第一篇：【工程價(jià)款】承包人同時(shí)主張逾期支付工程款的違約金和利息的,該如何處理？

【工程價(jià)款】承包人同時(shí)主張逾期支付工程款的違約金和利

息的，該如何處理？

原創(chuàng)：建設(shè)工程法務(wù)通（ID：杜玉明律師團(tuán)隊(duì)）建筑丨拆遷丨罪與罰實(shí)說建設(shè)領(lǐng)域的法律問題本期探討主題：承包人向發(fā)包人同時(shí)主張逾期支付工程款的違約金和利息的，該如何處理？《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十四條規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少?！?第一百一十六條規(guī)定：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款?！?《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問題的解釋

（二）》第二十九條規(guī)定：“當(dāng)事人主張約定的違約金過高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。以上是合同法就違約賠償?shù)南嚓P(guān)規(guī)定，包括違約金、損失賠償金、定金。一般來說，這三者不能并存，當(dāng)事人只能選擇其中一個(gè)主張權(quán)利。那么，在建設(shè)工程施工合同中，承包人是否可以同時(shí)主張逾期支付工程款的違約金和利息呢？ 對(duì)這個(gè)問題，最高院沒有規(guī)定。地方法院有規(guī)定，但意見相左?！侗本┦懈呒?jí)人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》（京高法發(fā)[2012]245號(hào)）第36條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同明確約定發(fā)包人逾期支付工程款，承包人可以同時(shí)主張逾期付款違約金和利息的，依照其約定，發(fā)包人主張合同約定的違約金和利息之和過分高于實(shí)際損失請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，按照《最高人民法院關(guān)于適用若干問題的解釋

（二）》第二十九條的規(guī)定處理；沒有約定或約定不明的，對(duì)承包人的主張，一般不應(yīng)同時(shí)支持，但承包人有證據(jù)證明合同約定的違約金或利息單獨(dú)不足以彌補(bǔ)其實(shí)際損失的除外。” 根據(jù)北京高院的規(guī)定，合同約定可以同時(shí)主張逾期付款違約金和利息的，二者可以并存，但二者之和高于損失30%的，為“過份高于”；無約定或約定不明，承包人應(yīng)當(dāng)證明損失大于違約金或利息中的任何一項(xiàng)，否則不支持違約金和利息并存?！墩憬「呒?jí)人民法院民事審判第一庭關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》（浙法民一（2012）3號(hào)）第二十一條規(guī)定：“承包人不能按照建設(shè)工程施工合同的約定，既請(qǐng)求發(fā)包人承擔(dān)逾期支付工程款的違約金，又同時(shí)請(qǐng)求支付相應(yīng)利息?！闭憬咴旱囊?guī)定直接否定了同時(shí)主張逾期支付工程款違約金和逾期利息的可能性。應(yīng)該說，北京高院的規(guī)定更加貼近實(shí)際，也更有利于保護(hù)守約方的合法權(quán)益。這里我們需要注意，以上兩個(gè)法院規(guī)定的都是約定的利息不能與約定的違約金同時(shí)主張，或者主張權(quán)利受到一定的限制。但如果建設(shè)工程施工合同沒有約定遲延支付工程款應(yīng)當(dāng)支付約定利息，而是約定了每遲延支付一日，按遲延支付工程款的萬分之五的標(biāo)準(zhǔn)支付違約金。此時(shí)，承包方是否可以主張發(fā)包方同時(shí)支付工程款利息和違約金？ 我們認(rèn)為答案應(yīng)是肯定的。因?yàn)?，《解釋》第十七條規(guī)定的工程款利息是法定孳息，發(fā)包方支付逾期工程款的法定孳息并不會(huì)免除發(fā)包方基于合同約定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的違約責(zé)任。這一實(shí)務(wù)上的技巧對(duì)施工方非常有利，因?yàn)槭┕し娇梢栽谑┕ず贤屑s定違約金，而不約定利息。這樣，一旦發(fā)包方遲延支付工程款，施工方可以既主張違約金，又主張利息。通過這樣的約定，施工方一方面可以獲取更多的利益，另一方面也會(huì)促使發(fā)包方基于風(fēng)險(xiǎn)考慮而減少其違約行為。但要注意的是，約定的違約金一定不能過高，以防止法院依職權(quán)調(diào)整違約金比例。這里需要順便說明一下的是，在施工合同中，經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)對(duì)違約方予以罰款或者處罰的字眼。那么，這個(gè)罰款或者處罰在法律上屬于什么性質(zhì)？ 對(duì)此，各地法院意見基本一致，即罰款或者處罰屬于違約金性質(zhì)?！督K省高級(jí)人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問題的意見》（蘇高法審委［2008］26號(hào)）第二十七條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同約定發(fā)包人可以因工期、質(zhì)量、轉(zhuǎn)包或違法分包等情形對(duì)承包人處以罰款的，該約定應(yīng)當(dāng)視為當(dāng)事人在合同中約定的違約金條款，當(dāng)事人要求按照《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十四條的規(guī)定予以調(diào)整的，人民法院應(yīng)予支持?！?《浙江省高級(jí)人民法院民事審判第一庭關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》（浙法民一（2012）3號(hào)）第十九條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同關(guān)于工期和質(zhì)量等獎(jiǎng)懲辦法的約定，應(yīng)當(dāng)視為違約金條款。當(dāng)事人請(qǐng)求按照《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十四條第二款，以及最高人民法院《關(guān)于適用若干問題的解釋

（二）》第二十七條、第二十八條、第二十九條的規(guī)定調(diào)整的，可予支持?！倍庞衩鹘?jīng)典著作《建設(shè)工程疑難法律實(shí)務(wù)深度解析》，筆者結(jié)合多年辦理建設(shè)工程案件的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和心得體會(huì)，針對(duì)性提出各類建設(shè)工程法律問題的解決方法、總結(jié)辦案思路，觀點(diǎn)深刻精辟，內(nèi)容豐富出色，深受讀者好評(píng)。