確認(rèn)等。(2)做好人員分工，明確人員職責(zé)，此次宣傳工作應(yīng)該是階段性、周期性，因此整體的宣傳 工作的進(jìn)行注意可持續(xù)性、實(shí)效性。(3)抓好重點(diǎn)工作，保障宣傳效果。

7.領(lǐng)導(dǎo)安排你與另一單位同事組織會(huì)簽工作，同事工作懈怠，態(tài)度傲慢，影響會(huì)簽工作進(jìn)程，你怎么辦? 【主要測(cè)評(píng)要素】人際溝通協(xié)調(diào)能力 【參考要點(diǎn)】

(1)耐心地與同事溝通，了解其工作懈怠的原因。

(2)跟同事詳細(xì)說(shuō)明本次工作的重要性，以及如果本次工作完成不好將會(huì)帶來(lái)的后果，勸說(shuō)同事重新認(rèn)識(shí)到問(wèn)題的嚴(yán)重性，幫助同事解決他的困難。從而使其重視本次會(huì)簽工作，與我共同做好本次會(huì)簽工作。

8.某地石灰廠污染農(nóng)田，農(nóng)民召集親朋好友去石灰廠搶砸設(shè)備，你作為當(dāng)?shù)伛v村干部，你怎么辦? 【主要測(cè)評(píng)要素】應(yīng)急應(yīng)變能力 【參考要點(diǎn)】

(1)立即與農(nóng)民溝通，了解詳細(xì)情況，并根據(jù)農(nóng)民們反映的問(wèn)題，進(jìn)行實(shí)地考察，核實(shí)農(nóng)田污染情況。查看工廠排污的現(xiàn)狀，抽取水樣，送交質(zhì)檢部門進(jìn)行化驗(yàn)。(2)如實(shí)地向領(lǐng)導(dǎo)反映調(diào)查情況，聽(tīng)取領(lǐng)導(dǎo)的建議和指示。召開(kāi)由工廠領(lǐng)導(dǎo)和群眾代表參加的會(huì)議，學(xué)習(xí)國(guó)家的相關(guān)政策，表明政府的立場(chǎng)。

(3)與工廠領(lǐng)導(dǎo)就具體問(wèn)題進(jìn)行實(shí)事求是的溝通，限令工廠進(jìn)行設(shè)備更新和增置凈化污水設(shè)備，并對(duì)受損失的農(nóng)民做出合情合理的補(bǔ)償。如果工廠的污染已經(jīng)到了極限，則限令工廠關(guān)閉、搬遷。對(duì)農(nóng)民搶砸設(shè)備，要根據(jù)實(shí)際情況進(jìn)行相應(yīng)處理。

河北公務(wù)員面試真題

1.你是鄉(xiāng)鎮(zhèn)文化干部，去農(nóng)村視察文化書屋的落實(shí)情況，卻發(fā)現(xiàn)鄉(xiāng)村書屋中好多人不是看書而是打牌，對(duì)于這一現(xiàn)象，你怎么看? 【主要測(cè)評(píng)要素】綜合分析能力 【參考要點(diǎn)】

(1)闡述題目中社會(huì)現(xiàn)象產(chǎn)生的大背景，如各地都在貫徹落實(shí)中央“倡導(dǎo)全民閱讀”的精神，推動(dòng)學(xué)習(xí)型社會(huì)建設(shè)，構(gòu)建當(dāng)?shù)毓参幕?wù)體系。

(2)認(rèn)識(shí)到農(nóng)村文化書屋可以成為人民“開(kāi)闊眼界、增長(zhǎng)知識(shí)、提升技能”的有力推手。拉近書和農(nóng)民的距離，可以激發(fā)更多農(nóng)民向上、向善發(fā)展的動(dòng)機(jī)，用知識(shí)和智慧改變自身和家鄉(xiāng)面貌。

(3)認(rèn)識(shí)到在一些地方，部分農(nóng)家書屋配書脫離生產(chǎn)生活實(shí)際，管理粗放，開(kāi)放不正常，群眾借閱困難，很多地方變成了“打牌打麻將”的場(chǎng)所，嚴(yán)重浪費(fèi)了公共財(cái)政對(duì)農(nóng)民閱讀的投入。

(4)各方共同努力，以農(nóng)家書屋為依托，開(kāi)展各項(xiàng)活動(dòng)引導(dǎo)農(nóng)民群眾讀書。加強(qiáng)資源整合，合理建設(shè)書屋。充分發(fā)動(dòng)熱心村民參與，杜絕不良行為，營(yíng)造良好的讀書氛圍，讓書屋物盡其用。

2.農(nóng)夫老張逆流劃船，河的對(duì)面也有一艘船，他提醒對(duì)面的船小心，但是對(duì)面的船依舊飛速滑行，撞上了老張。老張開(kāi)始謾罵，但最后他發(fā)現(xiàn)那艘船是空船，瞬間消了氣。談?wù)勀愕膯⑹尽！局饕獪y(cè)評(píng)要素】綜合分析能力 【參考要點(diǎn)】

(1)闡述對(duì)于題目中給出的這個(gè)寓言故事的理解，客觀看待。如困難像彈簧，你弱它就強(qiáng)，不能一味抱怨，要主動(dòng)改變。再如，內(nèi)因是事物發(fā)展的根本動(dòng)力，遇到困難要主動(dòng)分析內(nèi)因，而不能一味的苛責(zé)環(huán)境。

(2)選擇一個(gè)角度進(jìn)行深入分析，結(jié)合社會(huì)實(shí)際、生活經(jīng)歷進(jìn)行論證，如在生活中我們遇到挫折不能一味的抱怨，抱怨只是徒增煩惱，毫無(wú)益處，要積極應(yīng)對(duì)，積極改變。

3.請(qǐng)運(yùn)用“河北省、全面建成小康社會(huì)、十三五規(guī)劃、精準(zhǔn)扶貧、農(nóng)村”這五個(gè)詞連成一個(gè)故事，詞語(yǔ)順序可顛倒。

【主要測(cè)評(píng)要素】思維的敏捷性與全面性、語(yǔ)言表達(dá)能力 【參考要點(diǎn)】

(1)提取所給詞匯信息，梳理詞匯之間關(guān)系，并且確定故事的主題。

(2)敘述過(guò)程中，詞語(yǔ)順序可以顛倒，但不可以漏掉任何一個(gè)詞語(yǔ)。在敘述故事的額過(guò)程中，要注意有時(shí)間、地點(diǎn)、人物、情節(jié)等要素?！昂颖笔　薄ⅰ稗r(nóng)村”可以作為地點(diǎn)詞出現(xiàn)，“十三五規(guī)劃”可以作為事件發(fā)生的背景，“全面建成小康社會(huì)”是我們這個(gè)故事的主題或者也可以作為主人公做事的目標(biāo)，而“精準(zhǔn)扶貧”可以作為具體的事件來(lái)講解。

(3)故事內(nèi)容要有正能量，結(jié)尾要回扣主題。

4.現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)低齡化明顯，孩子過(guò)多的上網(wǎng)玩 QQ、聊微信，家長(zhǎng)表示擔(dān)憂，你怎么看? 【主要測(cè)評(píng)要素】綜合分析能力 【參考要點(diǎn)】

(1)闡述題目中社會(huì)現(xiàn)象產(chǎn)生的大背景，如信息化的發(fā)展、網(wǎng)絡(luò)的普及、青少年全面發(fā)展的要求等。

(2)既要認(rèn)識(shí)到信息化發(fā)展及網(wǎng)絡(luò)社交工具普及給人們帶來(lái)的便利性，也要意識(shí)到青少年“觸網(wǎng)”的必要性和積極影響，如可更便利接觸到新鮮事物、信息量更大、視野更寬廣等，有利于青少年發(fā)展。

(3)認(rèn)識(shí)到孩子過(guò)早“觸網(wǎng)”可能產(chǎn)生的問(wèn)題，如長(zhǎng)時(shí)間上網(wǎng)會(huì)影響孩子視力;如網(wǎng)絡(luò)上的信息良莠不齊，孩子缺乏自律和篩選能力，對(duì)孩子價(jià)值觀的形成產(chǎn)生負(fù)面影響等。

(4)各方共同努力，家長(zhǎng)合理引導(dǎo)管制，政府努力構(gòu)建綠色網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，確保孩子能健康成長(zhǎng)發(fā)展。

5.“你可以選擇穿越沙漠的道路和方式，所以你是自由的;你必須穿越這片沙漠，所以你又是不自由的。”你如何理解這句話? 【主要測(cè)評(píng)要素】綜合分析能力 【參考要點(diǎn)】(1)闡述對(duì)題目中給出的這句話的理解，如目標(biāo)既定的情況下，通向目標(biāo)的方式與道路卻可以多樣化;我們不能選擇自己的出身，但是我們可以選擇人生成長(zhǎng)的方式等。

(2)選擇一個(gè)角度，如選擇目標(biāo)既定的情況下，通向目標(biāo)的方式與道路可以多樣化來(lái)進(jìn)行深入分析、闡述目標(biāo)的重要性;論述為了達(dá)成同一個(gè)目標(biāo)，可以采用不同的方式，通過(guò)不同的道路，所謂條條大路通羅馬。論證過(guò)程中可以結(jié)合社會(huì)實(shí)際、生活經(jīng)歷進(jìn)行論證。

(3)結(jié)合自身報(bào)考公務(wù)員的經(jīng)歷，闡述在為人民服務(wù)的宗旨確定的情況下，為人民服務(wù)的方式可以多樣化。

四川公務(wù)員面試真題

材料一：

四川成都鹽市口一商店門前，94 歲的羅錦鳳在這里賣了 13 年黃桷蘭，是遠(yuǎn)近聞名的“黃桷蘭婆婆”。多年里，隨著人們口口相傳“有個(gè)太婆每天在新世界百貨門口賣黃桷蘭”，越來(lái)越多的人專程去買她的花，很多人放下 10 元 20 元，提走一串黃桷蘭，不等找零就匆匆離開(kāi)。

然而，她也遇到過(guò)“黑心鬼”。幾年前，她曾收到過(guò)一張百元假鈔。100 元錢，她要賣 250 串黃桷蘭才能掙回來(lái)，夠交一個(gè)月的房租?？墒盏郊兮n后，她回家就把假鈔燒了，“人家害我，我不能去害別人?！?/p>

對(duì)于母親燒掉假鈔一事，女兒周素英并不意外：“我媽經(jīng)常教育我們，為人不能做虧心事。她自己遇到了，都是自認(rèn)倒霉，肯定不會(huì)去害人家。”

雖然沒(méi)有親眼見(jiàn)到羅婆婆燒掉假鈔，但她的鄰居王木清并不懷疑老人會(huì)做這樣的事，“她掙錢從來(lái)都是干干凈凈的，在我的印象中，以前人家多給了錢不要找零，她都追到人家，還回去?！?/p>

這事經(jīng)媒體報(bào)道后，網(wǎng)友們?cè)谧l責(zé)騙子的同時(shí)，也心疼婆婆。許多人留言詢問(wèn)她的擺攤地點(diǎn)：

“我要去看望她，去買她的花”。人們?yōu)楹螘?huì)被這樣一個(gè)簡(jiǎn)單的舉動(dòng)所感動(dòng)?因?yàn)榇騽?dòng)人心的故事總是彌足珍貴。請(qǐng)根據(jù)材料回答問(wèn)題：

1.請(qǐng)談?wù)勀銓?duì)羅錦鳳老人燒假鈔事件的看法?！局饕獪y(cè)評(píng)要素】綜合分析能力 【參考要點(diǎn)】

(1)能夠認(rèn)識(shí)到羅錦鳳老人身上展現(xiàn)的優(yōu)秀品質(zhì)，如自立自強(qiáng)、勤勞善良、誠(chéng)信等。認(rèn)識(shí)到此事件給社會(huì)帶來(lái)的積極影響。如為子女后代、左鄰右舍樹(shù)立榜樣;加強(qiáng)傳統(tǒng)美德的繼承和弘揚(yáng);促進(jìn)文明風(fēng)尚的培養(yǎng)。

(2)能夠認(rèn)識(shí)到這一事件產(chǎn)生社會(huì)影響的深層次原因，如人們對(duì)“真善美”的渴望，以及人們對(duì)不文明、不道德甚至違法行為的痛恨。同時(shí)也折射出人們的心理訴求：希望這類事件能夠獲得社會(huì)各界的重視，希望政府能夠維護(hù)弱勢(shì)群體利益訴求。(3)對(duì)如何傳承傳統(tǒng)美德、如何建設(shè)文明大國(guó)提出切實(shí)有效的建議，如“法治”與“德治”的結(jié)合;社會(huì)各界的共同努力等。2.你如何勸說(shuō)羅錦鳳去敬老院? 【主要測(cè)評(píng)要素】人際溝通能力 【參考要點(diǎn)】

(1)主動(dòng)進(jìn)行情況了解，充分發(fā)揮老人身邊親人和朋友的作用。通過(guò)與老人的子女和朋友進(jìn)行溝通，全面了解老人的生活狀況。

(2)站在老人的角度考慮。從身體健康、居住環(huán)境、社會(huì)關(guān)懷等各個(gè)層面動(dòng)之以情、曉之以理進(jìn)行勸說(shuō)。

(3)主動(dòng)與老人聊天，帶老人參觀敬老院，體驗(yàn)敬老院生活。構(gòu)建良好的溝通氛圍，獲取老人的信任。

3.請(qǐng)你組織一次一對(duì)一的尊老敬老幫扶活動(dòng)?！局饕獪y(cè)評(píng)要素】計(jì)劃組織協(xié)調(diào)能力 【參考要點(diǎn)】(1)了解要求，確定活動(dòng)規(guī)模和主題，形成活動(dòng)方案，主要包括活動(dòng)主體、活動(dòng)對(duì)象和活動(dòng)方式等。最終確定以社區(qū)為單位開(kāi)展以“一對(duì)一給空巢老人送溫暖”為主題的尊老敬老一對(duì)一幫扶活動(dòng)。

(2)聯(lián)系社區(qū)單位、大學(xué)生志愿者和社會(huì)公益組織，確定活動(dòng)時(shí)間和活動(dòng)內(nèi)容幫扶關(guān)懷社區(qū)“空巢”老人。具體可一對(duì)一上門提供免費(fèi)服務(wù)或陪老人聊天等。(3)活動(dòng)整個(gè)過(guò)程中最重要的是確保老人們能真正感受到大家的關(guān)懷，和老人們建立信任關(guān)系，確保后期此類活動(dòng)能周期性進(jìn)行，真正起到關(guān)懷老人的作用，真正做到尊老敬老。

(4)可聯(lián)系相關(guān)宣傳部門和媒體，擴(kuò)大活動(dòng)影響，將尊老敬老的傳統(tǒng)美德加以弘揚(yáng)。材料二：

網(wǎng)友憤怒譴責(zé)：他是逆子。鄰里異口同聲：他是孝子。月 21 日下午，53 歲的李明(化名)又騎上了電動(dòng)摩托車，后座上是他 78 歲的母親。他們要去的地方是遂寧船山區(qū)的河沙鎮(zhèn)。從李明的家到那個(gè)地方需要騎車兩個(gè)小時(shí)，但李明還是決定帶著母親去看看。6 年前母親患上了老年癡呆，從那時(shí)起，他下班后都會(huì)抽出時(shí)間去陪陪母親。去年，父親離世后，他每天都要帶母親到外面去走走。一天兩次，幾乎沒(méi)有間斷。因?yàn)獒t(yī)生曾經(jīng)對(duì)他說(shuō)過(guò)，多陪陪老人對(duì)老人的病情有好處。

這一天，坐在后座上的母親表現(xiàn)很安靜，但是坐在前面的李明卻心情復(fù)雜，他對(duì)前一天的事很后悔。因?yàn)榫驮谇耙惶?，面?duì)在車上亂動(dòng)的母親，他突然煩躁，情緒失控第一次打了母親。而這個(gè)場(chǎng)景正好被路人拍下，發(fā)到了網(wǎng)上，引發(fā)了眾多網(wǎng)友的憤怒和譴責(zé)。仿佛一瞬間，李明變成了網(wǎng)友口中的“逆子”。日下午，發(fā)生在遂寧市某小區(qū)的一段網(wǎng)傳視頻，引發(fā)了網(wǎng)友的憤怒和譴責(zé)。視頻中，一名中年男子將一老人按在電動(dòng)車上，用手重重打其頭部，老人差點(diǎn)從車上摔倒，旁邊還有一小孩。網(wǎng)友稱事發(fā)地在遂寧某小區(qū)，被打的老人正是男子的母親。在 6 秒的視頻中，戴著墨鏡的中年男子先用手連續(xù)拍打老人的面部，老人在被打時(shí)用手扯掉了電動(dòng)車鑰匙。男子又將老人再次按在電動(dòng)車后座上，用手拍打老人的頭部。男子毆打老人的行為，迅速引來(lái)網(wǎng)上一片罵聲。很多網(wǎng)友得知打人男子竟是老人的兒子后，更加氣憤，譴責(zé)其為“逆子”。.21 日，在一些“大 V”的微博上，曾出現(xiàn)了李明對(duì)此事的簡(jiǎn)短回應(yīng)，但這并不能平息網(wǎng)友們的憤怒。這條消息在網(wǎng)上多個(gè)新聞和社交平臺(tái)快速傳播，成為全網(wǎng)關(guān)注的一個(gè)熱點(diǎn)。在接受本報(bào)記者采訪時(shí)，打人男子很后悔。他說(shuō)，母親患有老年癡呆癥，當(dāng)天正要送孩子上學(xué)，可母親一直在車上亂動(dòng)，還拔掉了車鑰匙，自己突然感到特別煩躁，所以才打了母親。后來(lái)，自己也特別后悔。日，當(dāng)記者走進(jìn)李明所在小區(qū)時(shí)，卻發(fā)現(xiàn)在鄰居和親人眼中，打母親的李明卻有著另外一面。李明的妹妹李薇(化名)說(shuō)：“這么多年，哥哥照顧母親不容易，說(shuō)實(shí)話，母親的事全靠他了?！钡牵瑤缀跛械母?，都在表達(dá)著對(duì)李明的譴責(zé)。孝子鄰居不解：他是個(gè)好人，照顧母親已多年。日下午，《華西都市報(bào)》記者來(lái)到了事發(fā)小區(qū)，李明當(dāng)時(shí)并不在家。但在小區(qū)鄰居和保安眼中，李明和母親之間的關(guān)系，卻有著截然不同的說(shuō)法。雖然有網(wǎng)上的視頻，但是小區(qū)保安冉體軍對(duì)于李明毆打母親的事，還是說(shuō)“不敢相信”。他說(shuō)：“老李對(duì)母親非常好，每天都騎著電動(dòng)車帶老人出去游玩，早上、下午，一直沒(méi)有間斷。”在鄰居們口中，李明平時(shí)將母親照顧得很不錯(cuò)。他過(guò)去是小區(qū)的保安，妻子在醫(yī)院上班，兒子在外打工。李明有一次幫一位業(yè)主搬東西時(shí)，被砸到了腿。住了幾個(gè)月院后，便辭掉了工作，每天主要的事情就是照顧老人。小區(qū)很多人都知道李明的母親患有老年癡呆。有幾次母親走失后，李明都要四處尋找?！坝幸淮卫先俗叩搅舜笥?，老李找到社區(qū)幫忙，才找到老人的下落?！北０蔡K大寬說(shuō)，那次是老人走失時(shí)間最久的一次，李明一直跑到大英的一個(gè)鄉(xiāng)鎮(zhèn)，才把母親接了回來(lái)。住在小區(qū) 4 棟的小賣部老板胡軍，每天都會(huì)看到李明騎車載著母親出去游玩。他說(shuō)：“老李每天白天載著老人出去逛一圈，晚飯后還要推著老人出去走一圈。”其實(shí)胡軍當(dāng)天也看到了李明打母親的視頻，但是在胡軍眼里，李明是情緒失控了?！袄侠钇綍r(shí)對(duì)他媽媽細(xì)心得很，上車下車都專門扶著，沒(méi)見(jiàn)他動(dòng)手打過(guò)，那天肯定他情緒失控了，才做出了那樣的事?！?家屬聲音。妹妹說(shuō)：哥哥照顧母親 6 年，心理壓力太大。

說(shuō)起哥哥和母親，李明的妹妹李薇(化名)說(shuō)：“其實(shí)我哥哥不容易，他是長(zhǎng)子，這么多年媽媽都靠他照顧。”6 年前母親就患上了老年癡呆，當(dāng)時(shí)父親還在世，老人們不愿意跟著兒女一起住。李明是大哥，于是兩位老人每天的午飯和晚飯就在李明家里吃。等到晚上兩位老人再自己回家。去年，父親去世了。李薇白天要到一個(gè)學(xué)校的食堂幫忙，根本抽不出時(shí)間照顧母親。李明和李薇還有一個(gè)弟弟，離婚后家庭困難，也無(wú)法照顧老人。可是母親的病情已經(jīng)比較嚴(yán)重了，必須有人長(zhǎng)時(shí)間陪在身邊。于是李明每天一早就把母親接到自己家，帶母親出去走走，等吃過(guò)了晚飯，再讓妹妹李薇接走。把母親交給哥哥照顧，李薇一直很放心。她說(shuō)，哥哥給母親燉豬腳、排骨吃的時(shí)候，每次都會(huì)先把里面的骨頭全部剔掉，再夾到母親碗中，“怕媽被骨頭卡住?！崩蠲饕话忝刻煸缟?6 點(diǎn)就會(huì)騎

車來(lái)李薇門口接母親，等吃過(guò)了早飯，再帶著母親出去逛逛?！叭世飯?chǎng)、永興鎮(zhèn)、濕地公園，他帶媽去的地方多了?！崩钷痹?20 日那天就得知了哥哥打母親的事情，是李明自己主動(dòng)說(shuō)的。那天晚上，她到了哥哥家，陪著母親一起散步。“路上的時(shí)候，還在上班的嫂子打來(lái)電話，把哥哥狠狠罵了一頓?！崩钷闭f(shuō)，哥哥其實(shí)很后悔，說(shuō)自己當(dāng)時(shí)不知道為什么突然變得很煩躁，失控打了母親，做出了這樣不孝的事情。“他那天晚上也抱怨過(guò)，說(shuō)媽一發(fā)病就會(huì)發(fā)癲，安撫不了。其實(shí)他是照顧媽這么久，心理壓力太大了?！?對(duì)話當(dāng)事人。懊悔“那天，我突然控制不住自己” 日傍晚，記者聯(lián)系上了李明，他剛剛將母親送回家，他已經(jīng)看過(guò)了網(wǎng)上的視頻。對(duì)于那天的事，他說(shuō)，他不是虐待母親，是當(dāng)時(shí)沒(méi)控制住情緒，心里一直很懊悔?！?0 號(hào)那天遂寧熱得很，我不曉得為什么心頭就很煩躁?！崩蠲髡f(shuō)，事發(fā)的時(shí)候，他要趕著送孫子上學(xué)，想讓孫子坐前面，母親坐后面。可是他把母親扶上車后，母親卻從電動(dòng)車另一面翻了下去，他又把母親抱上車，但母親還是一直在車上亂動(dòng)。眼看著自己孫子要遲到了，李明的情緒失控，用手拍打了老人的面部。而就在這時(shí)，母親身體向前拔掉了車鑰匙。惱怒的李明直接將老人按在后座上，再次用手拍打母親頭部。

“我當(dāng)時(shí)那樣做肯定是不孝的，但是我就是突然控制不住了?！崩蠲髡f(shuō)，其實(shí)他靜下心來(lái)后，就意識(shí)到自己的問(wèn)題。對(duì)于網(wǎng)友譴責(zé)他“虐待母親”，他說(shuō)，其實(shí)他不會(huì)丟下母親不管，會(huì)一直好好照顧母親。心愿：“我一直盼母親能好起來(lái)”

說(shuō)起自己和母親的相處，李明談起了小時(shí)候。他們家過(guò)去住在城市邊上的村子里，每次到城里要坐渡船。附近的鄰居，為了多掙錢，都到城里做生意，找活干。可是他們家，兄弟姐妹有三個(gè)，父母為了把他們都照顧好，一直留在村里，一手一腳把他們拉扯大?！拔沂羌依锏睦洗螅赣H得病的這些年，我就怕她出事，一直盼她能夠好起來(lái)?！崩蠲髡f(shuō)，這些年隨著母親病情加重，已經(jīng)越來(lái)越離不開(kāi)子女的照顧。家里幾個(gè)兄妹曾將老人送到醫(yī)院治病，醫(yī)生告訴他們要多帶老人出去熟悉周邊的環(huán)境，一方面有益于改善老人的情緒，一方面也能夠讓老人記住周邊的環(huán)境，盡量避免走失。李明說(shuō)，他最怕母親哪天走丟了，所以他盡量多帶母親到周邊轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)，讓母親能夠記住回家的路。在采訪的最后，李明說(shuō)這些年自己這樣照顧母親，也是想給自己的子女做一個(gè)榜樣，“沒(méi)想到這次的情緒失控，做出了讓自己都后悔的事?！?/p>

事件進(jìn)展：李明因毆打他人.被行政拘留 15 日并罰款

2016 年 6 月 21 日上午，遂寧市公安局河?xùn)|新區(qū)分局從網(wǎng)絡(luò)上發(fā)現(xiàn)了李明毆打母親的視頻，立即介入了調(diào)查。經(jīng)查，6 月 19 日下午，李明在家住的小區(qū) 4 棟樓房下，準(zhǔn)備帶母親和孫子上街外出時(shí)，李明將母親抱上電動(dòng)車后座過(guò)程中，對(duì)母親進(jìn)行毆打，其行為違反了《中華人民共和國(guó)治安管理處罰法》。李明因毆打他人被公安機(jī)關(guān)依法處以行政拘留 15 日，并處罰款 500 元。社區(qū)：將安排志愿者暫時(shí)照顧其母親 日晚，李明所在社區(qū)的社區(qū)書記郭永光告訴記者，李明已被公安機(jī)關(guān)依法行政拘留。身患老年癡呆癥的母親將由女兒李薇進(jìn)行照顧，同時(shí)，社區(qū)也會(huì)想辦法幫忙。在得知此事后，當(dāng)?shù)厣鐓^(qū)也到李明家了解了情況，并安排社區(qū)工作人員今后重點(diǎn)關(guān)注李明母親的情況，并愿意盡可能為李明的母親提供幫助。在李明被拘留期間，社區(qū)將尋找志愿者，幫忙照顧李明的母親。郭永光說(shuō)，李明這次是情緒一時(shí)失控毆打了母親。據(jù)了解，他過(guò)去對(duì)母親一直照顧得較好。等李明拘留期滿后，還會(huì)繼續(xù)照顧母親的生活。心理專家說(shuō)法：長(zhǎng)期積壓導(dǎo)致情緒爆發(fā)針對(duì)李明的行為，綿陽(yáng)市第三人民醫(yī)院心理疾病科主任、心理專家楊昆告訴記者，由于老人長(zhǎng)期患病，長(zhǎng)期的積壓很可能造成照顧人情緒失控，很可能出現(xiàn)過(guò)激的反應(yīng)?！安荒芤?yàn)橐淮蔚臍蚓投ㄐ詾榕按?，而?yīng)該看長(zhǎng)期的表現(xiàn)?！本貌〈睬盁o(wú)孝子，其實(shí)可以說(shuō)是一種心理現(xiàn)象。長(zhǎng)時(shí)間照顧重病老人的子女，也會(huì)因?yàn)椴∪说那闆r長(zhǎng)期不見(jiàn)好轉(zhuǎn)，出現(xiàn)煩躁、無(wú)望的情緒。這時(shí)就會(huì)出現(xiàn)心理壓力的長(zhǎng)期積壓，有可能做出過(guò)激的事。因此，長(zhǎng)期照顧重病老人的子女，就要學(xué)會(huì)了解自己，比如說(shuō)身體出汗、聲音變大、性格突然出現(xiàn)變化等情況，這時(shí)就要做一些自我生理調(diào)節(jié)，動(dòng)作放慢，做一些運(yùn)動(dòng)以轉(zhuǎn)移注意力。同時(shí)，多和家人進(jìn)行談心，想辦法找到釋放壓力的途徑。1.你怎么看待李明的行為? 【主要測(cè)評(píng)要素】綜合分析能力 【參考要點(diǎn)】(1)理性、客觀、公正地看待和評(píng)價(jià)李明的行為。在評(píng)價(jià)李明行為的時(shí)候要結(jié)合他個(gè)人的具體情況，比如他的家庭情況、他的日常行為、鄰里對(duì)他的評(píng)價(jià)等，不能以偏概全。但同時(shí)也要指出他行為的不合理之處，做到辯證地看待。(2)要擴(kuò)展到整個(gè)社會(huì)的養(yǎng)老問(wèn)題，比如老齡化社會(huì)的到來(lái)帶來(lái)的消極影響，養(yǎng)老問(wèn)題需引起重視等。

(3)提出對(duì)策解決養(yǎng)老問(wèn)題。如制度層面要加強(qiáng)機(jī)構(gòu)建設(shè);在全社會(huì)進(jìn)行宣傳教育，提高愛(ài)老、敬老意識(shí)等;設(shè)立專門的老人醫(yī)療、養(yǎng)老機(jī)構(gòu)，多設(shè)立心理咨詢室，關(guān)注老年人和青年的心理狀況等。

2.請(qǐng)你在城里社區(qū)組織一次“關(guān)注心理健康，促進(jìn)社會(huì)和諧”的宣傳活動(dòng)，你如何組織? 【主要測(cè)評(píng)要素】計(jì)劃組織協(xié)調(diào)能力 【參考要點(diǎn)】

(1)確定活動(dòng)的形式，比如開(kāi)辦講座。為了達(dá)到宣傳效果，可以提前拍攝一些微電影，上演真人真事，發(fā)放與心理健康相關(guān)的書籍。(2)確定活動(dòng)的時(shí)間和地點(diǎn)，做好物資準(zhǔn)備和預(yù)算。

(3)提前宣傳到位，告知社區(qū)居民活動(dòng)的時(shí)間、地點(diǎn)等。也可以邀請(qǐng)專門的心理專家到場(chǎng)進(jìn) 行現(xiàn)場(chǎng)講解。

(4)在講座進(jìn)行過(guò)程中，注意維持會(huì)場(chǎng)秩序，并做好登記、拍照、錄像等工作。(5)通過(guò)媒體、社區(qū)網(wǎng)站、宣傳欄等方式宣傳此次活動(dòng)，擴(kuò)大活動(dòng)的覆蓋面和影響力，并在講座后對(duì)登記信息的人進(jìn)行隨機(jī)抽訪，做好后續(xù)工作。

3.李明因?yàn)榇蚰赣H被拘留，在拘留室里，李明情緒低落，很是后悔，你是一名民警，如何去安慰他? 【主要測(cè)評(píng)要素】人際溝通能力 【參考要點(diǎn)】

(1)通過(guò)積極主動(dòng)的溝通，做好李明的心理疏導(dǎo)工作。切實(shí)有效地解決李明的問(wèn)題。內(nèi)容得體，有針對(duì)性，能找到李明的問(wèn)題所在，并提出有效的解決方案。(2)溝通的語(yǔ)言要真實(shí)合理，感情真摯，態(tài)度積極。(3)做好李明今后的幫扶工作，幫助他解決照顧母親的困難。