第一篇：徐如涵非法進行節(jié)育手術案--如何認定非法進行節(jié)育手術罪中的嚴重損害就診人身體健康

被告人徐如涵，女，1963年3月19日生，無業(yè)。因涉嫌犯非法進行節(jié)育手術罪于2010年5月22日被刑事拘留，2010年6月23日被逮捕。

上海市嘉定區(qū)人民檢察院以被告人徐如涵犯非法進行節(jié)育手術罪，向上海市嘉定區(qū)人民法院提起公訴。

徐如涵當庭表示認罪。徐如涵的辯護人提出，公訴機關指控徐如涵嚴重損害就診人身體健康的依據不足。

上海市嘉定區(qū)人民法院經審理查明：被告人徐如涵在滬未取得《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》及《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》，自2009年起在上海市嘉定區(qū)江橋鎮(zhèn)五四村大宅548號非法開設診所行醫(yī)。2010年5月20日19時許，何某至徐如涵非法開設的診所內，要求徐如涵為其摘取節(jié)育器，并約定費用人民幣（以下幣種均為人民幣）70元。徐如涵在對何某作簡單檢查后進行手術，在摘取節(jié)育器的過程中，取環(huán)鉤刺破了何某的子宮、小腸。徐如涵見狀將取環(huán)鉤留在何某體內，立即送其到醫(yī)院救治，墊付醫(yī)療費8300元。經司法鑒定，何某子宮破裂、小腸破裂已構成重傷，其損傷與徐如涵非法進行節(jié)育手術的行為具有直接因果關系。

上海市嘉定區(qū)人民法院認為，被告人徐如涵未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格，擅自為他人進行摘取節(jié)育器手術，致人重傷，其行為構成非法進行節(jié)育手術罪，公訴機關指控的罪名成立。但公訴機關以被害人受重傷就認定徐如涵系嚴重損害就診人身體健康，依據不足。徐如涵曾因非法行醫(yī)被行政處罰，應予嚴懲，但在本案中能積極供認罪行，并支付被害人部分醫(yī)療費等情節(jié)，可酌情從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第三百三十六條第二款之規(guī)定，判決如下：

被告人徐如涵犯非法進行節(jié)育手術罪，判處有期徒刑二年六個月，罰金人民幣五千元。

一審宣判后，上海市嘉定區(qū)人民檢察院向上海市第二中級人民法院提出抗訴，認為一審法院判決認定被告人徐如涵非法進行節(jié)育手術致人重傷僅屬情節(jié)嚴重，系適用法律錯誤，并導致量刑畸輕。理由如下：（1）《最高人民法院關于審理非法行醫(yī)刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）對“嚴重損害就診人身體健康”的認定標準作了規(guī)定，但該規(guī)定的效力僅及于刑法第三百三十六條第一款的非法行醫(yī)罪，不適用于非法進行節(jié)育手術罪。（2）《最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定

（一）》（以下簡稱《標準》）第五十八條規(guī)定，非法進行節(jié)育手術造成就診人輕傷、重傷、死亡或者感染艾滋病、病毒性肝炎等難以治愈的疾病，應予立案追訴：其中“輕傷”、“重傷”、“死亡”三個結果，對應的分別是該罪的“情節(jié)嚴重”、“嚴重損害就診人身體健康”、“造成就診人死亡”三個量刑幅度?？梢?，“重傷”對應的是“嚴重損害就診人身體健康”。《標準》第五十六條還規(guī)定，醫(yī)療事故造成就診人死亡或者嚴重損害就診人身體健康的，應予立案追訴，其中“嚴重損害就診人身體健康”是指造成就診人嚴重殘疾、重傷、感染艾滋病、病毒性肝炎等難以治愈的疾病或者其他嚴重損害就診人身體健康的后果?？梢姡爸貍睂儆凇皣乐負p害就診人身體健康”。該條適用的主體是醫(yī)務人員，但對“嚴重損害就診人身體健康”的界定，同樣適用于非法行醫(yī)者，適用于非法進行節(jié)育手術罪。據此，非法進行節(jié)育手術致人重傷的，就是嚴重損害就診人身體健康，應在三年以上十年以下有期徒刑幅度內量刑。

上海市人民檢察院第二分院支持抗訴機關的意見：

被告人徐如涵提出上訴，辯解其是為被害人更換節(jié)育器，而非摘取節(jié)育器，一審判決量刑過重，請求二審法院從輕處罰。辯護人提出，徐如涵為被害人更換節(jié)育器，不構成非法進行節(jié)育手術罪，構成非法行醫(yī)罪。辯護人在二審開庭審理中，出示了《司法鑒定意見書》證實，何某小腸穿孔伴小腸系膜損傷并穿孔，子宮破裂穿孔均經手術修補，分別評定為十級、十級、十級傷殘。

上海市第二中級人民法院經審理認為，徐如涵未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格，擅自為他人摘取節(jié)育器，致人重傷，情節(jié)嚴重，其行為構成非法進行節(jié)育手術罪?！稑藴省肥轻槍矙C關管轄的刑事案件立案追訴標準所作的規(guī)定，其中關于造成就診人嚴重殘疾、重傷、感染艾滋病、病毒性肝炎等難以治愈的疾病或者其他嚴重損害就診人身體健康的后果的規(guī)定，是對達到《標準》的幾種情形之列舉，而不是法院審判的依據?！督忉尅冯m然是對非法行醫(yī)罪作的解釋，但其中關于“嚴重損害就診人身體健康”的認定標準，適用于非法進行節(jié)育手術罪。根據《解釋》的規(guī)定，參照衛(wèi)生部《醫(yī)療事故分級標準（試行）》，本案被害人的十級傷殘，僅為“有輕微功能障礙”。綜上，徐如涵的犯罪行為造成了就診人重傷，但尚未嚴重損害就診人身體健康。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百八十九條第一項之規(guī)定，裁定駁回抗訴、上訴，維持原判。

二、主要問題

1．《解釋》關于非法行醫(yī)罪“嚴重損害就診人身體健康”的認定標準，能否適用于非法進行節(jié)育手術罪？

2．“致人重傷”能否一律認定為“嚴重損害就診人身體健康”？

三、裁判理由

（一）《解釋》關于非法行醫(yī)罪“嚴重損害就診人身體健康”的認定標準，應當適用于非法進行節(jié)育手術罪

刑法第三百三十六條第一款規(guī)定：“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；嚴重損害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金?！痹摋l第二款規(guī)定：“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人擅自為他人進行節(jié)育復通手術、假節(jié)育手術、終止妊娠手術或者摘取宮內節(jié)育器，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；嚴重損害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。”

刑法關于非法行醫(yī)罪、非法進行節(jié)育手術罪的規(guī)定，除了在客觀行為方面有區(qū)別外，在犯罪主體、犯罪后果、法定刑幅度等方面均完全相同。實際上，非法進行節(jié)育手術的行為，廣義上也是一種非法行醫(yī)的行為，只是為了突出保障計劃生育政策的執(zhí)行，刑法專門設立非法進行節(jié)育手術罪。就罪質而言，非法行醫(yī)罪與非法進行節(jié)育手術罪之間是一般與特殊的關系。特殊法有特別規(guī)定的，依特殊法；沒有特別規(guī)定的，依一般法。基于這一原理，由于法律、司法解釋沒有對非法進行節(jié)育手術罪作出特別解釋，對該罪中“嚴重損害就診人身體健康”的認定標準應當參照非法行醫(yī)罪的相關認定標準。此外，從系統(tǒng)解釋角度分析，同一部刑法、同一個刑法條文、同樣的用語，在沒有特別規(guī)定的情況下，其內涵、外延應該是一致的。

關于“嚴重損害就診人身體健康”的含義，《解釋》第三條規(guī)定：“具有下列情形之一的，應認定為刑法第三百三十六條第一款規(guī)定的‘嚴重損害就診人身體健康’：

（一）造成就診人中度以上殘疾、器官組織損傷導致嚴重功能障礙的；

（二）造成三名以上就診人輕度殘疾、器官組織損傷導致一般功能障礙的?！薄督忉尅返谖鍡l還規(guī)定：“本解釋所稱‘輕度殘疾、器官組織損傷導致一般功能障礙’、‘中度以上殘疾、器官組織損傷導致嚴重功能障礙’，參照衛(wèi)生部《醫(yī)療事故分級標準（試行）》認定?！?/p>

需要說明的是，根據《標準》第五十六條第二款的規(guī)定，“嚴重損害就診人身體健康”是指造成就診人嚴重殘疾、重傷、感染艾滋病、病毒性肝炎等難以治愈的疾病或者其他嚴重損害就診人身體健康的后果。這一規(guī)定與《解釋》存在一定的沖突。然而，我們認為，這種沖突并不在實質上影響法院對非法進行節(jié)育手術案件中“嚴重損害就診人身體健康”的認定，主要理由如下：（1）兩者解釋的目的不同?！稑藴省匪信e的嚴重殘疾、重傷、感染艾滋病、病毒性肝炎等難以治愈的疾病或者其他嚴重損害就診人身體健康的后果，是指應予立案追訴的幾種情形；而《解釋》第三條對“嚴重損害就診人身體健康”的規(guī)定是審判時確定量刑情節(jié)和量刑幅度的具體法律依據。（2）“重傷”的表述過于籠統(tǒng)，新的傷殘認定標準已沒有這種表述。如衛(wèi)生部《醫(yī)療事故分級標準（試行）》中沒有以重傷、輕傷來區(qū)分醫(yī)療事故等級，而是列舉了殘疾、器官組織損傷、功能障礙等具體損害健康的情形。《解釋》融人了這一最新研究成果，更接近于這一科學分類。（3）《標準》將“重傷”與“艾滋病、病毒性肝炎”規(guī)定在同一種情形，在內在邏輯上要求三者具有同質性或相當性，這一同質性或相當性具體體現(xiàn)在“難以治愈的疾病”上。基于這一分析，我們認為，此處的“重傷”應當是能夠導致“難以治愈的疾病”的“重傷”，而不是指所有的“重傷”。

綜上，根據《解釋》來認定非法行醫(yī)罪“嚴重損害就診人身體健康”的標準更為適宜。

（二）不能簡單地將“致人重傷”完全等同于“嚴重損害就診人身體健康”

關于非法行醫(yī)造成的“損害就診人身體健康”的后果按照什么標準認定的問題，在司法實踐中有不同認識。一種意見認為，非法行醫(yī)造成的危害后果應當按照《人體重傷鑒定標準》來界定。另一種意見認為，行醫(yī)行為和傷害行為明顯不同，重傷標準不能涵蓋所有損害健康的情形?！督忉尅凡杉{了后一種意見，主要理由如下：（1）非法行醫(yī)罪客觀方面的核心是非法行醫(yī)，行為人對就診人實施的是診療行為而不是傷害行為。（2）醫(yī)療事故罪和非法行醫(yī)罪的后果之一均為“嚴重損害就診人身體健康”，因此不能將兩罪后果的判斷標準完全割裂開。如果醫(yī)療事故罪“嚴重損害就診人身體健康”的標準是造成醫(yī)療事故，而非法行醫(yī)罪“嚴重損害就診人身體健康”是造成重傷，則顯然不符合立法原意。（3）《人體重傷鑒定標準》主要針對外力傷害，并不能全面反映醫(yī)療活動中對人體健康所造成的損害程度：例如，一些智能障礙、功能損害等，無法用重傷標準來衡量。（4）據衛(wèi)生行政部門有關資料表明，《醫(yī)療事故分級標準（試行）》在起草過程中，已經參照了《人體重傷鑒定標準》、《人體輕傷鑒定標準（試行）》、《交通事故傷殘等級標準》、職工工傷標準等，對應傷殘等級一至十級，涵蓋了上述標準的內容，是目前最全面和權威的一個標準，參照《醫(yī)療事故分級標準（試行）》認定損害就診人身體健康更為科學。因此，“重傷”與“嚴重損害就診人身體健康”是損害后果的兩個不同認定標準。刑法已明確將“嚴重損害就診人身體健康”規(guī)定為醫(yī)療事故罪、非法行醫(yī)罪和非法進行節(jié)育手術罪的損害后果之一，而非“重傷”。

另外，從罪刑相適應原則的視角分析。故意傷害致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑；非法進行節(jié)育手術，嚴重損害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。比較兩罪的刑罰可以發(fā)現(xiàn)，若將“重傷”等同于“嚴重損害就診人身體健康”認定，則會出現(xiàn)相同的犯罪后果，故意傷害罪的刑罰反而輕于非法進行節(jié)育手術罪，這顯然不合理，不符合罪刑相適應原則。因為故意傷害犯罪的行為人實施的是故意加害行為，對造成被害人損害后果主觀上是故意；而非法進行節(jié)育手術犯罪的行為人實施的是診療行為，對造成被害人損害后果主觀上是過失。比較兩罪的客觀行為、主觀心態(tài)、社會危害性，故意傷害罪要重于非法進行節(jié)育手術罪。如果將“重傷”等同于“嚴重損害就診人身體健康”，則會導致故意傷害罪刑罰輕于非法進行節(jié)育手術罪，使罪刑不相適應。

（三）本案的犯罪后果未達到“嚴重損害就診人身體健康”的程度

根據《解釋》的規(guī)定，“嚴重損害就診人身體健康”是指：（1）造成就診人中度以上殘疾、器官組織損傷導致嚴重功能障礙的；（2）造成三名以上就診人輕度殘疾、器官組織損傷導致一般功能障礙的。具體參照衛(wèi)生部《醫(yī)療事故分級標準（試行）》認定。

根據《醫(yī)療事故分級標準（試行）》的規(guī)定，其中的醫(yī)療事故一級乙等至三級戊等對應傷殘等級一至十級：一級醫(yī)療事故系指死亡、重度殘疾。二級醫(yī)療事故系指中度殘疾、器官組織損傷導致嚴重功能障礙，對應傷殘等級為二級至五級。三級醫(yī)療事故系指輕度殘疾、器官組織損傷導致一般功能障礙，對應傷殘等級為六級至十級。傷殘十級，實際對應的只是“器官部分缺損或畸形，有輕微功能障礙”。本案被害人的損傷程度被評定為十級傷殘（3處），未達到中度殘疾、器官組織損傷導致嚴重功能障礙。

需要強調的是，《解釋》規(guī)定的“造成三名以上就診人輕度殘疾、器官組織損傷導致一般功能障礙”中，三人傷殘不能等同于三處傷殘認定。在傷殘等級中，十級傷殘是最低一級，屬于“輕微功能障礙”的傷殘，不能將_名就診人的三處十級傷殘累加升格為“器官組織損傷導致嚴重功能障礙”，從而認定為嚴重損害身體健康。本案中被害人何某的三處十級傷殘不能視為“器官組織損傷導致嚴重功能障礙”。

綜上，被告人徐如涵的犯罪行為致使就診人“重傷”，但未達到“嚴重損害就診人身體健康”的程度。因此，一審和二審法院所作的判決和裁定是正確的。

第二篇：解析非法進行節(jié)育手術罪中的醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格

解析非法進行節(jié)育手術罪中的“醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格”

——以有關行政法律規(guī)范為起點

【摘 要】 非法進行節(jié)育手術罪的主體是未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人。這里的醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格是法律法規(guī)要求成為

醫(yī)生從事計劃生育手術所必需的資格與能力。結合有關衛(wèi)生法律規(guī)范，筆者認為在1997年10月1 et后．2001年10月et前，本罪

中的醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格=“計劃生育手術合格證”+“計劃生育手術許可證”。在2001年10月1 et后，本罪中的醫(yī)

生執(zhí)業(yè)資格=《計劃生育技術服務人員合格證》+《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》+《計劃生育技術服務機構執(zhí)業(yè)許可證》或《醫(yī)療機構執(zhí)

業(yè)許可證》。由此框定了哪些是取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人，本罪的主體一未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格人也就呼之欲出了。

【關鍵詞】 非法進行節(jié)育手術；醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格；計劃生育手術

【中圖分類號】d91

4【文獻標識碼】b

【文章編號】1007—9297(2005)01—0028—04

study on the qualification for practicing me~cine in the crime of unlawfully practicing a contraception operation：

based on related administration laws．liang wu-bin．law school,shandong university．jinan,shandong,250010

【abstract】 without obtaining the qualification for practicing medicine，anyone wih commit the crime of unlawfully

practicing a contraception operation． the qualification for practicing medicine，necessary for practicing a contraception

operation，is claimed by some related laws． th erefore，a conclusion can be made about the qualification for practicing

medicine in the crime of unlawfully practicing a contraception operation： between 1997—10—01 and 2001—09—30． the

qualification for practicing medicine =“an institution certificate for practicing a contraception operation”+“a personnel

certificate for contraception operation”：since 2001-10—01，the qualification for practicing medicine=”a personnel certificate

for contraception operation”+”a certificate for medical practitioner” +”a certificate for medical treatment institution” or”an

institution certificate for family plan services”．

【key words】 e crime of unlawfully practicing a conception operation；the qualification for practicing medicine；

th e contraception operation

根據《中華人民共和國刑法》(以下簡稱為《刑

法》)第336條第2款的規(guī)定，未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人擅自為他人進行節(jié)育復通手術、假節(jié)育手術、終止

妊娠手術或者摘取宮內節(jié)育器，情節(jié)嚴重的，構成“非

法進行節(jié)育手術罪”(以下簡稱“本罪”)。按照該條規(guī)

定．本罪的主體是“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人”。然而

問題是．“醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格”一詞只出現(xiàn)在該條中，并未

見于其他法律、法規(guī)，且無加以界定的立法解釋、司法

[作者簡介】 梁武彬，男，山東大學法學院2002級刑法學研究生。

tel：+86——531——8378424；e——mail：

hawklwb@yahoo com cn

解釋．因此如何理解本罪中的“醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格”，便眾

說紛紜，莫衷一是。有人認為，未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格，一般是指根據國家有關衛(wèi)生法規(guī)規(guī)定，未經有關衛(wèi)生

行政主管部門考核審查，因而未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)許可執(zhí)

照。『l1有人認為，未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格是指按照《醫(yī)療

機構

管理條例》的規(guī)定，未取得《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可

證》。『21有人則認為，未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格是指按照

《中華人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》(以下簡稱《執(zhí)業(yè)醫(yī)師

法律與醫(yī)學雜志2005年第12卷(第1期)

法》)，未能取得《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》。還有人認為，必須

同時具有《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》和衛(wèi)生行政主管部門依法

審批的《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》，才是取得了醫(yī)生執(zhí)業(yè)

資格，否則就是未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格。l 4l總之．就筆者

所見，目前還沒有一種觀點能夠正確解決本罪中的“醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格”界定問題．因此目前本罪的司法認定

正面臨風險。有感于此，作者結合有關行政法律規(guī)范，對本罪的主體范圍進行深入探討。

醫(yī)療衛(wèi)生工作人命關天，非同兒戲．所以法律規(guī)

范對醫(yī)生職業(yè)的準入作了嚴格的規(guī)定。概括地說，要

成為醫(yī)生，從事疾病診療活動，必須具備專門的醫(yī)學

知識，具有從事疾病診治的能力．并經法定程序予以

確認。因此，醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格是有關法律規(guī)范規(guī)定成為

醫(yī)生．從事疾病診療活動所必需的資格與能力，亦即

應符合法定條件。按照我國現(xiàn)行有關衛(wèi)生法律規(guī)范的規(guī)定，這種法定條件是：按照《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》的規(guī)定取

得醫(yī)師資格并經注冊取得《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》，并在具有

《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》的機構按照注冊的執(zhí)業(yè)地點、執(zhí)業(yè)類別、執(zhí)業(yè)范圍執(zhí)業(yè)。但筆者認為，僅僅對本罪中的“醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格”作這種文理解釋是不夠的。聯(lián)系相

關衛(wèi)生法律規(guī)范對從事計劃生育手術資格的規(guī)定．按

照《刑法》第336條第2款條文邏輯，應對本罪中的“醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格”進行限制解釋：本罪中的“醫(yī)生執(zhí)業(yè)

資格”是相關衛(wèi)生法律規(guī)范規(guī)定的，從事計劃生育手

術的人所必須具備的資格與能力，即哪些人具備哪些

法定條件，才能從事節(jié)育手術、節(jié)育復通手術、放置

(摘取)宮內節(jié)育器、終止妊娠手術等計劃生育手術。

有關衛(wèi)生法律規(guī)范對從事計劃生育手術的資格作了

明確的規(guī)定

其一，在2001年10月1日《計劃生育技術服務

管理條例》(以下簡稱《條例》)施行以前，1992年1

2月16日衛(wèi)生部頒布施行的《計劃生育技術工作管理

辦法》(以下簡稱《辦法》)對有關從事計劃生育手術的機構與人員作了規(guī)定。(1)關于從事計劃生育的機構：

依照《辦法》，實行計劃生育手術的單位有各級(省、市

(地)、縣、鄉(xiāng))婦幼保健院(所、站)，各級(省、市(地)、縣、鄉(xiāng))計劃生育技術指導中心(所)．縣級及縣級以上

醫(yī)院。以上單位從事計劃生育手術，必須符合《計劃生

· 29 ·

育手術單位的房屋裝備人員配備標準》，由當地衛(wèi)生

行政部門審核批準，獲得“計劃生育手術許可證”后方

可施術。村民委員會、街道居民委員會以及各類衛(wèi)生

室不得開展任何計劃生育手術。(2)關于從事計劃生

育手術的人員：對于從事計劃生育手術的人員，《辦

法》規(guī)定，由符合《辦法)14條規(guī)定的5種資格之一的人員向當地縣級及縣級以上衛(wèi)生行政部門提出申請，經衛(wèi)生行政部門審查考核合格后，取得衛(wèi)生行政部

門頒發(fā)的“計劃生育手術合格證”，方可在認定合格的單位里獨立實行計劃生育手術。施術單位及人員的資

格審查，由縣及縣級以上衛(wèi)生行政部門進行．每3年

進行一次。計劃生育手術考核不合格的、未經考核審

查的以及個體開業(yè)醫(yī)，均不得開展計劃生育手術。

其二，《條例》及隨后2001年12月29日施行的《計劃生育技術服務管理條例實施細則》(以下簡稱

《實施細則》)對從事計劃生育手術的機構與人員作了

更為具體明確的規(guī)定。

關于從事計劃生育手術的機構?！稐l例》規(guī)定，計

劃生育技術服務包括計劃生育技術指導、咨詢以及與

計劃生育有關的臨床醫(yī)療服務：施行各種避孕、節(jié)育

手術和輸卵(精)管復通手術等恢復生育力的計劃生

育手術，屬于與計劃生育有關的臨床醫(yī)療服務內容之

一

。從事計劃生育技術服務的機構．包括計劃生育技

術服務機構和從事計劃生育技術服務的醫(yī)療、保健機

構：個體醫(yī)療機構不得從事計劃生育手術。所謂計劃

生育技術服務機構，是指依照條例取得執(zhí)業(yè)許可，隸

屬同級計劃生育行政部門，具有醫(yī)療保健性質，從事計

劃生育技術服務的非營利性的公益性全額撥款事業(yè)單

位。各地設立的計劃生育服務機構主要是各級(省、設

區(qū)的市、縣、鄉(xiāng))計劃生育指導中心(所、站)或生殖保健

站(院、所、中心)?！稐l例》及其《實施細則》規(guī)定，設置計

劃生育技術服務機構．要符合國家計劃生育委員會制

定的機構設置標準②，經設區(qū)的市級以上地方人民政府

計劃生育行政部門審批后取得《計劃生育技術服務機

構執(zhí)業(yè)許可證》，并在《計劃生育技術服務機構執(zhí)業(yè)許

可證》上注明獲準開展的計劃生育技術服務項目，方可

按照《計劃生育技術服務機構執(zhí)業(yè)許可證》載明獲準開

展的計劃生育技術服務項目執(zhí)業(yè)。所謂從事計劃生

① 《辦法》14條規(guī)定的5種資格是：醫(yī)學?？萍氨究飘厴I(yè)從事計劃生育技術工作半年以上者；醫(yī)學中專畢業(yè)，從事計劃生育手術1年以上者；縣衛(wèi)

校畢業(yè)或在邊遠地區(qū)無醫(yī)學專業(yè)學歷．但經縣及縣級以上衛(wèi)生部門或計劃生育部門組織的專業(yè)培訓半年以上，且從事計劃生育技術工作1年

以上者；非婦產科計劃生育專科但具有醫(yī)士及其以上職稱的兼職從事計劃生育工作累計1年以上者；婦產科泌尿外科主治醫(yī)師以上的專業(yè)技

術人員，可免予考核。

② 2001年9月16日國家計劃生育委員會頒行的《計劃生育技術服務機構執(zhí)業(yè)管理辦法》，對從事計劃生育技術服務的機構的設置標準和設置規(guī)

劃作了具體規(guī)定。

· 30 ·

育技術服務的醫(yī)療、保健機構，是指已持有《醫(yī)療機構

執(zhí)業(yè)許可證》，又依照《計劃生育技術服務管理條例》

規(guī)定設有計劃生育技術服務科(室)，并取得計劃生育

技術服務項目執(zhí)業(yè)許可的醫(yī)療、保健單位。醫(yī)療、保健

機構開展計劃生育技術服務。應依照國家計生委制定的設置標準。內設計劃生育科(室)，由縣級以上地方

人民政府衛(wèi)生行政部門批準，在其執(zhí)業(yè)許可證上載明

獲準開展的服務項目。從事計劃生育技術服務的保健

機構，有各級(省、設區(qū)的市、縣、鄉(xiāng))婦幼保健院(站、所)：從事計劃生育技術服務的醫(yī)療機構，主要有鄉(xiāng)鎮(zhèn)的衛(wèi)生院?？h及縣級以上的醫(yī)院。從事計劃生育技術

服務的機構應當按照批準的業(yè)務范圍和服務項目執(zhí)

業(yè)．未經批準不得擅自擴大計劃生育服務項目?？梢?。

依照《條例》及《實施細則》的規(guī)定，無論是計劃生育技

術服務機構，還是從事計劃生育技術服務的醫(yī)療、保

健機構，只要其計劃生育技術服務執(zhí)業(yè)許可證明文件

上注明了獲準開展計劃生育手術服務項目，這些機構

就可以在批準的手術范圍內進行計劃生育手術?！稐l

例》還明確規(guī)定。從事計劃生育技術服務的執(zhí)業(yè)許可

證明文件每3年由原批準機關校驗一次；校驗合格的，才能繼續(xù)從事計劃生育技術服務。

關于從事計劃生育手術的人員。計劃生育手術作

為與計劃生育有關的臨床醫(yī)療服務．由計劃生育技術

服務人員來進行。計劃生育技術服務人員是依照《條

例》和《實施細則》的規(guī)定，取得《計劃生育技術服務人

員合格證》(以下簡稱《合格證》)并在從事計劃生育技

術服務的機構中從事計劃生育技術指導、咨詢以及與

計劃生育有關的臨床醫(yī)療服務人員。計劃生育技術服

務人員實行持證上崗制度。從事計劃生育技術服務的各類技術人員。應當經過相應的業(yè)務培訓，熟悉相關的專業(yè)理論知識和實際操作技能，了解國家和地方的計劃生育政策。掌握計劃生育技術標準服務規(guī)范，取

法律與醫(yī)學雜志2005年第l2卷(第l期)

得《合格證》；獲準從事計劃生育手術服務項目的，應

在《合格證》上注明手術術種，按《合格證》載明的手術

服務范圍提供服務。在《條例》實施以前已取得計劃生

育手術施術資格，并繼續(xù)在從事計劃生育技術服務的機構從事計劃生育技術服務活動的。應換發(fā)《合格

證》。計劃生育技術服務人員中依據《條例》的規(guī)定從

事與計劃生育有關的臨床服務人員，應當依據《執(zhí)業(yè)

醫(yī)師法》和國家有關護士管理的規(guī)定，分別取得執(zhí)業(yè)

醫(yī)師、執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師、鄉(xiāng)村醫(yī)生或護士的資格，并在依

照《條例》從事計劃生育技術服務的機構中執(zhí)業(yè)。在計

劃生育技術服務機構執(zhí)業(yè)的執(zhí)業(yè)醫(yī)師和執(zhí)業(yè)助理醫(yī)

師應當依照《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》的規(guī)定向所在地縣級以上

地方人民政府衛(wèi)生行政部門申請注冊，取得《醫(yī)師執(zhí)

業(yè)證書》。①暫未達到執(zhí)業(yè)醫(yī)師、執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師、鄉(xiāng)村

醫(yī)生、護士注冊條件，但從事計劃生育技術服務工作

3年以上且未發(fā)生過醫(yī)療事故，并已取得國家計生委

崗位培訓合格證書，經縣級以上地方人民政府推薦，由設區(qū)的市級地方人民政府計劃生育行政部門商同

級衛(wèi)生行政部門同意．從2001年l0月1日起緩期

2至3年認定執(zhí)業(yè)資格。

計劃生育手術作為與計劃生育有關的臨床醫(yī)療

服務內容之一，按照衛(wèi)生技術職務中醫(yī)、藥、護、技的分類②。以及衛(wèi)生部1983年《計劃生育技術人員技術

考核標準》的規(guī)定，只有醫(yī)類中的具有醫(yī)士以上技術

職稱的人(執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師、執(zhí)業(yè)醫(yī)師)能進行；護士

只能從事與醫(yī)療護理相關的業(yè)務，不能從事計劃生育

手術。村民委員會、居民委員會的各類衛(wèi)生室不得開

展任何計劃生育手術，個體開業(yè)醫(yī)不得開展計劃生育

手術 所以，在村民委員會與街道居民委員會的衛(wèi)生

室執(zhí)業(yè)的鄉(xiāng)村醫(yī)生與開設個體診所的鄉(xiāng)村醫(yī)生也不

能進行計劃生育手術，只能從事獲準的計劃生育手術

之外的其他計劃生育技術服務。因此。在從事計劃生

① 《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》規(guī)定了兩種取得醫(yī)師資格的方式：一種是《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》頒布之日以前(1998年6月29日)按照國家有關規(guī)定取得醫(yī)學專業(yè)技術

職稱和醫(yī)學專業(yè)技術職務，由所在機構報請縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門認定，取得相應的醫(yī)師資格。第二種是在《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》頒布以后，必須通過國家執(zhí)業(yè)醫(yī)師或執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師資格考試。醫(yī)師資格考試類別分為臨床、中醫(yī)(包括中醫(yī)、民族醫(yī)、中西醫(yī)結合)、口腔、公共衛(wèi)生四類。

通過某一類別的醫(yī)師資格考試．就取得相應醫(yī)師資格。通過上述方式取得醫(yī)師資格后，以取得醫(yī)師資格的類別為依據向衛(wèi)生行政部門進行執(zhí)

業(yè)注冊．衛(wèi)生行政部門審核準予注冊后．就取得了醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書，獲得相應的醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格。醫(yī)師取得醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書，就可在醫(yī)療預防保健機

構中按照注冊的執(zhí)業(yè)地點、執(zhí)業(yè)類別和執(zhí)業(yè)范圍執(zhí)業(yè)，從事相應的醫(yī)療、預防、保健業(yè)務。

② 衛(wèi)生技術人員根據業(yè)務性質．分為4類：(1)醫(yī)療、預防、保健人員。醫(yī)療、預防、保健人員是在醫(yī)療、預防、保健機構中從事疾病診療工作的人

員。包括從事中醫(yī)、西醫(yī)、衛(wèi)生防疫、寄生蟲地方病防治、工業(yè)衛(wèi)生、婦幼保健等各類人員。(2)護理人員。護理人員包括從事醫(yī)療護理工作的各

級人員。(3)藥劑人員．包括從事中藥西藥配劑發(fā)放等工作的各級人員。(4)其他技術人員，包括從事檢驗、理療、病理、口腔技工、同位素、放射、營養(yǎng)、生物制品生產等各項醫(yī)療技術工作的人員。與衛(wèi)生技術人員的業(yè)務性質相適應，根據1986年衛(wèi)生部頒布的《衛(wèi)生技術人員職務試行條

例》的規(guī)定．衛(wèi)生技術職務分為醫(yī)、藥、護、技4類。

③ 1998年5月1日，《中華人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》施行后．醫(yī)士技術職稱對應得要取得執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師資格、醫(yī)師以上技術職稱對應得要取得執(zhí)

業(yè)醫(yī)師資格。

法律與醫(yī)學雜志2005年第12卷(第1期)

育技術服務的機構中，從事計劃生育手術的人員要按

照《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》的規(guī)定，經過衛(wèi)生行政部門的注冊取

得《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》。按照2001年6月衛(wèi)生部與國家

中醫(yī)藥管理局聯(lián)合發(fā)布的《關于醫(yī)師執(zhí)業(yè)注冊中執(zhí)業(yè)

范圍的暫行規(guī)定》中關于醫(yī)師執(zhí)業(yè)范圍的規(guī)定．計劃

生育技術服務々業(yè)屬于臨床類別的醫(yī)師執(zhí)業(yè)范圍，而

不屬中醫(yī)類別、口腔類別、公共衛(wèi)生類別醫(yī)師的執(zhí)業(yè)

范圍。在計劃生育技術服務機構中執(zhí)業(yè)的臨床醫(yī)師，其執(zhí)業(yè)范圍為計劃生育技術服務專業(yè)；在醫(yī)療機構中

執(zhí)業(yè)的臨床醫(yī)師以婦產科專業(yè)作為執(zhí)業(yè)范圍進行注

冊的．其范圍含計劃生育技術服務專業(yè)。所以更進一

步說，從事計劃生育手術的人員應當以計劃生育服務

冬業(yè)或婦產科專業(yè)向衛(wèi)生行政部門注冊取得醫(yī)師執(zhí)

業(yè)證書，獲得臨床醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格。由此，從事計劃生育

手術的人員．不僅要取得載明計劃生育手術服務項目的《合格證》，還要取得執(zhí)業(yè)醫(yī)師或執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師資

格，以計劃生育服務專業(yè)或婦產科專業(yè)向衛(wèi)生行政部

門注冊取得《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》，獲得臨床醫(yī)師執(zhí)業(yè)資

格。以上兩證兼具．才能在有計劃生育手術許可證

明文件的機構中執(zhí)業(yè)．進行計劃生育手術服務。

綜上所述，關于本罪中的“醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格”．可以

從如下兩方面來認定

第一，在1997年10月1日《刑法》施行后，200

1年10月1日《條例》施行前，依照1992年12月26日

衛(wèi)生部頒布施行的《計劃生育技術工作管理辦法》，取

· 31 ·

得“計劃生育手術合格證”，并在具有“計劃生育手術

許可證”的醫(yī)療衛(wèi)生機構執(zhí)業(yè)的，按照批準的計劃生

育手術范圍執(zhí)業(yè)人員，才具有本罪中的“醫(yī)生執(zhí)業(yè)資

格”。這種情況下，本罪中的醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格=“計劃生育

手術合格證”+“計劃生育手術許可證”

第二，在2001年10月1日《條例》施行后，依照

《計劃生育技術服務管理條例》、《計劃生育技術服務

管理條例實施細則》、《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》與《關于醫(yī)師執(zhí)業(yè)

注冊中執(zhí)業(yè)范圍的暫行規(guī)定》，取得從事計劃生育手

術的《計劃生育技術服務人員合格證》；具有以計劃生

育專業(yè)或婦產科專業(yè)注冊取得的《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》；并

在具有計劃生育手術執(zhí)業(yè)許可證明文件的機構中按

照批準的計劃生育手術范圍執(zhí)業(yè)，才具有進行計劃生

育手術的醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格。在這種情況下．本罪中的醫(yī)

生執(zhí)業(yè)資格=《計劃生育技術服務人員合格證》+《醫(yī)師

執(zhí)業(yè)證書》 《計劃生育技術服務機構執(zhí)業(yè)許可證》

或《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》。④

參考文獻

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f收稿：20o4一o4—26：修回：2004—10—101