第一篇：委貸受限后債權(quán)型資管計劃與私募基金應(yīng)當(dāng)如何破局（范文模版）

今年1月銀監(jiān)會發(fā)布的《商業(yè)銀行委托貸款管理辦法(征求意見稿)》威力已經(jīng)逐漸顯現(xiàn)。近期我們接連收到客戶反映，銀行已經(jīng)不再為證券公司、基金子公司的資管計劃以及私募基金的債權(quán)投資辦理委托貸款，這給上述機(jī)構(gòu)的債權(quán)性投資帶來不小的困境。本文從律師的角度提出替代委托貸款實現(xiàn)債權(quán)投資的幾種設(shè)想，與業(yè)界同仁共同思考如何避免資管計劃等契約型基金業(yè)務(wù)受到此次商業(yè)銀行委貸范圍限縮的不良影響。

2015年1月16日，中國銀監(jiān)會發(fā)布了《商業(yè)銀行委托貸款管理辦法(征求意見稿)》（以下簡稱“征求意見稿”），征求意見稿以“準(zhǔn)確定位、回歸本源、限制范圍、避免套利、問題導(dǎo)向、嚴(yán)格設(shè)限、加強(qiáng)管理、規(guī)范發(fā)展”為核心意見，并在第十一條明確提出，要求商業(yè)銀行不得接受以“籌集的他人資金”對外發(fā)放委托貸款。按此規(guī)定，大致有三類私募投資基金可能今后將無法作為委托人發(fā)放委托貸款。一是基金子公司、證券公司發(fā)起設(shè)立的資管計劃；二是有限合伙基金；三是契約型私募基金。這三類私募投資機(jī)構(gòu)原有債權(quán)投資通常采用銀行委托貸款的模式。一旦征求意見稿生效執(zhí)行，債權(quán)型資管計劃、私募基金等勢必需要尋求新的出路，以突破委貸受限的困境。

從此次征求意見稿出臺的背景與目的來看，主要是為了封堵銀行借助資管計劃等來規(guī)避有關(guān)部門對銀行貸款監(jiān)管的行為。在目前的實務(wù)操作中，存在大量的銀行理財資金通過借道資管計劃，由證券公司、基金子公司等非銀機(jī)構(gòu)作為委托貸款的委托人，將貸款投放給銀行指定的借款人，而這些借款人本身就是銀行的客戶。因此，此類操作中銀行承擔(dān)了貸款的實質(zhì)風(fēng)險，加大了銀行的系統(tǒng)風(fēng)險，從而成為此次征求意見稿的監(jiān)控重點。然而覆巢之下，安有完卵,由于當(dāng)前市場上債權(quán)投資仍然是資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)資金運(yùn)用的主要方式，諸如證券公司、基金子公司、私募基金其本身并沒有貸款發(fā)放資格，通過銀行發(fā)放委托貸款一直是此類資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)進(jìn)行債權(quán)投資的主要手段，在“銀行不得接受以籌集的他人資金發(fā)放委托貸款”的規(guī)定下，債權(quán)型資管計劃、私募基金顯然將遭受“誤傷”。

筆者了解到，從去年年底開始，已有多家商業(yè)銀行提高了委托貸款委托人的門檻，對通過募集而獲得資金的債權(quán)型私募基金委托人的凈資產(chǎn)、資金來源說明等作出諸多要求。顯然征求意見稿在出臺之前，其影響力在銀行體系內(nèi)部已醞釀多時。那么，在征求意見稿正式生效執(zhí)行后，證券公司、基金子公司的債權(quán)型資管計劃以及私募基金在無法繼續(xù)通過銀行委托貸款這一渠道的情況下，又當(dāng)如何尋求新的出路以突破困境呢？筆者從律師的角度在此提出如下幾條方案，拋磚引玉，以供讀者探討。

（1）借道信托貸款。信托公司享有發(fā)放信托貸款的資格，并不會受到此次《銀行委貸管理辦法》規(guī)定的影響。因而委托貸款的通道業(yè)務(wù)受阻后，證券公司、基金子公司的資管計劃以及私募基金仍然可以通過嵌套一層信托計劃，認(rèn)購單一信托計劃并發(fā)放信托貸款的方式將募集的資金向融資方發(fā)放。但是與銀行委托貸款的手續(xù)費(fèi)相比，信托貸款的通道費(fèi)用相對較高，并且毫無疑問的是，在銀行委貸大門關(guān)閉的情況下，信托的通道費(fèi)用必將有所升高。

（2）夾層融資。在證券公司、基金子公司的資管計劃以及私募基金無法直接向融資方發(fā)放委托貸款的情況下，采用房地產(chǎn)行業(yè)融資常用的夾層融資方式不失為一種可行的替代方案。即證券公司、基金子公司、基金管理人用資管計劃或基金的少部分投資款受讓持有融資方的部分股權(quán)，再將剩余投資款通過向公司提供股東借款的方式注入融資方。但是此種方式下，證券公司、基金子公司或私募基金管理人作為融資方的股東之一，無疑會受到融資方的經(jīng)營風(fēng)險、管理風(fēng)險的影響和牽連。

（3）股權(quán)投資。股權(quán)投資的方式是指投資資金全部用于認(rèn)購融資方的增資，在融資期間完全成為融資方的股東，并通過安排對賭條款、簽署原股東回購協(xié)議、設(shè)置減資安排等方式，在融資期屆滿時實現(xiàn)股權(quán)投資的溢價回購或退出。此種變債權(quán)投資為股權(quán)投資的方式，繞開了債權(quán)型投資基金缺乏放貸人資格的天然缺陷，但融資企業(yè)本身的經(jīng)營風(fēng)險、管理風(fēng)險以及稅收成本，仍然需要證券公司、基金子公司或私募基金等資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)在實際投資前予以充分考慮。

（4）收益權(quán)轉(zhuǎn)讓及回購。實踐中還存在一種融資方通過將其自身的收益權(quán)以類資產(chǎn)證券化的方式轉(zhuǎn)讓予資管計劃或私募基金，并同時約定滿足一定期限或條件的情況下，由融資方以約定價格向投資方實現(xiàn)溢價回購的融資安排。這種融資安排下，無需借助通道，無需發(fā)放貸款，亦無需變更股權(quán)，手續(xù)非常簡便。但在收益權(quán)轉(zhuǎn)讓融資的方式下，由于投資方無法享有抵押等較有力的擔(dān)保，融資方是否擁有以自有資產(chǎn)實現(xiàn)溢價回購的能力對于投資的順利開展至關(guān)重要。總體而言，采用收益權(quán)轉(zhuǎn)讓并回購較采用委托貸款與信托貸款的風(fēng)險更大。

上述四個方案中，第一個方案其實類同于銀行貸款，可以直接與融資方的征信系統(tǒng)掛鉤，其他三個方案都無法從征信上對于融資方進(jìn)行約束。與此同時，如涉及到需要辦理抵押、質(zhì)押時，股權(quán)投資的方案顯然無法安排，而夾層融資及收益權(quán)轉(zhuǎn)讓則需要繞道辦理，能否辦理成功不確定性因素較大。

目前征求意見稿仍處于廣泛收集意見階段，但基本雛形已定，在生效執(zhí)行后將逐步展現(xiàn)它的監(jiān)管威力?？傮w而言，明確禁止募集他人的資金作為委托貸款資金來源，對券商、基金子公司以及私募基金均具有較強(qiáng)的針對性，目的在于降低銀行風(fēng)險的同時，促使這些資產(chǎn)管理公司回歸權(quán)益投資的市場本位，引導(dǎo)不同的資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)實現(xiàn)市場的差異化競爭。券商、基金子公司以及私募基金管理人也應(yīng)盡早尋找到合適的替代委貸實現(xiàn)債權(quán)投資的方式，避免資管計劃等契約型基金業(yè)務(wù)受到此次商業(yè)銀行委貸范圍限縮的不良影響。

第二篇：資管計劃私募基金信托計劃業(yè)務(wù)模式比較

資管計劃、私募基金、信托計劃業(yè)務(wù)模式比較

?? 一資管計劃·私募基金·信托計劃比較二資產(chǎn)管理計劃合規(guī)要點解析三私募基金登記備案與合規(guī)運(yùn)作一資管計劃vs.私募基金vs.信托計劃比較

（一）主要監(jiān)管法規(guī)1基金公司及子公司資管計劃《基金法》《信托法》《私募暫行辦法》《試點辦法》《單一客戶合同準(zhǔn)則》《特定多個客戶合同準(zhǔn)則》、“26號文”、《八條底線細(xì)則》。2證券公司及子公司資管計劃《基金法》《信托法》《私募暫行辦法》《管理辦法》《定向?qū)嵤┘?xì)則》《集合實施細(xì)則》《八條底線細(xì)則》。

3私募投資基金《基金法》《信托法》《合伙企業(yè)法》《公司法》《私募暫行辦法》；'7辦法2指引'《登記備案辦法》《信披辦法》《從業(yè)人員管理辦法》《募集辦法》《投顧業(yè)務(wù)辦法(未出臺)》《托管業(yè)務(wù)辦法(未出臺)》《外包業(yè)務(wù)管理辦法(未出臺)》《內(nèi)控指引》《合同指引》等2個指引。4信托計劃《信托法》《信托公司管理辦法》《集合資金信托計劃管理辦法》。

（二）其他比較項目一覽表

（三）關(guān)于對新三板掛牌公司股權(quán)的投資《機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)問答

（一）關(guān)于資產(chǎn)管理計劃、契約型私募基金投資擬掛牌公司股權(quán)有關(guān)問題》：

依法設(shè)立、規(guī)范運(yùn)作、且已經(jīng)在中國基金業(yè)協(xié)會登記備案并接受證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)監(jiān)管的基金子公司資產(chǎn)管理計劃、證券公司資產(chǎn)管理計劃、契約型私募基金，其所投資的擬掛牌公司股權(quán)在掛牌審查時可不進(jìn)行股份還原，但須做好相關(guān)信息披露工作?！斗巧鲜泄娝颈O(jiān)管問答—— 定向發(fā)行

（二）》：

單純以認(rèn)購份為目的而設(shè)立的公司法人、合伙企業(yè)等持股平臺，不具有實際經(jīng)營務(wù)的，不符合投資者適當(dāng)性管理要求，不得參與非上市公眾司的股份發(fā)行。掛牌公司設(shè)立的員工持股計劃，認(rèn)購私募股權(quán)基金、資產(chǎn)管理計劃等接受證監(jiān)會監(jiān)管的金融產(chǎn)品，已經(jīng)完成核準(zhǔn)、備案程序并充分披露信息的，可以參與非上市公眾司定向發(fā)行。

（四）關(guān)于合格投資者資格及投資者數(shù)量限制基金公司及子公司資管計劃：

委托投資單個資產(chǎn)管理計劃初始金額不低于100萬元人民幣，且能夠識別、判斷和承擔(dān)相應(yīng)投資風(fēng)險的自然人、法人、依法成立的組織或中國證監(jiān)會認(rèn)可的其他特定客戶。社會保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等社會公益基金，以及依法設(shè)立并在基金業(yè)協(xié)會備案的投資計劃，視為合格投資者。

投資者數(shù)量限制：特定多個客戶資管計劃2-200人。證券公司及子公司資管計劃：

具備相應(yīng)風(fēng)險識別能力和承擔(dān)所投資集合資產(chǎn)管理計劃風(fēng)險能力且符合下列條件之一的單位和個人：（1）個人或者家庭金融資產(chǎn)合計不低于100萬元人民幣；（2）公司、企業(yè)等機(jī)構(gòu)凈資產(chǎn)不低于1000萬元人民幣。依法設(shè)立并受監(jiān)管的各類集合投資產(chǎn)品視為單一合格投資者。投資者數(shù)量限制：集合資管計劃2-200人。私募投資基金：

合格投資者是指具備相應(yīng)風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力，投資于單只私募基金的金額不低于100萬元且符合下列相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)的單位和個人：（1）凈資產(chǎn)不低于1000萬元的單位；（2）金融資產(chǎn)不低于300萬元或者最近三年個人年均收入不低于50萬元的個人。社會保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等社會公益基金，以及依法設(shè)立并在基金業(yè)協(xié)會備案的投資計劃，視為合格投資者。

投資者數(shù)量限制：契約型1-200人、合伙型2-50人、公司型（1-50人或2-200人）信托計劃：

符合下列條件之一，能夠識別、判斷和承擔(dān)信托計劃相應(yīng)風(fēng)險的人：（1）投資一個信托計劃的最低金額不少于100萬元人民幣的自然人、法人或者依法成立的其他組織；（2）個人或家庭金融資產(chǎn)總計在其認(rèn)購時超過100萬元人民幣，且能提供相關(guān)財產(chǎn)證明的自然人；（3）個人收入在最近三年內(nèi)每年收入超過20萬元人民幣或者夫妻雙方合計收入在最近三年內(nèi)每年收入超過30萬元人民幣，且能提供相關(guān)收入證明的自然人。

投資者數(shù)量限制：集合信托計劃2-50人

（五）關(guān)于份額轉(zhuǎn)讓基金公司及子公司資管計劃：通過交易所交易平臺向符合條件的特定客戶轉(zhuǎn)讓其持有的資產(chǎn)管理計劃份額證券公司及子公司資管計劃：證券公司、代理推廣機(jī)構(gòu)的客戶之間可以通過證券交易所等中國證監(jiān)會認(rèn)可的交易平臺轉(zhuǎn)讓集合計劃份額私募投資基金：無詳細(xì)規(guī)定信托計劃：柜臺辦理受益權(quán)轉(zhuǎn)讓

（六）關(guān)于開放申贖基金公司及子公司資管計劃：單一計劃自由追加、提?。惶囟ǘ鄠€客戶計劃每自然季度最多開放一次私募投資基金：無限制；開放期新投資者申購金額應(yīng)不低于100萬元人民幣（不含參與費(fèi)用）；凈值高于100萬元時，投資者可以全部或部分退出，退出后不得低于100萬元；凈值低于100萬元時，需退出的，投資者必須選擇一次性全部退出二資產(chǎn)管理計劃合規(guī)要點解析主要的法律法規(guī)《中華人民共和國證券投資基金法》《中華人民共和國信托法》《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》（證監(jiān)會令第105號）《基金管理公司特定客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)試點辦法》（證監(jiān)會令第83號）《基金管理公司單一客戶資產(chǎn)管理合同內(nèi)容與格式準(zhǔn)則（2012年修訂）》《基金管理公司特定多個客戶資產(chǎn)管理合同內(nèi)容與格式準(zhǔn)則（2012年修訂）》主要的監(jiān)管發(fā)文《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)基金管理公司及其子公司從事特定客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)風(fēng)險管理的通知》（證辦發(fā)[2014]26號）《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)基金管理公司及子公司從事特定客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)風(fēng)險管理的通知》（滬證監(jiān)基金字[2014]28號）《上海轄區(qū)基金管理公司子公司現(xiàn)場檢查情況通報（2014年8月28日）》《關(guān)于加強(qiáng)專項資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)風(fēng)險管理有關(guān)事項的通知》（中基協(xié)發(fā)[2013]29號）《證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)落實資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)“八條底線”禁止行為細(xì)則（2015年3月版）》

1、合格投資者

（一）委托投資單個資產(chǎn)管理計劃初始金額不低于100萬元人民幣，且能夠識別、判斷和承擔(dān)相應(yīng)投資風(fēng)險的自然人、法人、依法成立的組織或中國證監(jiān)會認(rèn)可的其他特定客戶

（二）下列投資者視為合格投資者：

1、社會保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等社會公益基金；

2、依法設(shè)立并在基金業(yè)協(xié)會備案的投資計劃；

3、投資于所管理資產(chǎn)管理計劃的資產(chǎn)管理人及其從業(yè)人員；

4、中國證監(jiān)會規(guī)定的其他投資者。

（三）以合伙企業(yè)、契約等非法人形式，通過匯集多數(shù)投資者的資金直接或者間接投資于資產(chǎn)管理計劃的，資產(chǎn)管理人或者銷售機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)穿透核查最終投資者是否為合格投資者，并合并計算投資者人數(shù)。但是，符合上述第1、2、4項規(guī)定的投資者投資資產(chǎn)管理計劃的，不再穿透核查最終投資者是否為合格投資者和合并計算投資者人數(shù)。

2、資產(chǎn)委托人數(shù)量單個集合資產(chǎn)管理計劃的投資者數(shù)量累計不得超過200人。發(fā)生份額轉(zhuǎn)讓、開放參與和退出的，不得導(dǎo)致投資者數(shù)量超過200人。另外，《試點辦法》規(guī)定的“單筆委托金額在300萬元人民幣以上的投資者數(shù)量不受限制”因與《基金法》沖突，不再適用。根據(jù)上海證監(jiān)局《現(xiàn)場檢查通報》，資產(chǎn)管理人不得通過發(fā)行母子計劃或分期同類產(chǎn)品的形式規(guī)避200人上限（作為受托方的資產(chǎn)管理計劃稱為“母計劃”，作為委托方的資產(chǎn)管理計劃稱為“子計劃”）。

3、資產(chǎn)委托人的權(quán)利義務(wù)資產(chǎn)管理人與單一資產(chǎn)委托人開展資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，如果根據(jù)資產(chǎn)委托人的書面指令進(jìn)行投資，應(yīng)當(dāng)要求資產(chǎn)委托人書面承諾委托財產(chǎn)來源和用途的合法性，并要求資產(chǎn)委托人自行承擔(dān)對資金投向和交易對手的調(diào)查、驗證責(zé)任，明確認(rèn)可資產(chǎn)管理人僅承擔(dān)必要的賬戶管理、資金劃撥、信息披露、協(xié)助配合等事務(wù)性職責(zé)，還應(yīng)當(dāng)對根據(jù)其書面指令實施的投資行為承擔(dān)相應(yīng)風(fēng)險，并承諾接受延期分配和/或現(xiàn)狀返還、自行負(fù)責(zé)變現(xiàn)等風(fēng)險承擔(dān)原則。

4、通道業(yè)務(wù)的盡調(diào)和投后管理開展單一事務(wù)管理類資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)時，資產(chǎn)管理人不能免除以下部分職責(zé)：1）盡職調(diào)查。資產(chǎn)管理人應(yīng)當(dāng)從合作方遴選（準(zhǔn)入）、委托財產(chǎn)來源和用途、交易背景及結(jié)構(gòu)合法合規(guī)等角度履行盡職調(diào)查職責(zé)；其中，合作方遴選機(jī)制應(yīng)參照執(zhí)行26號、28號文的要求，委托財產(chǎn)來源和用途主要依靠合作方的書面承諾做合理性判斷，并參照《八條底線細(xì)則》的要求對交易背景和交易結(jié)構(gòu)做合法合規(guī)性審查。2）投后管理。除負(fù)責(zé)賬戶管理、資金劃撥等事務(wù)性工作外，資產(chǎn)管理人應(yīng)當(dāng)從防范利益沖突、利益輸送、內(nèi)幕交易、操縱市場等違法違規(guī)行為著手履行投后管理職責(zé)，并參照《八條底線細(xì)則》的要求對投后運(yùn)作情況進(jìn)行必要監(jiān)督、信息披露、報告監(jiān)管機(jī)關(guān)。

5、委托財產(chǎn)規(guī)?！对圏c辦法》規(guī)定的資產(chǎn)管理計劃委托財產(chǎn)規(guī)模是指初始狀態(tài)下的限制，在投資運(yùn)作期間，因為單位凈值隨市場行情變動、資產(chǎn)管理人按資產(chǎn)管理合同的約定進(jìn)行收益或本金分配等原因?qū)е挛胸敭a(chǎn)規(guī)模超出上述上/下限，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為違規(guī)。但是，單一資產(chǎn)管理計劃不得因追加或提取委托財產(chǎn)、集合資產(chǎn)管理計劃不得因開放參與和退出等原因?qū)е鲁錾鲜錾?下限。（例如提前還款）

6、非貨幣財產(chǎn)委托《試點辦法》第二條：“基金管理公司向特定客戶募集資金或者接受特定客戶財產(chǎn)委托擔(dān)任資產(chǎn)管理人，由托管機(jī)構(gòu)擔(dān)任資產(chǎn)托管人，為資產(chǎn)委托人的利益，運(yùn)用委托財產(chǎn)進(jìn)行投資的活動，適用本辦法?！?《信托法》第十四條：“法律、行政法規(guī)禁止流通的財產(chǎn)，不得作為信托財產(chǎn)?！备鶕?jù)《試點辦法》及《信托法》的相關(guān)規(guī)定，委托財產(chǎn)不限于貨幣資金形式，也可以為非貨幣財產(chǎn)，如房屋、機(jī)器設(shè)備等實物資產(chǎn)，股票、債券等金融資產(chǎn)，但法律法規(guī)禁止流通的財產(chǎn)除外。接受非貨幣財產(chǎn)委托在實踐中仍為理論探討，鮮有案例。

7、資產(chǎn)管理計劃財產(chǎn)的獨(dú)立性1）賬戶獨(dú)立獨(dú)立于固有財產(chǎn)，獨(dú)立的資金（托管）賬戶、證券賬戶和期貨賬戶等投資所需賬戶，不建議使用子賬戶、分賬戶、虛擬賬戶等形式。2）損益獨(dú)立取得的財產(chǎn)和收益歸入資產(chǎn)管理計劃財產(chǎn)，產(chǎn)生的應(yīng)付稅費(fèi)從資產(chǎn)管理計劃財產(chǎn)中列支。3）債務(wù)獨(dú)立非因資產(chǎn)管理計劃財產(chǎn)本身承擔(dān)的債務(wù)，不得對資產(chǎn)管理計劃財產(chǎn)行使請求凍結(jié)、扣押和其他權(quán)利，其債權(quán)人不得主張對資產(chǎn)管理計劃財產(chǎn)強(qiáng)制執(zhí)行。4）破產(chǎn)隔離資產(chǎn)管理人、資產(chǎn)托管人進(jìn)行清算的，資產(chǎn)管理計劃財產(chǎn)不屬于其清算財產(chǎn)。

8、初始銷售1）銷售結(jié)算專用賬戶（募集賬戶）①具備基金銷售業(yè)務(wù)資格的商業(yè)銀行②從事客戶交易結(jié)算資金存管的指定商業(yè)銀行③中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司2）銷售資金劃轉(zhuǎn)投資者賬戶===>募集賬戶===>歸集賬戶（或有）===>資金賬戶（托管賬戶）在資產(chǎn)管理計劃初始銷售行為結(jié)束前，任何機(jī)構(gòu)和個人不得動用，包括不得用募集戶資金進(jìn)行任何現(xiàn)金管理類投資。資產(chǎn)管理計劃備案成立前，不得參與股票公開或非公開發(fā)行等投資活動，即在非公開發(fā)行獲證監(jiān)會核準(zhǔn)后、發(fā)行情況于證監(jiān)會備案前，資產(chǎn)管理計劃作為認(rèn)購方的資金募集到位并成立之后再繳付認(rèn)購款項。3）期間利息的處理① 投資標(biāo)的流動性較好、有公允合理估值：在初始銷售期形成的利息應(yīng)折算為資產(chǎn)管理計劃份額歸資產(chǎn)委托人所有。② 投向非標(biāo)準(zhǔn)化資產(chǎn)：初始銷售期形成的利息應(yīng)按照中國人民銀行同期活期存款利率計算，并在資產(chǎn)管理計劃成立后（或在第一次收益分配時）返還給投資者。4）認(rèn)購參與費(fèi)用資產(chǎn)委托人的認(rèn)購參與款項（不含認(rèn)購參與費(fèi)用）應(yīng)當(dāng)不低于100萬元。初始銷售或開放期募集結(jié)束后，收取的認(rèn)購參與費(fèi)用不向資金賬戶劃轉(zhuǎn)，待資產(chǎn)管理計劃成立后，資產(chǎn)管理人可以根據(jù)銷售服務(wù)協(xié)議的約定，從收取的認(rèn)購參與費(fèi)用中向銷售機(jī)構(gòu)支付銷售服務(wù)費(fèi)用或其他合理費(fèi)用。

9、開放參與/退出（追加/提?。╅_放期新投資者申購金額應(yīng)不低于100萬元人民幣（不含參與費(fèi)用）凈值高于100萬元時，投資者可以全部或部分退出，退出后不得低于100萬元凈值低于100萬元時，需退出的，投資者必須選擇一次性全部退出單一資管計劃：提取委托財產(chǎn)同理

10、禁止違規(guī)推介銷售1）不得保本保收益2）不得公開推介銷售① 宣傳推介的對象須為合格投資者② 宣傳推介的范圍須為特定主體3）不得違規(guī)拆分資產(chǎn)管理人不能主動發(fā)起、委托合作機(jī)構(gòu)發(fā)起或通過變更登記等方式，認(rèn)可資產(chǎn)管理計劃份額“大拆小”、“長拆短”、“收益權(quán)拆分轉(zhuǎn)讓”等違規(guī)銷售形式。

11、投資(財務(wù))顧問1）業(yè)務(wù)資質(zhì)不得聘請個人或不具備相應(yīng)資質(zhì)的第三方機(jī)構(gòu)擔(dān)任資產(chǎn)管理計劃投資（財務(wù)）顧問。2）違法違規(guī)交易資產(chǎn)管理計劃不得與投資（財務(wù)）顧問本身或其管理的其它產(chǎn)品之間直接或間接存在利益輸送、內(nèi)幕交易、操縱證券交易價格等行為。資產(chǎn)管理計劃不得由投資（財務(wù)）顧問實施投資決策和委托交易，資產(chǎn)管理人必須保留合規(guī)審查權(quán)，并嚴(yán)格留痕。3）費(fèi)用支付不得向未提供實質(zhì)服務(wù)的投資（財務(wù)）(顧問支付費(fèi)用或支付的費(fèi)用與投資（財務(wù)）顧問提供的服務(wù)不相匹配。4）信息披露關(guān)聯(lián)交易披露等。

12、禁止商業(yè)賄賂1）與第三方服務(wù)機(jī)構(gòu)之間的商業(yè)賄賂資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)從業(yè)人員利用職務(wù)之便，接受融資方的資金賄賂。2）與投資者之間的商業(yè)賄賂以輸送利益為目的，將資產(chǎn)管理計劃份額銷售給特定投資者，其承擔(dān)的風(fēng)險和收益不對等。3）與銷售服務(wù)機(jī)構(gòu)之間的商業(yè)賄賂組織出境旅游、超規(guī)格度假等高消費(fèi)活動、有從業(yè)人員或合作機(jī)構(gòu)工作人員及其近親屬參與。

13、外包服務(wù)機(jī)構(gòu)1）外包服務(wù)及業(yè)務(wù)資質(zhì)外包機(jī)構(gòu)應(yīng)到中國證券投資基金業(yè)協(xié)會備案，并加入基金業(yè)協(xié)會成為會員；提供銷售服務(wù)的應(yīng)當(dāng)取得中國證監(jiān)會核準(zhǔn)的基金銷售業(yè)務(wù)資格。2）資產(chǎn)管理計劃外包服務(wù)銷售、支付結(jié)算、份額登記、估值核算、信息技術(shù)系統(tǒng)等3）外包業(yè)務(wù)獨(dú)立外包業(yè)務(wù)所涉及的基金資產(chǎn)和客戶資產(chǎn)實行嚴(yán)格的分賬管理。外包業(yè)務(wù)與基金托管業(yè)務(wù)團(tuán)隊之間建立必要的業(yè)務(wù)隔離。

14、現(xiàn)狀返還及延期實現(xiàn)現(xiàn)狀返還應(yīng)當(dāng)確保資產(chǎn)管理計劃財產(chǎn)可以做到法律權(quán)屬轉(zhuǎn)移。對于集合資產(chǎn)管理計劃，如果資產(chǎn)管理計劃財產(chǎn)能夠合法合規(guī)地進(jìn)行切分和權(quán)屬轉(zhuǎn)讓，且相關(guān)主體能夠就切分和返還方案協(xié)商一致，那么現(xiàn)狀返還也具有一定可行性。1）到期時，能夠?qū)τ媱澵敭a(chǎn)進(jìn)行切分和權(quán)屬轉(zhuǎn)移，則由管理人、委托人、托管人及其他相關(guān)主體簽署非現(xiàn)金資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并完成占有轉(zhuǎn)移、資產(chǎn)交割、過戶登記等權(quán)屬轉(zhuǎn)移程序。2）未到期時，不能對計劃財產(chǎn)進(jìn)行切分和權(quán)屬轉(zhuǎn)移，則可以約定延期直至能夠變現(xiàn)并分配，延期期間由管理人或委托人負(fù)責(zé)財產(chǎn)變現(xiàn)工作，包括但不限于債務(wù)重組、參與談判、訴訟/仲裁等，變現(xiàn)損失由計劃財產(chǎn)承擔(dān)。

15、禁止開展資金池業(yè)務(wù)1）期限錯配即資產(chǎn)管理計劃定期或不定期（如3個月、6個月）進(jìn)行滾動發(fā)行或開放，資金投向存續(xù)期比較長（如3年、10年）的標(biāo)的（如信托計劃、資產(chǎn)管理計劃、有限合伙份額等），投資者的投資期限與投資標(biāo)的的存續(xù)期限、約定退出期限存在錯配，且資金來源與項目投向無法一一對應(yīng)。理論上講，對于滾動發(fā)行募集短期資金投資于長期投資項目的（“長拆短”），如果每筆資金的投資都能確保資金與項目一一對應(yīng)，可以不視為資金池。但是在目前監(jiān)管環(huán)境下，任何“長拆短”的期限錯配都存在被認(rèn)定為違規(guī)的可能，除了確保資金與項目一一對應(yīng)以外，還必須特別注意前一期兌付的本金、收益應(yīng)當(dāng)完全來自融資方還本付息或投資產(chǎn)生的現(xiàn)金流，而不是后一期投資者的參與資金。2）混同運(yùn)作一是不同資產(chǎn)管理計劃進(jìn)行混同運(yùn)作，資金與資產(chǎn)無法明確對應(yīng)；例如多個資產(chǎn)管理計劃交叉投資于多個標(biāo)的資產(chǎn)的情形，即“資金池”對接“資產(chǎn)池”。二是資產(chǎn)管理計劃未單獨(dú)建賬、獨(dú)立核算，多個資產(chǎn)管理計劃合并編制一張資產(chǎn)負(fù)債表或估值表；例如單一資產(chǎn)管理計劃下分成若干“子賬戶”，雖然每個子賬戶的投資都能確保資金與項目一一對應(yīng)，但共用一張財務(wù)報表，未單獨(dú)建賬核算。3）分離定價即資產(chǎn)管理計劃在開放參與、退出或滾動發(fā)行時未進(jìn)行合理估值，脫離對應(yīng)資產(chǎn)的實際收益率、凈值進(jìn)行分離定價；例如資產(chǎn)管理計劃投資于非標(biāo)資產(chǎn)后，雖然發(fā)生了投資損益但未進(jìn)行估值，之后資產(chǎn)管理計劃開放，管理人自行確定以單位份額凈值1元接受投資者參與，造成實際價值與人為定價的背離。對于投資標(biāo)準(zhǔn)化證券的資產(chǎn)管理計劃產(chǎn)品，如果能夠進(jìn)行公允估值，投資者按照凈值參與、退出，且退出資金沒有得到任何本金和收益保證，則不屬于資金池。例外情形——1）風(fēng)險處置

根據(jù)中國基金協(xié)會擬對《八條底線細(xì)則》修改的討論意見，資產(chǎn)管理計劃所投資資產(chǎn)發(fā)生不能按時收回投資本金和收益情形的，資產(chǎn)管理計劃通過開放參與、退出或滾動發(fā)行的方式由后期投資者承擔(dān)此類風(fēng)險，但管理人進(jìn)行充分信息披露及風(fēng)險揭示的，可以不認(rèn)定為資金池。

這種情形為管理人的項目風(fēng)險處置明確了一條可行路徑，但是管理人應(yīng)特別注意，信息披露和風(fēng)險揭示務(wù)必做充分，須讓投資者明確了解、認(rèn)可其委托資金最終用于投資已發(fā)生風(fēng)險預(yù)警或風(fēng)險事件的項目，如果募集時已有具體的風(fēng)險處置計劃，也應(yīng)一并向投資者充分披露。2）先募后投

實踐中存在這類情形：資產(chǎn)管理計劃募集時尚未確定具體投資項目，成立后再由管理人篩選投資項目并運(yùn)用委托財產(chǎn)，而且資產(chǎn)管理計劃運(yùn)作期設(shè)有開放期。

如果該資產(chǎn)管理計劃確實是采用了多樣化的組合投資策略，而且可以準(zhǔn)確估值，并按照估值開放參與、退出，那么就滿足了基本的合規(guī)性要求。但該種情形要特別注意：一是要確保估值方法的合理性、公允性，不能變相包裝為按固定收益退出；二是要確保所投資資產(chǎn)確實屬于組合投資標(biāo)的，不能實際投向少量長期限、非標(biāo)資產(chǎn)，實際上又構(gòu)成期限錯配；三是在募集時資產(chǎn)管理合同中應(yīng)當(dāng)明確約定標(biāo)的篩選原則、投資策略等事項。

16、分級杠桿限制和劣后級分級資產(chǎn)管理計劃是指存在某一級份額為其他級份額提供一定的風(fēng)險補(bǔ)償或收益分配保障，在收益分配中獲得高于其按份額比例計算的剩余收益的資產(chǎn)管理計劃。杠桿倍數(shù)=（優(yōu)先級份額 劣后級份額）/劣后級份額不參與收益分配或不獲得高于或低于按份額比例計算的收益的份額，在計算杠桿倍數(shù)時可不納入計算。如果分級資產(chǎn)管理計劃不僅設(shè)有優(yōu)先級、劣后級，還設(shè)有中間級，此時關(guān)鍵是看中間級是否接受了風(fēng)險保障或收益保障。只要有就應(yīng)當(dāng)將中間級作為優(yōu)先級合并計算杠桿倍數(shù)。1權(quán)益類產(chǎn)品的杠桿倍數(shù)不超過3倍（權(quán)益類產(chǎn)品是指投資于股票或股票型基金的資產(chǎn)比例高于80%）；2固定收益類產(chǎn)品的杠桿倍數(shù)不超過10倍（固定收益類產(chǎn)品是指投資于銀行存款、標(biāo)準(zhǔn)化債券、債券型基金的資產(chǎn)比例高于80%）；3非標(biāo)類產(chǎn)品的杠桿倍數(shù)不超過10倍（非標(biāo)類產(chǎn)品指的是投資于未在公開證券交易場所轉(zhuǎn)讓的股權(quán)、債權(quán)及其他資產(chǎn)權(quán)利的資產(chǎn)比例高于80%）；4混合類產(chǎn)品杠桿倍數(shù)不超過5倍（混合類產(chǎn)品指的是不能歸屬于上述任何一類的產(chǎn)品）。謹(jǐn)慎對待分級資產(chǎn)管理計劃劣后級份額持有人為單一投資者的情形，該等情形易導(dǎo)致內(nèi)幕交易、操縱市場價格、利益輸送等違法違規(guī)行為——1劣后級投資者與公開或非公開發(fā)行股票的上市公司及其控股股東存在關(guān)聯(lián)關(guān)系或其他特殊利益安排；2管理人根據(jù)單一劣后級投資者發(fā)出的投資指令、建議進(jìn)行投資運(yùn)作，必須保留對投資指令、建議的合規(guī)審查權(quán)，并嚴(yán)格留痕。資產(chǎn)管理人資產(chǎn)管理人如果對此疏于盡職調(diào)查、投后管理，則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。三私募基金登記備案與合規(guī)運(yùn)作

1、私募基金的概述（1）監(jiān)管環(huán)境（2）法律形式合伙型基金法律實體、非法人；GP與LP、合伙協(xié)議；《合伙企業(yè)法》公司型基金法律實體、法人；自我管理與委托管理、公司章程；《公司法》契約型基金非法律實體、信托架構(gòu)的SPV：管理人、基金合同；《基金法》《信托法》（3）投資范圍私募基金財產(chǎn)的投資包括買賣股票、股權(quán)、債券、期貨、期權(quán)、基金份額及投資合同約定的其他投資標(biāo)的。不得直接從事貸款業(yè)務(wù)，而且目前大多數(shù)商業(yè)銀行也不接受私募基金的委托開展委托貸款業(yè)務(wù)。不能參與Pre-IPO、可以參與定增。

2、管理人登記和產(chǎn)品備案（1）登記備案制度及其效力不設(shè)行政審批，管理人登記、產(chǎn)品備案基金業(yè)協(xié)會為私募基金管理人登記和私募基金備案，僅表明該私募基金管理人及其管理的私募基金已依法履行了相關(guān)登記備案手續(xù)，不構(gòu)成對私募基金管理人投資能力、持續(xù)合規(guī)情況的認(rèn)可，不作為基金財產(chǎn)安全的保證。私募基金管理人對其提交的登記備案信息的真實性、準(zhǔn)確性、完整性承擔(dān)法律責(zé)任。（2）私募基金管理人登記基金業(yè)協(xié)會應(yīng)當(dāng)在私募基金管理人登記材料齊備后的20個工作日內(nèi)，通過網(wǎng)站公告私募基金管理人名單及其基本情況的方式，為私募基金管理人辦結(jié)登記手續(xù)。自2016年2月5日起，基金業(yè)協(xié)會不再出具私募基金管理人登記電子證明和紙質(zhì)登記證書?！咀⒁狻咳N暫緩登記：?高管存在公司法規(guī)定的禁止任職情形；?近三年重大行政處罰立案調(diào)查、失信記錄、市場禁入；?虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏）兩種不予登記的情形：業(yè)務(wù)沖突限制（P2P等）；名稱或經(jīng)營范圍限制（投資咨詢）①公司名稱：體現(xiàn)私募性質(zhì)【資本(管理)、基金(管理)、投資(管理)等】②經(jīng)營范圍：體現(xiàn)私募性質(zhì)（同上），無關(guān)業(yè)務(wù)須剔除；投資咨詢是賣方業(yè)務(wù)且應(yīng)取得資質(zhì)（《證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法》）；③經(jīng)營場所：注冊地址與實際地址可以不一致，但要做合理解釋；建議與關(guān)聯(lián)方物理隔離；④從業(yè)人員：至少2名具備從業(yè)資格的高管，不能全部兼職，各部門也要有符合制度和職能的必要人員；原則不禁止兼職，但制衡崗位不能兼職，兼職不能過多；鼓勵非核心職能外包；⑤注冊資本：無強(qiáng)制要求，但實繳低于25%會被公示；⑥雙GP：“管理人登記”而非“GP登記”，負(fù)責(zé)管理的須登記，系統(tǒng)所限僅登記一個；⑦防火墻：一人控制多家私募管理人；集團(tuán)架構(gòu)需要防控制機(jī)、外部制衡、制度制衡。（3）登記法律意見書第一，新申請私募基金管理人登記機(jī)構(gòu)，需通過私募基金登記備案系統(tǒng)提交《登記法律意見書》作為必備申請材料；對于2016年2月5日前已提交申請但尚未辦結(jié)登記的私募基金管理人申請機(jī)構(gòu)，應(yīng)補(bǔ)充提交《登記法律意見書》；第二，已辦結(jié)登記手續(xù)且尚未備案私募基金產(chǎn)品的私募基金管理人，應(yīng)當(dāng)在首次申請備案私募基金產(chǎn)品之前補(bǔ)提《登記法律意見書》；第三，已辦結(jié)登記且備案產(chǎn)品的，協(xié)會將視具體情形要求其補(bǔ)提《登記法律意見書》；第四，已登記的私募基金管理人申請變更控股股東、變更實際控制人、變更法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人等重大事項或基金業(yè)協(xié)會審慎認(rèn)定的其他重大事項的，應(yīng)提交《重大事項變更專項法律意見書》。（4）風(fēng)險和內(nèi)控制度第一，律師事務(wù)所及其經(jīng)辦律師需核查申請機(jī)構(gòu)是否已制定完整的涉及機(jī)構(gòu)運(yùn)營關(guān)鍵環(huán)節(jié)的風(fēng)險管理和內(nèi)部控制制度；（有沒有制度）第二，需判斷相關(guān)風(fēng)險管理和內(nèi)部控制制度是否符合基金業(yè)協(xié)會《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》的規(guī)定；（是否符合內(nèi)控指引）第三，需評估上述制度是否具備有效執(zhí)行的現(xiàn)實基礎(chǔ)和條件。例如，相關(guān)制度的建立是否與機(jī)構(gòu)現(xiàn)有組織架構(gòu)和人員配置相匹配，是否滿足機(jī)構(gòu)運(yùn)營的實際需求等。（能否有效實施）（5）私募基金產(chǎn)品備案基金業(yè)協(xié)會應(yīng)當(dāng)在私募基金備案材料齊備后的20個工作日內(nèi)，通過網(wǎng)站公告私募基金名單及其基本情況的方式，為私募基金辦結(jié)備案手續(xù)。公司型基金自聘管理團(tuán)隊管理基金資產(chǎn)的，該公司型基金作為基金產(chǎn)品履行備案手續(xù)同時，還需作為基金管理人履行登記手續(xù)。有限合伙等形式的員工持股計劃，不實際從事投資業(yè)務(wù)的不屬于投資基金，可以不備案；需保證資金全部都是員工認(rèn)購、不存在對外募集。協(xié)會接受電子化合同，正在開發(fā)、升級備案系統(tǒng)進(jìn)行支持。投顧管理型基金自2016年2月5日起，基金業(yè)協(xié)會暫不辦理新登記和已登記的私募基金管理人將顧問管理型基金作為其管理的首只私募基金產(chǎn)品的備案申請。在2016年2月5日前已登記并已備案私募基金產(chǎn)品的私募基金管理人，可繼續(xù)申請顧問管理型私募基金產(chǎn)品備案。長期未展業(yè)第一，新登記的私募基金管理人在辦結(jié)登記手續(xù)之日起6個月內(nèi)仍未備案首只私募基金產(chǎn)品的，基金業(yè)協(xié)會將注銷該私募基金管理人登記。第二，私募基金管理人已登記滿12個月且尚未備案首只私募基金產(chǎn)品的，在2016年5月1日前仍未備案私募基金產(chǎn)品的，基金業(yè)協(xié)會將注銷該私募基金管理人登記。第三，私募基金管理人已登記不滿12個月且尚未備案首只私募基金產(chǎn)品的，在2016年8月1日前仍未備案私募基金產(chǎn)品的，基金業(yè)協(xié)會將注銷該私募基金管理人登記。

3、合格投資者與推介募集（1）合格投資者契約型基金投資者人數(shù)不超過200人有限合伙型基金、有限責(zé)任公司型基金均為50人以下股份有限公司型基金為2人以上且不超過200人。投資者轉(zhuǎn)讓基金份額的，受讓人應(yīng)當(dāng)為合格投資者且基金份額受讓后投資者人數(shù)應(yīng)當(dāng)符合前述規(guī)定。私募基金的合格投資者是指具備相應(yīng)風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力，投資于單只私募基金的金額不低于100萬元且符合下列相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)的單位和個人：(1)凈資產(chǎn)不低于1000萬元的單位；(2)金融資產(chǎn)（包括銀行存款、股票、債券、基金份額、資產(chǎn)管理計劃、銀行理財產(chǎn)品、信托計劃、保險產(chǎn)品、期貨權(quán)益等）不低于300萬元或者最近三年個人年均收入不低于50萬元的個人?！竞匣镄突鸬腉P實際上不是投資者，可以不受100萬限制】下列投資者視為合格投資者：(1)社會保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等社會公益基金；(2)依法設(shè)立并在基金業(yè)協(xié)會備案的投資計劃；(3)投資于所管理私募基金的私募基金管理人及其從業(yè)人員；(4)中國證監(jiān)會規(guī)定的其他投資者。穿透核查以合伙企業(yè)、契約等非法人形式，通過匯集多數(shù)投資者的資金直接或者間接投資于私募基金的，私募基金管理人或者私募基金募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)穿透核查最終投資者是否為合格投資者，并合并計算投資者人數(shù)。但是，社會保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等社會公益基金，以及依法設(shè)立并在基金業(yè)協(xié)會備案的投資計劃等投資私募基金的，不再穿透核查最終投資者是否為合格投資者和合并計算投資者人數(shù)。禁止拆分轉(zhuǎn)讓中國證監(jiān)會在2016年3月18日新聞發(fā)布會上明確，開展私募投資基金、證券公司及基金子公司資產(chǎn)管理計劃等私募產(chǎn)品或私募產(chǎn)品收益權(quán)的拆分轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)，應(yīng)嚴(yán)格遵守相關(guān)法律法規(guī)，任何機(jī)構(gòu)或個人不得向非合格投資者募集、銷售、轉(zhuǎn)讓私募產(chǎn)品或者私募產(chǎn)品收益權(quán)，變相突破合格投資者標(biāo)準(zhǔn)，且單一私募產(chǎn)品投資者數(shù)量不得超過法定上限。具體模式是，先設(shè)立關(guān)聯(lián)公司以合格投資者身份購買私募產(chǎn)品，然后通過交易平臺將私募產(chǎn)品收益權(quán)拆分轉(zhuǎn)讓給平臺注冊用戶。為避免違反《證券投資基金法》及相關(guān)監(jiān)管要求，建議：(1)私募基金管理人、募集機(jī)構(gòu)不要主動進(jìn)行違規(guī)拆分轉(zhuǎn)讓；(2)不要配合各類平臺或主體進(jìn)行違規(guī)拆分轉(zhuǎn)讓，確保投資者以書面方式承諾為其自己購買私募基金，在基金合同中約定轉(zhuǎn)讓條件；(3)要盡到合理注意義務(wù)，即私募基金管理人發(fā)現(xiàn)任何機(jī)構(gòu)或個人違規(guī)拆分轉(zhuǎn)讓其產(chǎn)品的，要及時向基金業(yè)協(xié)會、中國證監(jiān)會報告。（2）募集機(jī)構(gòu)私募基金的募集（銷售）機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)是私募基金管理人或在中國證監(jiān)會注冊取得基金銷售業(yè)務(wù)資格并成為基金業(yè)協(xié)會會員的機(jī)構(gòu)。私募基金管理人不得聘請沒有業(yè)務(wù)資格的機(jī)構(gòu)進(jìn)行私募基金的募集活動以及推薦客戶、代理收付等變相募集的活動。從事私募基金募集業(yè)務(wù)的人員應(yīng)當(dāng)具有基金從業(yè)資格。（3）募集賬戶募集結(jié)算資金：募集結(jié)算資金從合格投資者賬戶劃出，到達(dá)私募基金財產(chǎn)賬戶或托管賬戶之前，屬于合格投資者合法財產(chǎn)。監(jiān)督機(jī)構(gòu)：監(jiān)督機(jī)構(gòu)是指中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司和取得基金銷售業(yè)務(wù)資格的商業(yè)銀行或證券公司。協(xié)會要求（鼓勵）私募基金管理人與監(jiān)督機(jī)構(gòu)聯(lián)名開立私募基金募集資金募集結(jié)算資金專用賬戶，統(tǒng)一歸集私募基金募集結(jié)算資金。財產(chǎn)獨(dú)立：不得將募集結(jié)算資金歸入其自有財產(chǎn)。禁止挪用私募基金募集結(jié)算資金。不屬于其破產(chǎn)財產(chǎn)或清算財產(chǎn)。托管：【非強(qiáng)制】沒有托管的必須在基金合同中約定基金財產(chǎn)安全的保護(hù)制度和糾紛解決機(jī)制。（4）募集行為特定對象調(diào)查推介私募基金之前采取問卷調(diào)查等方式，對投資者的風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力進(jìn)行評估，由投資者書面承諾符合合格投資者條件。評估結(jié)果有效期最長不得超過3年。募集機(jī)構(gòu)通過互聯(lián)網(wǎng)媒介在線向投資者推介私募基金的，應(yīng)當(dāng)設(shè)置在線特定對象調(diào)查程序，投資者承諾其符合合格投資者標(biāo)準(zhǔn)：(1)投資者如實填報真實身份信息及聯(lián)系方式；(1)募集機(jī)構(gòu)應(yīng)通過驗證碼等有效方式核實用戶的注冊信息；(3)投資者閱讀并同意募集機(jī)構(gòu)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)協(xié)議；(4)投資者閱讀并確認(rèn)其自身符合合格投資者的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)；(5)投資者在線填寫風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力調(diào)查問卷；(6)募集機(jī)構(gòu)根據(jù)調(diào)查問卷及其評估方法在線確認(rèn)投資者的風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力。投資者適當(dāng)性募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自行或者委托第三方機(jī)構(gòu)對私募基金進(jìn)行風(fēng)險評級，建立科學(xué)有效的私募基金風(fēng)險評級標(biāo)準(zhǔn)和方法，并應(yīng)當(dāng)根據(jù)私募基金的風(fēng)險類型和評級結(jié)果，向投資者推介與其風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力相匹配的私募基金。風(fēng)險評估的具體標(biāo)準(zhǔn)，主要由主私募基金管理人自行或委托獨(dú)立第三方機(jī)構(gòu)制定。非公開宣傳推介募集機(jī)構(gòu)不得向合格投資者之外的單位和個人募集資金，不得通過報刊、電臺、電視、互聯(lián)網(wǎng)等公眾傳播媒體或者講座、報告會、分析會和布告、傳單、手機(jī)短信、微信、博客和電子郵件等方式，向不特定對象宣傳推介。為確保宣傳推介合法合規(guī)，應(yīng)注意以下兩個要點：第一，宣傳推介的對象須為合格投資者。主要由投資者書面承諾符合合格投資者條件。第二，宣傳推介的范圍須為特定主體。舉例說明，在微博、博客中宣傳推介私募基金，由于任何互聯(lián)網(wǎng)用戶均有權(quán)限、有可能接收宣傳推介信息，受眾范圍不特定，因此屬于違規(guī)行為；而通過實名認(rèn)證的微信公眾平臺，向符合合格投資者標(biāo)準(zhǔn)的特定訂閱用戶推送宣傳推介信息，則不違反非公開募集的規(guī)定。此外，募集機(jī)構(gòu)僅可以通過合法途徑公開宣傳私募基金管理人的品牌、發(fā)展戰(zhàn)略、投資策略以及由基金業(yè)協(xié)會公示的已備案私募基金的基本信息。宣傳推介材料推介材料應(yīng)由募集機(jī)構(gòu)制作使用，其他任何機(jī)構(gòu)或個人不得使用、更改、變相使用。募集機(jī)構(gòu)對推介材料內(nèi)容的真實性、完整性、準(zhǔn)確性負(fù)責(zé)。私募基金推介材料內(nèi)容應(yīng)與基金合同主要內(nèi)容一致，不得有任何虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)采取合理方式向投資者揭示風(fēng)險，確保推介材料中的相關(guān)內(nèi)容清晰、醒目。禁止行為(1)公開推介或者變相公開推介；(2)推介材料虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏；(3)以任何方式承諾投資者資金不受損失，或者以任何方式承諾投資者最低收益，包括宣傳預(yù)期收益、預(yù)計收益、預(yù)測投資業(yè)績等；(4)夸大或者片面推介基金，違規(guī)使用安全、保證、承諾、保險、避險、有保障、高收益、無風(fēng)險等可能使投資人認(rèn)為沒有風(fēng)險的表述；(5)登載任何自然人、法人或者其他組織的祝賀性、恭維性或推薦性的文字；惡意貶低同行；(6)允許非本機(jī)構(gòu)雇傭的人員進(jìn)行推介，或推介非本機(jī)構(gòu)募集的私募基金；(7)法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定和基金業(yè)協(xié)會自律規(guī)則禁止的其他行為。簽署合同①風(fēng)險揭示書募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)向投資者說明有關(guān)法律法規(guī)，重點揭示私募基金投資風(fēng)險，并與投資者一同簽署風(fēng)險揭示書。②合格投資者審查投資者應(yīng)當(dāng)向募集機(jī)構(gòu)提供金融資產(chǎn)證明文件，募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)審查是否符合合格投資者條件。③投資冷靜期各方應(yīng)當(dāng)在完成合格投資者確認(rèn)程序后簽署私募基金合同。基金合同應(yīng)當(dāng)約定給投資者設(shè)置不少于二十四小時的投資冷靜期，募集機(jī)構(gòu)在投資冷靜期內(nèi)不得主動聯(lián)系投資者。④回訪確認(rèn)投資者簽署基金合同后，指令本機(jī)構(gòu)的非基金推介業(yè)務(wù)人員以錄音電話、電郵等適當(dāng)方式進(jìn)行回訪，回訪過程不得出現(xiàn)誘導(dǎo)性陳述，須客觀確認(rèn)合格投資者的身份及投資決定。未經(jīng)回訪確認(rèn)，私募基金管理人不得簽署基金合同?；鸷贤梢约s定，經(jīng)回訪確認(rèn)程序的合同方可生效。總結(jié)簽署合同前非公開推介、身份識別、風(fēng)險問卷調(diào)查、合格投資者承諾簽署合同時簽署風(fēng)險揭示書、合格投資者審查、投資冷靜期、簽署合同簽署合同后回訪確認(rèn)（錄音/錄像/電郵）、歸檔備查洪磊:募集機(jī)構(gòu)只有嚴(yán)格遵守了投資者適當(dāng)性原則，嚴(yán)格執(zhí)行私募基金宣傳、推介、冷靜期和回訪等制度性要求，才能稱得上募集機(jī)構(gòu)落實了“賣者有責(zé)”，才能談得上要求投資者“買者自負(fù)”。

4、信息披露義務(wù)

一、信息披露義務(wù)人

二、信息披露范圍

三、信息披露管理制度

四、基金募集期間的信息披露

五、基金運(yùn)作期間的信息披露

六、禁止的信息披露行為

七、保密義務(wù)和資料保管1募集期間的信息披露基金的基本信息；基金管理人基本信息；基金的投資信息；基金的募集期限；基金估值政策、程序和定價模式；基金合同的主要條款；金的申購與贖回安排；基金管理人最近三年的誠信情況說明，以及其他應(yīng)披露的事項2運(yùn)作期間的信息披露季度披露

私募基金運(yùn)行期間，信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)在每季度結(jié)束之日起10個工作日以內(nèi)向投資者披露基金凈值、主要財務(wù)指標(biāo)以及投資組合情況等信息。

單只私募證券投資基金管理規(guī)模金額達(dá)到5000萬元以上的，應(yīng)當(dāng)持續(xù)在每月結(jié)束之日起5個工作日以內(nèi)向投資者披露基金凈值信息。

一般每季度披露凈值、規(guī)模較大的每月披露披露

私募基金運(yùn)行期間，信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)在每年結(jié)束之日起4個月以內(nèi)向投資者披露以下信息：

(1)報告期末基金凈值和基金份額總額；(2)基金的財務(wù)情況；(3)基金投資運(yùn)作情況和運(yùn)用杠桿情況；(4)投資者賬戶信息，包括實繳出資額、未繳出資額以及報告期末所持有基金份額總額等；(5)投資收益分配和損失承擔(dān)情況；(6)基金管理人取得的管理費(fèi)和業(yè)績報酬，包括計提基準(zhǔn)、計提方式和支付方式；(7)基金合同約定的其他信息。重大事項披露

發(fā)生以下重大事項的，信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照基金合同的約定及時向投資者披露：

(1)基金名稱、注冊地址、組織形式發(fā)生變更的；(2)投資范圍和投資策略發(fā)生重大變化的；(3)變更基金管理人或托管人的；(4)管理人的法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人(委派代表)、實際控制人發(fā)生變更的；(5)觸及基金止損線或預(yù)警線的；(6)管理費(fèi)率、托管費(fèi)率發(fā)生變化的；(7)基金收益分配事項發(fā)生變更的；(8)基金觸發(fā)巨額贖回的；(9)基金存續(xù)期變更或展期的；(10)基金發(fā)生清盤或清算的；(11)發(fā)生重大關(guān)聯(lián)交易事項的；(12)基金管理人、實際控制人、高管人員涉嫌重大違法違規(guī)行為或正在接受監(jiān)管部門或自律管理部門調(diào)查的；(13)涉及私募基金管理業(yè)務(wù)、基金財產(chǎn)、基金托管業(yè)務(wù)的重大訴訟、仲裁；(14)基金合同約定的影響投資者利益的其他重大事項。3禁止行為(1)公開披露或者變相公開披露；(2)虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏；(3)對投資業(yè)績進(jìn)行預(yù)測；(4)違規(guī)承諾收益或者承擔(dān)損失；(5)詆毀其他基金管理人、基金托管人或者基金銷售機(jī)構(gòu)；(6)登載任何自然人、法人或者其他組織的祝賀性、恭維性或推薦性的文字；(7)采用不具有可比性、公平性、準(zhǔn)確性、權(quán)威性的數(shù)據(jù)來源和方法進(jìn)行業(yè)績比較，任意使用“業(yè)績最佳”、“規(guī)模最大”等相關(guān)措辭；(8)其他禁止行為。

5、信息報送義務(wù)（1）月度/季度報送證券投資基金的月度報送：私募基金管理人應(yīng)當(dāng)在每月結(jié)束之日起5個工作日內(nèi)，更新所管理的私募證券投資基金相關(guān)信息，包括基金規(guī)模、單位凈值、投資者數(shù)量等。非證券投資基金的季度報送：私募基金管理人應(yīng)當(dāng)在每季度結(jié)束之日起10個工作日內(nèi)，更新所管理的私募股權(quán)基金等非證券投資類私募基金的相關(guān)信息，包括認(rèn)繳規(guī)模、實繳規(guī)模、投資者數(shù)量、主要投向等。（2）報送每結(jié)束之日起20個工作日內(nèi)，更新私募基金管理人、股東或合伙人、高級管理人員及其他從業(yè)人員、所管理的私募基金等基本信息。每個會計結(jié)束后的4個月內(nèi)，通過私募基金登記備案系統(tǒng)向基金業(yè)協(xié)會報送經(jīng)會計師事務(wù)所審計的財務(wù)報告和所管理私募基金投資運(yùn)作基本情況。（3）重大事項報送管理人：(1)私募基金管理人的名稱、高級管理人員發(fā)生變更；(2)私募基金管理人的控股股東、實際控制人或者執(zhí)行事務(wù)合伙人發(fā)生變更；(3)私募基金管理人分立或者合并；(4)私募基金管理人或高級管理人員存在重大違法違規(guī)行為；(5)依法解散、被依法撤銷或者被依法宣告破產(chǎn)；(6)可能損害投資者利益的其他重大事項。應(yīng)提交《私募基金管理人重大事項變更專項法律意見書》私募基金：(1)基金合同發(fā)生重大變化；(2)投資者數(shù)量超過法律法規(guī)規(guī)定；(3)基金發(fā)生清盤或清算；(4)私募基金管理人、基金托管人發(fā)生變更；(5)對基金持續(xù)運(yùn)行、投資者利益、資產(chǎn)凈值產(chǎn)生重大影響的其他事件。（4）違規(guī)后果未按時履行報送義務(wù)：1次暫停備案、累計2次列入異常機(jī)構(gòu)名單且6個月后才能恢復(fù)正常未按要求提交審計報告：1次暫停備案并列入異常機(jī)構(gòu)名單，且6個月后才能恢復(fù)正常被列入嚴(yán)重違法企業(yè)公示：1次暫停備案并列入異常機(jī)構(gòu)名單，且6個月后才能恢復(fù)正常；新申請機(jī)構(gòu)不予登記

6、從業(yè)資格和行為準(zhǔn)則（1）從業(yè)人員資格從事私募證券投資基金業(yè)務(wù)的各類私募基金管理人，其所有高級管理人員均應(yīng)當(dāng)取得基金從業(yè)資格。高級管理人員包括法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）、總經(jīng)理、副總經(jīng)理、合規(guī)/風(fēng)控負(fù)責(zé)人等。從事非私募證券投資基金業(yè)務(wù)的各類私募基金管理人，至少2名高級管理人員應(yīng)當(dāng)取得基金從業(yè)資格，其法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）、合規(guī)/風(fēng)控負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)取得基金從業(yè)資格。私募金管理人應(yīng)當(dāng)具備至少2名高級管理人員，并應(yīng)當(dāng)設(shè)置合規(guī)風(fēng)控高級管理人員。私募基金管理人的合規(guī)/風(fēng)控負(fù)責(zé)人不得從事投資業(yè)務(wù)。（3個月“靜默期”）（2）從業(yè)人員行為準(zhǔn)則(1)侵占、挪用基金財產(chǎn)，或?qū)⑵涔逃胸敭a(chǎn)、他人財產(chǎn)混同于基金財產(chǎn)；(2)不公平地對待其管理的不同基金財產(chǎn)或不同投資者；(3)利用基金財產(chǎn)或者職務(wù)之便，為投資者以外的人牟取利益，進(jìn)行利益輸送；(4)玩忽職守，未能勤勉盡責(zé)，從事?lián)p害基金財產(chǎn)和投資者利益的活動；(5)泄露因工作便利獲取的內(nèi)幕信息或其它未公開信息，從事、協(xié)同或明示、暗示他人從事內(nèi)幕交易活動；(6)以排擠競爭對手為目的壓低收費(fèi)水平、低于成本銷售基金，采取抽獎、回扣或者贈送實物、保險、基金份額等方式銷售基金；(7)泄露投資者資料和交易信息、各相關(guān)方的信息及商業(yè)秘密，為自己或他人謀取不正當(dāng)利益。(8)利用資金、持股和信息優(yōu)勢，影響或操縱證券交易價格或交易量，誤導(dǎo)和干擾市場；(9)接受賄賂或?qū)λ诉M(jìn)行賄賂（禮物、回扣、補(bǔ)償或報酬等）或從事可能導(dǎo)致利益沖突的活動；(10)法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會規(guī)定禁止的其他行為。

第三篇：結(jié)構(gòu)化資管計劃、私募證券基金的杠桿限制及處罰案例

結(jié)構(gòu)化資管計劃、私募證券基金的杠桿限制及處罰案例

近日，中國基金業(yè)協(xié)會向其理事、監(jiān)事、資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)專業(yè)委員會委員、私募證券投資基金專業(yè)委員會委員下發(fā)《關(guān)于就〈證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)落實資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)“八條底線”禁止行為細(xì)則（修訂版征求意見稿）〉征求意見的通知》（中基協(xié)字[2016]63號），新版“八條底線”細(xì)則浮出水面。

自2015年3月第一版“八條底線”細(xì)則發(fā)布以來，中國基金業(yè)協(xié)會已經(jīng)先后制定了2015年8月、2015年11月和本次2016年5月等三版修訂稿，本次征求意見后正式頒布的可能性進(jìn)一步增大。

熟悉資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)監(jiān)管政策的讀者可能已經(jīng)注意到，本次修訂的“八條底線”細(xì)則雖然變化的條文較多，但其實都是對之前監(jiān)管政策和“窗口意見”的匯總和明確，并無太多實質(zhì)的修改。產(chǎn)生重要影響的，一是進(jìn)一步降低了結(jié)構(gòu)化（分級）產(chǎn)品的杠桿倍數(shù)限制，二是將適用范圍從證券、基金、期貨等“證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)”的資管業(yè)務(wù)，擴(kuò)大到私募證券投資基金。

根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)，并結(jié)合本次征求見意見稿，筆者梳理了結(jié)構(gòu)化資產(chǎn)管理計劃的相關(guān)法律合規(guī)要點以及處罰案例，供各位讀者參考，私募證券投資基金可參照適用。

一、結(jié)構(gòu)化產(chǎn)品的定義

1、定義

結(jié)構(gòu)化資產(chǎn)管理計劃，是指存在一級份額以上的份額為其他級份額提供一定的風(fēng)險補(bǔ)償或收益分配保障，收益分配不按份額比例計算，由資產(chǎn)管理合同另行約定的資產(chǎn)管理計劃。

2、中間級

如果分級資產(chǎn)管理計劃不僅設(shè)有優(yōu)先級、劣后級，還設(shè)有中間級，應(yīng)以實質(zhì)重于形式的原則判斷中間級是否接受了風(fēng)險補(bǔ)償或收益保障，只要在任一情況下符合風(fēng)險補(bǔ)償或收益保障特征，則應(yīng)當(dāng)將中間級作為優(yōu)先級合并計算杠桿倍數(shù)。不參與收益分配或不獲得高于或低于按份額比例計算的收益的份額，在計算杠桿倍數(shù)時可不納入計算。

3、形式要求

結(jié)構(gòu)化資產(chǎn)管理計劃名稱中應(yīng)包含“結(jié)構(gòu)化”或“分級”字樣，資產(chǎn)管理人應(yīng)當(dāng)在資產(chǎn)管理合同中充分披露和揭示結(jié)構(gòu)化設(shè)計及相應(yīng)風(fēng)險情況、收益分配情況、風(fēng)控措施等信息，明確份額屬性劃分標(biāo)準(zhǔn)，并向投資者確認(rèn)其認(rèn)購的份額歸屬于優(yōu)先級還是劣后級。

二、杠桿倍數(shù)限制

杠桿倍數(shù) = 優(yōu)先級份額 / 劣后級份額

不同類型的分級資產(chǎn)管理計劃的杠桿倍數(shù)在初始和存續(xù)期間不得超出下述限制：

1、股票類、混合類資產(chǎn)管理計劃的杠桿倍數(shù)超過1倍（1:1）；為管理符合規(guī)定的員工持股計劃設(shè)立的股票類資產(chǎn)管理計劃的杠桿倍數(shù)超過2倍（1:2）

? 股票類資產(chǎn)管理計劃，是指根據(jù)資產(chǎn)管理合同約定的投資范圍，投資于股票或股票型基金的資產(chǎn)比例高于80%(含)的資產(chǎn)管理計劃

混合類資產(chǎn)管理計劃，是指投資范圍包含股票類、期貨類資產(chǎn)管理計劃的投資標(biāo)的，但投資比例未迗到相應(yīng)類別標(biāo)準(zhǔn)的資產(chǎn)管理計劃；對于混合類杠桿倍數(shù)也設(shè)定為1倍，主要是為了防范以“假混合真股票”類產(chǎn)品規(guī)避前述規(guī)定情形出現(xiàn) ?

2、期貨類、固定收益類、非標(biāo)類資產(chǎn)管理計劃的杠桿倍數(shù)超過3倍（1:3）

?

期貨類資產(chǎn)管理計劃，是指根據(jù)資產(chǎn)管理合同約定的投資范圍，僅投資于期貨、期權(quán)及其他金融衍生產(chǎn)品、現(xiàn)金的資產(chǎn)管理計劃

固定收益類資產(chǎn)管理計劃，是指根據(jù)資產(chǎn)管理合同約定的投資范圍，投資于銀行存款、標(biāo)準(zhǔn)化債券、債券型基金、股票質(zhì)押式回購以及有預(yù)期收益率的銀行理財產(chǎn)品、信托計劃等金融產(chǎn)品的資產(chǎn)比例高于80%(含)的資產(chǎn)管理計劃 ?

?

非標(biāo)類資產(chǎn)管理計劃，是指根據(jù)資產(chǎn)管理合同約定的投資范圍，投資于未在公開證券交易場所轉(zhuǎn)讓的股權(quán)、債權(quán)及其他資產(chǎn)權(quán)利的資產(chǎn)比例高于80%(含）的資產(chǎn)管理計劃

3、其他類資產(chǎn)管理計劃的杠桿倍數(shù)超過2倍（1:2）

?

其他類資產(chǎn)管理計劃，是指投資范圍及投資比例不能歸屬于前述任何一類的資產(chǎn)管理計劃

三、劣后級投資者

本次征求見意見稿特別指出，必須對結(jié)構(gòu)化資產(chǎn)管理計劃劣后級份額認(rèn)購者的身份及風(fēng)險承擔(dān)能力進(jìn)行充分適當(dāng)?shù)谋M職調(diào)查；而且，首次禁止投資顧問及其關(guān)聯(lián)方以其自有資金投資于結(jié)構(gòu)化資產(chǎn)管理計劃，旨在明晰投資顧問與投資者之間的角色定位，防范潛在的利益沖突。實踐中存在的資產(chǎn)管理人根據(jù)單一劣后級投資者發(fā)出的投資指令、建議進(jìn)行投資運(yùn)作的情形，也容易被認(rèn)定為投資顧問與投資者角色混同的違規(guī)行為。

此外，筆者建議在業(yè)務(wù)中謹(jǐn)慎對待結(jié)構(gòu)化資產(chǎn)管理計劃的劣后級份額持有人為單一投資者的情形。雖然法律法規(guī)、自律監(jiān)管規(guī)則并未禁止單一投資者認(rèn)購參與結(jié)構(gòu)化資產(chǎn)管理計劃的劣后級份額，但是如果劣后級投資者與資產(chǎn)管理計劃的投資標(biāo)的、交易對手存在關(guān)聯(lián)關(guān)系或其他特殊利益安排，則極易導(dǎo)致利益輸送、內(nèi)幕交易等違法違規(guī)行為。

【處罰案例】2014年7月23日，興全睿眾設(shè)立“興全睿眾特定策略6號分級資產(chǎn)管理計劃”（以下簡稱特定6號），募集規(guī)模1.2億元，優(yōu)先級投資者為興全睿眾設(shè)立的“興全睿匯穩(wěn)健12號資產(chǎn)管理計劃”，劣后級投資者為單一法人。2014年7月29日，興業(yè)全球設(shè)立“興全特定策略25號分級資產(chǎn)管理計劃”（以下簡稱特定25號），募集規(guī)模1億元，劣后級投資者為單一自然人。兩只資產(chǎn)管理計劃均約定由劣后級投資人下達(dá)投資建議。

2014年8月6日，根據(jù)劣后級投資人的建議，特定25號通過大宗交易平臺買入某只上市公司股票964.5萬股，成交價格10.16元。2014年8月11日，根據(jù)劣后級投資人的建議，特定6號通過大宗交易平臺買入前述同一只上市公司的股票1177萬股，成交價格9.94元。2014年10月，該上市公司發(fā)布公告稱正在籌劃非公開發(fā)行股票事宜并停牌。股票復(fù)牌后股價出現(xiàn)異常波動。

基金業(yè)協(xié)會決定自2015年2月16日起，暫停受理興業(yè)全球資產(chǎn)管理計劃備案，暫停期限為一個月；暫停受理興全睿眾資產(chǎn)管理計劃備案，暫停期限為三個月。暫停期滿，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提交專項整改報告和恢復(fù)受理資產(chǎn)管理計劃備案的申請，經(jīng)審查認(rèn)可后，恢復(fù)受理當(dāng)事人資產(chǎn)管理計劃備案。

四、其他禁止性規(guī)定

1、資產(chǎn)管理計劃不得直接或間接對結(jié)構(gòu)化資產(chǎn)管理計劃優(yōu)先級份額認(rèn)購者提供保本、保收益安排；不得向投資者宣傳預(yù)期收益率，包括不得口頭宣傳產(chǎn)品預(yù)期收益，不得在推介材料、資管合同等文字材料中寫有“預(yù)期收益”、“預(yù)計收益”等字樣。

中國基金業(yè)協(xié)會解釋，“保本、保收益安排”包括約定對優(yōu)先級收益預(yù)先計提、約定提前終止罰息、約定差額補(bǔ)足以及其他實質(zhì)上為優(yōu)先級份額認(rèn)購者提供保本、保收益的安排等。

這一規(guī)定似乎與結(jié)構(gòu)化資產(chǎn)管理計劃的定義相矛盾：一方面允許劣后級為優(yōu)先級提供風(fēng)險補(bǔ)償和收益分配保障、允許收益分配不按份額比例計算，另一方面又禁止對優(yōu)先級提供保本、保收益安排，字面上很難分清這兩者之間的界限，有待進(jìn)一步明確。

2、通過穿透核查，結(jié)構(gòu)化資產(chǎn)管理計劃不得嵌套投資其他結(jié)構(gòu)化金融產(chǎn)品。

此規(guī)定的目的在于防止通過多層嵌套的方式形式上規(guī)避結(jié)構(gòu)化資產(chǎn)管理計劃的各項限制。

3、集合（“一對多”）資產(chǎn)管理計劃的總資產(chǎn)不得超出凈資產(chǎn)的140%。

參照了《公開募集證券投資基金運(yùn)作管理辦法》的相關(guān)規(guī)定?？傎Y產(chǎn)超出凈資產(chǎn)是由于運(yùn)用了杠桿、產(chǎn)生了負(fù)債；例如，在債券質(zhì)押式回購業(yè)務(wù)中，可以通過多次“購買債券-質(zhì)押回購融資-再購買債券”的循環(huán)方式進(jìn)行杠桿交易，該規(guī)定將資產(chǎn)管理計劃的此類杠桿交易限制在了140%的范圍內(nèi)，也是一種降杠桿的措施。

五、違規(guī)處罰案例

上銀基金曾違規(guī)開展超過杠桿倍數(shù)限制的資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，中國基金業(yè)協(xié)會曾對其采取暫停受理業(yè)務(wù)備案的自律管理措施。

【基本事實】2014年11月26日，上銀基金設(shè)立“上銀基金-創(chuàng)金成長1號資產(chǎn)管理計劃”（以下簡稱創(chuàng)金1號），按照“29：1”分成A類份額和B類份額。資產(chǎn)管理合同中對收益分配的規(guī)定為：“在本合同結(jié)束并清算時，將根據(jù)計劃資產(chǎn)份額收益率（R）的不同收益情況，按以下方式對A類份額和B類份額進(jìn)行分配。（1）R＜０當(dāng)本計劃的資產(chǎn)份額收益率R小于0時，本計劃所受虧損按照初始份額配比（即初始獲配比例）由A類份額和B類份額共同承擔(dān)。（2）0≤R≤10% 當(dāng)本計劃的資產(chǎn)份額收益率R大于等于0小于等于10%時，A類份額獲取本計劃的全部收益。（3）R＞10% 當(dāng)本計劃的資產(chǎn)份額收益率R大于10%時，本計劃對于小于等于10%的收益部分按照本節(jié)（2）分配，超過10%的收益部分A類份額獲取10%，B類份額獲取90%。

【前期認(rèn)定】上銀基金設(shè)立創(chuàng)金1號，A、B兩類份額之比為29倍，違反了中國證監(jiān)會關(guān)于杠桿倍數(shù)不得超過10倍的監(jiān)管要求。根據(jù)相關(guān)自律規(guī)則，擬從2月16日起暫停受理當(dāng)事人資產(chǎn)管理計劃備案，暫停期限為三個月。

【申辯意見】上銀基金在認(rèn)可以上基本事實的基礎(chǔ)上，認(rèn)為創(chuàng)金1號不存在杠桿倍數(shù)超過10倍的情況，提出以下申辯意見：一是創(chuàng)金1號不存在B類份額為A類份額提供風(fēng)險補(bǔ)償?shù)那闆r。在投資收益率為負(fù)，即R＜0時，創(chuàng)金1號A類份額和B類份額具有相同的風(fēng)險收益特征。0≤R≤10%時，風(fēng)險補(bǔ)償不利于B份額，R＞10%時風(fēng)險補(bǔ)償不利于A份額，不能簡單用R＞10%時的情形來計算杠桿倍數(shù)。二是創(chuàng)金1號不存在B類為A類份額提供收益保障，資產(chǎn)管理計劃未設(shè)置預(yù)期收益率，B類份額不存在向A類份額支付優(yōu)先收益。

【復(fù)核意見】自律監(jiān)察委員會審理復(fù)核后，一致認(rèn)為：一是創(chuàng)金1號的資產(chǎn)管理合同明確約定該資產(chǎn)管理計劃是“混合型結(jié)構(gòu)分級”資產(chǎn)管理計劃。二是分析R在不同區(qū)間時A、B兩類份額的風(fēng)險、收益分配，在0≤R≤10%時以及R＞10%時，該資產(chǎn)管理計劃A、B類份額具有提供風(fēng)險補(bǔ)償或收益分配保障的特征，特別是R＞10%時“以小撬大”的杠桿特征明顯。上銀基金在《復(fù)核申請書》中也承認(rèn)了這一點。三是在中國證監(jiān)會提出杠桿倍數(shù)不得超過10倍的監(jiān)管要求之后，其他公司已不再設(shè)立類似結(jié)構(gòu)、類似倍數(shù)的資產(chǎn)管理計劃，說明有關(guān)監(jiān)管要求是清晰的。

【處罰決定】基金業(yè)協(xié)會決定自2015年2月16日起暫停受理上銀基金資產(chǎn)管理計劃備案，暫停期限為三個月。暫停期滿，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提交專項整改報告和恢復(fù)受理資產(chǎn)管理計劃備案的申請，經(jīng)審查認(rèn)可后，恢復(fù)受理當(dāng)事人資產(chǎn)管理計劃備案。