第一篇：財產(chǎn)保全申請錯誤被申請人可否提起反訴

財產(chǎn)保全申請錯誤被申請人可否提起反訴 ——淺談反訴構(gòu)成要件

曹力 北京市海淀區(qū)人民法院 上傳時間:2007-5-31 瀏覽次數(shù):1221 字體大小：大 中 小

案情簡介

 ２０００年５月，某煤炭公司因購銷合同糾紛，向某縣人民法院提起訴訟，要求某貿(mào)易公司支付煤款５００萬元并承擔(dān)違約責(zé)任，同時向法院申請財產(chǎn)保全。在煤炭公司提供了擔(dān)保的情況下，法院裁定查封了貿(mào)易公司煤炭２萬余噸。在貿(mào)易公司提出管轄異議的情況下，２００２年８月，法院將本案移送某市中級人民法院管轄。中院受理此案后，經(jīng)煤炭公司申請繼續(xù)對貿(mào)易公司的煤炭采取查封措施。貿(mào)易公司提起反訴，要求煤炭公司返還多付的貨款，并賠償因財產(chǎn)保全申請錯誤而給貿(mào)易公司造成的損失４００萬余元。

意見分歧

 中院一審認(rèn)定，煤炭公司應(yīng)向貿(mào)易公司返還多付貨款１２０萬余元，但對于貿(mào)易公司要求煤炭公司賠償因財產(chǎn)保全申請錯誤而造成的損失是否符合反訴要件，雙方當(dāng)事人展開了激烈的辯論。

煤炭公司認(rèn)為，貿(mào)易公司所主張的財產(chǎn)保全申請錯誤而引起的損害賠償之訴，與本訴之間不是同一法律關(guān)系，不屬同一案由，不符合民訴法關(guān)于反訴構(gòu)成要件的規(guī)定，兩訴間既無法律上的關(guān)聯(lián)性也沒有事實上的關(guān)聯(lián)性，所以不能合并審理。

貿(mào)易公司則認(rèn)為，煤炭公司基于本訴而向受訴法院申請財產(chǎn)保全，且法院已明確認(rèn)定煤炭公司應(yīng)向貿(mào)易公司返還多付的貨款，表明其申請財產(chǎn)保全是錯誤的，根據(jù)民訴法第九十六條財產(chǎn)保全“申請錯誤的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失”之規(guī)定，煤炭公司應(yīng)向貿(mào)易公司承擔(dān)賠償責(zé)任。如果煤炭公司不提起本訴，就不會對貿(mào)易采取保全措施從而造成貿(mào)易公司的損失，因此該賠償責(zé)任與煤炭公司在本訴中實施的訴訟行為間具有事實上的牽連性，應(yīng)當(dāng)合并審理。

法理分析

 反訴是從羅馬法中的“抵銷抗辯”演化而來的一種訴訟制度，是指在已經(jīng)開始的民事訴訟中，本訴的被告以本訴的原告為被告所提出的旨在抵銷、吞并或排斥其訴訟請求的獨立的反請求。關(guān)于構(gòu)成反訴的要件，除要具備起訴的一般條件外，還要符合以下幾個方面的特殊條件要求：１．反訴主體要求。我國和大陸法系均要求反訴的原告應(yīng)當(dāng)是本訴的被告，反訴的被告應(yīng)當(dāng)是本訴的原告。值得注意的是，適當(dāng)?shù)財U(kuò)大或放寬對反訴當(dāng)事人的限制已越來越成為大陸法系學(xué)者們的共識。２．反訴管轄法院的要求。反訴管轄法院只能是受理本訴的法院，且不能違反法律對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。３．反訴程序上的要求。反訴與本訴應(yīng)當(dāng)適用同種訴訟程序，如果本訴適用普通程序而反訴適用特殊程序，則不能合并審理。４．提出反訴的時間上要求。根據(jù)我國訴訟法律制度，反訴應(yīng)當(dāng)在本訴法庭辯論終結(jié)前提出，否則將不產(chǎn)生反訴的功效，不成立反訴。５．反訴與本訴要具有牽連性。如果反訴與本訴之間沒有牽連性，就沒有必要對兩訴進(jìn)行合并審理。本文討論的案例能否合并審理，也取決于兩訴間是否存在牽連性，因此有必要進(jìn)一步探討。

對于什么是牽連性，在我國尚無立法和理論上的定論。目前，我國關(guān)于牽連性問題的主流觀點認(rèn)為，反訴與本訴之間的牽連性只能表現(xiàn)為兩者之間在事實上或法律上的聯(lián)系。我國有學(xué)者認(rèn)為，所謂“法律上的聯(lián)系”，“法律上的牽連包括兩者源于同一法律關(guān)系和兩者源于相關(guān)聯(lián)的法律關(guān)系”，前者好比原告要求交付標(biāo)的物，被告則反訴請求支付價款；后者好比原告基于所有權(quán)而要求返還動產(chǎn)，被告則反訴請求確認(rèn)其享有質(zhì)權(quán)。所謂“事實上的牽連”，“指反訴與本訴的訴訟請求（或訴訟標(biāo)的）或訴訟理由是基于同一案件事實、本訴與反訴的訴訟請求互不相容但屬于同一目的、同一種類可以互相抵銷等”。本案中，筆者認(rèn)為，煤炭公司訴求貿(mào)易公司支付拖欠的貨款，而貿(mào)易公司訴求煤炭公司返還多支付的貨款，兩訴即是“源于同一法律關(guān)系”；而貿(mào)易公司請求煤炭公司賠償財產(chǎn)保全錯誤的損失，兩者即是“源于相關(guān)聯(lián)的法律關(guān)系”。

事實上，考慮到如何認(rèn)定本訴與反訴間是否具備牽連性的困難，英美法系有些國家為適應(yīng)訴訟的需要正在不斷地弱化兩者的牽連關(guān)系，從而促進(jìn)對反訴制度的適用。美國民事訴訟法中設(shè)置了“強(qiáng)制性反訴”，要求只要符合“請求是基于對方當(dāng)事人的請求標(biāo)的相同交易或事件”就必須提起反訴，否則以后不得就該請求提起訴訟。不僅如此，英美法中還設(shè)置了“任意性反訴”，英國最高法院規(guī)則規(guī)定，任何訴訟的被告主張他對原告有請求權(quán)或有權(quán)對原告主張救濟(jì)的，可以不提起分別的訴訟而提起反請求，該項請求或救濟(jì)不問其成立的時間以及成立的方式；美國聯(lián)邦地區(qū)民事訴訟規(guī)則規(guī)定，被告當(dāng)事人有權(quán)自由選擇提起與對方當(dāng)事人訴訟請求事宜并非直接有關(guān)的反訴訴訟請求。從上述規(guī)定我們可以看到，鑒于反訴制度的合理內(nèi)核和價值，它正在被更廣泛的適用，我國也應(yīng)如此。

最后，分析本案是否成立反訴，筆者認(rèn)為還可以從反訴制度的立法本意來探究。反訴制度的法理基礎(chǔ)，在于我國民訴法規(guī)定的“方便當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利”和“方便人民法院審理案件”的“兩便原則”。而比照我國與英美法，反訴制度的立法初衷已不僅僅是抵銷債權(quán)債務(wù)和保護(hù)訴訟權(quán)利平等，還在于反訴制度能夠注重訴訟的經(jīng)濟(jì)效益，節(jié)約訴訟成本，能夠避免法院作出相互矛盾的判決。強(qiáng)調(diào)反訴必須是與本訴具有事實或法律上聯(lián)系的立法本意，筆者認(rèn)為在于提高審判效率，防止本訴被告隨意提起反訴從而增加審判難度和訴訟活動久拖不決。而本案中，只要法院能夠認(rèn)定貿(mào)易公司并未拖欠煤炭公司貨款，則煤炭公司應(yīng)當(dāng)賠償貿(mào)易公司煤炭被查封的損失，是自然而然的結(jié)論。也就是說，法院認(rèn)定貿(mào)易公司要求賠償煤炭被查封的損失屬于反訴范圍，與本訴合并審理，并未增加法院審理的難度。相反，在已經(jīng)能夠認(rèn)定煤炭公司應(yīng)當(dāng)賠償貿(mào)易公司損失的情況下，如果以貿(mào)易公司的該項請求不構(gòu)成反訴為由，要求貿(mào)易公司另行起訴，則不僅浪費了訴訟資源，而且增加了當(dāng)事人的訴訟成本，也違背了民訴法的“兩便原則”。綜上所述，貿(mào)易公司要求煤炭公司賠償煤炭被查封的損失的請求能夠成立反訴，法院應(yīng)當(dāng)依法支持該項請求。

來源：人民法院報

第二篇：財產(chǎn)保全申請

財產(chǎn)保全申請書

申請人**********有限公司負(fù)責(zé)人：***住所地：****** 被申請人***、女、漢族、**年**月**日生，住***********

請求事項

1.請求人民法院對保險公司****支公司賠償給被申請人的理賠款依法采取保全措施，保全數(shù)額為20000元；

2.被申請人承擔(dān)全部的保全費用。

事實與理由

2011年1月22日，被申請人家屬***乘坐***駕駛的豫****號車輛在寧洛高速與****號車輛、豫*****等車輛發(fā)生事故，該事故造成豫***號車輛乘車人***死亡。豫****車輛在****有限公司***支公司投保了客運責(zé)任人責(zé)任保險，事故發(fā)生后，申請人找到保險公司要求先行支付部分費用，保險公司將20萬元費用支付到申請人公司賬戶。豫***車輛的駕駛員****為了在刑事部分得到家屬的諒解積極籌款，向交警部門繳納了30000元喪葬費用。申請人在收到保險公司的預(yù)付款后代替保險公司在交警隊向受害人****的家屬*****等支付了20000元的喪葬費，受害人的家屬出具了收條，保險公司預(yù)付款尚余18萬元在申請人賬戶。

后受害人****家屬在***法院起訴，經(jīng)法院調(diào)解，****家屬和保險公司達(dá)成了調(diào)解協(xié)議，保險公司賠償****家屬共計235600元，在調(diào)解生效后保險公司通知申請人將保險公司墊付余款的18萬元交到了****法院。由于***家屬已先行領(lǐng)走了保險公司墊付的2萬元，于是保險公司將剩余的35600元轉(zhuǎn)到了法院，至此申請人和保險公司已履

行了全部義務(wù)?，F(xiàn)在****家屬故意歪曲和隱瞞從交警隊領(lǐng)走的2萬元是保險公司墊付的事實，繼續(xù)要求保險公司再支付2萬元，其行為存在重復(fù)主張的事實，被申請人現(xiàn)又申請執(zhí)行保險公司2萬元，其取得2萬元沒有合同依據(jù)也沒有法律依據(jù)，構(gòu)成了不當(dāng)?shù)美?，侵犯了申請人的財產(chǎn)權(quán)利，依據(jù)法律規(guī)定，被申請人應(yīng)將此款項返還給申請人。

保險公司現(xiàn)已將該理賠款20000元存入法院賬戶。

為防止被申請人轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，維護(hù)申請人的合法權(quán)益，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定特向貴院申請訴前財產(chǎn)保全。請求貴院依法保全*******支公司賠償給被申請人的理賠款20000元。

此致

**********人民法院

申請人：

第三篇：財產(chǎn)保全申請

財產(chǎn)保全申請

申請人：王蘭芝，女，漢族，1963年10月出生，住陜西省銅川市王益區(qū)柳堤市木器廠家屬院3號。

被申請人：劉良昆，男，漢族，1987年9月出生，住河南省信陽市潢川縣白店鄉(xiāng)陳崗村林樓村民組15號。系豫SD0915號奇瑞小型轎車司機(jī)兼車主。電話：***

一、申請事項：

要求保全被申請人所有的豫SD0915號奇瑞小型轎車。

二、事實和理由：

申請人訴被申請人等交通事故賠償一案，現(xiàn)已訴至貴院，因被申請人拒不愿承擔(dān)賠償責(zé)任，為了確保判決得以有效的履行，現(xiàn)依法提出申請，要求保全被申請人所有的豫SD0915號奇瑞小型轎車。

此致

孟津縣人民法院

申請人：王蘭芝

2011-3-24

第四篇：財產(chǎn)保全申請擔(dān)保書

財產(chǎn)保全申請擔(dān)保書

原告 訴被告 糾紛一案，原告已向貴院提出財產(chǎn)保全申請，依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第九十二條、第九十三條之規(guī)定，自愿以作為原告申請財產(chǎn)保全的擔(dān)保，并承擔(dān)由此而引起的一切法律后果，特此擔(dān)保。

此致

人民法院

擔(dān)保人：

年 月 日

備注：

1、如用車輛擔(dān)保，須提交車輛行駛證正副本、車身照片、擔(dān)保人身份證或營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。

2、如用房屋擔(dān)保，須提交房屋產(chǎn)權(quán)證原本及擔(dān)保人身份證或營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，另在擔(dān)保書上注明房屋的位置及房產(chǎn)證號碼。

3、擔(dān)保人提供的擔(dān)保財產(chǎn)應(yīng)與財產(chǎn)保全申請書申請查封的財產(chǎn)數(shù)額等額。篇二：訴前保全申請書及訴前財產(chǎn)保全擔(dān)保書(范本)訴前財產(chǎn)保全申請書

申請人：（姓名），（性別），（民族），（出生時間）年 月 日，（籍貫），住址 ；

聯(lián)系電話：。

被申請人： 日，（籍貫），住址 ； 聯(lián)系電話：。

申請保全事項：

請求人民法院依法對被申請人所屬下列財產(chǎn)采取訴前保全措施：；

事實和理由：申請人與被申請人因借款糾紛一案，現(xiàn)被申請人意圖轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，且情況緊急，不立即申請財產(chǎn)保全將會使申請人的合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，也會導(dǎo)致人民法院的判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行。為此，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零一條之規(guī)定，申請人特請求人民法院依法對被申請人的上述財產(chǎn)采取訴訟保全措施。

特此申請。

富源縣人民法院

申請人：

訴訟保全擔(dān)保書

擔(dān)保人：（姓名），（性別），（民族），（出生時間）年 月 日，（籍貫），住址 ；

聯(lián)系電話：。

被擔(dān)保人：（姓名），（性別），（民族），（出生時間）年 月 日，（籍貫），住址 ；

聯(lián)系電話：。

擔(dān)保人自愿為被擔(dān)保人向你院提出的訴訟財產(chǎn)保全申請?zhí)峁┤缦仑敭a(chǎn)擔(dān)保：

擔(dān)保人以自己所有的 作為被擔(dān)保人申請訴訟保全的擔(dān)保財產(chǎn)，如被擔(dān)保人的訴訟財產(chǎn)保全申請錯誤導(dǎo)致被申請人損失，擔(dān)保人愿以擔(dān)保財產(chǎn)賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的全部損失。

此致 富源縣人民法院

擔(dān)保人：

年 月 日

附：擔(dān)保人身份證復(fù)印件、擔(dān)保財產(chǎn)權(quán)屬證件復(fù)印件；篇三：訴訟保全擔(dān)保書(擔(dān)保函)訴訟保全擔(dān)保書

（擔(dān)保函）

擔(dān)保人：張xx，男，1982年xx月xx日出生，馬來西亞人，身份證號碼820321-12-xxxx。

擔(dān)保人就本人訴潘xx房屋買賣合同糾紛一案，對本人所提訴訟財產(chǎn)保全申請?zhí)峁?dān)保，擔(dān)保內(nèi)容如下：

擔(dān)保人自愿以本人在交通銀行銀行存款人民幣壹佰伍拾捌萬元（賬號：xxxxxxxxxxxxxxxxxx，開戶行：交通銀行第十三行路支行）為本人所提訴訟財產(chǎn)保全申請?zhí)峁┈F(xiàn)金擔(dān)保。如擔(dān)保人訴訟保全申請錯誤，擔(dān)保人愿意賠償被保全人因訴訟財產(chǎn)保全遭受的損失，并承擔(dān)有關(guān)的費用。此致

廣州市荔灣區(qū)人民法院

擔(dān)保人（簽名）：

日期：2009年8月12日篇四：訴訟財產(chǎn)保全擔(dān)保書

訴訟財產(chǎn)保全擔(dān)保書

擔(dān)保人：（基本情況）被擔(dān)保人：（基本情況）

擔(dān)保人愿做被擔(dān)保人的擔(dān)保人，為被擔(dān)保人向你院提出的訴訟財產(chǎn)保全申請做如下?lián)＃?/p>

一、擔(dān)保人負(fù)擔(dān)采取訴訟財產(chǎn)保全措施所需全部費用；

二、如被擔(dān)保人訴訟財產(chǎn)保全申請錯誤，擔(dān)保人愿賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的全部損失。

三、將擔(dān)保人定期（存折，現(xiàn)金__萬元）交你院作抵押，可從中支付一、二項所需費用。

此致 __市法院

擔(dān)保人：（簽字或蓋章）

年 月 日

訴訟財產(chǎn)保全申請書

申請人：

被申請人：

申請人與被申請人之間因__糾紛，于 年 月 日向你院提起訴訟（或申請人即將提起訴訟）。由于被申請人有的可能，特申請給予財產(chǎn)保全強(qiáng)制措施。

請求事項：（寫明要求保全的財產(chǎn)）

事實和理由：

（寫明要求保全的財物情況，包括申請人與被申請人的關(guān)系，申請人和被申請人與要求保全財物的關(guān)系及財物名稱、數(shù)量、質(zhì)量、形狀、花色、品種、所在地點及現(xiàn)狀等。

申請的理由主要寫明需要保全的財物遭受侵害情況及采取財產(chǎn)保全措施的重要性及緊迫性及在判決執(zhí)行中的意義）。

證據(jù)和證據(jù)來源：

寫明能夠證明申請請求的證據(jù)的名稱、件數(shù)和證據(jù)來源。有證人的，應(yīng)寫明證人的姓名和住址。

（若證據(jù)在申請人手里，應(yīng)隨同申請書一并遞交法院；若證據(jù)不在申請人手里，應(yīng)向法院提供證據(jù)線索）

此致 __市法院

申請人：

年 月 日

深圳律師：黃華(12年律師經(jīng)驗)律師咨詢：132，4296，6417(免費)執(zhí)業(yè)律所：廣東蛇口律師事務(wù)所(中國首家律所)律所地址：深圳市南山區(qū)創(chuàng)業(yè)路海王大廈a座14層篇五：訴前財產(chǎn)保全申請書及擔(dān)保書

申請人xxx，男，19年月日出生，漢族，住，身份證號碼：電話。被申請人xxx，男，1987年5月1日生，漢族，住 市 縣 鎮(zhèn) 三組 號，身份證號碼： 電話。

請求事項： 1.請求依法扣押被申請人牌號為、發(fā)動機(jī)號、車架號 攪拌車一輛，申請保全的數(shù)額為人民幣 萬元；

2.被申請人承擔(dān)全部的保全費用。

事實與理由： x年x月x日，被申請人車輛（牌號為、發(fā)動機(jī)號、車架號攪拌車一輛）與申請人在 發(fā)生交通事故，導(dǎo)致申請人受傷住院。

為防止被申請人轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，維護(hù)申請人的合法權(quán)益，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定特向貴院申請訴前財產(chǎn)保全。請求貴院依法扣押被申請人的肇事車輛。此致 xxx人民法院

申請人：xxx 二○一 年 月 日

擔(dān)保人：公司，住所地，法定代表人：

被擔(dān)保人：

擔(dān)保人就被擔(dān)保人訴道路交通事故人身損害賠償糾紛一案，對被擔(dān)保人所提訴前財產(chǎn)保全申請?zhí)峁?dān)保。

擔(dān)保內(nèi)容：

擔(dān)保人愿意以擔(dān)保人位于 處房屋產(chǎn)權(quán)及土地使用權(quán)（銀行賬戶（xx銀行xx支行：xxxxxxxxxx）內(nèi)xxxx萬元）為被擔(dān)保人所提訴前財產(chǎn)保全申請?zhí)峁?dān)保，并保證，如被擔(dān)保人訴前財產(chǎn)保全申請錯誤，擔(dān)保人愿意賠償被申請人因財產(chǎn)保全遭受的全部損失，并承擔(dān)采取訴訟保全措施所需全部費用。

第五篇：財產(chǎn)保全申請

財產(chǎn)保全申請書

申請人：xx.被申請人：xx

申請事項：

請求對被申請人在xx農(nóng)業(yè)銀行、農(nóng)村商業(yè)銀行、郵政銀行的名下的銀行卡賬號進(jìn)行查封、凍結(jié)。

事實和理由：

申請人與被申請人因機(jī)動車交通事故糾紛一案，為避免被申請人轉(zhuǎn)移資金逃避賠償責(zé)任，現(xiàn)申請貴院對被申請人名下的銀行賬戶進(jìn)行查封、凍結(jié)，望批準(zhǔn)！

此致 Xxx人民法院

申請人：

二0一六年 月 日