第一篇：債權(quán)人向休眠公司追償債務(wù)的訴訟救濟(jì)

債權(quán)人向休眠公司追償債務(wù)的訴訟救濟(jì)

作者王曉營

北京漢威律師事務(wù)所

閱讀提示：有限責(zé)任公司人去樓空、人間蒸發(fā)的情形并不少見，面對(duì)這樣的休眠公司，債權(quán)人如何保障和實(shí)現(xiàn)自身的合法權(quán)益？向休眠公司股東進(jìn)行追償?shù)脑V訟救濟(jì)途徑為何？△

在日常生活涉及有限責(zé)任公司的經(jīng)濟(jì)糾紛之中，當(dāng)有限責(zé)任公司發(fā)生欠款或借款等一些行為，債權(quán)人向法院提起訴訟，法院判決債權(quán)人勝訴。但在執(zhí)行階段卻經(jīng)常發(fā)現(xiàn)有的有限公司已經(jīng)人去樓空，人間蒸發(fā)，查詢公司賬戶幾乎沒有資金、名下也無任何財(cái)產(chǎn)，但公司營業(yè)執(zhí)照仍然存在。我們通常管這種公司叫休眠公司或者叫法律上的植物人。

據(jù)北京高院所做的調(diào)查顯示，目前北京基層法院審理的案件中，被告下落不明的案件占民商案件總數(shù)的20%，其中大多數(shù)為公司。當(dāng)債權(quán)人遭遇休眠公司時(shí)，往往面臨兩難選擇：不起訴，債權(quán)馬上就要過訴訟時(shí)效，起訴極有可能面臨高昂的訴訟費(fèi)、財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)、公告費(fèi)、律師費(fèi)，最終付出巨大還是會(huì)一無所獲。面對(duì)這類公司該怎么辦？

一、休眠公司的各種表現(xiàn)

休眠公司并非法律術(shù)語，而是表達(dá)上的比喻。這類公司常常是成立兩三年甚至更短時(shí)間后就隱姓埋名無處尋找。對(duì)這些因未進(jìn)行年檢、或被吊銷營業(yè)執(zhí)照、或被責(zé)令關(guān)閉、或被依法撤銷或因其它原因而未進(jìn)行清算或者未辦理注銷登記的公司，學(xué)界稱之為“休眠公司”或公司“下落不明”、企業(yè)法人“彌留之際”、“公司惡意消失”、“短命公司”等。［1］ 梳理一下休眠公司，可以概括出如下各種情形：

1、執(zhí)照在，人不在

很多公司經(jīng)營不善負(fù)債較多，為躲避債權(quán)人追償債務(wù)干脆選擇人間蒸發(fā)，搬離原來的辦公地點(diǎn)，甚至直接把公司關(guān)門大吉。但是公司每月的稅務(wù)還是正常申報(bào)，在工商管理機(jī)關(guān)也是該年檢年檢，該公示也都正常公示。這類公司營業(yè)執(zhí)照通常都是一直存在的，但對(duì)外沒有任何經(jīng)營活動(dòng)，相當(dāng)于是一個(gè)公司植物人。一般而言，債權(quán)人如果起訴這類公司可以獲得一個(gè)勝訴的判決，但是執(zhí)行起來困難重重。

2、執(zhí)照不在，人還在

2014年3月公司法修訂前，一些公司經(jīng)營了一段時(shí)間后無心繼續(xù)，也不進(jìn)行工商年檢。按此前公司法規(guī)定，公司不按時(shí)年檢要被吊銷執(zhí)照。但2014年3月后工商管理機(jī)關(guān)已經(jīng)取消了企業(yè)年檢制度。如果股東長期下落不明也不正常報(bào)稅，根據(jù)公司登記管理?xiàng)l例第七十二條規(guī)定也可以通過向工商局舉報(bào)吊銷營業(yè)執(zhí)照。這類公司被吊銷執(zhí)照后繼續(xù)經(jīng)營，股東也不組織清算。雖然公司已經(jīng)喪失從事某些民事活動(dòng)的資格和能力，但由于公司未被注銷，公司作為法人的主體資格還是存在，依然可以作為民事訴訟主體應(yīng)訴。

3、執(zhí)照在，人也在

這類公司通常有很多關(guān)聯(lián)公司，公司之間存在著人事混同、住所混同以及財(cái)務(wù)混同，通常表現(xiàn)為一套人馬兩塊牌子。當(dāng)其中的一個(gè)公司被判償還欠款，辦公地點(diǎn)通常就會(huì)摘掉這個(gè)已經(jīng)進(jìn)入法院黑名單的公司牌子。往往是法院執(zhí)行人員上門時(shí)，公司的人則說兩者是兩個(gè)法人主體，一家公司債務(wù)與另外一家無關(guān)。此外，也有的公司經(jīng)營一段時(shí)間后聚斂錢財(cái)?shù)哪康倪_(dá)到，然后就會(huì)進(jìn)行清算和惡意注銷。也許他們以為公司經(jīng)營合法程序注銷后，公司就喪失了法人主體資格，公司和股東無須對(duì)公司以前的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，債權(quán)人再也沒有理由讓他們償還債務(wù)。

二、債權(quán)人向休眠公司追償債務(wù)的訴訟救濟(jì)方法

常?？吹降囊环N現(xiàn)象就是公司幾無任何財(cái)產(chǎn)，但股東擁有大量財(cái)富。應(yīng)該說，公司無資產(chǎn)償債并不意味都能逃避法律責(zé)任。只要股東有一定償債能力，針對(duì)以下情形，債權(quán)人可以向股東追償債務(wù)。

1、休眠公司的股東為一人

實(shí)踐當(dāng)中很多休眠公司都是一些中小企業(yè)，對(duì)公司法也不夠了解。為注冊(cè)簡(jiǎn)便，他們通常會(huì)選擇一人有限責(zé)任公司的形式，即股東為一個(gè)人。如這類公司欠下巨額債務(wù)，債權(quán)人起訴公司時(shí)，可以直接將股東追加為被告。根據(jù)公司法第六十三條規(guī)定：一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

實(shí)踐當(dāng)中，一人有限責(zé)任公司的財(cái)務(wù)有不少比較混亂，存在嚴(yán)重的股東與公司混同現(xiàn)象，股東侵占公司財(cái)產(chǎn)現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，通常股東都不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于自己財(cái)產(chǎn)。因此債權(quán)人起訴時(shí)可以直接追加股東為被告，最終執(zhí)行股東的個(gè)人財(cái)產(chǎn)。

2、休眠公司的股東為夫妻二人

如果休眠公司的股東只有兩個(gè)人而且是夫妻，就是民間俗稱的夫妻店。根據(jù)國家工商總局頒布的關(guān)于公司登記管理中幾個(gè)具體問題的答復(fù)意見第五條規(guī)定：家庭成員共同出資設(shè)立有限責(zé)任公司，必須以各自擁有的財(cái)產(chǎn)作為注冊(cè)資本并各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。登記時(shí)需提交財(cái)產(chǎn)分割的書面證明或協(xié)議。上述規(guī)定也就是說，有限責(zé)任公司的股東必須財(cái)產(chǎn)相互獨(dú)立。如果夫妻二人在公司注冊(cè)登記時(shí)，未曾分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)，他們倆對(duì)彼此于另外一方的出資款是相互共同共有的，屬同一投資主體。因此，如果夫妻股東在注冊(cè)公司時(shí)沒有明示夫妻財(cái)產(chǎn)分割的該公司應(yīng)認(rèn)定為一人公司，同樣適用公司法第六十三條規(guī)定。

3、休眠公司下落不明

第一步：吊銷休眠公司營業(yè)執(zhí)照。很多時(shí)候當(dāng)債權(quán)人手握法院對(duì)休眠公司的勝訴判決時(shí)，但卻無處尋找休眠公司人在何方，即使向法院申請(qǐng)執(zhí)行，由于公司名下無任何財(cái)產(chǎn)，法院也是愛莫能助。這類休眠公司的工商局注冊(cè)地址一定是人去樓空，面對(duì)這種情況債權(quán)人可以選擇去公司注冊(cè)地的工商局投訴。根據(jù)公司法的相關(guān)規(guī)定，公司必須在其注冊(cè)地經(jīng)營，企業(yè)異地經(jīng)營必須設(shè)立分公司。休眠公司既不存在分公司又于注冊(cè)地不見蹤跡的，工商局應(yīng)該責(zé)令整改。雖然工商局很有可能無法聯(lián)系到這家公司，但工商局可以在企業(yè)系統(tǒng)里標(biāo)注顯示異常，經(jīng)過一段時(shí)間，如果這家公司繼續(xù)失蹤，可以吊銷這家公司的營業(yè)執(zhí)照。只要吊銷公司的營業(yè)執(zhí)照，作為債權(quán)人就看到了維護(hù)權(quán)益的希望。

第二步：申請(qǐng)對(duì)休眠公司強(qiáng)制清算。根據(jù)公司法第一百八十條：吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司應(yīng)該解散；第一百八十三條：公司因吊銷營業(yè)執(zhí)照解散的，應(yīng)自解散事由出現(xiàn)之日起十五內(nèi)清算。因此作為債權(quán)人如果股東不依法組織清算的，可以申請(qǐng)法院強(qiáng)制清算。第三步：起訴清算義務(wù)人承擔(dān)連帶責(zé)任。如果法院組織清算并且能夠正常清算的，當(dāng)然由公司以剩余財(cái)產(chǎn)償債，當(dāng)發(fā)現(xiàn)公司資不抵債時(shí)則進(jìn)入破產(chǎn)清算的環(huán)節(jié)。但是很多休眠公司實(shí)際上無法清算的，因?yàn)楣疽呀?jīng)下落不明，公司的財(cái)務(wù)賬冊(cè)更是無從查找，公司法解釋二第十八條第二款規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失，無法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。根據(jù)上述規(guī)定，如果公司無法清算，債權(quán)人可以向股東提起訴訟，要求股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

4、股東濫用公司有限責(zé)任，損害債權(quán)人利益

公司法人獨(dú)立人格和股東有限責(zé)任可以說是現(xiàn)代公司制度的兩大基石，這兩大基石鼓勵(lì)了投資激活了市場(chǎng)，但是同時(shí)也成為了一些人意圖違法得利的工具，通過公司這層面紗進(jìn)行斂財(cái)后逃之夭夭。但是法律是追求公平和正義的，因此2005年修訂的公司法第二十條規(guī)定了股東不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。休眠公司中大多數(shù)的股東都在濫用股東的有限責(zé)任，他們利用關(guān)聯(lián)公司、母子公司轉(zhuǎn)移公司財(cái)產(chǎn)，逃避債務(wù)，一旦其中一家公司涉訴，就把公司財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移至其他關(guān)聯(lián)公司，轉(zhuǎn)移涉訴公司的財(cái)產(chǎn)。當(dāng)債權(quán)人一旦遭遇此類休眠公司一旦要大膽的利益公司法人格否認(rèn)制度刺破公司面紗，追加休眠公司股東對(duì)公司債務(wù)的連帶責(zé)任。

5、當(dāng)股東出資不足，債權(quán)人該如何維權(quán)

新修正的公司法取消設(shè)立登記時(shí)公司最低注冊(cè)限額，直接導(dǎo)致公司債權(quán)人以公司實(shí)際收到的股東投資低于法定注冊(cè)資本限額為由主張否定公司法人資格的法律依據(jù)缺失，債權(quán)人僅以此為由主張否定公司法人資格的法律依據(jù)缺失。［2］ 例如，如果一個(gè)公司注冊(cè)資本是100億，但是公司股東要在500年甚至更長時(shí)間內(nèi)繳清，按照人類目前的平均壽命推算，沒有人能活到500年，也就是說作為公司的股東在有生之年是不可能繳清注冊(cè)資本。如果債權(quán)人與公司交易，認(rèn)為公司注冊(cè)資本100億很有實(shí)力，向公司借款1個(gè)億，到期了公司沒有償還能力，賬面為零，剩余注冊(cè)資本還沒有到繳納期限，債權(quán)人的利益如何來保護(hù)？難道這部法律是惡法嗎？答案當(dāng)然不是。

用公司法不能解決的問題，不意味著依據(jù)其他的法律也是無解。根據(jù)破產(chǎn)法第三十五條規(guī)定：人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。因此隨著新公司法頒布，未來債權(quán)人申請(qǐng)債務(wù)人破產(chǎn)的案件將逐漸增多，不管法律如何改革，法律始終追求的都是正義和公平。

6、公司被惡意注銷，債權(quán)人如何維權(quán)

股東聚斂錢財(cái)后發(fā)出清算公告或者不經(jīng)清算，惡意注銷公司也是時(shí)有發(fā)生。依照公司法第一八十四條的規(guī)定，公司清算告知債權(quán)人申報(bào)債權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)以通知為原則，只有通知不能時(shí)（例如對(duì)于潛在的債權(quán)人、下落不明的債權(quán)人等，無法通知），才可以公告形式告知。因此，公告應(yīng)為不得已而為之的最后告知手段。但是有很多惡意討債的股東在明知債權(quán)人存在的情況下卻故意以公告的形式通知，主觀上存在明顯的故意。

另外，通常情況下，股東注銷公司需要在工商局簽署一個(gè)承諾書，股東需承諾公司無債權(quán)債務(wù)關(guān)系，如今后發(fā)現(xiàn)有債權(quán)債務(wù)由公司股東按股資比例承擔(dān)處理。公司股東對(duì)工商行政管理機(jī)關(guān)的承諾是一種對(duì)公承諾，而不是合同法上的債務(wù)承擔(dān)。

由于任何人均可以承諾承擔(dān)他人的債務(wù)，法律并不限制清算義務(wù)人主動(dòng)自愿承擔(dān)公司的債務(wù)。因此，只要公司股東承諾對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任，依其承諾，法院可判令其直接向公司債權(quán)人承擔(dān)清償責(zé)任。這與公司法人制度以及公司股東有限責(zé)任并不矛盾。因此如果公司股東違背誠實(shí)信用原則，惡意不通知已知債權(quán)人注銷公司，債權(quán)人可以以股東為被告要求其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。［3］ 雖然休眠公司為數(shù)不少，破壞市場(chǎng)環(huán)境誠信和阻礙經(jīng)濟(jì)發(fā)展，但是債權(quán)人還是可以找到一些突破口來維護(hù)權(quán)益，國家也在不斷出臺(tái)政策加大對(duì)“老賴”的懲罰力度，關(guān)于公布失信被執(zhí)行人名單信息的若干規(guī)定就是非常有實(shí)際效果的一項(xiàng)舉措。從長遠(yuǎn)角度看，除了法治這把利器，一個(gè)繁榮而有序的經(jīng)濟(jì)社會(huì)的出現(xiàn)，同時(shí)還得寄望于重塑一種以信用為核心價(jià)值的商業(yè)傳統(tǒng)和商業(yè)文化。［4］ 注：

［1］章合運(yùn)：“‘休眠公司’的債權(quán)人權(quán)益保護(hù)方式探析”，載《成都理工大學(xué)學(xué)報(bào)》2007年4期。［2］王東敏：“《公司法》資本制度修改對(duì)幾類民商事案件的影響”，載《商事審判指導(dǎo)》2014年5月。

［3］丁巧仁主編：《公司法案例判解研究》，人民法院出版社2003年版，第490頁。

［4］呂冰心：“揭秘‘休眠公司’”，載《法人雜志》。

第二篇：·最高人民法院經(jīng)濟(jì)審判庭關(guān)于生效判決的連帶責(zé)任人代償債務(wù)后應(yīng)以何種訴訟程序向債務(wù)人追償問題的復(fù)函

最高人民法院經(jīng)濟(jì)審判庭關(guān)于生效判決的連帶責(zé)任人代償債務(wù)

后應(yīng)以何種訴訟程序向債務(wù)人追償問題的復(fù)函

吉林省高級(jí)人民法院：

你院經(jīng)濟(jì)審判庭吉高法經(jīng)請(qǐng)字〔1992〕1號(hào)《關(guān)于在執(zhí)行生效判決時(shí)，連帶責(zé)任人代償債務(wù)后，應(yīng)依何種訴訟程序向債務(wù)人追償問題的請(qǐng)示》收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：

根據(jù)生效的法律文書，連帶責(zé)任人代主債務(wù)人償還了債務(wù)，或者連帶責(zé)任人對(duì)外承擔(dān)的責(zé)任超過了自己應(yīng)承擔(dān)的份額的，可以向原審人民法院請(qǐng)求行使追償權(quán)。原審人民法院應(yīng)當(dāng)裁定主債務(wù)人或其他連帶責(zé)任人償還。此裁定不允許上訴，但可復(fù)議一次。如果生效法律文書中，對(duì)各連帶責(zé)任人應(yīng)承擔(dān)的份額沒有確定的，連帶責(zé)任人對(duì)外償還債務(wù)后向其它連帶責(zé)任人行使追償權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向人民法院另行起訴。