第一篇：中共山東省委黨校2013級在職研究生法學(xué)專業(yè)第二學(xué)期法學(xué)經(jīng)典作業(yè)提示

中共山東省委黨校2013級在職研究生法學(xué)專業(yè)第二學(xué)期

《法學(xué)經(jīng)典著作選讀》作業(yè)答案要點提示

第一專題 亞里士多德的《政治學(xué)》

1.亞里士多德對城邦起源的論述。

亞里士多德認為，國家是自然起源的，城邦出于自然的演化。人類自然是趨向于城邦生活的動物。城邦不是家庭和村坊的擴大，家庭和村坊則是城邦演化發(fā)展中的過程，國家之形成是出于人類本性的自然要求。

（詳見《西方法學(xué)名著提要》第33頁中段）

亞里士多德認為，城邦起源于家庭，若干家庭組合為村坊，若干村坊進一步組合為城邦。因此，城邦是人類最完備、最高的組織形式。

（詳見《西方法學(xué)名著提要》第33頁下段）

2.亞里士多德對城邦目的的論述。

亞里士多德認為，城邦象人一樣要具備善。為了說明城邦的善，首先要了解個人的善。

城邦是為了達到一種最高最廣的善業(yè)。主要目的就在于謀取優(yōu)良的生活，即外物諸善、軀體諸善、靈魂諸善。靈魂的善是最高的善。他們最終是為了保證德性的完美。

城邦的善在于它能保證公民過上幸福生活。城邦的每一個成員都能享有適量的財富，強健的體魄和高尚的道德，保證公民過上幸福的生活。為此，城邦必須具有一些品德、德行。其最高表現(xiàn)是正義，由正義引申出法律。城邦秩序是建立在由正義指導(dǎo)的法律的基礎(chǔ)之上的。

（詳見《教學(xué)大綱》第49頁下部或參見《西方法學(xué)名著提要》第33頁末至第34頁上段）

3.亞里士多德關(guān)于私有制的觀點。

亞里士多德認為，理想的城邦應(yīng)有合適的財產(chǎn)管理制度。他認為，政治團體或城邦在財產(chǎn)上的組合方式有三種：或者歸公，或者不歸公，或者部分歸公。城邦對財產(chǎn)的管屬和應(yīng)用也有三種制度：一是土地區(qū)劃為丘母。各歸私有，收獲物則送儲公倉而共同食用；二是土地完全歸公有并共同耕耘，而收獲物則分配給個人，由各家自己食用；三是土地和收獲都歸公有。

亞里士多德是通過闡明公有制的缺陷來論證私有制的必要性的。一是財產(chǎn)公有的缺陷：他認為，財產(chǎn)公有常引起重大糾紛。多勞少得者會埋怨少勞多得者。人們無法做慷慨行為，不再表現(xiàn)施濟的善心。二是家庭公有的缺陷：實行公妻制不能導(dǎo)致眾人治和，反而會引起傷害。三是子女公育的缺陷：悖論的罪行無法追究，友愛的精神必然削弱。新生嬰兒的階段轉(zhuǎn)換無從實行。因此，亞里士多德主張“產(chǎn)業(yè)私有而財物公用”的財產(chǎn)制度。

（參見《教學(xué)大綱》第50頁中下部或詳見《西方法學(xué)名著提要》第35頁末至第36頁）

4.亞里士多德的政體理論。

亞里士多德的政體理論包括政體的含義、政體的分類、政體的組成要素、政體變革及其原因、理想的共和政體等內(nèi)容，其目的在于闡明什么形式才是最好而又可能實現(xiàn)人們所設(shè)想的優(yōu)良生活體制，也就是為奴隸制城邦國家提供理想的政體模式。

內(nèi)容要點大概包括如下幾個方面：(1)什么是政體？

準確理解亞里士多德的定義。

（參見《西方法學(xué)名著提要》第37頁中部）(2)政體的分類

亞里士多德按兩個標準把政體分為多類。

（參見《西方法學(xué)名著提要》第37頁下部至38頁中部或詳見《教學(xué)大綱》第51頁中部）

(3)政體的要素

亞里士多德認為，一切政體包括議事機能、行政機能、審判機能，并進行了闡述。

（詳見《西方法學(xué)名著提要》第38頁下至39頁上）(4)政體的演變原因及解決的辦法 ①演變原因 ②解決辦法

（參見《西方法學(xué)名著提要》第39頁中至41頁中）(5)理想的政體

（參見《西方法學(xué)名著提要》第41頁下至42頁或詳見《教學(xué)大綱》第50頁下至52頁上部）

5.亞里士多德關(guān)于法治基本原則的論述。

亞里士多德還強調(diào)，法治的關(guān)鍵還在于：法律一經(jīng)制定，就應(yīng)當(dāng)人人遵守。他說：“我們應(yīng)當(dāng)注意到邦國雖有良法，要是人民不能全部遵循，仍然不能實現(xiàn)法治。法治應(yīng)該包含兩重意義：已成立的法律獲得普遍的服從，而大家所服從的法律又應(yīng)該本身是制定得良好的法律?！痹谶@個意義上說，法律不應(yīng)該是一成不變的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)積累的經(jīng)驗對現(xiàn)行法律進行修訂和補充，以保證人們所遵循的法律是良法。

亞里士多德認為法治有兩個基本原則:(1)普遍地守法

所有人包括國家官員都必須守法，無人享有特權(quán)。(2)良法之治

一個國家要實行法治，首先要有良法。良法應(yīng)具備實質(zhì)正義，即維護的是全體城邦人的利益，同時還要具備形式正義，即形式上法律要具備普遍性、公開性、簡明性、穩(wěn)定性與變通性等等。其次人們要守法。

（詳細內(nèi)容參見《西方法學(xué)名著提要》第46頁上部或詳見《教學(xué)大綱》第52頁下部）第二專題 西塞羅的《法律篇》

1.西塞羅認為國家具有哪些特點？

國家有四個特點：

(1)國家是人民共同體，來源于人民之間的協(xié)定，是基于人民的共同需要、共同利益而訂立的協(xié)定。

(2)國家權(quán)力來自人民。

(3)國家乃人民的事業(yè)，國家應(yīng)依法對人民進行統(tǒng)治。

(4)國家的目的有二，精神的目的是維護正義，物質(zhì)的目的是保護公共利益。（見《教學(xué)大綱》第53頁中部）

2.西塞羅的政體理論。

(1)政體的分類

分類的標準是根據(jù)統(tǒng)治的目的和統(tǒng)治者的人類。他把政體分為三類： ①君主制

當(dāng)全部事務(wù)的最高權(quán)力為一個人掌握時，我們稱此人為君主，我們稱這樣的國家為君主制。

②貴族制

當(dāng)全部事務(wù)的最高權(quán)力為一些選舉出來的人掌握時，我們稱這樣的國家是由貴族統(tǒng)治。

③民主制

當(dāng)所有權(quán)力完全掌握在人民手中時，就出現(xiàn)一個民眾政府，即一切權(quán)力歸人民。

這三種政體都有其弊端?！霸诰髦浦?，臣民在司法管理以及在審議上享有的份額太少；在貴族制中，臣民很難有他們的那份自由，因為在權(quán)力上和審議共同福利上他們都完全被排除在外；當(dāng)全部權(quán)力都在人民之手時，即使人民行使權(quán)力符合公正并在節(jié)制，由此產(chǎn)生的平等本身也是不平等的，因為它不允許有等級區(qū)別?！?/p>

(2)政體循環(huán)論

上述三種政體形式不僅受制于上述各自的缺陷，而且還有其他種種危險的缺陷：

“每一種政府形式面前都有一條陡峭的道路，會導(dǎo)致一個與它鄰近的腐敗形式?！边@樣一來，國家的統(tǒng)治權(quán)就像個球，偕主從國王的手中攖取，貴族或人民又從偕主中奪走，隨后又有某個寡頭派別或某個偕主從他們手中竊取，因此，沒有一種政府形式能夠長久地自我維持。三種政體形式都有各自的缺陷。沒有一種政府形式能夠長久地自我維持。

(3)混合政體論

為避免三種政體的缺陷，西塞羅主張混合政體，即同時將三種正宗政體加以混雜和平衡化。

“在我看來，君主制是這三種基本政府形式中最好的一種，但是，一種混合的并平衡了的政府形式（結(jié)合了運動中優(yōu)良的簡單政府形式）甚至比君主制更為可取。因為一個國家中必須有一種最高的和最貴的成份，某些權(quán)力應(yīng)該授予上層公民，而某些事物又應(yīng)該留給民眾來判斷和欲求?！薄耙粋€國家是通過不同因素之間協(xié)調(diào)而獲得和諧的，其方法是把上、中、下三層階級的公正且合乎情理地混合在一起?！?/p>

西塞羅把以羅馬執(zhí)政官為代表的君主制、以元老院為代表的貴族制和人民大會為代表的民主制均衡地混合而成，包含了“卓越的王政因素”、“顯貴們的權(quán)威”以及“民眾們協(xié)商和決定”的多處要素。因此，這種體制“首先提供了某種高度平等，而平等是自由人類任何比較長的時間內(nèi)難以置之不顧的；其次，他具有穩(wěn)定性?！被旌险w可以避免每一單純政體所固有的缺點。它可以防止權(quán)力過分集中，也能提供一套制衡體制。在這種體制中，“行政長官有足夠的權(quán)威，杰出公民的意見有足夠的影響，人民有足夠的自由?！?/p>

（參見《教學(xué)大綱》第53頁下部）

3.西塞羅認為怎樣才是理想的政治家？

(1)理想政治家的品德：應(yīng)成為其他公民的一面鏡子。

(2)理想政治家的標準和條件：應(yīng)努力熟悉司法和法律，并努力考察其淵源。(3)理想政治家的價值和目標：公民的幸福生活，也就是以物質(zhì)財富作為支撐的，并且物質(zhì)資源豐富的、因光榮而偉大以及因美德而受稱贊的幸福的生活。

（見《教學(xué)大綱》第54頁中偏上）

4.西塞羅的自然法理論。

自然法理論是西塞羅最有名的理論。(1)關(guān)于法的起源

西塞羅認為理性構(gòu)成了法的基礎(chǔ)和本源。（詳見《西方法學(xué)名著提要》第55頁中段）(2)自然法與人定法的關(guān)系

西塞羅認為，自然法是最高的法律，是永恒不變的法，對一切民族、一切時代有效。人定法要受自然法指導(dǎo)。（詳見《西方法學(xué)名著提要》第55頁下段）(3)法與正義的關(guān)系

西塞羅認為，正義是法律的目的，法律要體現(xiàn)正義，法律是衡量正義和非正義的標準。

（詳見《西方法學(xué)名著提要》第56頁下段）(4)自然法的特點

（詳見《教學(xué)大綱》第54頁下部）

5.西塞羅的制定法理論。

西塞羅認為，制定法也是實在法，以成文法的形式出現(xiàn)?；居^點：

(1)人民的幸福是至高無上的法律(2)真正的法律必須是 ①與自然法相結(jié)合的法律；

②能夠區(qū)分正義與非正義之間界限的法律； ③對邪惡予以懲罰、對善良予以保護的法律。

(3)一個民族的不正義的法律不能稱之為法律，即使該民族不管這是一個毀滅性的規(guī)則而已經(jīng)接受了它。

（見《教學(xué)大綱》第55頁下部）第三專題 孟德斯鳩的《論法的精神》

1.孟德斯鳩的法律世界觀。

(1)法

關(guān)于法的定義，孟德斯鳩認為，從最廣泛的意義來說，法是由事物的性質(zhì)產(chǎn)生出來的必然關(guān)系。因此，一切存在物都有他們的法。上帝有他的法，物質(zhì)世界有他的法，高于人類的智精靈們有他們的法，獸類有他們的法，人類有他們的法。這里的法有法律、規(guī)律等意?？梢?，這里的法是廣義的，指的是世界萬物存在和運動的規(guī)律、法則。

孟德斯鳩認為，上帝創(chuàng)造了宇宙的同時也創(chuàng)造了宇宙規(guī)律。宇宙萬物受規(guī)律支配。

宇宙分為物理的世界和智能的世界。智能世界的存在物分為植物、獸類和人類。(2)自然法

孟德斯鳩認為，自然法是自然狀態(tài)下人類所接受的規(guī)律。自然法是最重要的一條是要皈依“造物主”。

自然法有另外四條基本原則： 第一是和平。第二是覓食。

第三是人們相互之間存在著自然的愛慕。

“畏懼使人逃跑，但是互相畏懼的表現(xiàn)卻使人類互相親近起來?！?第四是愿過社會生活。

自然法引導(dǎo)人們進入社會，但“人類一旦有了社會，便立即失掉自身軟弱的感覺，存在于他們之間的平等消失了。為了維護人們相互間的關(guān)系，于是有了人為法?！?/p>

(3)人為法

人為法分為三種：國際法、政治法、民法。

自然法是自然規(guī)律、普遍規(guī)律，普遍適用，而人為法則不行，人為法是適用于各國人民自己。為某一國人民而制定的法律，應(yīng)該是適合于該國的人民的，所以如果一個國家的法律競能適合于另外一個國家的話，那么是非常湊巧的事。

（詳見《教學(xué)大綱》第56頁或參見《西方法學(xué)名著提要》第155頁下部至第157頁中部）

2.孟德斯鳩的研究主題。

孟德斯主張從法律與其他事物的普遍聯(lián)系中探求法的精神，他認為，法律和政體的性質(zhì)及原則有關(guān)系，和一國的自然狀態(tài)有關(guān)系，和氣候、土壤以及生活方式有關(guān)系，和政制所能容忍的自由程度有關(guān)系，和居民的宗教、性別、財富、人口、貿(mào)易、風(fēng)俗、習(xí)慣有關(guān)系，法律和法律之間有關(guān)系，把這些關(guān)系綜合起來就構(gòu)成所謂“法的精神”。因此，“法的精神”是各種關(guān)系的綜合，《論法的精神》研討的正是存在于法律和各種事物之間的種種關(guān)系。

主要包括以下關(guān)系：(1)法律與政體的關(guān)系(2)法律與自由的關(guān)系(3)法律與自然的關(guān)系(4)法律與宗教的關(guān)系

（詳見《西方法學(xué)名著提要》第157頁至第161頁或參見《教學(xué)大綱》第57頁中部）

3.孟德斯鳩的自由觀。

孟德斯鳩認為自由有兩種：一是哲學(xué)上的自由；二是政治自由。

哲學(xué)上的自由是要能夠行使自己的意志，或者，至少自己相信是在行使自己的意志，即意志自由。

要了解公民的政治自由，必須把同國家政體相聯(lián)系的政治自由的法律和同公民相聯(lián)系的政治自由的法律區(qū)別開來。

孟德斯鳩強調(diào)政治自由必須是“政制的自由”和“公民的自由”的統(tǒng)一。在政治自由與國家政體相聯(lián)系的場合，某種政體能夠穩(wěn)定地、持久地不受意外情況干擾而行使自己的意志，就是政制自由；公民的自由是指生活在某種政體下的每個人出了服從法律之外，能夠不受另外的個人干擾而行使自己的意志。這兩方面內(nèi)容的統(tǒng)一就是政治自由。

從這個意義上講，專制政體雖然有某種盲目的“政制的自由”，而人民卻毫無自由可言，所以說專制政體下沒有政治自由。民主政治固然有較多的“公民的自由”，但是國家的意志經(jīng)常因權(quán)力被濫用而受到干擾，政制的自由無可靠的保障。至于貴族政制因缺乏穩(wěn)定性的政體，“政制的自由”和“公民的自由”都無保障。在孟德斯鳩看來，只有君主立憲政體才能實現(xiàn)政治自由。健全的法制是政治自由的基礎(chǔ)。自由以守法為前提，沒有法律保障，就談不上自由。

“在民主國家里，人們仿佛愿意做什么就做什么，這是真的；然而，政治自由并不等于愿意做什么就做什么。在一個國家里，也就是說，在一個有法律的社會里，自由僅僅是：一個人能夠做他應(yīng)該做的事情，而不被強迫去做他不應(yīng)該做的事情。”“我們應(yīng)該記住什么是‘獨立’，什么是‘自由’。自由是做法律所許可的一切事情的權(quán)利；如果一個公民能夠做法律所禁止的事，他就不再自由了，因為其他人也同樣會有這樣的權(quán)利?！?/p>

孟德斯鳩還從政治自由和公民關(guān)系上考察政治自由，得出政治自由的關(guān)鍵問題在于人們的安全，或者是人們認為自己享有安全的結(jié)論?！耙粋€公民的政治自由是一種心境的平安狀態(tài)。這種心境的平安是從人人都認為他本身是安全的這個看法產(chǎn)生的。要享有這種自由，就必須建立一種政府，在它的統(tǒng)治下一個公民不懼怕另一個公民。”

為了確保每一個公民都有一種安全感，享有真正的政治自由，孟德斯鳩建議像英國那樣，實行君主立憲制，建立一種實行三權(quán)分立制的政府。

（詳見《西方法學(xué)名著提要》第159頁中段或參見《教學(xué)大綱》第58頁中下部）

4.孟德斯鳩的分權(quán)學(xué)說。

也就是孟德斯保障政治自由的權(quán)力配置是構(gòu)想，包括如下幾個方面內(nèi)容。(1)權(quán)力配置的出發(fā)點

“一切有權(quán)力的人都容易濫用權(quán)力?！薄氨仨氁詸?quán)力約束權(quán)力?！?2)三權(quán)分立

孟德斯把洛克的立法權(quán)、行政權(quán)和對外權(quán)發(fā)展為立法，行政和司法三權(quán)分立。他認為，每一個國家的立法、行政和司法三種權(quán)力必須分立，即由不同階級的人或機關(guān)掌握。

(3)相互制約

孟德斯認為在某種意義上，權(quán)力制衡比權(quán)力分立更重要。

分立的三權(quán)有明確的界限，三者都不能參與其他權(quán)力的運行，但可以通過制度設(shè)計上的一定方式達到互相鉗制的效果。

（詳見《西方法學(xué)名著提要》第161頁下段至第163頁上段或參見《教學(xué)大綱》第58頁下部至第59頁上）

5.孟德斯鳩的自然地理環(huán)境與法律關(guān)系理論。

孟德斯鳩詳細論述了法律與氣候的關(guān)系、法律與土壤的關(guān)系。他說，“法律應(yīng)該同國家已建立或?qū)⒁⒌恼w的性質(zhì)和原則有關(guān)系??和國家的自然狀態(tài)有關(guān)系；和寒、熱、溫的氣候有關(guān)系；和土地的質(zhì)量、形式與面積有關(guān)系；和農(nóng)、獵、牧各種人民的生活方式有關(guān)系。法律應(yīng)該和政制所能容忍的自由程度有關(guān)系；和居民的宗教、性癖、財富、人口、貿(mào)易、風(fēng)俗、習(xí)慣相適應(yīng)”。

(1)氣候條件對法律的影響和作用

在自然地理環(huán)境中生產(chǎn)和生活的人的行為總是要受自然環(huán)境的制約。孟德斯鳩特別強調(diào)氣候因素在人類社會發(fā)展中的作用。他認為氣候?qū)σ粋€民族的性格、風(fēng)俗、道德、精神面貌以及其法律性質(zhì)和政治制度，具有決定性的影響作用。他說，“不同氣候的不同需要產(chǎn)生了不同的生活方式：不同的生活方式產(chǎn)生了不同種類的法律”。氣候通過影響人們的生活方式對法律產(chǎn)生了影響，也即氣候通過影響人的心理、生理和行為而影響法律。

孟德斯鳩認為，在氣候寒冷的地區(qū)，由于人體外部纖維緊縮，有利于血液回歸心臟，所以北方人具有比較充沛的體力和較強的自信心，勇氣也較大。他們對一切可以使精神煥發(fā)的事情都感興趣，例如狩獵、旅行、打仗等等。在氣候炎熱的地區(qū)，身體各部分組織相對松弛，神經(jīng)末梢未充分展開，人們對外界的刺激很敏感，所以南方人害怕艱苦，追求享受，性格軟弱怯懦，對外來的侵擾缺乏抵抗的勇氣。東方的氣候?qū)θ嗣耋w質(zhì)、心理、生活方式上的影響是東方各國宗教、風(fēng)俗、習(xí)慣和法律保持持久不變的原因。此外考察世界法制史我們可以明顯地看到氣候?qū)Ψ傻挠绊懀簾釒?、溫帶地區(qū)的法律成熟較早，如埃及、中國、印度、古希臘的法律；而寒帶或是寒冷地區(qū)的法律成熟較晚，如俄羅斯、中國北方游獵民族的法律。這是因為不同區(qū)域的不同氣候促進或延緩了人類進化過程中生理、心理和智力的發(fā)育水平從而影響到了法律的發(fā)展水平。氣候影響我們的心理、體質(zhì)和行為，進而影響了法律的制定和實施。

(2)地理條件對法律的影響和作用

土壤的差異使人們的生產(chǎn)、生活存在較大的差異，因而與他們的生產(chǎn)、生活密切聯(lián)系的法律便存在差異了。孟德斯鳩說：“居住在山地的人堅決主張要平民政治，平原上的人則要求一些上層人物領(lǐng)導(dǎo)的政體，近海的人則希望一種由二者混合的政體?！边@是因為多山的地區(qū)人們的財產(chǎn)不多并且易于保存，因而他們所享有的自由，成為值得他們保衛(wèi)的唯一的幸福。平原地區(qū)通常有肥沃的土壤，有地者便成了最有財富和權(quán)力的人，弱者無法同強者對抗，只好向強者屈服。而沿海地區(qū)，各種勢力都比較均衡，氏族貴族、工商業(yè)貴族、占有少數(shù)土地的農(nóng)民易于互相妥協(xié)而建立一種比較中庸的政體。

人類社會的法律不僅要受氣候、土壤這兩種自然因素的制約，法律還要受地理位置、地理面積、資源狀況、水文條件、地質(zhì)地貌、植被、大氣環(huán)流、海洋等自然條件、現(xiàn)象、因素的影響。如雅典城邦領(lǐng)土狹小是其直接民主制形成的一個重要的條件，因為人民可以朝出暮歸參加公民大會；而這在地理面積廣闊的國家是不可能實現(xiàn)的。又如一個國家所處的地理位置也往往影響著法律，沿海且有貿(mào)易精神的民族容易形成海商法，在北海、地中海、波羅的海沿岸很早就出現(xiàn)了國際性的海商法；但對于一個深居內(nèi)陸的國家，統(tǒng)治者如果下決心制定一部海商法，那一定會為自己本國的實際所嘲笑。

自然地理與法律的一般關(guān)系就體現(xiàn)為，自然地理通過影響人們的心理、生理和行為方式從而影響了法律；不同民族法律存在差異的一個重要原因就在于自然地理環(huán)境的區(qū)域分異；法律一般應(yīng)適應(yīng)自然環(huán)境，但是當(dāng)自然環(huán)境對一個民族的發(fā)展極為不利的時候，立法者便應(yīng)考慮通過立法與這種不利進行抗爭了。

孟德斯鳩說：“一個從事商業(yè)與航海的民族比一個只滿足于耕種土地的民族所需要的法典，范圍要廣泛得多。從事農(nóng)業(yè)的民族比那些以畜牧為生的民族所需要的法典，內(nèi)容要多得多。從事畜牧的民族比以狩獵為生的民族所需要的法典，內(nèi)容就更多了?！?/p>

（參見《教學(xué)大綱》第59頁中或詳見《西方法學(xué)名著提要》第160頁）第四專題 杰弗遜的《杰弗遜文選》

1.杰弗遜的天賦人權(quán)理論。

天賦人權(quán)理論是杰弗遜法律思想的理論基礎(chǔ)，其主要內(nèi)容要點包括：(1)杰弗遜認為，一切人生而平等，造物主賦予了他們某些不可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，其中包括生存、自由和追求幸福的權(quán)利。他把這一制度作為思想基礎(chǔ)和指導(dǎo)原則寫入《獨立宣言》。

（參見《教學(xué)大綱》第59頁下段至第60頁上段或詳見《西方法學(xué)名著提要》第204頁中段）

(2)杰弗遜的天賦人權(quán)理論繼承并發(fā)展了資產(chǎn)階級啟蒙思想家的自然法思想和天賦人權(quán)學(xué)說。其中洛克對他的影響最大。

（詳見《西方法學(xué)名著提要》第204頁下至第205頁上段）

(3)杰弗遜著重強調(diào)并發(fā)展了人民的自由民主思想，認為這些是人民不可剝奪、不可侵犯的權(quán)利。

首先，人們的思想言論自由是人性使然、理性要求，民主政府必須尊重人民的思想言論自由。

其次，出版自由影響廣泛。比言論自由更為重要。最后，信仰自由是每個人的權(quán)利，信教不應(yīng)強制。（參見《西方法學(xué)名著提要》第205下段至206頁下段）

(4)杰弗遜主張把人民的各項自由民主權(quán)利明確載入憲法中，使之法律化、固定化，并在實踐中為將人民的權(quán)利列入憲法進行了斗爭。

（詳見《西方法學(xué)名著提要》第207頁下段至208頁上段）

2.杰弗遜的人民主權(quán)思想。

杰弗遜在天賦人權(quán)理論的基礎(chǔ)上提出了人民主權(quán)的思想。(1)提出了人民主權(quán)原則

他認為,為了更有效地保障人民享有天賦主權(quán)，人民通過契約的方式成立政府。因此：

①政府的權(quán)力來自人民的同意，來自人民的委托。

②人民是政府權(quán)力的源泉，是國家主權(quán)的享有者，國家主權(quán)永遠地屬于人民。（詳見《西方法學(xué)名著提要》208頁中段）(2)提出了人民享有自決的權(quán)利和反抗暴政權(quán)的主張 ①人民有權(quán)決定采用何種政府形式； ②人民有權(quán)反抗暴政成立新政府；

（詳見《西方法學(xué)名著提要》第208頁下段至210頁中段）3.杰弗遜的代議共和理論。

杰弗遜認為代議共和是一種最合理的政治制度，應(yīng)用代議的方式來實行人民的主權(quán)。

代議共和必須遵循四個原則：(1)人民能夠控制政府。

(2)政府必須體現(xiàn)人民的意志并執(zhí)行人民的意志。(3)政府必須保障人民的自由權(quán)利。(2)少數(shù)服從多數(shù)原則。

（參見《教學(xué)大綱》第60頁下部或詳見《西方法學(xué)名著提要》第210頁下段至211頁下段）

4.杰弗遜關(guān)于廢除奴隸制的思想。

杰弗遜的主張主要有以下幾個方面：(1)美國社會存在奴隸制是不幸的；(2)反對種族歧視，黑人與白人應(yīng)平等；

(3)解放奴隸廢除奴隸制度，實行種族之間的平等。

（詳見《西方法學(xué)名著提要》第213頁下至第215頁中部或參見《教學(xué)大綱》第62頁中部）

5.杰弗遜的法治思想。

這是杰弗遜的一個重要的法律思想。

他認為，實行法治，嚴格依法辦事是民主國家的重要標志之一。只有實行法治才能保障公民的民主自由權(quán)利，保護他們的財產(chǎn)和追求幸福的權(quán)利。

主要包括：

(1)立法權(quán)應(yīng)屬于人民，屬于社會的大多數(shù)。(2)國家的法律必須是人民意志的利益的體現(xiàn)。

(3)每一代人都有自己的法律，世界總是屬于活著的人們。(4)人們要根據(jù)新的經(jīng)驗去修改舊的法律。

（參見《教學(xué)大綱》第62頁下部或詳見《西方法學(xué)名著提要》第215頁下部至第217頁中部）第五專題 哈特的《法律的概念》

1.哈特認為奧斯丁對法的定義的主要缺陷是什么？

哈特反對奧斯丁的法律命令說。他認為法律命令說的主要缺陷是：

(1)從法律的內(nèi)容來看?，F(xiàn)代國家的法律除了對它們應(yīng)從事或不從事一定行為的法律外，還授予各種公私權(quán)利的法律。這種授權(quán)性法律解釋為命令是不恰當(dāng)?shù)摹?/p>

(2)從法律的適用范圍來看。這一定義僅適用于刑法，而且就刑法來說也不完全適用，對于其他重要類別的法律則不適用。

(3)從法律的起源方式來看。習(xí)慣成為法律，要么通過主權(quán)者及其代理人的命令，或者通過法院的自由裁量。因此，有些法律起源于習(xí)慣，而不是主權(quán)者的命令。

（詳見《教學(xué)大綱》第55頁下部至第63頁下部或參見《西方法學(xué)名著提要》第488頁下至第491頁上部）

2.哈特的法律規(guī)則說。

(1)哈特認為，法律規(guī)則是一種特殊的社會規(guī)則，其特殊性在于它是第一性規(guī)則和第二性規(guī)則這兩個既有區(qū)別又有聯(lián)系的規(guī)則的結(jié)合。

（詳見《西方法學(xué)名著提要》第491頁倒二段）(2)哈特闡明了什么是第一性規(guī)則，什么是第二性規(guī)則。（參見《西方法學(xué)名著提要》第491頁下段至492上段）(3)哈特論證了兩類規(guī)則的結(jié)合關(guān)系，以說明法律體現(xiàn)的特征。（參見《西方法學(xué)名著提要》第492頁下段）

(4)哈特認為在復(fù)雜的大型社會中必須有第二性規(guī)則補充第一性規(guī)則。（詳見《西方法學(xué)名著提要》第493頁上段至494頁下段）

3.哈特關(guān)于法律規(guī)則的兩種觀點。

哈特認為人們對法律規(guī)則有兩種觀點，一種是內(nèi)在觀點，持有這種觀點的人接受法律規(guī)則，并以此作為行為準則。另一種是外在觀點，持有這種觀點的人，他本人并未接受規(guī)則，但卻觀察這些規(guī)則。經(jīng)過一段時間后，一個外在的觀察者就能以這種規(guī)律性為基礎(chǔ)，相當(dāng)準確地預(yù)測到偏離這一規(guī)則將會遭到的懲罰的機會。持不同觀點的人對法律規(guī)則有不同的表達方法。

說明這兩種觀點的一個例證是對大街上交通信號燈的不同看法。一個持有外在觀點的人僅認為，紅燈一亮，很大可能交通將會停止，他把紅燈當(dāng)作人們將以一定方式行為的一個自然標志，就如烏云是即將降雨的標志一樣。對一個持有內(nèi)在觀點的人來說，紅燈一亮不僅是其他人將會停止行進的一個自然標志，而且也是自己應(yīng)停止行進的信號以及符合規(guī)則的停止的理由。他把紅燈一亮就停止作為自己或他人行為的標準和義務(wù)。

哈特認為，一個社會中往往存在著兩種人之間的對抗關(guān)系。一種人接受法律規(guī)則并以此作為指導(dǎo)，自愿保護法律規(guī)則，并根據(jù)法律規(guī)則來評價自己或他人的行為。另一種人拒絕這種法律規(guī)則，僅從外在觀點，突發(fā)作為可能導(dǎo)致懲罰的一種跡象才關(guān)心這些規(guī)則。他們對法律規(guī)則也就有不同表達方法。持內(nèi)在觀點的人一般是講：“我有義務(wù)”、“你有義務(wù)”，等等，持外在觀點的人則講：“我不得不這樣做”，“如果??我大概將為此而受苦”，等等。

哈特認為，一個具有法律的社會既有從內(nèi)在觀點出發(fā)將法律規(guī)則當(dāng)作已接受的行為準則的人，也有必須以武力為之強行設(shè)定這些法律規(guī)則的人。這兩部分人之間的平衡將取決于許多不同的因素。如果這一制度是公正的并真正關(guān)注所有它所要求服從的人的巨大利益的話，它就可以取得和保持大部分長期對它的忠誠，從而也將是穩(wěn)定的。

（參見《教學(xué)大綱》第64頁末至第65頁上部或詳見《西方法學(xué)名著提要》第495頁至第496頁）

4.哈特對法和道德關(guān)系的論述。

(1)他反對將道德觀念或法律和道德的必然聯(lián)系當(dāng)作“法律制度的中心”或“法理學(xué)科學(xué)的關(guān)鍵”。

(2)他提出了“最低限度內(nèi)容的自然法”理論。

大體內(nèi)容：人的目的是生存。根據(jù)人性以及人類生存世界的事實的公理，就必須有某些行為規(guī)則，它們構(gòu)成了一個社會的法律和道德的共同因素。這些行為規(guī)則就是“自然法的最低限度的內(nèi)容”。

他列舉了對人性和人類生存世界這種事實的五個簡單判斷或公理： ①人的脆弱性 ②大體上的平等 ③有限的利他主義 ④有限的資源

⑤有限的理解力和意志力

（詳見《西方法學(xué)名著提要》第497頁至501頁中部）

5.哈特的廣義的和狹義的法律概念。

哈特認為，對法律和道德之間關(guān)系的不同理解，往往體現(xiàn)在怎樣對待一個在法定形式下制定的但在道德上卻是不正義的法律。哈特認為，廣義的法律概念勝過狹義的法律概念。因為廣義的法律概念能幫助我們看到法律問題的復(fù)雜性和多樣化，狹義的法律概念卻使我們對這些問題視而不見。對于一個在法定形式下制定的，但在道德上卻是邪惡的法律，哈特認為持自然法理論的人可能會認為它根本不是法律，但在法律實證主義那里卻認為法律的存在是一回事，法律的好壞是另一回事，“這是法律，但它們是如此邪惡，以致不應(yīng)適用和服從”。哈特認為這兩種對立實際上是兩種法律觀：前者采用的是狹義的法律概念，把法律效力與道德上的善惡內(nèi)在地聯(lián)系起來，惡法非法；后者采用的是廣義的法律概念，把法律視為規(guī)則體系，良法惡法均包括在內(nèi)。持狹義法律概念的人講法律的效力與道德性混為一談，持廣義法律概念的人則將法律的效力性與法律的道德性區(qū)分開來，進而將對法律的效力和對法律的評價與抵抗相分離。廣義的法律概念優(yōu)越于狹義的法律概念，因為廣義的概念能夠幫助我們看到法律問題的復(fù)雜性和多樣性，而狹義的法律概念卻使我們對許多復(fù)雜的法律現(xiàn)象視而不見。

從哈特在宣揚廣義的法律概念的優(yōu)越性來看，他是站在分析實證主義的陣營中，但是另一方面，他又沒有把問題停留在這樣一個簡單的結(jié)論上。接下來哈特分析了三個重要的問題，一是他認為對于一個不道德的法律是否應(yīng)該服從是一個復(fù)雜的問題，不能簡單地認為惡法亦法，應(yīng)該堅決服從；二是對于過去生效的不道德的法律所容許的邪惡行為，是否應(yīng)加以懲罰的問題，第三個是他認為在革命或者社會發(fā)生劇變后，狹義的法律概念就頗具吸引力，比如二戰(zhàn)后，西德司法部門在處理納粹政府垮臺后所遺留的一個尖銳問題時，“就在這種形式下復(fù)活了自然法的論據(jù)”。對以上三個方面的考慮，說明了哈特并沒有在堅持他的廣義法律概念時陷入極端，一方面，他看到了廣義法律概念所不得不面臨的復(fù)雜問題，另一方面他也看到了狹義法律概念的某些優(yōu)點，這不同于以往的分析法學(xué)家對自然法學(xué)所持的全面否定的態(tài)度。

（參見《教學(xué)大綱》第65頁末至第66頁或詳見《西方法學(xué)名著提要》第501頁至第503頁）

曹金志 二零一四年三月

第二篇：中共中央黨校在職研究生法學(xué)理論專業(yè)

中共中央黨校在職研究生法學(xué)理論專業(yè)（江西省直黨校班）2011年招生簡章

為進一步提高中青年領(lǐng)導(dǎo)干部的理論素質(zhì)，培養(yǎng)具有堅實的馬克思主義理論基礎(chǔ)、較高的專業(yè)知識水平和領(lǐng)導(dǎo)素質(zhì)與才能的黨政領(lǐng)導(dǎo)干部，根據(jù)《中國共產(chǎn)黨黨校工作條例》有關(guān)精神，中共中央黨校2011年繼續(xù)在江西招收在職研究生。

一、招生專業(yè) 法學(xué)理論。

二、學(xué)制、培養(yǎng)方式和畢業(yè)

學(xué)制3年（2011年9月－2014年7月）；學(xué)習(xí)采取集中面授［由中央黨校教師授課，每月連續(xù)4天（周四至周日）］和在職自學(xué)相結(jié)合的方式；學(xué)完規(guī)定課程、考試合格、畢業(yè)論文答辯通過者，由中共中央黨校研究生院頒發(fā)研究生畢業(yè)證書。

三、招生對象、報考條件和招生方式

招生對象為江西省黨政機關(guān)、國有企事業(yè)單位的縣團級以上的干部和黨校、高校、科研院所、政策法規(guī)研究部門等具有中級以上專業(yè)技術(shù)職稱的人員。

報考人員須是中共黨員（含預(yù)備黨員）、大學(xué)本科畢業(yè)、身體健康；必須堅持黨的基本路線，品德良好，遵紀守法。

招生采取考生自愿報名、組織人事部門同意推薦與統(tǒng)一考試相結(jié)合的方式。

從今年起不再招收任何類型的免試生，所有考生都必須參加入學(xué)考試，否則不予錄取。

四、報名時間、地點和辦法

報名時間：2010年3月10日—3月31日(上午8:30—11:30，下午2:30—5:00)

報名地點：江西省直機關(guān)工委黨校（南昌市朱湖路（原青山路豆芽巷）81號，郵編：330077）報名電話：0791-8633490 ***（謝老師）***（劉老師）

符合報考條件的人員，報名時須攜帶下列材料：

1、貼有本人近期免冠正面彩色一寸照片的中共中央黨校在職研究生報考登記表兩份（組織人事部門負責(zé)人簽字和加蓋公章）；

2、組織人事部門出具同意報考的介紹信（內(nèi)容須包括本人的行政職務(wù)、職級或?qū)I(yè)技術(shù)職稱，政治面貌、文化程度以及思想政治表現(xiàn)等）；

3、大學(xué)本科畢業(yè)證書原件及復(fù)印件；

4、身份證原件及復(fù)印件；

5、組織人事部門的職務(wù)任命書原件及復(fù)印件或?qū)I(yè)技術(shù)職稱證書原件及復(fù)印件。

一定要材料齊全、情況真實，并有單位干部組織人事部門審核意見。

在職研究生入學(xué)考試報名實行數(shù)碼相機照相采集考生圖像信息，不照像者不予參加考試。此次采集的圖象信息除用于入學(xué)考試的準考證等材料外，還將用于被錄取后入學(xué)填寫的入檔材料《在職研究生登記表》，以及學(xué)生證、期末考試座簽、畢業(yè)證書等。

報考登記表一式兩份，一份進考生人事檔案，一份留研究生院存檔。

對弄虛作假者，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，取消考試或錄取資格，已經(jīng)入學(xué)者取消學(xué)籍，并向本人所在單位和上級單位紀檢監(jiān)察、干部組織人事部門通報。

報名考試費每人120元。

五、考試時間、地點

2011年5月14日在江西省直工委黨校進行入學(xué)考試；具體考試時間及其它具體事宜將隨準考證另行通知。

六、錄取辦法

根據(jù)考試成績、招生計劃和思想政治表現(xiàn)等全面衡量，按照擇優(yōu)和寧缺毋濫的原則錄取；錄取通知書于2011年7月上旬發(fā)出，屆時也可與江西省直工委黨校聯(lián)系自取。

七、委培費

每人每學(xué)年6000元，3年共計18000元，在入學(xué)報到時一次交清。正式開課后，學(xué)生因故不能堅持學(xué)習(xí)的視為自動退學(xué)，不退費用。

附1：中共中央黨校在職研究生法學(xué)理論專業(yè)入學(xué)考試科目參考書目

1、政治理論：

參考書：《中共中央黨校在職研究生入學(xué)考試復(fù)習(xí)資料》（政治理論部分），本書編寫組2007年編寫。

2、法理學(xué)：

參考書：（1）《法理學(xué)》，沈宗靈主編，北京大學(xué)出版社2001年版；（2）《法理學(xué)教程》，石泰峰、張恒山主編，中共中央黨校出版社2000年版。

附2：2011年在職研究生法學(xué)理論專業(yè)專業(yè)課程設(shè)置（暫定）

1、必修課（10門）

公共必修課：（1）馬克思主義理論研究；（2）黨性教育。

專業(yè)必修課：（1）法理學(xué)；（2）民法學(xué)；（3）行政法學(xué)；（4）訴訟法學(xué)；（5）法學(xué)經(jīng)典著作選讀；（6）比較法總論；（7）刑法學(xué)；（8）經(jīng)濟法學(xué)。

2、選修課（5門）（1）法律社會學(xué)；（2）比較憲法學(xué)；（3）國際經(jīng)濟法學(xué)；（4）知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)；（5）行政訴訟法學(xué)。

中共江西省直機關(guān)工委黨校 二 ○ 一 一 年 三 月