第一篇：法律關于退休條件不等同于領取養(yǎng)老保險條件（推薦）
兩被告關于本案“視同繳費起始時間認定”和“工人退休條件”的主張，與法律和部門規(guī)章的明確規(guī)定相抵觸
1、根據(jù)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，“法定退休年齡”條件包括正常退休年齡和提前退休年齡條件。特殊工種提前退休年齡是一種法定退休年齡。
2、在法律規(guī)定中，“退休”和“領取養(yǎng)老金”是兩個不同層面的概念，有各自不同的構(gòu)成要件。正常退休和特殊工種提前退休條件為?中華人民共和國勞動保險條例??國務院關于工人退休、退職的暫行辦法?、?勞動法?所規(guī)定。退休條件并非領取基本養(yǎng)老金條件。尚不滿足“領取企業(yè)職工基本養(yǎng)老金”條件，并非就“不符合退休條件”。被告完全攪混了兩個不同的概念。
3、提前退休審批的是“是否達到法定提前退休年齡”，而不是“是否取得養(yǎng)老金領取條件”。社會保險法第十六條和社會保險法若干規(guī)定對此有明確規(guī)定，明確賦予退休參保人以補繳權(quán)和待遇選擇權(quán)。
4、被告適用76號文件與2007年1月1日起執(zhí)行的省勞動廳部門規(guī)章?企業(yè)職工辦理退休辦法（試行）?相抵觸。該規(guī)章規(guī)定了“提前退休審批”、“正常退休發(fā)證”、“參保人員人事檔案審查”三大事項，其中，“
三、參保人員人事檔案審查”之“
（一）視同繳費起始時間認定”規(guī)定：“
1、面向社會招收的人員視同繳費起始時間認定：（1）有招工表的按招工表確定；（2）招工表已無法查找的，按轉(zhuǎn)正或定級表確定；（3）以上兩表都沒有的，由用人單位負責查找招工時的原始資料（如公安部門的戶口遷移資料、參加工作當年工資發(fā)放表等）后再上報”。該規(guī)章規(guī)定，“以前的退休審批規(guī)定與本辦法不一致的，按本辦法執(zhí)行?！睋?jù)此，76號文件第二條關于“被追究刑事責任、勞動教養(yǎng)、開除公職、除名、自動離職的人員，其原工作年限不得視同繳費年限（國家政策另有規(guī)定的除外），達到退休條件時，只能按實際繳費年限計算基本養(yǎng)老金?！币驯弧鞍凑泄け泶_定”所取代，不能再用作退休審批或登記工作中視同繳費起始時間認定和計算養(yǎng)老金待遇的依據(jù)。
中華人民共和國勞動保險條例
第十五條 養(yǎng)老待遇的規(guī)定：
甲、男工人與男職員年滿六十歲，一般工齡滿二十五年，本企業(yè)工齡滿五年者，可退職養(yǎng)老?！?/p>
丁、在提煉或制造鉛、汞、砒、磷、酸的工業(yè)中及其他化學、兵工工業(yè)中，直接從事有害身體健康工作者，男工人與男職員年滿五十五歲，女工人與女職員年滿四十五歲，均得享受本條甲款規(guī)定的養(yǎng)老補助費待遇。計算其一般工齡及本企業(yè)工齡時，每從事此種工作一年，均作一年零六個月計算。
勞動法
第三條 勞動者享有平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權(quán)利、取得勞動報酬的權(quán)利、休息休假的權(quán)利、獲得勞動安全衛(wèi)生保護的權(quán)利、接受職業(yè)技能培訓的權(quán)利、享受社會保險和福利的權(quán)利、提請勞動爭議處理的權(quán)利以及法律規(guī)定的其他勞動權(quán)利。
第七十三條 勞動者在下列情形下，依法享受社會保險待遇：
（一）退休；……。
勞動者享受社會保險待遇的條件和標準由法律、法規(guī)規(guī)定。勞動者享受的社會保險金必須按時足額支付。
社會保險法
第十六條 參加基本養(yǎng)老保險的個人，達到法定退休年齡時累計繳費滿十五年的，按月領取基本養(yǎng)老金。
參加基本養(yǎng)老保險的個人，達到法定退休年齡時累計繳費不足十五年的，可以繳費至滿十五年，按月領取基本養(yǎng)老金；也可以轉(zhuǎn)入新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險或者城鎮(zhèn)居民社會養(yǎng)老保險，按照國務院規(guī)定享受相應的養(yǎng)老保險待遇。
第十九條 個人跨統(tǒng)籌地區(qū)就業(yè)的，其基本養(yǎng)老保險關系隨本人轉(zhuǎn)移，繳費年限累計計算。個人達到法定退休年齡時，基本養(yǎng)老金分段計算、統(tǒng)一支付。具體辦法由國務院規(guī)定。
第二十七條 參加職工基本醫(yī)療保險的個人，達到法定退休年齡時累計繳費達到國家規(guī)定年限的，退休后不再繳納基本醫(yī)療保險費，按照國家規(guī)定享受基本醫(yī)療保險待遇；未達到國家規(guī)定年限的，可以繳費至國家規(guī)定年限。人力資源和社會保障部令第13號 實施?中華人民共和國社會保險法?若干規(guī)定
第二條 參加職工基本養(yǎng)老保險的個人達到法定退休年齡時，累計繳費不足十五年的，可以延長繳費至滿十五年。社會保險法實施前參保、延長繳費五年后仍不足十五年的，可以一次性繳費至滿十五年。
第三條 參加職工基本養(yǎng)老保險的個人達到法定退休年齡后，累計繳費不足十五年（含依照第二條規(guī)定延長繳費）的，可以申請轉(zhuǎn)入戶籍所在地新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險或者城鎮(zhèn)居民社會養(yǎng)老保險，享受相應的養(yǎng)老保險待遇。
參加職工基本養(yǎng)老保險的個人達到法定退休年齡后，累計繳費不足十五年（含依照第二條規(guī)定延長繳費），且未轉(zhuǎn)入新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險或者城鎮(zhèn)居民社會養(yǎng)老保險的，個人可以書面申請終止職工基本養(yǎng)老保險關系。社會保險經(jīng)辦機構(gòu)收到申請后，應當書面告知其轉(zhuǎn)入新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險或者城鎮(zhèn)居民社會養(yǎng)老保險的權(quán)利以及終止職工基本養(yǎng)老保險關系的后果，經(jīng)本人書面確認后，終止其職工基本養(yǎng)老保險關系，并將個人賬戶儲存額一次性支付給本人。
云南省勞動和社會保障廳關于企業(yè)職工辦理退休辦法（試行）
云南勞動保障廳公告第4號 自2007年1月1日起施行
一、提前退休審批
（一）從2007年1月1日起，參保人員提前退休全部由省勞動和社會保障廳統(tǒng)一審批。
（二）審批對象
1、根據(jù)國務院?關于工人退休、退職的暫行辦法?（國發(fā)?1978?104號）和原國家勞動總局?關于貫徹執(zhí)行?國務院關于工人退休、退職的暫行辦法?的若干具體問題的處理意見（草案）?規(guī)定，在全民所有制及集體所有制企業(yè)從事高空或特別繁重體力勞動工作累計滿10年；從事井下或高溫工作累計滿9年；從事其他有害身體健康工作累計滿8年（以下簡稱“特殊工種”），且男55周歲以上、女在管理（技術(shù)）崗位50周歲以上或在生產(chǎn)（工勤）崗位45周歲以上的職工。
2、原在全民所有制及城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)從事特殊工種工作已達到規(guī)定年限，現(xiàn)到其他類型企業(yè)工作或從事個體工商戶、自謀職業(yè)人員以及采取各種靈活方式就業(yè)且符合國家和省規(guī)定退休條件的人員。
（三）審批程序 ……
4、經(jīng)審查批準退休且符合按月領取基本養(yǎng)老金的人員，由州、市勞動保障行政部門發(fā)給退休證，社會保險經(jīng)辦機構(gòu)按月發(fā)放基本養(yǎng)老金。
（四）審批要求 ……
二、正常退休發(fā)證 ……
三、參保人員人事檔案審查
（一）視同繳費起始時間認定
1、面向社會招收的人員視同繳費起始時間認定：（1）有招工表的按招工表確定；（2）招工表已無法查找的，按轉(zhuǎn)正或定級表確定；（3）以上兩表都沒有的，由用人單位負責查找招工時的原始資料（如公安部門的戶口遷移資料、參加工作當年工資發(fā)放表等）后再上報。
（二）出生年月認定 ……
（三）崗位變動認定 ……
（四）從事特殊工種工作年限認定 ……
四、其他有關事項 ……
（十）本辦法自2007年1月1日起執(zhí)行，省勞動和社會保障廳?關于規(guī)范企業(yè)職工退休審批制度的通知?（云勞社?2002?64號）同時廢止。以前的退休審批規(guī)定與本辦法不一致的，按本辦法執(zhí)行。
第二篇：勞資糾紛典型桉件辦桉流程及法律運用詳解
勞動爭議案件辦案指南
第一：勞動法律咨詢?????????????????????????1
一、勞動爭議案件律師的業(yè)務范圍???????????????????1
二、勞動法律咨詢的技巧和誤區(qū)????????????????????2
第二：勞動爭議案件處理的程序????????????????????2
一、概述??????????????????????????????2
二、仲裁程序????????????????????????????3
三、訴訟程序????????????????????????????5
第三：辦案過程中的舉證???????????????????????5
一、舉證責任的一般原則???????????????????????5
二、常見勞動爭議案件類型的舉證、質(zhì)證技巧??????????????5
三、常用證據(jù)的搜集?????????????????????????6
四、特殊證據(jù)的效力?????????????????????????6
第四：勞動爭議案件的調(diào)解??????????????????????6
一、調(diào)解中遵循的原則????????????????????????6
二、調(diào)解的技巧???????????????????????????7
勞動爭議案件辦案指南
第一：勞動法律咨詢
一、勞動爭議案件律師的業(yè)務范圍
（一）用人單位方面
用人單位建立完善的勞動人事制度有助于減少勞動爭議案件的發(fā)生，提高員工工作效率，幫助企業(yè)提升發(fā)展速度。
1、業(yè)務內(nèi)容：
（1）用人單位勞動合同的起草、修改和審查；（2）用人單位規(guī)章制度如《公司章程》、《員工守則》、《勞動紀律手冊》和《企業(yè)安全生產(chǎn)有關規(guī)定》等的起草、修改和審查；
（3）向用人單位及時提供相關勞動人事最新法律法規(guī)、規(guī)章及勞動人事政策咨詢；（4）為用人單位培訓勞動人事管理人員相關勞動法律知識；
（5）為用人單位的專利權(quán)、商標權(quán)、著作權(quán)、商業(yè)秘密和專有經(jīng)營權(quán)的保護提供法律建議，并協(xié)助顧問單位制定保密制度、保密協(xié)議和競業(yè)禁止制度；
（6）定期了解用人單位勞動合同訂立、履行情況，幫助企業(yè)規(guī)范其用工行為，使企業(yè)避免因解除勞動合同程序不合法或解除勞動合同條件不合法引起的風險；
（7）指導用人單位運用規(guī)章制度進行科學管理及收集證據(jù)技巧，使其避免因處理違紀員工而發(fā)生勞動爭議應當承擔的舉證風險。
案例分析：
本律師曾經(jīng)辦過一起離職一年員工向用人單位要求支付離職期間工資及經(jīng)濟補償金、續(xù)辦社會保險的勞動爭議案件。該員工與用人單位之間是事實勞動關系(在審判實踐中，因事實勞動關系而發(fā)生的爭議案件，雙方的權(quán)利、義務按有效勞動關系處理)，沒有書面合同。該員工從1998年9月起主動不上班，用人單位認為其是自動離職，雙方勞動關系終止。但該員工一年后卻向用人單位要求支付其離職一年期間的工資及補償金等，于是，用人單位立即向其送達終止勞動關系的書面通知。該員工沒有簽收，卻在1999年10月12日向用人單位遞交了書面辭職書，又于1999年12月16日提出勞動仲裁申請。一審、二審法院均認為用人單位終止勞動關系的通知并未送達員工，亦未與其辦理有關終止勞動關系的手續(xù)，雙方的勞動關系應于員工辭職之日起終止。雖然，用人單位因員工提起勞動仲裁超過法定60天的訴訟時效而勝訴，但一、二審法院關于書面通知的觀點給筆者留下深刻印象。
此處就是律師要在規(guī)范用人單位證據(jù)技巧方面需要注意的體現(xiàn)。
（8）協(xié)助用人單位預防和處理工資、工傷、辭退、社保費和補償金等引起的勞動爭議；（9）根據(jù)用人單位的需要，列席重大會議，現(xiàn)場提供法律咨詢；（10）勞動仲裁與訴訟法律服務；
2、服務方式：
（1）由律師按顧問合同約定為用人單位提供法律服務；
（2）定期與用人單位負責人會晤，為顧問單位的經(jīng)營、管理活動提供法律意見和方案；
（3）每月與顧問單位電話聯(lián)系，全面了解顧問單位現(xiàn)狀，以便有針對性地提供法律服務；
（4）顧問單位可隨時與律師聯(lián)系，咨詢法律方面的問題；
（5）顧問律師可通過面談、電話、傳真、電子郵件等方式開展工作；
（6）如顧問單位有特別要求，雙方可協(xié)商確定。
（二）勞動者方面
1、為勞動者量身定做勞動合同文本；
2、為勞動者就勞動合同的訂立、履行、變更、解除、終止提供法律咨詢；
3、幫勞動者提前解除或者期滿終止勞動合；
4、代理勞動者進行勞動仲裁或勞動訴訟；
5、代理勞動者進行行政復議或行政訴訟；
6、代理勞動者申請支付令；
7、為勞動者提供有關勞動法律關系的其他服務。
（三）委托手續(xù)的辦理
《企業(yè)勞動爭議處理條例》（國務院第117號令）規(guī)定，勞動爭議當事人，無論是企業(yè)一方還是職工一方，都可以委托1至2名律師或者其他人代理參加仲裁活動。當事人委托他人參加仲裁活動，應當向仲裁委員會提交有委托人簽字或蓋章的委托書，委托書應當明確委托事項和權(quán)限。
在仲裁委員會辦事機構(gòu)，備有專門“授權(quán)委托書”式樣，供委托代理時填用。委托人是單位的，應寫明單位名字的全稱并加蓋公章；委托人是個人的，應由委托人簽名或蓋章。受委托人也應簽名或蓋章，然后遞交勞動爭議仲裁委員會。
二、勞動法律咨詢的技巧和誤區(qū)
面對用人單位或者勞動者的法律咨詢，律師需要做的關鍵是把握住他們反映問題的實質(zhì)，并迅速聯(lián)系相關法律法規(guī)，抓住問題的核心一語中。（此處請姚老師結(jié)合自己接案子的實際做很好的發(fā)揮）
第二：勞動爭議案件處理的程序
由于我國仲裁委員會仲裁和法院訴訟的基本程序是大致相似的，所以對于具體的辦理勞動爭議案件的過程將仲裁與訴訟合并在一起，以仲裁為例，必要的時候會提出他們的不同之處。
一、概述
1、勞動爭議的受案范圍
（1）因事實勞動關系的爭議；
（2）因訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同發(fā)生的爭議；（3）因除名、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭議；
（4）因工作時間、休息休假、社會保險、福利、培訓以及勞動保護發(fā)生的爭議；（5）因違反用人單位規(guī)章制度扣發(fā)工資引起的爭議（6）因工傷發(fā)生的爭議等等
（1）申請人與被訴人存在勞動關系的證明材料；（與勞動者第（6）項要求相同）（2）《營業(yè)執(zhí)照》副本；（3）《法定代表人身份證明書》；
（4）有委托代理人的，需提交《授權(quán)委托書》（注明委托事項），受委托代理人的身份證復印件；（5）《提交證明材料清單》（一式兩份）。
（二）庭審
仲裁委員會接到仲裁申請后，應當在5日內(nèi)作出是否受理的決定。受理后，應當自立案之日起7日內(nèi)組成仲裁庭。
1、注意仲裁庭的組成
通常由3名仲裁員組成，其中一名為首席仲裁員；對于事實清楚，案情簡單，使用法律法規(guī)明確的案件，可由仲裁委員會指定一名仲裁員獨任仲裁；集體勞動案件的仲裁庭由3名以上單數(shù)的仲裁員組成。
2、根據(jù)仲裁庭公布的仲裁庭組成人員名單，確定是否申請回避；
3、申請證據(jù)保全，申請先予執(zhí)行；
4、庭審前調(diào)解，屬于必備程序。
仲裁庭審理勞動爭議案件應當先行調(diào)解。經(jīng)調(diào)解達成協(xié)議的，制作仲裁調(diào)解書。調(diào)解書自送達之日起具有法律效力。調(diào)解書不適用留置送達，當事人拒絕接收調(diào)解書的，即應當認定為反悔。
（三）結(jié)案
《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十三條：“仲裁庭裁決勞動爭議案件，應當自勞動爭議仲裁委員會受理仲裁申請之日起四十五日內(nèi)結(jié)束。案情復雜需要延期的，經(jīng)勞動爭議仲裁委員會主任批準，可以延期并書面通知當事人，但是延長期限不得超過十五日。”
1、制作仲裁調(diào)解書
仲裁庭經(jīng)調(diào)解達成協(xié)議的，制作仲裁調(diào)解書，仲裁調(diào)解書具有法律效力，自送達之日起對當事人具有法律約束力。
2、領取仲裁裁決書
仲裁庭當庭裁決的，應當在7內(nèi)發(fā)送裁決書。定期另庭裁決的，當庭發(fā)給裁決書。注意保持與仲裁員的緊密聯(lián)系。
（四）裁決
1、終局裁決
下列勞動爭議，除《勞動爭議調(diào)解仲裁法》另有規(guī)定的外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力：
（1）追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金，不超過當?shù)卦伦畹凸べY標準十二個月金額的爭議；
（2）因執(zhí)行國家的勞動標準在工作時間、休息休假、社會保險等方面發(fā)生的爭議。
勞動者對一裁終局的裁決不服的，可以自受到仲裁裁決書之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。而用人單位對一裁終局的仲裁裁決不能再向法院起訴，也不能申請再次仲裁，但在具備法定情形時，用人單位可以向人民法院申請撤銷。
4、調(diào)崗調(diào)薪、企業(yè)過錯辭職及跳槽、事實勞動關系等等需要注意的證據(jù)保存、舉證技巧。
三、常用證據(jù)的搜集
1、錄用條件、面試記錄、勞動合同、員工檔案、員工登記表、崗位職責
如面試記錄需要應聘者確認、勞動合同的格式化、檔案管理的日常操作、員工登記表的設計等
2、員工手冊、規(guī)章制度及民主和公示、工資單、加班單、休假單、考勤卡 注意：員工手冊是企業(yè)“小法”，一定要公示
考勤卡的作用要把握好
3、培訓服務期協(xié)議、競業(yè)限制協(xié)議
這是向離職員工追償違約金的一個重要證據(jù)
4、退工單、解除證明、談話記錄、辭職申請、離職交接 退工單應如何正確填寫？
解除合同通知書如何正確填寫？
談話記錄需雙方簽名才能成為符合法律要求的證據(jù) 辭職申請的格式化
離職如何進行有效交接？
四、特殊證據(jù)的效力
1、電子文檔：郵件、公司內(nèi)部局域網(wǎng) 什么情形必須采用紙質(zhì)書面化形式？
2、手機短信
手機短信有法律上的證據(jù)效力，MSN、QQ等形式留言同樣有效
3、錄音、錄像
私自錄音、錄像取得的證據(jù)是否有效？在不侵犯隱私的情形下是可以的 為什么錄音筆使用存在證據(jù)上的瑕疵？
第四：勞動爭議案件的調(diào)解
一、調(diào)解中遵循的原則
（一）當事人自愿原則
律師應當充分爭取雙方當事人的意見，充當中間人的角色在某種程度上可以為自己的客戶帶來實惠。但前提是當事人自愿，如果對方是在違背真實意愿的情形下，那最終吃虧的還是客戶。
（二）合法原則
這是對律師居間調(diào)解的程序以及結(jié)果提出的要求。因為如果調(diào)解成功的話仍然需要法院或者仲裁委員會制作調(diào)解書，若因為一時的疏忽或者其他原因?qū)е抡{(diào)解未能成行，則功虧一簣。
二、調(diào)解的技巧
（一）增強調(diào)解工作的親和力 在調(diào)解過程中，當事人內(nèi)心的接受能力十分重要，對于居間人的信任感是調(diào)解協(xié)議最終得以形成并順利執(zhí)行的前提。因此，律師要注意調(diào)解的語氣、用語、動作，耐心傾聽其陳述，在傾聽中注意保持對視，并用適時的點頭等細節(jié)動作促進雙方的良性互動。
（二）把握最佳的調(diào)解時機
對于對方與自己客戶抵觸情緒不大的案件，律師可以將調(diào)解工作前置，及時安撫對方的情緒，避免雙方在激烈的庭審辯論中激化矛盾。
（三）采用不同的調(diào)解方法 根據(jù)個案的不同特點和背景，有的放矢地綜合使用多種調(diào)解技巧。如有的只是想要多些補償金，應更多采用利益明示的方法，耐心向當事人分析利弊，輔以真實案例，講明調(diào)解的好處，指出依法律規(guī)定，被告有要求減少違約金的權(quán)利；有的可能只是在爭一口氣，則可以向?qū)Ψ侥托闹v明爭氣的壞處，一些員工即便離職其很多手續(xù)還需要用人單位協(xié)助，調(diào)節(jié)可以緩和氣氛，保證手續(xù)的順利完成。
（四）注意人的性格的區(qū)分調(diào)解
調(diào)解工作是以人為本的工作，而人的性格又各有不同。以下是針對不同性格的人的調(diào)解技巧：
1、對重感情講義氣而直爽的人，要運用情感感染法。在調(diào)解勞動糾紛過程中，遇到這一類當事人時，不要急于點題，這類人往往愛面子，先用一些觸動情感的語言與其談一些糾紛以外的事情，如生活、工作、學習、生意等等，也可以用動情的語句提一些家常，對口的事還可以提供一些幫助，然后逐漸轉(zhuǎn)入正題，由遠而近，進行調(diào)解。
2、對剛烈、脾氣暴躁、不怕扯破臉皮的人，要運用以柔克剛法。遇到這一類當事人時，要熱情主動。這一類人往往很傲慢、怕軟不怕硬。要掌握當事人的心態(tài)，以誠相待，輕言細語地利用朋友式的語言談一些讓當事人感興趣的事情，不要硬碰硬，切記居高臨下，要采取“和風細雨、耐心開導”。
3、對樂于聽奉承話，愛戴高帽子的人，要運用先守后攻法。遇到這一類人，要多說一些好聽的語言，先表揚他（她）的長處，使他（她）產(chǎn)生自豪感，然后趁機指出在該勞動爭議中他的錯誤之處，讓其認真進行思考。
4、對惰性很強，遇事優(yōu)柔寡斷、缺乏自我主張的人，要運用正義威懾法。這類人員往往是情緒不穩(wěn)定，對問題把握不準，在調(diào)解時，律師運用的語言要有針對性和原則性，攻勢要猛，讓他們招架不住。
第三篇：勞資糾紛典型桉件辦桉流程及法律運用詳解
勞動爭議案件辦案指南
第一：勞動法律咨詢?????????????????????????1
一、勞動爭議案件律師的業(yè)務范圍???????????????????1
二、勞動法律咨詢的技巧和誤區(qū)????????????????????2
第二：勞動爭議案件處理的程序????????????????????2
一、概述??????????????????????????????2
二、仲裁程序????????????????????????????3
三、訴訟程序????????????????????????????5
第三：辦案過程中的舉證???????????????????????5
一、舉證責任的一般原則???????????????????????5
二、常見勞動爭議案件類型的舉證、質(zhì)證技巧??????????????5
三、常用證據(jù)的搜集?????????????????????????6
四、特殊證據(jù)的效力?????????????????????????6
第四：勞動爭議案件的調(diào)解??????????????????????6
一、調(diào)解中遵循的原則????????????????????????6
二、調(diào)解的技巧???????????????????????????7
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勞動爭議案件辦案指南
第一：勞動法律咨詢
一、勞動爭議案件律師的業(yè)務范圍
（一）用人單位方面
用人單位建立完善的勞動人事制度有助于減少勞動爭議案件的發(fā)生，提高員工工作效率，幫助企業(yè)提升發(fā)展速度。
1、業(yè)務內(nèi)容：
（1）用人單位勞動合同的起草、修改和審查；（2）用人單位規(guī)章制度如《公司章程》、《員工守則》、《勞動紀律手冊》和《企業(yè)安全生產(chǎn)有關規(guī)定》等的起草、修改和審查；
（3）向用人單位及時提供相關勞動人事最新法律法規(guī)、規(guī)章及勞動人事政策咨詢；（4）為用人單位培訓勞動人事管理人員相關勞動法律知識；
（5）為用人單位的專利權(quán)、商標權(quán)、著作權(quán)、商業(yè)秘密和專有經(jīng)營權(quán)的保護提供法律建議，并協(xié)助顧問單位制定保密制度、保密協(xié)議和競業(yè)禁止制度；
（6）定期了解用人單位勞動合同訂立、履行情況，幫助企業(yè)規(guī)范其用工行為，使企業(yè)避免因解除勞動合同程序不合法或解除勞動合同條件不合法引起的風險；
（7）指導用人單位運用規(guī)章制度進行科學管理及收集證據(jù)技巧，使其避免因處理違紀員工而發(fā)生勞動爭議應當承擔的舉證風險。
案例分析：
本律師曾經(jīng)辦過一起離職一年員工向用人單位要求支付離職期間工資及經(jīng)濟補償金、續(xù)辦社會保險的勞動爭議案件。該員工與用人單位之間是事實勞動關系(在審判實踐中，因事實勞動關系而發(fā)生的爭議案件，雙方的權(quán)利、義務按有效勞動關系處理)，沒有書面合同。該員工從1998年9月起主動不上班，用人單位認為其是自動離職，雙方勞動關系終止。但該員工一年后卻向用人單位要求支付其離職一年期間的工資及補償金等，于是，用人單位立即向其送達終止勞動關系的書面通知。該員工沒有簽收，卻在1999年10月12日向用人單位遞交了書面辭職書，又于1999年12月16日提出勞動仲裁申請。一審、二審法院均認為用人單位終止勞動關系的通知并未送達員工，亦未與其辦理有關終止勞動關系的手續(xù)，雙方的勞動關系應于員工辭職之日起終止。雖然，用人單位因員工提起勞動仲裁超過法定60天的訴訟時效而勝訴，但一、二審法院關于書面通知的觀點給筆者留下深刻印象。
此處就是律師要在規(guī)范用人單位證據(jù)技巧方面需要注意的體現(xiàn)。
（8）協(xié)助用人單位預防和處理工資、工傷、辭退、社保費和補償金等引起的勞動爭議；（9）根據(jù)用人單位的需要，列席重大會議，現(xiàn)場提供法律咨詢；（10）勞動仲裁與訴訟法律服務；
2、服務方式：
（1）由律師按顧問合同約定為用人單位提供法律服務；
（2）定期與用人單位負責人會晤，為顧問單位的經(jīng)營、管理活動提供法律意見和方案；
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（3）每月與顧問單位電話聯(lián)系，全面了解顧問單位現(xiàn)狀，以便有針對性地提供法律服務；
（4）顧問單位可隨時與律師聯(lián)系，咨詢法律方面的問題；
（5）顧問律師可通過面談、電話、傳真、電子郵件等方式開展工作；
（6）如顧問單位有特別要求，雙方可協(xié)商確定。
（二）勞動者方面
1、為勞動者量身定做勞動合同文本；
2、為勞動者就勞動合同的訂立、履行、變更、解除、終止提供法律咨詢；
3、幫勞動者提前解除或者期滿終止勞動合；
4、代理勞動者進行勞動仲裁或勞動訴訟；
5、代理勞動者進行行政復議或行政訴訟；
6、代理勞動者申請支付令；
7、為勞動者提供有關勞動法律關系的其他服務。
（三）委托手續(xù)的辦理
《企業(yè)勞動爭議處理條例》（國務院第117號令）規(guī)定，勞動爭議當事人，無論是企業(yè)一方還是職工一方，都可以委托1至2名律師或者其他人代理參加仲裁活動。當事人委托他人參加仲裁活動，應當向仲裁委員會提交有委托人簽字或蓋章的委托書，委托書應當明確委托事項和權(quán)限。
在仲裁委員會辦事機構(gòu)，備有專門“授權(quán)委托書”式樣，供委托代理時填用。委托人是單位的，應寫明單位名字的全稱并加蓋公章；委托人是個人的，應由委托人簽名或蓋章。受委托人也應簽名或蓋章，然后遞交勞動爭議仲裁委員會。
二、勞動法律咨詢的技巧和誤區(qū)
面對用人單位或者勞動者的法律咨詢，律師需要做的關鍵是把握住他們反映問題的實質(zhì)，并迅速聯(lián)系相關法律法規(guī)，抓住問題的核心一語中。（此處請姚老師結(jié)合自己接案子的實際做很好的發(fā)揮）
第二：勞動爭議案件處理的程序
由于我國仲裁委員會仲裁和法院訴訟的基本程序是大致相似的，所以對于具體的辦理勞動爭議案件的過程將仲裁與訴訟合并在一起，以仲裁為例，必要的時候會提出他們的不同之處。
一、概述
1、勞動爭議的受案范圍
（1）因事實勞動關系的爭議；
（2）因訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同發(fā)生的爭議；（3）因除名、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭議；
（4）因工作時間、休息休假、社會保險、福利、培訓以及勞動保護發(fā)生的爭議；（5）因違反用人單位規(guī)章制度扣發(fā)工資引起的爭議（6）因工傷發(fā)生的爭議等等
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（1）申請人與被訴人存在勞動關系的證明材料；（與勞動者第（6）項要求相同）（2）《營業(yè)執(zhí)照》副本；（3）《法定代表人身份證明書》；
（4）有委托代理人的，需提交《授權(quán)委托書》（注明委托事項），受委托代理人的身份證復印件；（5）《提交證明材料清單》（一式兩份）。
（二）庭審
仲裁委員會接到仲裁申請后，應當在5日內(nèi)作出是否受理的決定。受理后，應當自立案之日起7日內(nèi)組成仲裁庭。
1、注意仲裁庭的組成
通常由3名仲裁員組成，其中一名為首席仲裁員；對于事實清楚，案情簡單，使用法律法規(guī)明確的案件，可由仲裁委員會指定一名仲裁員獨任仲裁；集體勞動案件的仲裁庭由3名以上單數(shù)的仲裁員組成。
2、根據(jù)仲裁庭公布的仲裁庭組成人員名單，確定是否申請回避；
3、申請證據(jù)保全，申請先予執(zhí)行；
4、庭審前調(diào)解，屬于必備程序。
仲裁庭審理勞動爭議案件應當先行調(diào)解。經(jīng)調(diào)解達成協(xié)議的，制作仲裁調(diào)解書。調(diào)解書自送達之日起具有法律效力。調(diào)解書不適用留置送達，當事人拒絕接收調(diào)解書的，即應當認定為反悔。
（三）結(jié)案
《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十三條：“仲裁庭裁決勞動爭議案件，應當自勞動爭議仲裁委員會受理仲裁申請之日起四十五日內(nèi)結(jié)束。案情復雜需要延期的，經(jīng)勞動爭議仲裁委員會主任批準，可以延期并書面通知當事人，但是延長期限不得超過十五日。”
1、制作仲裁調(diào)解書
仲裁庭經(jīng)調(diào)解達成協(xié)議的，制作仲裁調(diào)解書，仲裁調(diào)解書具有法律效力，自送達之日起對當事人具有法律約束力。
2、領取仲裁裁決書
仲裁庭當庭裁決的，應當在7內(nèi)發(fā)送裁決書。定期另庭裁決的，當庭發(fā)給裁決書。注意保持與仲裁員的緊密聯(lián)系。
（四）裁決
1、終局裁決
下列勞動爭議，除《勞動爭議調(diào)解仲裁法》另有規(guī)定的外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力：
（1）追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金，不超過當?shù)卦伦畹凸べY標準十二個月金額的爭議；
（2）因執(zhí)行國家的勞動標準在工作時間、休息休假、社會保險等方面發(fā)生的爭議。
勞動者對一裁終局的裁決不服的，可以自受到仲裁裁決書之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。而用人單位對一裁終局的仲裁裁決不能再向法院起訴，也不能申請再次仲裁，但在具備法定情形時，用人單位可以向人民法院申請撤銷。
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4、調(diào)崗調(diào)薪、企業(yè)過錯辭職及跳槽、事實勞動關系等等需要注意的證據(jù)保存、舉證技巧。
三、常用證據(jù)的搜集
1、錄用條件、面試記錄、勞動合同、員工檔案、員工登記表、崗位職責
如面試記錄需要應聘者確認、勞動合同的格式化、檔案管理的日常操作、員工登記表的設計等
2、員工手冊、規(guī)章制度及民主和公示、工資單、加班單、休假單、考勤卡 注意：員工手冊是企業(yè)“小法”，一定要公示
考勤卡的作用要把握好
3、培訓服務期協(xié)議、競業(yè)限制協(xié)議
這是向離職員工追償違約金的一個重要證據(jù)
4、退工單、解除證明、談話記錄、辭職申請、離職交接 退工單應如何正確填寫？
解除合同通知書如何正確填寫？
談話記錄需雙方簽名才能成為符合法律要求的證據(jù) 辭職申請的格式化
離職如何進行有效交接？
四、特殊證據(jù)的效力
1、電子文檔：郵件、公司內(nèi)部局域網(wǎng) 什么情形必須采用紙質(zhì)書面化形式？
2、手機短信
手機短信有法律上的證據(jù)效力，MSN、QQ等形式留言同樣有效
3、錄音、錄像
私自錄音、錄像取得的證據(jù)是否有效？在不侵犯隱私的情形下是可以的 為什么錄音筆使用存在證據(jù)上的瑕疵？
第四：勞動爭議案件的調(diào)解
一、調(diào)解中遵循的原則
（一）當事人自愿原則
律師應當充分爭取雙方當事人的意見，充當中間人的角色在某種程度上可以為自己的客戶帶來實惠。但前提是當事人自愿，如果對方是在違背真實意愿的情形下，那最終吃虧的還是客戶。
（二）合法原則
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這是對律師居間調(diào)解的程序以及結(jié)果提出的要求。因為如果調(diào)解成功的話仍然需要法院或者仲裁委員會制作調(diào)解書，若因為一時的疏忽或者其他原因?qū)е抡{(diào)解未能成行，則功虧一簣。
二、調(diào)解的技巧
（一）增強調(diào)解工作的親和力 在調(diào)解過程中，當事人內(nèi)心的接受能力十分重要，對于居間人的信任感是調(diào)解協(xié)議最終得以形成并順利執(zhí)行的前提。因此，律師要注意調(diào)解的語氣、用語、動作，耐心傾聽其陳述，在傾聽中注意保持對視，并用適時的點頭等細節(jié)動作促進雙方的良性互動。
（二）把握最佳的調(diào)解時機
對于對方與自己客戶抵觸情緒不大的案件，律師可以將調(diào)解工作前置，及時安撫對方的情緒，避免雙方在激烈的庭審辯論中激化矛盾。
（三）采用不同的調(diào)解方法 根據(jù)個案的不同特點和背景，有的放矢地綜合使用多種調(diào)解技巧。如有的只是想要多些補償金，應更多采用利益明示的方法，耐心向當事人分析利弊，輔以真實案例，講明調(diào)解的好處，指出依法律規(guī)定，被告有要求減少違約金的權(quán)利；有的可能只是在爭一口氣，則可以向?qū)Ψ侥托闹v明爭氣的壞處，一些員工即便離職其很多手續(xù)還需要用人單位協(xié)助，調(diào)節(jié)可以緩和氣氛，保證手續(xù)的順利完成。
（四）注意人的性格的區(qū)分調(diào)解
調(diào)解工作是以人為本的工作，而人的性格又各有不同。以下是針對不同性格的人的調(diào)解技巧：
1、對重感情講義氣而直爽的人，要運用情感感染法。在調(diào)解勞動糾紛過程中，遇到這一類當事人時，不要急于點題，這類人往往愛面子，先用一些觸動情感的語言與其談一些糾紛以外的事情，如生活、工作、學習、生意等等，也可以用動情的語句提一些家常，對口的事還可以提供一些幫助，然后逐漸轉(zhuǎn)入正題，由遠而近，進行調(diào)解。
2、對剛烈、脾氣暴躁、不怕扯破臉皮的人，要運用以柔克剛法。遇到這一類當事人時，要熱情主動。這一類人往往很傲慢、怕軟不怕硬。要掌握當事人的心態(tài)，以誠相待，輕言細語地利用朋友式的語言談一些讓當事人感興趣的事情，不要硬碰硬，切記居高臨下，要采取“和風細雨、耐心開導”。
3、對樂于聽奉承話，愛戴高帽子的人，要運用先守后攻法。遇到這一類人，要多說一些好聽的語言，先表揚他（她）的長處，使他（她）產(chǎn)生自豪感，然后趁機指出在該勞動爭議中他的錯誤之處，讓其認真進行思考。
4、對惰性很強，遇事優(yōu)柔寡斷、缺乏自我主張的人，要運用正義威懾法。這類人員往往是情緒不穩(wěn)定，對問題把握不準，在調(diào)解時，律師運用的語言要有針對性和原則性，攻勢要猛，讓他們招架不住。
第四篇：深圳市街道、社區(qū)開展企業(yè)退休人員領取社會養(yǎng)老保險待遇資格認證操作辦法
深圳市街道、社區(qū)開展企業(yè)退休人員領取社會養(yǎng)老保險待遇資格認證操作辦法
按照《<深圳經(jīng)濟特區(qū)企業(yè)員工社會養(yǎng)老保險條例>若干實施規(guī)定》，及《深圳市企業(yè)退休人員指紋采集和生存驗證工作管理辦法》（深社保發(fā)[2005]71號）文件要求，進一步規(guī)范管理街道、社區(qū)開展企業(yè)退休人員領取社會養(yǎng)老保險待遇資格認證工作，特制定操作辦法如下：
一、資格認證的條件
（一）在深圳市享受社會養(yǎng)老保險待遇的企業(yè)退休人員。
（二）企業(yè)退休人員必須在社區(qū)勞動保障服務網(wǎng)絡管理系統(tǒng)登記、錄入個人基本信息。
二、資格認證的時間及要求
（一）深圳市企業(yè)退休人員每年必須在批準退休的月份（可以提前1－3個月），城市化退休人員每年必須在本人出生的月份（可以提前1－3個月），憑退休證或身份證進行一次領取社會養(yǎng)老保險待遇資格認證；未按規(guī)定進行指紋采集和指紋驗證的深圳市企業(yè)退休人員，市社保機構(gòu)自次月起暫停支付其社會養(yǎng)老保險待遇；補采或補驗指紋后，市社保機構(gòu)自補采或補驗指紋的次月起繼續(xù)支付社會養(yǎng)老保險待遇，并補付被停付的社會養(yǎng)老保險待遇本金。
（二）各街道、社區(qū)勞動保障協(xié)理員每月須在社區(qū)勞動保障服務網(wǎng)絡管理系統(tǒng)，查詢當月應進行領取社會養(yǎng)老保險待遇資格認證而未認證的退休人員名單，并及時告知其前往認證。
（三）在街道范圍內(nèi)，企業(yè)退休人員可以在社區(qū)之間相互進行指紋驗證?？鐓^(qū)、跨街道資格認證暫未開通。
三、資格認證可采取以下六種方式
（一）指紋認證：針對居住在本市的深圳市企業(yè)退休人員?？傻骄幼〉厮鶎俳值绖趧颖Ｕ鲜聞账?、社區(qū)工作站或社保機構(gòu)的指紋驗證點進行指紋驗證。
（二）照片認證：針對指紋殘缺或?qū)嵲跓o法通過指紋驗證，在本地居住的企業(yè)退休人員。工作人員必須在見到被認證人本人，并認真核對證件、照片后，方可采用這種方式。
（三）上門認證：針對行動不便以及年齡在80周歲以上、在本地居住的企業(yè)退休人員。
辦理程序：由退休人員本人或親屬向所屬社區(qū)勞動保障服務窗口提出申請；社區(qū)勞動保障協(xié)理員須在5個工作日內(nèi)攜帶《社區(qū)指紋驗證表》（表格可從社區(qū)勞動保障服務網(wǎng)絡管理系統(tǒng)首頁下載）上門核對資料；《社區(qū)指紋驗證表》由勞動保障協(xié)理員和社區(qū)負責人簽名并加蓋公章后，交轄區(qū)街道勞動保障事務所完成審核和電腦錄入；勞動保障事務所必須在30日內(nèi)將《社區(qū)指紋驗證表》原件交到轄區(qū)的社保機構(gòu)備案。
（四）異地認證：針對享受深圳市社會養(yǎng)老保險待遇，但在異地居住的企業(yè)退休人員；以及享受異地社會養(yǎng)老保險待遇，但在深圳市居住的退休人員。
辦理程序：
1、深圳市退休、境內(nèi)異地居住人員的認證: 由社保機構(gòu)工作人員在接到企業(yè)退休人員本人或被委托人提出的申請后，采取郵寄《認證表》的方式進行認證。社區(qū)勞動保障協(xié)理員可通知當事人與轄區(qū)社保機構(gòu)聯(lián)系。
2、深圳市退休、境外居住人員的認證：居住在國外或港澳特別行政區(qū)的企業(yè)退休人員，必須出具我駐所在國的大使館、領事館或地區(qū)的派出機構(gòu)、港澳工會聯(lián)合會以及所在國的公證機構(gòu)開具的生存證明，加蓋有效印章的憑證，進行享受社會養(yǎng)老保險待遇資格認證。此認證工作，由市社保機構(gòu)負責辦理。
3、異地離、退休、深圳居住人員的認證：在深圳居住，享受異地社會養(yǎng)老保險待遇的退休人員，辦理資格認證時，必須本人到場；并向認證機構(gòu)提供社會養(yǎng)老保險關系所在地社保機構(gòu)寄發(fā)的《資格認證表》、身份證和離、退休證；當事人根據(jù)當?shù)厣绫C構(gòu)的要求，到我市社保機構(gòu)或街道勞動保障事務所辦理協(xié)助認證手續(xù)；協(xié)助認證部門必須認真核對退休人員本人、及其相關資料，再確認蓋章；協(xié)助認證部門須將當事人的《資格認證表》復印存檔備查，并將認證情況錄入管理系統(tǒng)。
異地退休人員行動不便（不包括住在醫(yī)院及養(yǎng)老院）或年齡在80周歲以上的，可委托他人到社區(qū)工作站，向勞動保障協(xié)理員提出申請并登記個人信息；居住地的社區(qū)勞動保障協(xié)理員受理后，在3個工作日內(nèi)上門辦理資格認證手續(xù)；《資格認證表》由退休人員或家屬在規(guī)定的時間內(nèi)，寄回社會養(yǎng)老保險關系所在地的社保機構(gòu)。
（五）醫(yī)院（養(yǎng)老院）證明認證：針對患病長期住院或長期居住在養(yǎng)老院的深圳市企業(yè)退休人員。
辦理程序：家屬到社保機構(gòu)領取《深圳市住院退休人員領取養(yǎng)老金資格認證表》；退休人員或家屬填寫《深圳市住院退休人員領取養(yǎng)老金資格認證表》；并由所在的醫(yī)院或養(yǎng)老院在表格的“退休人員健康狀況”一欄簽署意見并加蓋公章；退休人員家屬必須在10日內(nèi)，將經(jīng)醫(yī)院或養(yǎng)老院協(xié)助認證的表格送到居住地社保機構(gòu)；社保機構(gòu)在2個工作日內(nèi)核對退休人員相關信息，并將認證情況歸檔備查。
（六）有關部門出具的書面證明認證：此認證方式，由社保機構(gòu)負責辦理。
市、區(qū)社保機構(gòu)，各街道勞動保障事務所，社區(qū)工作站，須對每月各項認證情況進行匯總、統(tǒng)計、備案。
深圳市勞動和社會保障局
二〇〇八年五月二十一日
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