第一篇：詐騙罪與民間借貸行為的根本區(qū)別：從案例解析細節(jié)

詐騙罪與民間借貸行為的根本區(qū)別：從案例解析細節(jié)

作者：趙帆

通過虛構(gòu)事實或隱瞞真相的方式向?qū)Ψ教岢鏊^借款，即使出具了借條或者在借款后有償還部分借款的行為，只要行為人沒有歸還財物的真實意愿，就應(yīng)當認定其在主觀方面有非法占有他人財物之目的，符合詐騙罪的本質(zhì)特征，不能界定為民間借貸，而應(yīng)以詐騙罪追究行為人的刑事責任。一案情介紹公訴機關(guān)：安塞縣人民檢察院。

被告人：王濤，男，漢族，1985年7月12日出生，陜西省西安市臨潼區(qū)人，大學(xué)文化，戶籍所在地陜西省西安市臨潼區(qū)西泉辦椿樹村唐西組，作案時系陜西省建勛建筑安裝公司員工，任延安市公安局兩所項目經(jīng)理部安全員。

（一）2007年7月6日，被告人王濤被陜西建勛建筑安裝工程有限責任公司聘為試用期員工，職務(wù)為安全員。2009年3月25日，王濤在擔任陜西建工集團延安市公安局兩所建設(shè)項目部安全員期間，在無能力也無權(quán)力幫他人分包到兩所項目范圍內(nèi)工程的情況下，以能給被害人谷某分包到兩所工程中的圍墻工程為由，向谷某索要現(xiàn)金24000元，借現(xiàn)金32000元（后償還15000元），并提供給谷某“延安市看守所、延安市公安局強制戒毒所工程單項勞務(wù)分包施工合同”（經(jīng)鑒定為虛假合同）一份。后谷某未承包到該工程。2009年8月20日王濤因勾結(jié)水泥供貨商，給工地提供劣質(zhì)水泥，被建勛公司開除。2010年春節(jié)前后，被告人王濤回到西安，并更換手機號碼，致使谷某無法與其聯(lián)系。

（二）2009年3、4月份，被告人王濤以能給被害人宋某分包到延安市公安局兩所工程中的護坡工程、擋土墻工程為由，陸續(xù)向宋某借款130000元，并許以高額利息。后宋某未承包到上述工程。2009年8月15日，在被害人宋某多次催要下，王濤給宋某寫了一張280000元的借條（含利息150000元）。2010年春節(jié)期間，王濤回到西安，并更換手機號碼，致使宋某無法與其聯(lián)系。

（三）2009年7月份，被告人王濤謊稱能幫被害人常某分包到延安市公安局兩所工程中場區(qū)東西排洪護坡?lián)鯄こ?，但需要前期運作費，陸續(xù)向常某收取財物價值累計達145600元，并給常某提供延安市公安局兩所項目場區(qū)東西排洪護坡?lián)鯄こ坛邪贤ń?jīng)鑒定為虛假合同）一份。后常某未承包到該工程，延安市公安局兩所工程項目范圍內(nèi)也并無該工程。2009年9月30日，王濤給常某寫了145600元的借條一張。2010年春節(jié)前后，王濤回到西安，并更換手機號碼，致使常某無法與其聯(lián)系。

綜上，被告人王濤共實施詐騙三起，詐騙金額共計316600元。被告人王濤辯稱，其向常某、谷某、宋某借了錢，都打有借條，約定了利息，也還了一些錢，不是詐騙，只是民間借貸行為。其不是不愿意還錢，而是現(xiàn)在沒有能力還錢。二本案評析詐騙罪：是指以非法占有為目的，用虛構(gòu)事實或者隱瞞真相的方法，騙取數(shù)額較大的公私財物的行為。本罪侵犯的客體是公私財物所有權(quán)。詐騙行為的表現(xiàn)形式包括兩類，一是虛構(gòu)事實，二是隱瞞真相。

其模式一般為：行為人以非法占有為目的實施欺詐行為——對方陷入錯誤認識——對方基于錯誤認識而“自愿”處分財產(chǎn)——行為人取得財產(chǎn)——被害人受到財產(chǎn)損失。

民間借貸糾紛：是指借款人與貸款人達成書面或口頭的借貸協(xié)議，由借款人向貸款人借款，因借款人不能按期歸還借款而產(chǎn)生的民事糾紛。借貸雙方之間因借貸協(xié)議形成特定的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，其借貸關(guān)系屬于民事法律關(guān)系，由民法調(diào)整，不產(chǎn)生刑事責任。

詐騙罪與民間借貸糾紛，詐騙罪與非罪之間的區(qū)分關(guān)鍵在于行為人的主觀方面是否具有非法占有公私財物之目的。非法占有的目的，屬于行為人主觀上的心理活動，具有一定的隱蔽性?？疾煨袨槿说闹饔^目的，只能從行為人實施的具體客觀行為事實方面進行綜合判斷。具體到個案，應(yīng)當根據(jù)行為人與貸款人的相互關(guān)系、借款的原因、不能按期歸還的原因及借款人的償債能力等多方面綜合考慮，按照事前、事中和事后的各種主客觀因素進行整體判斷。

一、行為人與貸款人的相互關(guān)系

一般的民間借貸關(guān)系發(fā)生在熟人之間，借貸雙方彼此相互信任，雙方基于友好、互助和信任而借貸。而詐騙犯罪中，行為人多通過虛構(gòu)事實或隱瞞真相的方式取得對方的信任，雙方的“友好”和“信任”蒙上了一層面紗，是行為人為達到騙財?shù)哪康?，用盡苦心地刻意培養(yǎng)起來的，撕開虛偽的面紗，什么也沒有。本案就是如此，王濤與三名被害人非親非友，他是利用被害人想承包小項目的心理，通過給被害人造成與項目經(jīng)理關(guān)系好的假象，讓被害人“信任”他的“能力”，從而給他借錢或出“前期運作費”，而事實是他絕沒有能力為他人承包到工程中的小項目。

二、借款的原因和數(shù)額

民間借貸關(guān)系中的借款人多是因為確實遇到生產(chǎn)、生活方面的客觀困難，無奈之下才借款，借款的數(shù)額相對較少。而詐騙犯罪中，行為人以虛假的理由或隱瞞真相的方式騙取被害人的“借款”，借款的數(shù)額相對較大，當然，也不排除一些詐騙慣犯經(jīng)常騙些小錢。本案中，王濤自身并沒有遇到實際困難，而是虛構(gòu)了為被害人承包某工程項目的事實，使被害人產(chǎn)生了錯誤的認識，“自愿”地出借、投資，從而騙取了三名被害人數(shù)十萬的巨額款項。

三、借款的誠信度 一般來講，借貸關(guān)系中，借款人在借款時不會欺騙、欺詐貸款人，即使有，也是將困難A說成更為嚴重的困難B，博取貸款人的同情，以便獲得借款，但畢竟有客觀存在的困難。而詐騙犯罪中，行為人事先有計謀，以莫須有的困難或事實為借口，有計劃地實施欺詐行為，或以高利息為誘惑，以達到騙取錢財目的。王濤就是如此，他采取了嚴重的欺詐行為，但他手段很高明，他以為被害人承包項目為餌，讓被害人先拿前期運作費用，舍小錢換大錢，或干脆以高額利益作擔保，許諾“事辦不成高利返還”。案發(fā)后他又辯稱是因為與人合伙承包工程資金周轉(zhuǎn)不開，然而經(jīng)查實并無合伙之實，可見從頭至尾，王濤的“借款”毫無誠信可言。

四、還款的誠意度

借貸關(guān)系中，借款人不否認借貸關(guān)系，并積極創(chuàng)造條件還款；即使沒有按期歸還借款，也是因天災(zāi)、疾病、虧損等客觀原因造成其暫時或在較長時間內(nèi)喪失償還能力，是“不能”，而非“不為”。而詐騙犯罪中，行為人自始至終就沒有還款的意愿，騙取錢財后，大肆揮霍，銷聲匿跡。這一點，是區(qū)分借貸與詐騙的關(guān)鍵所在。“非法占有的目的”是一個主觀因素，認定起來有難度，不能單憑行為人的口供，而要看行為人有否還款的真實意愿，這就需要結(jié)合一些客觀因素來認定：

1、看行為人的一貫表現(xiàn)。行為人為人正派，是個干事業(yè)的人，詐騙犯罪的可能性就少。如果行為人游手好閑，有行騙惡習，就有非法占有借款之嫌。

2、看行為人借款后的態(tài)度。行為人借款后不按照借款用途使用借款，而是大肆揮霍，不務(wù)正業(yè)，非法占有借款的嫌疑就很大。

3、看行為人是否否認借貸關(guān)系。一般來講，出具了借條，承認借貸關(guān)系，行為人沒有非法占有借款目的。但是，也不盡然，騙子的高明之處就在于此，利用了善良人的這個弱點，既可騙得錢財，又可逃避打擊。因此，即使出具了借條，承認借貸關(guān)系，還要從深層次考察其出具借條的真實目的。如果行為人根本沒有還款的意愿，出于應(yīng)付被害人，或者是博取被害人的進一步信任，為下一次甚至更多次的詐騙作鋪墊，或者是掩飾犯罪、逃避打擊，等等不法之意，就不能以此否定其非法占有之目的。王濤詐騙案就深刻地印證了這一點。

4、看行為人的還款態(tài)度。只要沒有非法占有目的，借款到期后，借款人會盡其所能還款，暫時不能償還，也會向貸款人說明理由，求得諒解。而詐騙犯罪中，行為人對欠款的事實持漠然的態(tài)度，即便承諾還款并有少量還款行為，也是另有所圖：要么為日后行騙作準備，要么是敷衍被害人，逃避打擊，或二者兼具。王濤對此演繹得有聲有色，他向被害人均出具過借條，還有部分還款行為，也不拒絕對方還款的請求，甚至還有“主動”還款承諾。但是，所有的這些假象都不能掩蓋他非法占有的主觀目的。

第二篇：民間借貸糾紛法律法規(guī)與案例解析

一、民間借貸合同簡介

民間借貸糾紛的基礎(chǔ)系當事人之間的民間借貸合同，民間借貸合同是借款合同的一種，借款合同是指當事人一方按約定將一定種類和數(shù)量的貨幣轉(zhuǎn)移給他方，他方到期后返還貨幣的協(xié)議。交付貨幣給他人的一方稱為債權(quán)人、貸款人或出借人，接受貨幣并于一定期限內(nèi)返還貨幣給貸款人的一方為債務(wù)人、借款人或借用人。在中國內(nèi)地，根據(jù)出借人主體性質(zhì)的不同，可將借款合同分為銀行等金融機構(gòu)的借款合同和非金融機構(gòu)借款合同，即民間借貸合同。

民間借貸合同具有以下特征：第一，合同的標的物是金錢（貨幣）；第二，借貸合同是轉(zhuǎn)讓貨幣所有權(quán)的合同；第三，民間借貸合同可以使有償合同，也可以是無償合同；第四，民間借貸合同中，自然人之間的借款合同為實踐合同，其他借貸合同為諾誠合同；第五，自然人之間的借貸合同為不要式合同，其他其他民間借貸合同為要式合同。

二、規(guī)范民間借貸糾紛的主要民事法律

（一）《中華人民共和國合同法》及相關(guān)司法解釋

（二）《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》（以下簡稱借貸意見）

（三）《中華人民共和國民法通則》

（四）《中華人民共和國擔保法》及司法解釋。

（五）《中華人民共和國物權(quán)法》即司法解釋。

（六）《民事訴訟法》、《最高人民法院關(guān)于適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定》、《最高人民法院關(guān)于部分基層人民法院開展小額速裁試點工作的指導(dǎo)意見》等。

三、民間借貸合同的利息和利率

《借貸意見》第6條規(guī)定，“民間借貸的利率可以適當高于銀行的利率，各地人民法院可根據(jù)本地區(qū)的實際情況具體掌握，但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍（包含利率本數(shù)）。超出此限度的，超出部分的利息不予保護?！痹诿耖g借貸糾紛案件中，當利率成為爭議點時，以下問題仍屬常見：

（一）當事人未約定逾期利息但出借人主張逾期利息的處理

一般而言，按照《借貸意見》第9條的規(guī)定，當事人在借貸合同中既未約定借期利率，又未約定逾期利率的，可“參照銀行同期貸款利率”計算逾期利息。但審判實踐中有觀點認為，在約定的借款利率低于銀行同期貸款利率的情況下，可按銀行同期貸款利率計算逾期利息。

（二）當事人既約定了逾期利息，又約定了違約金時的處理

一般而言，借貸雙方既約定了逾期利率又約定了違約金的，出借人可以選擇主張逾期利息和違約金，但均以不超過四倍利率為限。出借人同時主張逾期利息和違約金的，折算后實際利率沒有超過四倍利率的，法院可以予以支持。審判實踐中認為，這里的四倍利率，可以指銀行逾期利息的四倍。

以案說法：原告持有借條而借條上所載出借人姓名與原告姓名同音不同字，可認定原告系實際出借人。

基本案情：2008年，借款人A向余某鵬借款100000元，出具借條余某朋。借款后至今未還。2008年至2010年間，B在A賬戶上共支取了31000元，A與B系夫妻關(guān)系，2009年協(xié)議離婚。2010年，A因故死亡，余某鵬向法院起訴，請求判令B歸還借款100000元并支付自起訴之日起至還清借款之日的利息。

法院意見：二審法院審理認為，雖然2008年A所出具的借條上載明出借人是余某朋，但與被上訴人余某鵬的姓名屬同音字，且該借條現(xiàn)為余某鵬實際持有，可推定余某鵬為本案所涉借款的出借人，具有原告訴訟主體資格。

余某鵬借款時，被告B與借款人A處于分居狀態(tài)，無法認定借款系雙方共同意思表示。但B畢竟從借款中實際支取了31000元，應(yīng)當予以償還。

小編今天給大家分享的是企業(yè)借貸合同的效力，總的來說企業(yè)借貸合同分兩種，一種是企業(yè)與個人之間的借貸合同，另一種是企業(yè)之間的借貸合同。這里的企業(yè)，指非金融的企業(yè)，即沒有存貸款業(yè)務(wù)金融經(jīng)營資格的企業(yè)。

企業(yè)與個人借貸合同的效力認定的主要法律依據(jù)是《最高人民法院關(guān)于如何確認公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復(fù)》，該批復(fù)中，最高人民法院明確規(guī)定：“公民與非金融企業(yè)之間的借貸屬于民間借貸。只要雙方當事人意思表示真實即可認定有效。但是，具有下列情形之一的，應(yīng)當認定無效：

（一）企業(yè)以借貸名義向職工非法集資；

（二）企業(yè)以借貸名義非法向社會集資；

（三）企業(yè)以借貸名義向社會公眾發(fā)放貸款；

（四）其他違反法律、行政法規(guī)的行為。”

非金融企業(yè)之間的借貸合同由于違反了國家關(guān)于金融業(yè)特許經(jīng)營的強制性法律法規(guī)，歷來在訴訟中被認定為無效。近來最高人民法院在(2008)民二終字第111號首都機場地產(chǎn)公司與三能達置業(yè)公司企業(yè)借貸糾紛案民事判決書中認定，企業(yè)之間以項目投資為名、收取固定利潤的合同，其實質(zhì)為企業(yè)間的借貸合同，違反了法律的強制性規(guī)定，應(yīng)屬無效等。

但在經(jīng)濟活動活躍的南方，因為近年以來金融危機的蔓延和中小微企業(yè)融資的實際需要，在非金融企業(yè)之間的借貸合同效力的認定問題上也存在送動與突破。湖南省衡陽市中級人民法院在（2010）衡中法民二終字第42號曹勤與耒陽投資擔保公司借貸糾紛上訴一案判決中認為：“關(guān)于原審被告耒陽市金瑞德金屬顏料有限公司與被上訴人簽訂的《資金往來協(xié)議》及《抵押擔保協(xié)議》的簽訂，是當事人的真實意思表示，未違反法律、行政法規(guī)的效力性禁止性規(guī)定，均是合法有效的。理由如下：《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋

（二）》第十四條規(guī)定：合同法第五十二條第（五）項規(guī)定的‘強制性規(guī)定’是指效力性強制性規(guī)定。含義是指對違反強制性規(guī)定的私法上的行為，在效力后果上以私法上的方式予以一定的強制性規(guī)定。而《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》是為了加強對銀行的監(jiān)督管理，規(guī)范監(jiān)督管理行為等而制定的銀行業(yè)金融機構(gòu)的內(nèi)部管理性規(guī)定，并非效力性規(guī)定，制定目的是為了防范和化解銀行業(yè)風險，保護存款人和其他客戶的合法權(quán)益，但該法并未規(guī)定其他企業(yè)從事銀行業(yè)金融機構(gòu)的業(yè)務(wù)活動將導(dǎo)致合同無效的法律后果，并未涉及合同效力的認定問題。故上訴人以本案所涉及合同及協(xié)議違反《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》等的相關(guān)規(guī)定，應(yīng)當認定為無效的上訴理由不能成立，本院不予以采納。”

企業(yè)間借貸合同能否認定有效的重要之處在于其直接關(guān)系到合同中約定的利率條款的效力，此種約定的利率通常高于銀行同期貸款利率，若合同整體認定為有效，則利率條款作為合同的一部分亦為有效，法院即可按約定利率判令給付利息。而且，在企業(yè)間借貸附有擔保的情況下，一旦企業(yè)間借貸合同被認定為無效，按照從合同效力隨附于主合同效力的法律原則，則作為從合同的擔保合同亦將被認定為無效，從而對債權(quán)人較為不利。

問題來了：如果企業(yè)間借貸合同認定為有效，那約定利率過高有什么救濟嗎？

典型案例：

1、企業(yè)間借款若不屬于生產(chǎn)經(jīng)營性企業(yè)間正常借貸行為，則應(yīng)認定為無效合同 來源：（2011）浙商終字第17號

基本案情：2007年12月17日，康盛公司與光宇集團、馮光成簽訂《借款合同》一份，約定光宇集團向康盛公司借款3000萬元，馮光成同意提供連帶責任保證。2007年12月18日，盛康公司與光宇集團、馮光成又簽訂《借款合同》一份，約定光宇集團向康盛公司借款4000萬元，馮光成提供連帶責任保證?？凳⒐居诤炗喓贤斎辗謩e將款項匯入合同約定的賬戶，盛康公司于12月18日向光宇集團出具授權(quán)委托書，授權(quán)陳國華收取融資服務(wù)費及利息。裁判要旨：康盛公司系提供實業(yè)性項目投資、經(jīng)濟信息服務(wù)的投資公司，不具有經(jīng)營金融業(yè)務(wù)資格，從其與光宇集團簽訂的借款合同的內(nèi)容及雙方在履行借款合同過程中，康盛公司明顯存有融資的盈利性，并不屬于生產(chǎn)經(jīng)營性企業(yè)間正常借貸行為。因此，原審法院認定本案雙方簽訂的借款合同無效有相應(yīng)依據(jù)。

2、企業(yè)間借款合同被認定為無效之后，資金占用損失可按銀行同期貸款年利率計付 來源：（2010）浙杭商終字第1045號

基本案情：2006年6月6日及2007年6月11日，建工集團恒創(chuàng)項目部向二建公司駐嘉興辦事處各借款20萬元，二建公司當即通過銀行支付了借款，建工集團向其出具了收據(jù)兩份，載明暫借款和借款，金額均為20萬元。

裁判要旨：由于本案的出借方及借款方均系企業(yè)，雙方的借款關(guān)系違反了國家有關(guān)禁止企業(yè)拆借資金的金融法規(guī)，應(yīng)認定為無效，建工集團由此取得的借款應(yīng)當予以返還，二建公司要求歸還借款本金40萬的訴訟請求，合法有據(jù)，予以支持。由于建工集團占用借款使得己方財產(chǎn)獲得消極增加，故應(yīng)按銀行同期貸款年利率向出借方二建公司賠償利息損失。

民間借貸不僅會涉及民事權(quán)利義務(wù)，若存在欺詐、非法集資和轉(zhuǎn)貸金融機構(gòu)貸款等情形，也可能會觸犯刑法，構(gòu)成犯罪。本期小編就為大家整理了一下與民間借貸有關(guān)的犯罪。

一、高利轉(zhuǎn)貸罪

法條鏈接：《刑法》第175條

“以轉(zhuǎn)貸牟利為目的，套取金融機構(gòu)信貸資金高利轉(zhuǎn)貸他人，違法所得數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金；數(shù)額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金。

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役。” 司法解釋：《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定

（二）》（2010年5月7日，公通字第【2010】23號）第26條

“以轉(zhuǎn)貸牟利為目的，套取金融機構(gòu)信貸資金高利轉(zhuǎn)貸他人，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：

（一）高利轉(zhuǎn)貸，違法所得數(shù)額在十萬元以上的；

（二）雖未達到上述數(shù)額標準，但兩年內(nèi)因高利轉(zhuǎn)貸受過行政處罰二次以上，又高利轉(zhuǎn)貸的?！?司法解釋：《貸款通則》（1996年6月28日，中國人民銀行令，1996年2號）第20條 “對借款人的限制：

六、不得套取貸款用于借貸牟取非法收入?！?/p>

條紋解讀：

由于相關(guān)司法解釋禁止套取貸款轉(zhuǎn)貸牟利，所以行為主體一般會以虛假的貸款理由或者貸款條件向金融機構(gòu)申請貸款，但這并不意味著本罪的行為必須具有欺騙性質(zhì)。在行為人與金融機構(gòu)負責人通謀，金融機構(gòu)負責人知道真相仍然貸款給轉(zhuǎn)貸牟利的行為人的情況下，行為人的行為仍然成立本罪（金融機構(gòu)負責人的行為視具體情形認定為違法發(fā)放貸款罪或者其他罪）。

行為人出于正當目的取得金融機構(gòu)信貸資金，然后產(chǎn)生將信貸資金高利轉(zhuǎn)貸他人的意圖并實施這種行為的，不應(yīng)以犯罪論處。

相關(guān)案例：四川省邛峽市人民法院刑事判決書，（2001）邛峽刑初字第132號

基本案情:2000年5月，被告人甲指使被告人乙將以陶源畜產(chǎn)品有限公司名義從西橋信用社貸出的貸款中的20萬元，以日息一分的高利分兩次貸給丙，獲得非法利息71400元。盡管被告人甲在法庭上辯解該20萬元是其公司流動資金中出借的20萬，但被告人甲在公安機關(guān)的兩次訊問中都供述是用邛峽市陶源畜產(chǎn)品公司的名義從西橋信用社貸款借給丙的。對甲只承認收取了4.2萬元利息的辯解，結(jié)合被告人供述“前后乙收了7萬多元利息回來”，證人丙“付過7萬多的利息”，充分證明被告人甲高利轉(zhuǎn)貸銀行貸款并獲利7萬多元的事實。

裁判要點：被告人甲以轉(zhuǎn)貸牟利為目的，套取金融機構(gòu)信貸資金高利轉(zhuǎn)貸給他人，違法所得數(shù)額較大，構(gòu)成高利轉(zhuǎn)貸罪，應(yīng)依法予以處罰。

二、非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪及合同詐騙罪等罪名，詳見本公眾號的“刑事審判編錄”欄目。

注：文章內(nèi)容來源于《民間借貸法律政策案例適用指南》

第三篇：民間借貸與非法集資的區(qū)別(最高法院解釋)

最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋

最高人民法院網(wǎng)站

004km.cn2011-01-07 10:59:00

《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》已于2010年11月22日由最高人民法院審判委員會第1502次會議通過，現(xiàn)予公布，自2011年1月4日起施行。

二○一○年十二月十三日

法釋〔2010〕18號

最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋

（2010年11月22日最高人民法院審判委員會第1502次會議通過）

為依法懲治非法吸收公眾存款、集資詐騙等非法集資犯罪活動，根據(jù)刑法有關(guān)規(guī)定，現(xiàn)就審理此類刑事案件具體應(yīng)用法律的若干問題解釋如下：

第一條 違反國家金融管理法律規(guī)定，向社會公眾（包括單位和個人）吸收資金的行為，同時具備下列四個條件的，除刑法另有規(guī)定的以外，應(yīng)當認定為刑法第一百七十六條規(guī)定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”：

（一）未經(jīng)有關(guān)部門依法批準或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金；

（二）通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳；

（三）承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報；

（四）向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。

未向社會公開宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對特定對象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。

第二條 實施下列行為之一，符合本解釋第一條第一款規(guī)定的條件的，應(yīng)當依照刑法第一百七十六條的規(guī)定，以非法吸收公眾存款罪定罪處罰：

（一）不具有房產(chǎn)銷售的真實內(nèi)容或者不以房產(chǎn)銷售為主要目的，以返本銷售、售后包租、約定回購、銷售房產(chǎn)份額等方式非法吸收資金的；

（二）以轉(zhuǎn)讓林權(quán)并代為管護等方式非法吸收資金的；

（三）以代種植（養(yǎng)殖）、租種植（養(yǎng)殖）、聯(lián)合種植（養(yǎng)殖）等方式非法吸收資金的；

（四）不具有銷售商品、提供服務(wù)的真實內(nèi)容或者不以銷售商品、提供服務(wù)為主要目的，以商品回購、寄存代售等方式非法吸收資金的；

（五）不具有發(fā)行股票、債券的真實內(nèi)容，以虛假轉(zhuǎn)讓股權(quán)、發(fā)售虛構(gòu)債券等方式非法吸收資金的；

（六）不具有募集基金的真實內(nèi)容，以假借境外基金、發(fā)售虛構(gòu)基金等方式非法吸收資金的；

（七）不具有銷售保險的真實內(nèi)容，以假冒保險公司、偽造保險單據(jù)等方式非法吸收資金的；

（八）以投資入股的方式非法吸收資金的；

（九）以委托理財?shù)姆绞椒欠ㄎ召Y金的；

（十）利用民間“會”、“社”等組織非法吸收資金的；

（十一）其他非法吸收資金的行為。

第三條 非法吸收或者變相吸收公眾存款，具有下列情形之一的，應(yīng)當依法追究刑事責任：

（一）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在20萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在100萬元以上的；

（二）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象30人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對象150人以上的；

（三）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在10萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在50萬元以上的；

（四）造成惡劣社會影響或者其他嚴重后果的。

具有下列情形之一的，屬于刑法第一百七十六條規(guī)定的“數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)”：

（一）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在100萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在500萬元以上的；

（二）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象100人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對象500人以上的；

（三）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在50萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在250萬元以上的；

（四）造成特別惡劣社會影響或者其他特別嚴重后果的。

非法吸收或者變相吸收公眾存款的數(shù)額，以行為人所吸收的資金全額計算。案發(fā)前后已歸還的數(shù)額，可以作為量刑情節(jié)酌情考慮。

非法吸收或者變相吸收公眾存款，主要用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動，能夠及時清退所吸收資金，可以免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕微的，不作為犯罪處理。

第四條 以非法占有為目的，使用詐騙方法實施本解釋第二條規(guī)定所列行為的，應(yīng)當依照刑法第一百九十二條的規(guī)定，以集資詐騙罪定罪處罰。

使用詐騙方法非法集資，具有下列情形之一的，可以認定為“以非法占有為目的”：

（一）集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營活動或者用于生產(chǎn)經(jīng)營活動與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的；

（二）肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的；

（三）攜帶集資款逃匿的；

（四）將集資款用于違法犯罪活動的；

（五）抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財產(chǎn)，逃避返還資金的；

（六）隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，逃避返還資金的；

（七）拒不交代資金去向，逃避返還資金的；

（八）其他可以認定非法占有目的的情形。

集資詐騙罪中的非法占有目的，應(yīng)當區(qū)分情形進行具體認定。行為人部分非法集資行為具有非法占有目的的，對該部分非法集資行為所涉集資款以集資詐騙罪定罪處罰；非法集資共同犯罪中部分行為人具有非法占有目的，其他行為人沒有非法占有集資款的共同故意和行為的，對具有非法占有目的的行為人以集資詐騙罪定罪處罰。

第五條 個人進行集資詐騙，數(shù)額在10萬元以上的，應(yīng)當認定為“數(shù)額較大”；數(shù)額在30萬元以上的，應(yīng)當認定為“數(shù)額巨大”；數(shù)額在100萬元以上的，應(yīng)當認定為“數(shù)額特別巨大”。

單位進行集資詐騙，數(shù)額在50萬元以上的，應(yīng)當認定為“數(shù)額較大”；數(shù)額在150萬元以上的，應(yīng)當認定為“數(shù)額巨大”；數(shù)額在500萬元以上的，應(yīng)當認定為“數(shù)額特別巨大”。

集資詐騙的數(shù)額以行為人實際騙取的數(shù)額計算，案發(fā)前已歸還的數(shù)額應(yīng)予扣除。行為人為實施集資詐騙活動而支付的廣告費、中介費、手續(xù)費、回扣，或者用于行賄、贈與等費用，不予扣除。行為人為實施集資詐騙活動而支付的利息，除本金未歸還可予折抵本金以外，應(yīng)當計入詐騙數(shù)額。

第六條 未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準，向社會不特定對象發(fā)行、以轉(zhuǎn)讓股權(quán)等方式變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，或者向特定對象發(fā)行、變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券累計超過200人的，應(yīng)當認定為刑法第一百七十九條規(guī)定的“擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券”。構(gòu)成犯罪的，以擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪定罪處罰。

第七條 違反國家規(guī)定，未經(jīng)依法核準擅自發(fā)行基金份額募集基金，情節(jié)嚴重的，依照刑法第二百二十五條的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。

第八條 廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告為非法集資活動相關(guān)的商品或者服務(wù)作虛假宣傳，具有下列情形之一的，依照刑法第二百二十二條的規(guī)定，以虛假廣告罪定罪處罰：

（一）違法所得數(shù)額在10萬元以上的；

（二）造成嚴重危害后果或者惡劣社會影響的；

（三）二年內(nèi)利用廣告作虛假宣傳，受過行政處罰二次以上的；

（四）其他情節(jié)嚴重的情形。

明知他人從事欺詐發(fā)行股票、債券，非法吸收公眾存款，擅自發(fā)行股票、債券，集資詐騙或者組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動等集資犯罪活動，為其提供廣告等宣傳的，以相關(guān)犯罪的共犯論處。

第九條 此前發(fā)布的司法解釋與本解釋不一致的，以本解釋為準。

非法集資與民間借貸有何區(qū)別？

作者： 律師

時間：2012年02月29日【出處】新京報

【關(guān)鍵詞】非法集資；民間借貸

【寫作年份】2012年

【正文】

我國刑法有“非法吸收公眾存款罪”、“集資詐騙罪”等罪名，前者的最高刑為10年，后者的最高刑是死刑。區(qū)別在于，后者以非法占有為目的。

按中國傳統(tǒng)商業(yè)習慣，年前是結(jié)賬的日子，過年就是“過年關(guān)”。這在當下的經(jīng)濟環(huán)境中也有意義。

一方面是長期以來政府部門對金融的嚴管，一方面卻是民間借貸盛行，但總是與非法集資、高利貸、討債公司等灰色內(nèi)容常聯(lián)系在一起。去年年底關(guān)于民間借貸，政府層面釋放了2個積極信號：一是11月，央行承認民間借貸具有合法性；二是12月最高法發(fā)出《關(guān)于依法妥善審理民間借貸糾紛案件促進經(jīng)濟發(fā)展維護社會穩(wěn)定的通知》。

普通民間借貸跟非法集資，區(qū)別到底在哪里？

一個人要做生意、買房，向周邊親戚借錢，是一回事；向社會廣告宣傳某項目賺錢，收了許多人的錢，從規(guī)定上來看，是另一回事。“質(zhì)變到量變”的點在哪里？

按1998年國務(wù)院《非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》，非法吸收公眾存款，是指未經(jīng)中國人民銀行批準，向社會不特定對象吸收資金，出具憑證，承諾在一定期限內(nèi)還本付息的活動。這個定義相當寬泛，很多民間借貸都可視為非法。

2010年最高法頒布了《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，司法機關(guān)從中國經(jīng)濟實踐中，歸納出更現(xiàn)實的執(zhí)法標準。

非法集資需同時具備“四個條件”：

（一）未經(jīng)有關(guān)部門依法批準或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金；

（二）通過媒體、推介會等途徑向社會公開宣傳；

（三）承諾在一定期限內(nèi)還本付息；

（四）向社會不特定對象吸收資金——個人向30人以上吸收存款；單位向150人以上吸收存款。同時，《解釋》還規(guī)定：“未向社會公開宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對特定對象

吸收資金的”，不屬于非法集資。

在“四個條件”基礎(chǔ)上，最高法還列舉了10種具體的非法集資形式，可以分為三大類。一類是假直接投資項目。比如，在房產(chǎn)界中以返本銷售、售后包租、約定回購、銷售房產(chǎn)份額等方式；以轉(zhuǎn)讓林權(quán)并代為管護、以代種植（養(yǎng)殖）、聯(lián)合種植（養(yǎng)殖）等方式非法吸收資金的。例如，之前，營口東華集團以發(fā)展養(yǎng)殖螞蟻為名，承諾高額回報，非法集資近30億元。

第二類是假間接投資。比如，不具有發(fā)行股票、債券的真實內(nèi)容，以虛假轉(zhuǎn)讓股權(quán)、發(fā)售虛構(gòu)債券等方式；不具有募集基金的真實內(nèi)容，以假借境外基金、發(fā)售虛構(gòu)基金等方式非法吸收資金的。

第三類，就是利用民間“會”、“社”等組織非法吸收資金的。

所以，民間借貸古已有之，向親戚、朋友借款再多，也只是民間借貸，并不是法律意義上的金融活動，不需要央行的批準，也就沒“非法集資”一說。但是，一旦通過現(xiàn)代媒體廣而告之，個人吸收存款的對象超過30人以上，就可視為非法吸收存款。我國刑法有“非法吸收公眾存款罪”、“集資詐騙罪”等罪名，前者的最高刑為10年，后者的最高刑是死刑。二者區(qū)別在于，后者不僅破壞“金融管理秩序”，而且是以非法占有（包括卷款潛逃、個人揮霍）集資款為目的。

非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法

國務(wù)院令[1998]第247號

頒布時間：1998-7-13發(fā)文單位：中華人民共和國國務(wù)院

中華人民共和國國務(wù)院令

（第247號）

《非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》已經(jīng)1998年6月30日國務(wù)院第5次常務(wù)會議通過，現(xiàn)予發(fā)布施行。

總理 朱镕基

1998年7月13日

非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法

第一章 總則

第一條 為了取締非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動，維護金融秩序，保護社會公眾利益，制定本辦法。

第二條 任何非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動，必須予以取締。

第三條 本辦法所稱非法金融機構(gòu)，是指未經(jīng)中國人民銀行批準，擅自設(shè)立從事或者主要從事吸收存款、發(fā)放貸款、辦理結(jié)算、票據(jù)貼現(xiàn)、資金拆借、信托投資、金融租賃、融資擔保、外匯買賣等金融業(yè)務(wù)活動的機構(gòu)。

非法金融機構(gòu)的籌備組織，視為非法金融機構(gòu)。

第四條 本辦法所稱非法金融業(yè)務(wù)活動，是指未經(jīng)中國人民銀行批準，擅自從事的下列活動：

（一）非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款；

（二）未經(jīng)依法批準，以任何名義向社會不特定對象進行的非法集資；

（三）非法發(fā)放貸款、辦理結(jié)算、票據(jù)貼現(xiàn)、資金拆借、信托投資、金融租賃、融資擔保、外匯買賣；

（四）中國人民銀行認定的其他非法金融業(yè)務(wù)活動。

前款所稱非法吸收公眾存款，是指未經(jīng)中國人民銀行批準，向社會不特定對象吸收資金，出具憑證，承諾在一定期限內(nèi)還本付息的活動；所稱變相吸收公眾存款，是指未經(jīng)中國人民銀行批準，不以吸收公眾存款的名義，向社會不特定對象吸收資金，但承諾履行的義務(wù)與吸收公眾存款性質(zhì)相同的活動。

第五條 未經(jīng)中國人民銀行依法批準，任何單位和個人不得擅自設(shè)立金融機構(gòu)或者擅自從事金融業(yè)務(wù)活動。

對非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動，工商行政管理機關(guān)不予辦理登記。

對非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動，金融機構(gòu)不予開立賬戶、辦理結(jié)算和提供貸款。

第六條 非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動由中國人民銀行予以取締。

非法金融機構(gòu)設(shè)立地或者非法金融業(yè)務(wù)活動發(fā)生地的地方人民政府，負責組織、協(xié)調(diào)、監(jiān)督與取締有關(guān)的工作。

第七條 中國人民銀行依法取締非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動，任何單位和個人不得干涉，不得拒絕、阻撓。

第八條 中國人民銀行工作人員在履行取締非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動的職責中，應(yīng)當依法保守秘密。

第二章 取締程序

第九條 對非法金融機構(gòu)、非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款以及非法集資，中國人民銀行一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，應(yīng)當立即調(diào)查、核實；經(jīng)初步認定后，應(yīng)當及時提請公安機關(guān)依法立案偵查。

第十條 在調(diào)查、偵查非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動的過程中，中國人民銀行和公安機關(guān)應(yīng)當互相配合。

第十一條 對非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動的犯罪嫌疑人、涉案資金和財產(chǎn)，由公安機關(guān)依法采取強制措施，防止犯罪嫌疑人逃跑和轉(zhuǎn)移資金、財產(chǎn)。

第十二條 對非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動，經(jīng)中國人民銀行調(diào)查認定后，作出取締決定，宣布該金融機構(gòu)和金融業(yè)務(wù)活動為非法，責令停止一切業(yè)務(wù)活動，并予公告。

第十三條 中國人民銀行發(fā)現(xiàn)金融機構(gòu)為非法金融機構(gòu)或者非法金融業(yè)務(wù)活動開立賬戶、辦理結(jié)算和提供貸款的，應(yīng)當責令該金融機構(gòu)立即停止有關(guān)業(yè)務(wù)活動。任何單位和個人不得擅自動用有關(guān)資金。

設(shè)立非法金融機構(gòu)或者從事非法金融業(yè)務(wù)活動騙取工商行政管理機關(guān)登記的，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，工商行政管理機關(guān)應(yīng)當立即注銷登記或者變更登記。

第十四條 中國人民銀行對非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動進行調(diào)查時，被調(diào)查的單位和個人必須接受中國人民銀行依法進行的調(diào)查，如實反映情況，提供有關(guān)資料，不得拒絕、隱瞞。

第十五條 中國人民銀行調(diào)查非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動時，對與案件有關(guān)的情況和資料，可以采取記錄、復(fù)制、錄音等手段取得證據(jù)。

在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，中國人民銀行可以依法先行登記保存，當事人或者有關(guān)人員不得銷毀或者轉(zhuǎn)移證據(jù)。

第三章 債權(quán)債務(wù)的清理清退

第十六條 因非法金融業(yè)務(wù)活動形成的債權(quán)債務(wù)，由從事非法金融業(yè)務(wù)活動的機構(gòu)負責清理清退。

第十七條 非法金融機構(gòu)一經(jīng)中國人民銀行宣布取締，有批準部門、主管單位或者組建單位的，由批準部門、主管單位或者組建單位負責組織清理清退債權(quán)債務(wù)；沒有批準部門、主管單位或者組建單位的，由所在地的地方人民政府負責組織清理清退債權(quán)債務(wù)。

第十八條 因參與非法金融業(yè)務(wù)活動受到的損失，由參與者自行承擔。

第十九條 非法金融業(yè)務(wù)活動所形成的債務(wù)和風險，不得轉(zhuǎn)嫁給未參與非法金融業(yè)務(wù)活動的國有銀行和其他金融機構(gòu)以及其他任何單位。

第二十條 債權(quán)債務(wù)清理清退后，有剩余非法財物的，予以沒收，就地上繳中央金庫。

第二十一條 因清理清退發(fā)生糾紛的，由當事人協(xié)商解決；協(xié)商不成的，通過司法程序解決。

第四章 罰則

第二十二條 設(shè)立非法金融機構(gòu)或者從事非法金融業(yè)務(wù)活動，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任；尚不構(gòu)成犯罪的，由中國人民銀行沒收非法所得，并處非法所得1倍以上5倍以下的罰款；沒有非法所得的，處10萬元以上50萬元以下的罰款。

第二十三條 擅自批準設(shè)立非法金融機構(gòu)或者擅自批準從事非法金融業(yè)務(wù)活動的，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。

第二十四條 金融機構(gòu)違反規(guī)定，為非法金融機構(gòu)或者非法金融業(yè)務(wù)活動開立賬戶、辦理結(jié)算或者提供貸款的，由中國人民銀行責令改正，沒收違法所得，并處違法所得1倍以上5倍以下的罰款；沒有違法所得的，處10萬元以上50萬元以下的罰款；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予紀律處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。

第二十五條 拒絕、阻礙中國人民銀行依法執(zhí)行職務(wù)，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任；尚不構(gòu)成犯罪的，由公安機關(guān)依法給予治安管理處罰。

第二十六條 中國人民銀行工作人員在履行取締非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動的職責中泄露秘密的，依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。

第二十七條 中國人民銀行、公安機關(guān)和工商行政管理機關(guān)工作人員玩忽職守、濫用職權(quán)、徇私舞弊，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任；尚不構(gòu)成犯罪的，依法給予行政處分。

中國人民銀行工作人員對非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動案件，應(yīng)當移交公安機關(guān)而不移交，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任；尚不構(gòu)成犯罪的，依法給予行政處分。

第五章 附則

第二十八條 取締非法證券機構(gòu)和非法證券業(yè)務(wù)活動參照本辦法執(zhí)行，由中國證券監(jiān)督管理委員會負責實施，并可以根據(jù)本辦法的原則制定具體實施辦法。

取締非法商業(yè)保險機構(gòu)和非法商業(yè)保險業(yè)務(wù)活動參照本辦法執(zhí)行，由國務(wù)院商業(yè)保險監(jiān)督管理部門負責實施，并可以根據(jù)本辦法的原則制定具體實施辦法。

第二十九條 本辦法施行前設(shè)立的各類基金會、互助會、儲金會、資金服務(wù)部、股金服務(wù)部、結(jié)算中心、投資公司等機構(gòu)，超越國家政策范圍，從事非法金融業(yè)務(wù)活動的，應(yīng)當按照國務(wù)院的規(guī)定，限期清理整頓。超過規(guī)定期限繼續(xù)從事非法金融業(yè)務(wù)活動的，依照本辦法予以取締；情節(jié)嚴重，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。

第三十條 本辦法自發(fā)布之日起施行。

第四篇：民間借貸與非法集資的區(qū)別是什么？是如何定義的!

民間借貸與非法集資的區(qū)別是什么？是如何定義的！

現(xiàn)實生活中，大家都認為民間借貸與非法集資本質(zhì)是一樣的，其實不然，民間借貸是雙方認定或者財產(chǎn)抵押，產(chǎn)生的交易是受法律保護的，非法集資主要以高利息回報，向社會廣泛群體吸收存款，下面講述下;民間借貸與非法集資的區(qū)別是什么？是如何定義的！

1、什么是非法集資？

非法集資是單位或個人未經(jīng)有權(quán)機構(gòu)審批，向社會上不特定的公眾(較為廣泛的群體)吸收存款。在這里，“特定的”和“不特定的”對象是區(qū)分合法與非法的一個重要界限。

非法集資活動主要以承諾高額回報、編造虛假項目(如投資房地產(chǎn)、境外理財、墓穴、企業(yè)周轉(zhuǎn)資金等)，以虛假宣傳造勢、利用親情誘騙為常用手段。

典型形式如民間所謂的“標會”采用跑腿形式，以高利息為誘餌勸說、誘惑熟人集資，以達到非法占有為目的。非法集資具有以下特征:

未經(jīng)有關(guān)部門依法批準，包括沒有批準權(quán)限部門批準的集資以及有審批權(quán)限的部門超越權(quán)限批準的集資；承諾在一定期限內(nèi)給出資人還本付息，還本付息以貨幣形式為主，還包括實物形式或其他形式

二、什么是民間借貸？

而民間借貸是指公民之間、公民與法人之間、公民與其它組織之間借貸。只要雙方當事人意見表示真實即可認定有效，因借貸產(chǎn)生的抵押相應(yīng)有效，但利率不得超過人民銀行規(guī)定的相關(guān)利率?！逗贤ā芬?guī)定，建立在真實意思基礎(chǔ)上的民間借款合同受法律保護；2015年9月正式施行的《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二十七規(guī)定：借貸雙方約定的利率未超過年利率24%，出借人請求借款人按照約定的利率支付利息的，人民法院應(yīng)予支持。借貸雙方約定的利率超過年利率36%，超過部分的利息約定無效。借款人請求出借人返還已支付的超過年利率36%部分的利息的，人民法院應(yīng)予支持。

公安機關(guān)在打擊非法集資罪犯罪過程中一直是非常慎重。在正確區(qū)分兩者界限的基礎(chǔ)上，會同有關(guān)部門準確定性以后，構(gòu)成非法集形式資犯罪的才實施打擊，對正當?shù)拿耖g借貸活動，國家法律是不禁止的。在打擊非法集資罪犯罪過程中，公安機關(guān)也始終堅持打擊犯罪與保護發(fā)展并重的原則，落實寬嚴形式相濟的刑事政策，做到堅決打擊處理極少數(shù)，教育挽救大多數(shù)。而且在懲治非法集資罪犯罪過程中，除了要讓非法集資罪犯罪嫌疑人不在經(jīng)濟上占到便宜之外，對其他利形式益受損人的權(quán)利要全力加以保護。實際上讓非法集資罪犯罪嫌疑人把他非法獲得的高利吐出來，就是對廣大參與集資者利益的一種保護。

總之，應(yīng)對非法集資罪和民間借貸的區(qū)別是一個復(fù)雜的過程，實踐證明，由具備一定法律知識和工作經(jīng)驗的律師來處理，既可以防范法律糾紛，也可以更好地解決法律糾紛，最大限度地避免或降低經(jīng)濟損失，有效地保障您的合法權(quán)益。

第五篇：民間借貸合同-民間借貸合同 從一起民間借貸案看借條與借款合同區(qū)別

民間借貸合同-民間借貸合同 從一起民間借貸案看借條與借款合同區(qū)別

王某和李某是同村村民，關(guān)系處的一直很好，2016年9月3日和10月24日王某以磚瓦窯廠擴建需要資金為由先后兩次分別向李某借款30萬元、20萬元，王某向李某借款共計50萬元，王某為李某出具了兩張借條，借條中雙方?jīng)]有約定還款期限，雙方口頭約定使用期限最多為一年，待王某資金周轉(zhuǎn)過來馬上還款。同時王某還向其他親友借款2000多萬，并給其他親戚朋友許諾了高額利息。王某借款后，并沒有按約定用于擴建窯廠，王某用一部分借款購置房產(chǎn)和豪車，大部分借款被用來放高利貸，后因王某的債務(wù)人攜款潛逃，造成巨額借款收不回來，導(dǎo)致王某資金鏈斷裂，王某無法支付債權(quán)人借款本息。王某的債權(quán)人經(jīng)常到王某家中索債，2016年4月27日數(shù)名債權(quán)人到公安局經(jīng)偵大隊報警，告王某詐騙、非法集資，部分債權(quán)人還向法院提起訴訟，并保全了王某的財產(chǎn)。李某作為債權(quán)人也多次向王某索要借款，王某一直以各種理由拒不歸還借款，李某無奈只得于2016年5月6日委托本律師向人民法院提起訴訟。

一審中，王某稱借條并非自己書寫的，是李某偽造的，向一審法院提出筆跡鑒定申請，后又放棄鑒定。2016年7月27日一審法院判決王某歸還李某借款，王某不服一審判決，委托律師提出上訴，王某的上訴理由是借據(jù)確實為自己書寫，但是李某并沒有實際交付借款。

【承辦經(jīng)過】

2、被上訴人李某已經(jīng)實際向上訴人王某交付了借款。民間借貸合同

被上訴人李某向上訴人王某交付

了50萬元借款，上訴人王某向李某出具了借條，借條就是被上訴人交付借款的證據(jù)。上訴人王某一再強調(diào)被上訴人李某沒有提供實際交付借款的證據(jù)，是上訴人王某混淆了借條和借款合同的概念和區(qū)別。借款合同本身是實踐合同，不僅要有書面借款協(xié)議或者借據(jù)，更重要的是出借人實際向借款人交付借款。實踐中，民間借貸操作流程是出借人先給付借款人借款，借款人再向出借人出具借條，而且借款時出借人也只是讓借款人出具借條，很少有出借人和借款人先簽訂借款合同，出借人交付借款后，借款人再向出借人出具收到條。被上訴人李某作為普通百姓不知道借款合同是實踐合同，不僅要有借款合同還要有交付憑證。另一方面，如果借款事實不存在，上訴人作為完全民事行為能力人不會向出借人出具借條，上訴人向被上訴人出具借條后應(yīng)該了解其法律后果，可上訴人既沒有向被上訴人要回借條，也沒有報案說明情況，也證實被上訴人李某已

經(jīng)實際交付了借款。上訴人王某應(yīng)該承擔被上訴人李某沒有實際交付借款的證明責任，否則應(yīng)該承擔舉證不能的法律后果。

3、上訴人在一審中提出筆跡鑒定申請及上訴到二審法院其目的是為了拖延還款時間，甚至達到不歸還借款的目的，但是上訴人王某向被上訴人李某借款50萬元事實清楚，證據(jù)確實充分，相信上訴人的所作所為都是枉費心機，是徒勞的，上訴人積極想辦法籌款還錢才是正道。被上訴人在上訴人困難的時候，考慮到鄰里朋友關(guān)系主動伸出援手，幫助上訴人度過難關(guān)，令被上訴人萬萬沒有想到的是被上訴人和上訴人之間上演了一出農(nóng)夫和蛇的悲劇。

另就借條和借款合同的區(qū)別作如下說明：

借條不同于借款合同，借條不僅反映了一個借款合同的存在，借條更重要的作用是證明借款合同出借人對出借義務(wù)的履行，著重確認的是借款人的還款

義務(wù)。民間借貸合同借條與借款合同是兩個不同的概念，借款合同關(guān)系是出具借條行為的基礎(chǔ)關(guān)系，二者有著本質(zhì)的區(qū)別。借款合同是典型的雙方民事法律行為，需雙方當事人意思表示一直才能成立，如果借條就是借款合同，則它是書面合同，書面合同需要當事人雙方簽字才能成立，而借條只要借款人單方簽字就成立，無需出借人簽名。因此，借條不是簡單的借款合同，只是證明口頭借款合同的存在，并且出借人已經(jīng)履行了出借義務(wù)。在民間借貸中，尤其是親朋好友之間的借款，借款協(xié)議往往是口頭的，并且大多是不計利息的，因此其借款合同是單務(wù)合同，借款合同又是實踐性合同，也就是說，只有出借人交付了款項后合同才能生效。正因為借款合同具有這樣的法律特征，當事人之間往往有口頭協(xié)議之后，由借款人直接出具一張借條作為憑據(jù)，而少有訂立一個書面借款合同，又因為借條是基于借款協(xié)議而產(chǎn)生的，當然具有反映或者說證明

借款協(xié)議存在的作用。因此，人們?nèi)菀讓烧呋煜?，認為借條是借款合同。在審理借款糾紛時，如果法官對借條的法律性質(zhì)作出了錯誤認定的話，那就有可能對出借人的權(quán)利保護相當不利。如果借條是借款合同，那么合同是否履行需要義務(wù)履行人負舉證責任，也就是說出借人對自己交付借款的義務(wù)要負舉證責任。而實踐中出借人交付借款后一般只要求借款人出具借條，而很少再要求對方出具一個收條。筆者認為，出具借條這一法律行為的實質(zhì)是為設(shè)立借款人按約定利息和期限返還本息，而出借人則享有相應(yīng)的權(quán)利。應(yīng)注意這里約定的利息和期限是基于借款協(xié)議的約定，反映了協(xié)議的內(nèi)容，而不能以此為依據(jù)認定該借條就是合同。只要出借人出示的借條是真是有效的，他就完成了舉證責任，證明他已經(jīng)履行了借款合同中出借款項的義務(wù)。