第一篇：2018年國(guó)家司法考試四卷《案例分析》習(xí)題答案

2018年國(guó)家司法考試四卷《案例分析》習(xí)題

答案(5)2017年司法考試已經(jīng)結(jié)束，出國(guó)留學(xué)網(wǎng)為考生們準(zhǔn)備了2018年國(guó)家司法考試四卷《案例分析》習(xí)題答案，希望能幫到大家，想了解2018年國(guó)家司法考試四卷《案例分析》習(xí)題答案 【案情】

甲、乙、丙分別于2010年11月與A公司簽訂了培訓(xùn)合同。在合同履行過(guò)程中雙方

發(fā)生了糾紛，甲、乙于2011年9月向黃河市北 區(qū)人民法院提起訴訟，請(qǐng)求確認(rèn)合同無(wú)效，要求 被告A公司返還甲、乙各自所交的保證金2萬(wàn) 元，退還所交學(xué)費(fèi)及各種其他費(fèi)用1萬(wàn)元，并要 求賠償損失3萬(wàn)元。某區(qū)人民法院受理案件 后，追加丙為共同原告，經(jīng)過(guò)法庭調(diào)查以及雙方當(dāng)事人當(dāng)庭辯論，在公開(kāi)合議的基礎(chǔ)上當(dāng)庭宣 判合同無(wú)效，并判令被告分別返還三原告保證金各2萬(wàn)元，學(xué)費(fèi)及其他費(fèi)用l萬(wàn)元。雙方均不服一審判決，分別向市中級(jí)人民法院提起上訴。該中級(jí)人民法院將三原告作為上訴人，A公司作勾被上訴人開(kāi)庭進(jìn)行了審理。在審理中，甲、乙、丙認(rèn)為A公司在其廣告宣傳中擅自使用他們?nèi)说恼掌址噶怂麄兊男は駲?quán)，請(qǐng)求賠償精神損失5萬(wàn)元。二審法院對(duì)此與上訴請(qǐng)求進(jìn)行合并審理，并作出終審判決，判決被告因擅自使用甲、乙、丙的照片，向三人各賠償4000元精神損失。判決生效后，A公司向省高級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?。?wèn)題：

1.請(qǐng)指出一審法院在審理中存在的問(wèn)題，并說(shuō)明理由。2.如何評(píng)價(jià)法院一審判決，為什么? 3.請(qǐng)指出二審法院在審理中存在的問(wèn)題，并說(shuō)明理由。4.如果省高院裁定再審此案，可以由哪些法院對(duì)此案件進(jìn)行再審? 【答案】

1.一審法院在審理中存在的問(wèn)題有： 一審法院追加丙為共同原告是錯(cuò)誤的。本案中，甲、乙、丙分別與A公司訂立勞務(wù)培訓(xùn)合同，發(fā)生的爭(zhēng)議屬于訴訟標(biāo)的為同一種類的普通共同訴訟。一審法院當(dāng)庭合議是錯(cuò)誤的。公開(kāi)審判雖然是案件審理的原則，但是公開(kāi)審判不包括當(dāng)庭合議。

2.一審審判是不全面的，因?yàn)橐粚徟袥Q遺漏了原告提出賠償損，矢的訴訟請(qǐng)求。

3.二審法院存在的問(wèn)題有：二審程序中將甲、乙、丙三原告作為上訴人，A公司作為被上訴人是錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)將甲、乙、丙和A公司均列為上訴人。二審程序中，將甲、乙、丙認(rèn)為A公司在其廣告宣傳中侵犯他們肖像權(quán)、請(qǐng)求賠償精神損失5萬(wàn)元的訴訟請(qǐng)求與上訴請(qǐng)求合并審理是錯(cuò)誤的。4.如果省高級(jí)人民法院裁定再審此案，可以由自己審理，也可以交由中級(jí)人民法院再審，或交由與市中級(jí)人民法院同級(jí)的其他法院再審。【解析】

1.根據(jù)《民事訴訟法意見(jiàn)》第57條的相關(guān)規(guī)定，只有必要共同訴訟的當(dāng)事人，法院才可以追加，必要共同訴訟的原告具有選擇是否參加共同訴訟的權(quán)利。但是本題中甲、乙、丙屬于普通共同訴訟人，法院不可以依職權(quán)直接追加丙為共同當(dāng)事人，丙沒(méi)有起訴，不能被追加。

公開(kāi)審判雖然是案件審理的原則，但是公開(kāi)審判不包括當(dāng)庭合議。正確的做法應(yīng)當(dāng)是公開(kāi)審判，秘密合議，對(duì)案件進(jìn)行合議應(yīng)當(dāng)休庭進(jìn)行。

2.一審法院應(yīng)當(dāng)依照當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求進(jìn)行全面的審理，一審判決遺漏了該訴訟請(qǐng)求，是錯(cuò)誤的。，3.二審法院存在的問(wèn)題有： 《民事訴訟法意見(jiàn)》第l76條規(guī)定：“雙方當(dāng)事人和第三人都提出上訴的，均為上訴人?！奔?、乙、丙、A公司作為雙方當(dāng)事人都提出上訴，應(yīng)該都作為上訴人。

根據(jù)《民事訴訟法意見(jiàn)》第l84條的規(guī)定可知，甲、乙、丙認(rèn)為A公司在其廣告宣傳中侵犯他們的肖像權(quán)，請(qǐng)求賠償精神損失5萬(wàn)元的訴訟請(qǐng)求為當(dāng)事人在二審中新增加的訴訟請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成，告知另行起訴。二審法院合并審理，剝奪了當(dāng)事人對(duì)此訴求的上訴權(quán)，這種做法是錯(cuò)誤的。

4.依《民事訴訟法》第l99條的規(guī)定可知，當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為有錯(cuò)誤的，可以向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?當(dāng)事人一方人數(shù)眾多或者當(dāng)事人雙方為公民的案件，也可以向原審人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彙．?dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彽?，不停止判決、裁定的執(zhí)行。本案中的不符合向原審法院申請(qǐng)?jiān)賹彽臈l件。故應(yīng)向上級(jí)人民法院申請(qǐng)。依《民事訴訟法》第204條的規(guī)定定，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到再審申請(qǐng)書(shū)之日起3個(gè)月內(nèi)審查，符合漆法規(guī)定的，裁定再審;不符合本法規(guī)定的，裁定駁回申請(qǐng)。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，由本院院長(zhǎng)批準(zhǔn)。因當(dāng)事人申請(qǐng)裁定再審的案件由巾級(jí)人民法院以上的人民法院審理，但當(dāng)事人依照本法第199條的規(guī)定選擇向基層人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彽某?。最高人民法院、高?jí)人移，買受人要求出賣人承擔(dān)違約責(zé)任或者要求解除民法院裁定再審的案件.由本院再審或者交其他人民法院再審，也可以交原審人民法院再審。當(dāng)事人A公司申請(qǐng)?jiān)賹彛賹彿ㄔ褐荒苁侵屑?jí)人民法院以上的人民法院審理。省高級(jí)人民法院裁定再審法院后，可以由省高級(jí)人民法院自己審理，也可以交由其他人民法院再審，還也可以交由原審法院市中級(jí)法院再審。

【案情】甲因?yàn)槎∏菲?0萬(wàn)元錢(qián)久拖不還，糾集乙、丙，將丁騙至自己開(kāi)辦的礦場(chǎng)內(nèi)關(guān)押。在乙、丙二人外出吃飯時(shí)，甲對(duì)被捆綁的丁進(jìn)行毆打，繼而將丁掐昏，以為丁已經(jīng)死亡，將丁藏匿于水溝中致丁溺死。乙、丙二人回來(lái)后得知丁死亡，十分害怕。甲等人為了掩蓋罪行、轉(zhuǎn)移視線，向丁家發(fā)出一封勒索信，稱丁被綁架，索要3萬(wàn)元人民幣放人，然后分頭逃匿。

甲在逃避追捕過(guò)程中，登上一輛小公共汽車，拔出刀子架在司機(jī)的脖子上脅迫司機(jī)改變行駛路線，朝山里行駛。由于路況不好，加之司機(jī)十分緊張，一路上險(xiǎn)象環(huán)生，幾度幾乎翻車。乘客紛紛要求下車，甲聲稱，要下車，必須交出身上的錢(qián)物。眾乘客只好交出身上的財(cái)物才得以下車。司機(jī)也乘機(jī)逃走。甲干脆自己開(kāi)車。甲只開(kāi)過(guò)農(nóng)用拖拉機(jī)，并不熟悉汽車駕駛，也沒(méi)有汽車駕駛執(zhí)照。因此路過(guò)-/b鎮(zhèn)時(shí)，撞倒了一個(gè)行人，鎮(zhèn)上的行人紛紛叫喊，要其停車，也有人上前阻攔，但甲仍不停車，將攔截汽車的數(shù)人撞倒后，繼續(xù)逃亡。逃亡中又撞倒三人。車子沖進(jìn)街邊的店鋪才熄火停下。乙、丙搭乘出租車逃匿，乘司機(jī)下車小便之機(jī)，乙突然將車開(kāi)走。該車司機(jī)急追，但未能追上。乙開(kāi)車時(shí)不小心撞倒行人，乙下車查看發(fā)現(xiàn)被撞行人受傷未死，問(wèn)丙如何處理。丙說(shuō)

不管，叫乙趕快開(kāi)車離開(kāi)。乙駕車離開(kāi)后4個(gè)小時(shí)，該被撞行人死在路邊。問(wèn)題： 試用刑法湘識(shí)分析甲、乙、丙的行為。

參考答案:請(qǐng)參考解析:1.甲構(gòu)成故意殺人罪、搶劫罪、以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪劫持汽車罪、交通肇事罪，數(shù)罪并罰。2.乙構(gòu)成非法拘禁罪、搶奪罪、交通肇事罪。3.丙與乙同樣構(gòu)成非法拘禁罪、交通肇事罪?！敬鸢浮?/p>

1.《刑法》第238條規(guī)定：“非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。具有毆打、侮辱情節(jié)的，從重處罰。犯前款罪，致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡的，處十年以上有期徒刑。使用暴力致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。為索取債務(wù)非法扣押、拘禁他人的，依照前兩款的規(guī)定處罰。湘家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)犯前三款罪的，依照前三款的規(guī)定從重處罰。”甲為索債而非法扣押拘禁人質(zhì)，即使是為討取賭債、高利貸而非法扣押人質(zhì)的，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為非法拘禁罪，但是使用暴力致人傷殘、死亡的按故意傷害致人重傷、死亡和故意殺人罪定罪處理。甲將丁某掐昏，以為丁已死亡，將丁藏匿于水溝中致丁溺死，屬于因果關(guān)系錯(cuò)誤，不影響定罪?！缎谭ā返?22條規(guī)定：“以暴力、脅迫或者其他方法劫持船只、汽車的，處五年以上十年以下有期徒刑;造成嚴(yán)重后果的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑?！惫始椎男袨闃?gòu)成劫持汽車罪。甲在汽車上要求乘客交出財(cái)物才能下車的行為構(gòu)成搶劫罪，且屬于在交通工具上的搶劫罪加重犯;其撞倒第一個(gè)行人的行為應(yīng)構(gòu)成交通肇事罪，在他人要求其停車仍不停并連續(xù)撞倒數(shù)人，在逃跑過(guò)程中又撞倒多人，此又構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。

2.乙對(duì)丁僅構(gòu)成非法拘禁罪，不構(gòu)成故意殺人罪，因?yàn)榧字露∷劳龅男袨椤斑^(guò)限”。甲、乙、丙不構(gòu)成綁架罪，因?yàn)槿狈垩喝速|(zhì)向第三人強(qiáng)要的目的，不具備綁架罪的主觀要件。也不構(gòu)成敲詐勒索罪，因?yàn)橄蚨〖胰税l(fā)送敲詐信件的目的是為了掩蓋罪行，并非為了勒索財(cái)物，不具備敲詐勒索罪中非法占有財(cái)物的主觀要件。

乙趁司機(jī)不備時(shí)將車開(kāi)走，符合搶奪罪中趁人不備公然奪取特征，構(gòu)成搶奪罪;撞倒他人后發(fā)現(xiàn)他人未死而逃逸的，構(gòu)成交通肇事罪中逃逸致人死亡的結(jié)果加重犯。

3.丙同乙一樣對(duì)丁僅構(gòu)成非法拘禁罪。乙突然起意將車開(kāi)走的搶奪行為不具備共同犯罪故意，乙與丙不構(gòu)成搶奪罪的共犯，但在乙撞倒人后，丙叫乙開(kāi)車逃離，是指使司機(jī)在交通肇事后逃逸致人死亡的行為，構(gòu)成交通肇事罪的共犯?！景盖椤考滓?yàn)槎∏菲?0萬(wàn)元錢(qián)久拖不還，糾集乙、丙，將丁騙至自己開(kāi)辦的礦場(chǎng)內(nèi)關(guān)押。在乙、丙二人外出吃飯時(shí)，甲對(duì)被捆綁的丁進(jìn)行毆打，繼而將丁掐昏，以為丁已經(jīng)死亡，將丁藏匿于水溝中致丁溺死。乙、丙二人回來(lái)后得知丁死亡，十分害怕。甲等人為了掩蓋罪行、轉(zhuǎn)移視線，向丁家發(fā)出一封勒索信，稱丁被綁架，索要3萬(wàn)元人民幣放人，然后分頭逃匿。

甲在逃避追捕過(guò)程中，登上一輛小公共汽車，拔出刀子架在司機(jī)的脖子上脅迫司機(jī)改變行駛路線，朝山里行駛。由于路況不好，加之司機(jī)十分緊張，一路上險(xiǎn)象環(huán)生，幾度幾乎翻車。乘客紛紛要求下車，甲聲稱，要下車，必須交出身上的錢(qián)物。眾乘客只好交出身上的財(cái)物才得以下車。司機(jī)也乘機(jī)逃走。甲干脆自己開(kāi)車。甲只開(kāi)過(guò)農(nóng)用拖拉機(jī)，并不熟悉汽車駕駛，也沒(méi)有汽車駕駛執(zhí)照。因此路過(guò)-/b鎮(zhèn)時(shí)，撞倒了一個(gè)行人，鎮(zhèn)上的行人紛紛叫喊，要其停車，也有人上前阻攔，但甲仍不停車，將攔截汽車的數(shù)人撞倒后，繼續(xù)逃亡。逃亡中又撞倒三人。車子沖進(jìn)街邊的店鋪才熄火停下。乙、丙搭乘出租車逃匿，乘司機(jī)下車小便之機(jī)，乙突然將車開(kāi)走。該車司機(jī)急追，但未能追上。乙開(kāi)車時(shí)不小心撞倒行人，乙下車查看發(fā)現(xiàn)被撞行人受傷未死，問(wèn)丙如何處理。丙說(shuō)

不管，叫乙趕快開(kāi)車離開(kāi)。乙駕車離開(kāi)后4個(gè)小時(shí)，該被撞行人死在路邊。【問(wèn)題】

試用刑法湘識(shí)分析甲、乙、丙的行為。

參考答案:請(qǐng)參考解析:1.甲構(gòu)成故意殺人罪、搶劫罪、以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪劫持汽車罪、交通肇事罪，數(shù)罪并罰。2.乙構(gòu)成非法拘禁罪、搶奪罪、交通肇事罪。3.丙與乙同樣構(gòu)成非法拘禁罪、交通肇事罪?！敬鸢浮?/p>

1.《刑法》第238條規(guī)定：“非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。具有毆打、侮辱情節(jié)的，從重處罰。犯前款罪，致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡的，處十年以上有期徒刑。使用暴力致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。為索取債務(wù)非法扣押、拘禁他人的，依照前兩款的規(guī)定處罰。湘家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)犯前三款罪的，依照前三款的規(guī)定從重處罰?！奔诪樗鱾欠垩壕薪速|(zhì)，即使是為討取賭債、高利貸而非法扣押人質(zhì)的，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為非法拘禁罪，但是使用暴力致人傷殘、死亡的按故意傷害致人重傷、死亡和故意殺人罪定罪處理。甲將丁某掐昏，以為丁已死亡，將丁藏匿于水溝中致丁溺死，屬于因果關(guān)系錯(cuò)誤，不影響定罪?！缎谭ā返?22條規(guī)定：“以暴力、脅迫或者其他方法劫持船只、汽車的，處五年以上十年以下有期徒刑;造成嚴(yán)重后果的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑?！惫始椎男袨闃?gòu)成劫持汽車罪。甲在汽車上要求乘客交出財(cái)物才能下車的行為構(gòu)成搶劫罪，且屬于在交通工具上的搶劫罪加重犯;其撞倒第一個(gè)行人的行為應(yīng)構(gòu)成交通肇事罪，在他人要求其停車仍不停并連續(xù)撞倒數(shù)人，在逃跑過(guò)程中又撞倒多人，此又構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。

2.乙對(duì)丁僅構(gòu)成非法拘禁罪，不構(gòu)成故意殺人罪，因?yàn)榧字露∷劳龅男袨椤斑^(guò)限”。甲、乙、丙不構(gòu)成綁架罪，因?yàn)槿狈垩喝速|(zhì)向第三人強(qiáng)要的目的，不具備綁架罪的主觀要件。也不構(gòu)成敲詐勒索罪，因?yàn)橄蚨〖胰税l(fā)送敲詐信件的目的是為了掩蓋罪行，并非為了勒索財(cái)物，不具備敲詐勒索罪中非法占有財(cái)物的主觀要件。

乙趁司機(jī)不備時(shí)將車開(kāi)走，符合搶奪罪中趁人不備公然奪取特征，構(gòu)成搶奪罪;撞倒他人后發(fā)現(xiàn)他人未死而逃逸的，構(gòu)成交通肇事罪中逃逸致人死亡的結(jié)果加重犯。

3.丙同乙一樣對(duì)丁僅構(gòu)成非法拘禁罪。乙突然起意將車開(kāi)走的搶奪行為不具備共同犯罪故意，乙與丙不構(gòu)成搶奪罪的共犯，但在乙撞倒人后，丙叫乙開(kāi)車逃離，是指使司機(jī)在交通肇事后逃逸致人死亡的行為，構(gòu)成交通肇事罪的共犯。出國(guó)留學(xué)網(wǎng)司法考試欄目推薦： 2017年司法考試成績(jī)查詢?nèi)肟?2017年司法考試合格分?jǐn)?shù)線360分/人 2017年國(guó)家司法考試成績(jī)11月21日已公布

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第二篇：2018年國(guó)家司法考試四卷案例分析：法律淵源

2018年國(guó)家司法考試四卷案例分析：法律淵

源

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材料一：消費(fèi)者傅某在B市一家精品店購(gòu)買了一塊鍍金手表，價(jià)格40元。當(dāng)時(shí)，傅某懷疑手表是假貨，但精品店負(fù)責(zé)人說(shuō)不會(huì)有假，并指出如果有假可以按照商場(chǎng)的店堂告示“假一罰十”來(lái)賠償。幾天后，傅某找人鑒定認(rèn)定該表為假冒，傅某即向精品店老板討要說(shuō)法，遭拒。精品店認(rèn)為該承諾的最終解釋權(quán)在商店，主張“十”不是“十倍”;并說(shuō)“假一罰十”與《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第49條規(guī)定的加倍賠償原則相抵觸，所以他的承諾沒(méi)有法律效力，因此，他不能作出十倍的賠償。但他同時(shí)表示“愿意按《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》加倍賠償處理”，即退還40元貨款，再加倍賠償40元。傅某向B市消協(xié)投訴，要求精品店按“假一罰十”的承諾進(jìn)行賠償。最終，消協(xié)經(jīng)過(guò)調(diào)解認(rèn)為“假一罰十”承諾有效，精品店按照“假一罰十”的承諾，賠償消費(fèi)者傅某400元。

材料二：消費(fèi)者馬某在G市一百貨商場(chǎng)未付款就拿走價(jià)值120元的商品，商場(chǎng)以店堂告示“偷一罰十”為依據(jù)，要求對(duì)馬某罰款1200元，并指出這是行業(yè)常規(guī)。雙方僵持到中午，馬某最終同意前往銀行取款接受罰款，被商場(chǎng)依“偷一罰十”的規(guī)定罰款1200元。后來(lái)，他以名譽(yù)權(quán)受到損害為由提起訴訟。被告主張?jiān)孀栽附邮芰P款，該民事法律行為合法有效，原告則堅(jiān)持自己拿走商品是一時(shí)疏忽，不構(gòu)成偷竊，商場(chǎng)無(wú)權(quán)對(duì)其進(jìn)行處罰和損害其名譽(yù)。G市L區(qū)法院認(rèn)定“偷一罰十”的店堂告示無(wú)效。判處商場(chǎng)立即把罰款退還原告。G市中級(jí)人民法院作出終審判決，認(rèn)定原告已經(jīng)構(gòu)成非法占有他人財(cái)物，仍判處商場(chǎng)立即把罰款退還原告，但是對(duì)于未付款即將商品帶出商場(chǎng)的原告，除了要求分?jǐn)傇V訟費(fèi)用以外，并不罰款或要求悔過(guò)。

從法律淵源與法律適用的有關(guān)原理角度，分析兩個(gè)材料中店堂告示在法律裁判中的作用及局限性。

[答案]本題反映的實(shí)質(zhì)是習(xí)慣在法律適用中的作用及其局限性的問(wèn)題。本題中的“偷一罰十”與“假一罰十”都是兩種經(jīng)營(yíng)者訂立與形成的行規(guī)，社會(huì)行規(guī)屬于社會(huì)習(xí)慣的一種，它們都是當(dāng)代中國(guó)法的非正式淵源，在一定條件下可以轉(zhuǎn)化為法律糾紛解決的重要依據(jù)，在一定范圍與程度上實(shí)現(xiàn)法律正義。要正確分析它們的作用與局限性需要我們從習(xí)慣作為一種非正式法律淵源的基本原理出發(fā)來(lái)了解。

作為一種非正式的法律淵源，習(xí)慣在法律適用中的積極作用主要表現(xiàn)在填補(bǔ)法律漏洞、發(fā)展成文法、增強(qiáng)糾紛解決的理由、實(shí)現(xiàn)“三個(gè)效果的統(tǒng)一”這幾個(gè)方面。從第一個(gè)材料來(lái)看，“假一罰十”通過(guò)調(diào)解予以確認(rèn)，正說(shuō)明了習(xí)慣可以發(fā)展成文法的目的，防止《消法》“加倍賠償”機(jī)械理解，更好的實(shí)現(xiàn)“維護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序”的立法目的。同時(shí)，通過(guò)這一行規(guī)最終達(dá)成調(diào)解協(xié)議，解決了糾紛，也說(shuō)明習(xí)慣可以成為解決糾紛的理由，更好的實(shí)現(xiàn)了社會(huì)效果，同時(shí)也提高了糾紛解決的效率，成為一種不同于法律本身的糾紛解決工具。作為一種非正式的法律淵源，習(xí)慣在法律適用中也是存在局限性的。最重要表現(xiàn)在它不能與現(xiàn)行成文法相違背、其內(nèi)容本身要符合公平正義的要求，還需要法官的最終認(rèn)可。本案“偷一發(fā)十”被法律認(rèn)定為無(wú)效正體現(xiàn)了這些局限性。首先，這個(gè)行規(guī)本身與現(xiàn)行法律相違背。因?yàn)槠胀袷轮黧w不能認(rèn)定一個(gè)人在法律上構(gòu)成了盜竊，也不能執(zhí)行處罰權(quán);另一方面，強(qiáng)制性地規(guī)定消費(fèi)者承擔(dān)過(guò)重的義務(wù)，也是對(duì)作為弱勢(shì)群體的消費(fèi)者的不公平，因此這個(gè)習(xí)慣沒(méi)有被法官認(rèn)可，說(shuō)明了其自身存在不可克服的局限性。

綜上所述，習(xí)慣在司法裁判中既有巨大的積極作用，也有需要注意的局限性。我們需要在制度設(shè)計(jì)上創(chuàng)造出國(guó)留學(xué)網(wǎng)司法考試欄目推薦：

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第三篇：2018年司法考試四卷案例分析題及答案第七套

2018年司法考試四卷案例分析題及答案第七套

司法考試題庫(kù)司法考試輔導(dǎo)司考一卷資料 司考二卷資料司考三卷資料司考四卷資料考友們都準(zhǔn)備好司法考試了嗎?本文“2018年司法考試四卷案例分析題及答案第七套 ”，跟著出國(guó)留學(xué)網(wǎng)來(lái)了解一下吧。要相信只要自己有足夠的實(shí)力，無(wú)論考什么都不會(huì)害怕!2018年司法考試四卷案例分析題及答案第七套 【案例一】

案情：昆明花商劉某委托運(yùn)輸個(gè)體戶張某開(kāi)車運(yùn)輸一批鮮花到北京，由于劉某與張某長(zhǎng)期有生意來(lái)往，又加上劉某這幾天生意比較忙，一直無(wú)法脫身，于是劉某擬定了一個(gè)價(jià)格范圍，委托張某將鮮花按時(shí)運(yùn)到指定地點(diǎn)賣給北京的客戶，價(jià)格由張某根據(jù)當(dāng)時(shí)花的狀況在劉某擬定的價(jià)格范圍內(nèi)自由決定。劉某給予張某運(yùn)輸費(fèi)3000元，并且約定抽取賣花所得的4%給張某作報(bào)酬。

在張某開(kāi)車往北京運(yùn)輸鮮花的途中，在安徽境內(nèi)中途停車吃飯，誰(shuí)料飯店的酒菜存在衛(wèi)生問(wèn)題，導(dǎo)致張某食物中毒，張某被緊急送往醫(yī)院搶救，等張某完全蘇醒時(shí)已是第二天深夜。張某考慮到鮮花保鮮期較短，如果不及時(shí)運(yùn)輸，會(huì)導(dǎo)致鮮花無(wú)法在劉某給定的價(jià)格范圍內(nèi)出售，而自己身體虛弱無(wú)法開(kāi)車進(jìn)行長(zhǎng)途運(yùn)輸，與劉某聯(lián)系得知?jiǎng)⒛骋迅疤﹪?guó)，10天后才能回國(guó)。于是，張某找了一個(gè)當(dāng)?shù)氐倪\(yùn)輸公司委托其將鮮花運(yùn)到北京指定地點(diǎn)賣給北京的客戶并告知了其價(jià)格范圍，張某交納了運(yùn)輸費(fèi)2000元并約定運(yùn)輸公司可以抽取賣花所得的2%作為報(bào)酬。雖然運(yùn)輸公司及時(shí)起運(yùn)，但由于已經(jīng)耽擱了兩天，運(yùn)到時(shí)鮮花已經(jīng)很不新鮮，北京客戶要求 降價(jià)出售，運(yùn)輸公司聯(lián)系上張某，張某考慮到鮮花情況，答應(yīng)降價(jià)出售。結(jié)果以劉某給定的最低價(jià)格的一半價(jià)格出售。事后，運(yùn)輸公司扣除了賣花所得款項(xiàng)的2%后將款項(xiàng)交給了張某，張某又從中扣除了賣花所得款項(xiàng)的2%后將款項(xiàng)交給了劉某。劉某計(jì)算了一下，其損失將近5000元。故劉某提出，原來(lái)說(shuō)按指定價(jià)格范圍賣出，按比例提成?，F(xiàn)在賣價(jià)只有給定最低價(jià)格的一半，張某就不應(yīng)再拿4%的報(bào)酬。張某則認(rèn)為延誤是由于飯店的酒菜存在衛(wèi)生問(wèn)題造成的，自己并沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，自己當(dāng)然應(yīng)當(dāng)拿4%的報(bào)酬。問(wèn)題：

1、劉某委托張某代為銷售鮮花，而張某在中途將鮮花委托運(yùn)輸公司代為銷售，未經(jīng)劉某同意，張某是否超越了代理權(quán)?為什么?

2、運(yùn)輸公司與張某之間是什么法律關(guān)系?

3、劉某的損失應(yīng)由誰(shuí)來(lái)承擔(dān)?

4、假如運(yùn)輸公司取得賣花款后扣留不給，該損失應(yīng)由誰(shuí)負(fù)擔(dān)?

5、如果運(yùn)輸公司在賣鮮花時(shí)墊付花市交易費(fèi)1000元，運(yùn)輸公司應(yīng)向誰(shuí)要求支付?能否要求支付利息? 【參考答案】

1、沒(méi)有超越代理權(quán)。因?yàn)閺埬吃谥型疚羞\(yùn)輸公司處理鮮花，是緊急情況下作出的保護(hù)被代理人劉某利益的轉(zhuǎn)委托行為，屬于代理中的復(fù)代理。根據(jù)法律規(guī)定，在緊急情況下，為了保護(hù)代理人的利益，代理人可以未經(jīng)被代理人同意轉(zhuǎn)托他人代理。故張某的行為并未超越代理權(quán)。

2、運(yùn)輸公司與張某之間就出售鮮花形成的合意是次代理人與代理人之間的關(guān)系。運(yùn)輸公司是劉某的代理人而非張某的代理人。

3、張某對(duì)劉某的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。因?yàn)閺埬撑c劉某就運(yùn)輸鮮花形成的是運(yùn)輸合同關(guān)系，根據(jù)合同法的規(guī)定，在運(yùn)輸合同中，承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任，除非有法定的免責(zé)事由。在本案中，張某沒(méi)有法定的免責(zé)事由，因此應(yīng)當(dāng)就造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。當(dāng)然張某有權(quán)向?qū)е聫埬呈澄镏卸镜娘埖晏崞鹎謾?quán)之訴要求賠償。

《合同法》第311條規(guī)定：“承運(yùn)人對(duì)運(yùn)輸過(guò)程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但承運(yùn)人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質(zhì)或者合理?yè)p耗以及托運(yùn)人、收貨人的過(guò)錯(cuò)造成的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！倍诒景咐?，承運(yùn)人張某雖然對(duì)于貨物發(fā)生的毀損沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，但也沒(méi)有免責(zé)事由，因?yàn)轷r花不新鮮不是當(dāng)然由于貨物本身的性質(zhì)造成的，而是與張某生病導(dǎo)致的耽誤有關(guān)系。因此根據(jù)這一條的規(guī)定，張某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。同時(shí)對(duì)于運(yùn)輸公司而言，則是由于貨物本身的性質(zhì)造成，因此其不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。故本案中的經(jīng)濟(jì)損失應(yīng)由張某承擔(dān)，但是張某可以向造成自己食物中毒的飯店進(jìn)行追償。

4、劉某可依據(jù)其與運(yùn)輸公司之間的委托關(guān)系要求其返還賣花款。

《合同法》第4叩條規(guī)定：“受托人應(yīng)當(dāng)親自處理委托事務(wù)。經(jīng)委托人同意，受托人可以轉(zhuǎn)委托。轉(zhuǎn)委托經(jīng)同意的，委托人可以就委托事務(wù)直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人，受托人僅就第三人的選任及其對(duì)第三人的指示承擔(dān)責(zé)任。轉(zhuǎn)委托未經(jīng)同意的，受托人應(yīng)當(dāng)對(duì)轉(zhuǎn)委托的第三人的行為承擔(dān)責(zé)任，但在緊急情況下受托人為維護(hù)委托人的利益需要轉(zhuǎn)委托的除外?！?在本案中，劉某不能向張某要求承擔(dān)賠償責(zé)任，因?yàn)榇砣嗽谶x擇次代理人時(shí)，僅就第三人的選擇及對(duì)第三人的指示承擔(dān)過(guò)錯(cuò)責(zé)任，在本案中，很難說(shuō)張某在選任第三人時(shí)有過(guò)錯(cuò)。

5、應(yīng)向被代理人劉某要求支付費(fèi)用及其利息。

《合同法》第398條規(guī)定：“受托人應(yīng)當(dāng)預(yù)付處理委托事務(wù)的費(fèi)用。受托人為處理委托事務(wù)墊付的必要費(fèi)用，委托人應(yīng)當(dāng)償還該費(fèi)用及利息?！边\(yùn)輸公司是劉某的受托人而非張某的受托人，故應(yīng)由劉某支付1000元的交易費(fèi)用及其利息。本案例中體現(xiàn)的是復(fù)代理制度。對(duì)于此制度，《民法通則》和《合同法》都有規(guī)定，故此，考生應(yīng)當(dāng)結(jié)合兩部法律的相關(guān)規(guī)定綜合考慮。

第四篇：2018年國(guó)家司法考試經(jīng)濟(jì)法習(xí)題答案

2018年國(guó)家司法考試經(jīng)濟(jì)法習(xí)題答案(4)2017年司法考試已經(jīng)結(jié)束，出國(guó)留學(xué)網(wǎng)為考生們整理了2018年國(guó)家司法考試經(jīng)濟(jì)法習(xí)題答案，希望能幫到大家，想了解2018年國(guó)家司法考試經(jīng)濟(jì)法習(xí)題答案

1[多選題]勞資雙方建立勞動(dòng)合同后，應(yīng)遵守合同，但在下列情形下，勞動(dòng)者可以隨時(shí)通知用人單位解除勞動(dòng)合同? A.在試用期內(nèi)

B.勞動(dòng)者不滿用人單位提供勞動(dòng)報(bào)酬的

C.用人單位未按照勞動(dòng)合同的約定支付勞動(dòng)報(bào)酬或者提供勞動(dòng)條件的

D.用人單位以暴力威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)的 【答案】ACD 2[單選題]1995年10月，譚某于烹飪學(xué)校畢業(yè)后，到盛大飯店作廚師。盛大飯店于11月和譚某簽訂了為期5年的勞動(dòng)合同。合同中約定試用期為半年，試用期滿進(jìn)行考試，若考試不合格則延長(zhǎng)試用期半年。飯店每月支付譚某工資1500元。譚某在試用期內(nèi)工作認(rèn)真，但由于缺少經(jīng)驗(yàn)，半年后考試不合格，盛大飯店決定延長(zhǎng)其試用期半年，并通知譚某，延長(zhǎng)試用期期間，譚某的工資為原工資的50%，即750元。譚某認(rèn)為這一決定沒(méi)有道理，就找到飯店評(píng)理。飯店經(jīng)理稱：在延長(zhǎng)試用期期間降低工資是本飯店多年的做法，對(duì)譚某不能搞特殊。有關(guān)本案中盛大飯店與譚某所簽勞動(dòng)合同的效力的下列評(píng)論，哪項(xiàng)是正確的? A.盛大飯店與譚某所簽的該勞動(dòng)合同無(wú)效 B.盛大飯店與譚某所簽的該勞動(dòng)合同有效 C.盛大飯店與譚某新簽的該勞動(dòng)合同部分無(wú)效 D.以上評(píng)論都不正確 【答案】C 3[單選題]1995年10月，譚某于烹飪學(xué)校畢業(yè)后，到盛大飯店作廚師。盛大飯店于11月和譚某簽訂了為期5年的勞動(dòng)合同。合同中約定試用期為半年，試用期滿進(jìn)行考試，若考試不合格則延長(zhǎng)試用期半年。飯店每月支付譚某工資1500元。譚某在試用期內(nèi)工作認(rèn)真，但由于缺少經(jīng)驗(yàn)，半年后考試不合格，盛大飯店決定延長(zhǎng)其試用期半年，并通知譚某，延長(zhǎng)試用期期間，譚某的工資為原工資的50%，即750元。譚某認(rèn)為這一決定沒(méi)有道理，就找到飯店評(píng)理。飯店經(jīng)理稱：在延長(zhǎng)試用期期間降低工資是本飯店多年的做法，對(duì)譚某不能搞特殊。盛大飯店在延長(zhǎng)試用期期間降低譚某工資的做法是否正確?為什么? A.盛大飯店在延長(zhǎng)試用期期間降低譚某工資是正確的，因?yàn)檫@是該飯店多年的做法，譚某不能搞特殊

B.盛大飯店在延長(zhǎng)試用期期間降低譚某工資是正確的，因?yàn)樽T某試用期滿考試不合格 C.盛大飯店在延長(zhǎng)試用期期間降低譚某工資是不正確的，因?yàn)檫@種做法違反了勞動(dòng)合同 D.上述說(shuō)法都不正確 【答案】C 4[單選題]某單位1994年10月招聘職工，要求中專以上學(xué)歷，并要求應(yīng)聘者如實(shí)填寫(xiě)個(gè)人情況表，如有隱瞞，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)立即辭退，解除勞動(dòng)合同。趙某中專未畢業(yè)，但托人提前領(lǐng)取了某中專的畢業(yè)證;王某是大專畢業(yè)。她倆同時(shí)被錄用。該單位與她們簽訂了勞動(dòng)合同，期限4年，試用期半年。兩人在試用期工作都很認(rèn)真。1995年2月，單位發(fā)現(xiàn)趙某的中專畢業(yè)證是偽造的，要解除與趙某的勞動(dòng)合同。趙某稱自己已懷孕，并持有醫(yī)院證明。單位并不理會(huì)，解除了與趙某的勞動(dòng)合同。同月，王某經(jīng)常出現(xiàn)嘔吐、惡心，全身不適等癥狀，經(jīng)醫(yī)院診斷為妊娠反應(yīng)。王某持醫(yī)院開(kāi)具的休息證明到單位請(qǐng)假。單位認(rèn)為王某在招聘時(shí)沒(méi)有如實(shí)填寫(xiě)個(gè)人情況表，隱瞞了自己懷孕的事實(shí)，欺騙單位，也解除了與王某的勞動(dòng)合同。該單位是否有權(quán)解除與王某的勞動(dòng)合同?為什么? A.該單位有權(quán)解除與王某的勞動(dòng)合同，因?yàn)橥跄畴[瞞了懷孕事實(shí)，欺騙了招工單位

B.該單位有權(quán)解除與王某的勞動(dòng)合同，因?yàn)橥跄臣纫褢言校胰焉锓磻?yīng)嚴(yán)重，顯然無(wú)法勝任目前工作

C.該單位無(wú)權(quán)解除與王某的勞動(dòng)合同，因?yàn)橥跄吃谡衅笗r(shí)完全符合應(yīng)聘條件，無(wú)欺騙單位行為

D.該單位無(wú)權(quán)解除與王某的勞動(dòng)合同，因?yàn)橥跄潮讳浻煤蠊ぷ骱苷J(rèn)真，表現(xiàn)很好 【答案】C 5[單選題]以下勞動(dòng)關(guān)系中，哪個(gè)不適用勞動(dòng)法的規(guī)定。A.鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)與其職工之間的關(guān)系 B.某家庭與其聘用的保姆之間的關(guān)系 C.個(gè)體老板與其雇工之間的關(guān)系

D.國(guó)家機(jī)關(guān)與實(shí)行勞動(dòng)合同制的工勤人員之間的關(guān)系 【答案】B 6[單選題]某私營(yíng)企業(yè)下列所為哪個(gè)不是違反勞動(dòng)法的行為? A.招收3名15周歲的工人 B.以女性為由拒絕招收4名女工 C.不同意職工組建工會(huì)

D.辭退1名嚴(yán)重違反規(guī)章制度的懷孕女工 【答案】D 7[單選題]甲、乙兩人在機(jī)械廠的同一車間工作，某日上班時(shí)，甲因疏忽大意，操作不當(dāng)，致乙右臂傷殘。有關(guān)該事件的下列表述哪個(gè)是正確的? A.假設(shè)乙不能從事原來(lái)的工作，也不能由機(jī)械廠另行安排工作，則機(jī)械廠仍不得解除與乙的勞動(dòng)合同 B.乙所受損失應(yīng)向甲要求賠償 C.機(jī)械廠工會(huì)對(duì)該廠解除與甲或乙的勞動(dòng)合同無(wú)權(quán)提出意見(jiàn)

D.機(jī)械廠在對(duì)乙作出相應(yīng)經(jīng)濟(jì)賠償?shù)那疤嵯驴梢越獬c乙的勞動(dòng)合同 【答案】A 8[單選題]某企業(yè)與張某簽訂了勞動(dòng)合同。張某工作后，單位發(fā)現(xiàn)其嚴(yán)重近視，因該工種對(duì)視力有嚴(yán)格要求，張某適應(yīng)該工作。企業(yè)經(jīng)了解得知，張某在錄用時(shí)隱瞞了其視力的真實(shí)情況，于是該企業(yè)決定解除與張某的勞動(dòng)合同。對(duì)此，下列說(shuō)法哪項(xiàng)是正確的? A.因張某不能勝任該項(xiàng)工作，勞動(dòng)合同應(yīng)予解除 B.因張已被考核錄用，企業(yè)無(wú)權(quán)單方解除勞動(dòng)合同 C.此勞動(dòng)合同不應(yīng)解除，而應(yīng)變更

D.此勞動(dòng)合同無(wú)效，自訂立時(shí)起就無(wú)法律效力 【答案】D 9[單選題]我國(guó)《勞動(dòng)法》規(guī)定，勞動(dòng)者對(duì)用人單位管理人員違章指揮組織冒險(xiǎn)作業(yè)，有權(quán)。A.拒絕執(zhí)行 B.提出批評(píng) C.檢舉 D.控告 【答案】A 司法考試題庫(kù)司法考試輔導(dǎo)司考一卷資料 司考二卷資料司考三卷資料司考四卷資料

第五篇：2018年國(guó)家司法考試三卷基礎(chǔ)習(xí)題答案

2018年國(guó)家司法考試三卷基礎(chǔ)習(xí)題答案(2)2017年司法考試已經(jīng)結(jié)束，出國(guó)留學(xué)網(wǎng)為考生們整理了2018年國(guó)家司法考試三卷基礎(chǔ)習(xí)題答案，希望能幫到大家，想了解2018年國(guó)家司法考試三卷基礎(chǔ)習(xí)題答案

1、在我國(guó)，可以請(qǐng)求適用公司人格否認(rèn)制度得到保護(hù)的主體是。A、公司 B、其他股東

C、因公司人格被濫用受到損害的債權(quán)人 D、濫用權(quán)利的股東

2、適用公司人格否認(rèn)的目標(biāo)是。A、實(shí)現(xiàn)效率 B、實(shí)現(xiàn)安全 C、實(shí)現(xiàn)公平正義 D、實(shí)現(xiàn)信用第一

3、公司人格否認(rèn)制度是對(duì)公司法人制度的。A、完全肯定 B、完全否定 C、補(bǔ)充和完善 D、部分肯定

4、在我國(guó)，關(guān)于一人有限責(zé)任公司的說(shuō)法正確的是。A、只有自然人可以設(shè)立一人有限責(zé)任公司 B、只有法人可以設(shè)立一人有限責(zé)任公司 C、自然人和法人都可設(shè)立一人有限責(zé)任公司 D、自然人和法人都不能設(shè)立一人有限責(zé)任公司

5、歷史上，公司的權(quán)利能力還受公司目的的限制，這就是由英美法系國(guó)家最先確立的。A、嚴(yán)格準(zhǔn)則原則 B、自由主義原則 C、越權(quán)原則 D、核準(zhǔn)主義原則

6、張某打算自己投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司從事商貿(mào)業(yè)務(wù)，下列說(shuō)法錯(cuò)誤的是。

A、張某只能設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司從事商貿(mào)業(yè)務(wù) B、張某可以僅以書(shū)面形式制定公司經(jīng)營(yíng)計(jì)劃而不用召開(kāi)任何會(huì)議

C、如果張某設(shè)立一人有限責(zé)任公司，則注冊(cè)資本最低為10萬(wàn)元人民幣，但可以分期繳付，只要首期繳付額不低于3萬(wàn)元人民幣就可以了

D、如果張某設(shè)立一人有限責(zé)任公司，則其有義務(wù)證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于自己的財(cái)產(chǎn)，否則應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任

7、國(guó)有獨(dú)資公司是指國(guó)家單獨(dú)出資、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的。

A、股份有限公司 B、有限責(zé)任公司 C、無(wú)限責(zé)任公司 D、股份兩合公司

8、上市公司，是指其股票在證券交易所上市交易的。A、股份有限公司 B、有限責(zé)任公司 C、無(wú)限責(zé)任公司 D、股份兩合公司

9、股份有限公司申請(qǐng)股票上市，其公開(kāi)發(fā)行的股份要達(dá)到公司股份總額的。A、20%以上 B、25%以上 C、30%以上 D、40%以上

10、股份有限公司申請(qǐng)股票上市，其股本總額超過(guò)人民幣4億元的，其公開(kāi)發(fā)行的股份的比例為。A、10%以上 B、15%以上 C、20%以上 D、25%以上 司法考試題庫(kù)司法考試輔導(dǎo)司考一卷資料 司考二卷資料司考三卷資料司考四卷資料