第一篇：廣州市東涌外經(jīng)發(fā)展服務(wù)有限公司與廣州市勤鐘化纖漂染有限公司破產(chǎn)債權(quán)確認(rèn)糾紛2016民初5570一審民事裁定書(shū)

廣東省廣州市南沙區(qū)人民法院

民 事 判 決 書(shū)

（2016）粵0115民初5570號(hào)

原告：廣州市東涌外經(jīng)發(fā)展服務(wù)有限公司。法定代表人：唐海。

委托代理人：梁永裕、陳少媚。

被告：廣州市勤鐘化纖漂染有限公司。

訴訟代表人：廣州市勤鐘化纖漂染有限公司破產(chǎn)管理人。

負(fù)責(zé)人：楊大飛。委托代理人：吳娟。委托代理人：歐劍華。

原告廣州市東涌外經(jīng)發(fā)展服務(wù)有限公司（下稱東涌外經(jīng)公司）訴被告廣州市勤鐘化纖漂染有限公司（下稱勤鐘化纖公司）普通破產(chǎn)債權(quán)確認(rèn)糾紛一案，本院受理后，依法由審判員陳文鉑適用簡(jiǎn)易程序，公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。原告委托代理人陳少媚、被告委托代理人吳娟、歐劍華到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告訴稱：2001年8月30日，原告與被告簽訂了《繳納企業(yè)咨詢服務(wù)費(fèi)合同書(shū)》（下稱《咨詢服務(wù)合同》），約定：原告協(xié)助被告在番禺區(qū)東某開(kāi)展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)各項(xiàng)業(yè)務(wù)，被告向原告繳納企業(yè)咨詢、服務(wù)費(fèi)、繳納期間自2001年9月起

至土地使用終止日，被告須按月支付企業(yè)咨詢、服務(wù)費(fèi)（2001年繳納起點(diǎn)為每月企業(yè)咨詢、服務(wù)費(fèi)10000元，以后每?jī)赡臧瓷弦黄诨鶖?shù)遞增5%），且被告須在每月10日前向原告支付當(dāng)月企業(yè)咨詢、服務(wù)費(fèi)。但自2004年11月起，被告陸續(xù)拖欠原告管理費(fèi)，原告已就2004年11月至2012年12月31日期間發(fā)生的企業(yè)咨詢、服務(wù)費(fèi)項(xiàng)被告主張，并已有生效的《民事調(diào)解書(shū)》，但是2013年1月起，被告亦不曾支付過(guò)企業(yè)咨詢、服務(wù)費(fèi)，經(jīng)原告多次催繳，被告一直未繳納，至今拖欠共3年5個(gè)月的企業(yè)咨詢、服務(wù)費(fèi)，共計(jì)545131.88元，逾期違約金按照每天1‰計(jì)算，暫計(jì)至2016年4月11日為311038.4元，共計(jì)856170.28元。2016年4月11日，南沙法院接受東莞市萊寶水性助劑有限公司對(duì)被告的破產(chǎn)申請(qǐng)，原告亦按照被告破產(chǎn)管理人的要求進(jìn)行債權(quán)申報(bào)。2016年8月22日，管理人出具了《債權(quán)初審意見(jiàn)函》，對(duì)涉案?jìng)鶛?quán)不予確認(rèn)。隨后，原告就此提交書(shū)面的異議申請(qǐng)，2016年9月2日，管理人針對(duì)原告的異議出具了《關(guān)于對(duì)債權(quán)金額異議的回復(fù)》，認(rèn)為不通過(guò)涉案?jìng)鶛?quán)并無(wú)不當(dāng)，建議原告可按照《企業(yè)破產(chǎn)法》第五十八條的規(guī)定向受理破產(chǎn)申請(qǐng)的法院提起訴訟，故形成本訴。被告請(qǐng)求法院判令：

1、確認(rèn)原告對(duì)被告享有856170.28元的債權(quán)；

2、本案訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。庭審中，原告主張?jiān)?56170.28元的債權(quán)來(lái)源于咨詢服務(wù)費(fèi)，其產(chǎn)生的基礎(chǔ)

是《土地開(kāi)發(fā)使用合同》（下稱土地使用合同），該合同系2000年1月7日番禺市東涌鎮(zhèn)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司（下稱東涌鎮(zhèn)房地產(chǎn)公司）與加穩(wěn)企業(yè)有限公司（系勤鐘化纖（番禺）有限公司的獨(dú)資股東，下稱加穩(wěn)公司）簽訂的，原告主張咨詢服務(wù)費(fèi)的收取是被告使用土地的附隨義務(wù)，即使原告不提供任何咨詢服務(wù)活動(dòng)，也是有權(quán)向被告收取咨詢服務(wù)費(fèi)用的。同時(shí)原告認(rèn)為原告不需要主動(dòng)提供服務(wù)，在被告沒(méi)有提過(guò)要求承擔(dān)協(xié)助義務(wù)時(shí)，原告無(wú)從承擔(dān)合同約定的責(zé)任，原告收取費(fèi)用不應(yīng)當(dāng)以原告是否履行服務(wù)為準(zhǔn)。

被告辯稱：

一、管理人依法履行了自身職責(zé)，對(duì)債權(quán)人合計(jì)的債權(quán)申報(bào)進(jìn)行了審核確認(rèn)，原告申報(bào)的債權(quán)為2096305.79元，管理人確認(rèn)的債權(quán)金額為1240135.51元，不予確認(rèn)的債權(quán)金額為856170.28元，管理人也通告《關(guān)于對(duì)債權(quán)金額異議的回復(fù)》告知原告可以通過(guò)訴訟途徑進(jìn)行解決，債權(quán)審核及確認(rèn)的過(guò)程合法合理，原告的訴請(qǐng)沒(méi)有法律和事實(shí)依據(jù)，應(yīng)予以駁回。

二、關(guān)于原告提出的對(duì)被告享有2013年1月1日至2016年5月31日的債權(quán)金額為85617.028元，與事實(shí)不符，沒(méi)有合理依據(jù)，管理人有權(quán)不予確認(rèn)。理由如下：1.原告主張的債權(quán)性質(zhì)為企業(yè)管理服務(wù)費(fèi)，而非繳納土地轉(zhuǎn)讓費(fèi)用的附隨義務(wù)。一方面，對(duì)于爭(zhēng)議涉及土地的轉(zhuǎn)讓費(fèi)用，加穩(wěn)企業(yè)有限公司（被告的前股東）已于轉(zhuǎn)讓土地之時(shí)同番禺市東涌房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公

司進(jìn)行了明確約定，且已最遲于2004年前繳付完畢；另一方面，在《土地使用合同》中，加穩(wěn)公司與東涌房地產(chǎn)公司也對(duì)”企業(yè)管理費(fèi)”進(jìn)行了約定，該約定能夠證明雙方另簽協(xié)議確定的費(fèi)用性質(zhì)為服務(wù)費(fèi)用。2.被告自2012年底就停止了一切經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)，整個(gè)企業(yè)陷入停業(yè)狀態(tài)，根本不存在原告所稱為被告提供企業(yè)咨詢和服務(wù)行為，被告也因此沒(méi)有向原告支付服務(wù)費(fèi)的義務(wù)。3.原告在庭審中主張”原告在合同中是被動(dòng)要求的一方，在被告沒(méi)有要求的情況下，不應(yīng)當(dāng)主動(dòng)提供服務(wù)”，明顯不合常理，合同約定原告對(duì)被告的日常各項(xiàng)工作進(jìn)行跟蹤管理、服務(wù)等，因此原告收取企業(yè)咨詢、服務(wù)費(fèi)的前提是為被告提供日常服務(wù)與各項(xiàng)工作的跟蹤管理，而不是在被告要求之后，才向被告提供服務(wù)，被告自2012年至今一直處于停業(yè)狀態(tài)，不需要實(shí)際上也不存在原告向被告提供服務(wù)的行為，故被告沒(méi)有向原告繳納服務(wù)費(fèi)的義務(wù)，管理人依法履行了職責(zé)，對(duì)原告的債權(quán)進(jìn)行審核之后作出了正確的債權(quán)確認(rèn)行為，原告的訴訟請(qǐng)求缺乏事實(shí)及法律依據(jù)，請(qǐng)法院依法予以駁回。

經(jīng)審理查明：被告勤鐘化纖公司成立于2000年1月26日，經(jīng)營(yíng)范圍為化纖織造加工、化纖織物染整精加工。2016年，根據(jù)東莞市萊寶水性助劑有限公司的申請(qǐng)，本院受理了被告的破產(chǎn)申請(qǐng)，并指定廣州金鵬律師事務(wù)所為被

告的管理人。原告在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)向管理人申報(bào)了債權(quán)，共計(jì)三筆，債權(quán)合計(jì)2096305.79元，分別為：第一筆1098703.95元，依據(jù)為生效的《民事調(diào)解書(shū)》[(2013)穗南法民二初字第81號(hào)]；第二筆141431.56元，依據(jù)為生效的《民事判決書(shū)》[（2013）穗南法民一初字第238號(hào)]；第三筆856170.28元，依據(jù)為《咨詢服務(wù)合同》。管理人于2016年8月22日出具債權(quán)初審意見(jiàn)函[（2016）勤鐘破管某第2號(hào)]，對(duì)原告申報(bào)的第一筆和第二筆債權(quán)審核通過(guò)，對(duì)第三筆債權(quán)不予確認(rèn)，理由是《咨詢服務(wù)合同》為雙務(wù)合同，原告收取咨詢服務(wù)費(fèi)的條件是為被告辦理各項(xiàng)報(bào)批手續(xù)、協(xié)助溝通各職能部門。對(duì)日常各項(xiàng)工作進(jìn)行跟蹤管理，而被告于2012年底已停止?fàn)I業(yè)，《咨詢服務(wù)合同》不能履行，被告無(wú)需向原告支付服務(wù)費(fèi)用。原告東涌外經(jīng)公司同日向管理人提出書(shū)面異議，管理人經(jīng)過(guò)復(fù)核后對(duì)原告的異議進(jìn)行書(shū)面回復(fù)，維持原審核結(jié)果。

《咨詢服務(wù)合同》系2001年8月30日廣州市番禺區(qū)東涌外經(jīng)發(fā)展服務(wù)有限公司（原告的前身，甲方）與勤鐘化纖（番禺）有限公司（被告的前身，乙方）共同簽訂的，雙方就繳納企業(yè)咨詢、服務(wù)費(fèi)約定如下：1.乙方是廣州市番禺區(qū)東某勵(lì)業(yè)路開(kāi)辦的三資企業(yè)，甲方協(xié)助乙方辦理各項(xiàng)報(bào)批等有關(guān)手續(xù)，以及協(xié)助乙方聯(lián)系溝通各職能部門，甲方對(duì)乙方企業(yè)的日常各項(xiàng)工作進(jìn)行跟蹤管理、服務(wù)等，因此，乙方同意甲方收取企業(yè)咨詢、服務(wù)費(fèi)。2.甲方收取乙方企業(yè)咨詢、服務(wù)費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，按照乙方購(gòu)買土地面積2萬(wàn)平方米為標(biāo)準(zhǔn)，及每月每平方米0.5元計(jì)算，每月咨詢、服務(wù)費(fèi)為1萬(wàn)元，以后根據(jù)經(jīng)濟(jì)發(fā)展情況，此項(xiàng)費(fèi)用將每2年按上一期基數(shù)遞增5%。3.甲方收取企業(yè)咨詢、服務(wù)費(fèi)時(shí)間為每月一次，在每月十日前一次性由乙方繳交給甲方，計(jì)收時(shí)間從2001年9月1日開(kāi)始，收取至土地使用權(quán)終止日止。4.甲方責(zé)任：一是負(fù)責(zé)協(xié)助乙方辦理有關(guān)的證照，批準(zhǔn)文件等手續(xù)；二是協(xié)助乙方招工，人事等方面工作；三是協(xié)助乙方辦理設(shè)備進(jìn)口手續(xù)工作；四是辦理乙方委托辦理的其他事宜……6.由于甲乙雙方或者任何一方不履行合同，所造成的經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)由不履行合同的雙方或一方承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。7.乙方不按時(shí)按數(shù)交納企業(yè)咨詢、服務(wù)費(fèi)，其所欠繳款項(xiàng)按日息1‰，如逾期120天仍不交納企業(yè)咨詢、服務(wù)費(fèi)，則甲方有權(quán)單方面終止合同，并依法向乙方追討，由此而造成的損失全部由乙方負(fù)責(zé)賠償。被告認(rèn)為原告主張的收費(fèi)沒(méi)有任何依據(jù)，且根據(jù)合同約定，如果被告逾期120天繳納咨詢服務(wù)費(fèi)，原告有權(quán)單方終止合同，現(xiàn)在被告逾期10年之久，原告放任損失擴(kuò)大。原告主張?jiān)撟稍兎?wù)費(fèi)的收取基礎(chǔ)是土地使用的附隨義務(wù)，即使原告不提供服務(wù)，也是有權(quán)收取費(fèi)用的。

原告為證明服務(wù)費(fèi)的收取是土地使用的附隨義務(wù)，向

法庭提交《土地開(kāi)發(fā)合同》一份，系番禺市東涌鎮(zhèn)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司（甲方，下稱東某房地產(chǎn)公司）與加穩(wěn)企業(yè)有限公司（乙方，系勤鐘化纖（番禺）有限公司的獨(dú)資股東，下稱加穩(wěn)公司）于2000年1月7日簽訂的?！锻恋亻_(kāi)發(fā)合同》約定：1.東某房地產(chǎn)公司將自有使用的坐落于番禺市東某勵(lì)業(yè)路20000平方米，土地使用權(quán)給加穩(wěn)公司有償使用，建漂染生產(chǎn)項(xiàng)目，以上面積土地補(bǔ)償費(fèi)為每平方米150元，合計(jì)300萬(wàn)元（含交付國(guó)土、征地、青苗補(bǔ)償費(fèi)用）。……3.簽訂本合同之日起10天內(nèi)，加穩(wěn)公司須向東某房地產(chǎn)公司交付訂金3萬(wàn)元。4.該地塊的土地補(bǔ)償費(fèi)，加穩(wěn)公司分多期向東某房地產(chǎn)公司繳交完畢，第一，在取得番禺市國(guó)土局《預(yù)約用地承諾書(shū)》及完成辦理外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起10天內(nèi)，向東某房地產(chǎn)公司繳付此地的國(guó)土費(fèi)80萬(wàn)元；第二，在填土完畢后并交加穩(wěn)公司驗(yàn)收合格之日起30天內(nèi)，加穩(wěn)公司向東某房地產(chǎn)公司繳付填土費(fèi)用50萬(wàn)元；第三，從填土后起計(jì)6個(gè)月后，開(kāi)始按月分期向東某房地產(chǎn)公司繳付其余的土地補(bǔ)償費(fèi)167萬(wàn)，加穩(wěn)公司分期向東某房地產(chǎn)公司繳付的每月余額是5萬(wàn)元整，最后一個(gè)月多除少補(bǔ)?！?.加穩(wěn)公司的義務(wù)：一是每月土地使用稅及其他稅費(fèi)項(xiàng)目按國(guó)家規(guī)定向稅務(wù)部門繳交；二是合同期內(nèi)，按照法律法規(guī)使用該地塊，不得以該地塊進(jìn)行非法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)；三是必須準(zhǔn)時(shí)向東某房地產(chǎn)公司繳交

該地塊的土地補(bǔ)償費(fèi)及其他費(fèi)用；四是簽訂合同之日起30天內(nèi)向東某提供辦理工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照及其他牌證所需的資料；五是依照法律規(guī)定，落實(shí)環(huán)保、消防等治理措施；六是必須每月向東某房地產(chǎn)公司繳付企業(yè)管理費(fèi)（另簽協(xié)議）。原告認(rèn)為合同第9條第六項(xiàng)明確約定加穩(wěn)公司取得土地使用權(quán)是必須支付企業(yè)管理費(fèi)，被告的繳交義務(wù)是土地使用的附隨義務(wù)。

本院認(rèn)為：本案系普通破產(chǎn)債權(quán)確認(rèn)糾紛，原告與被告簽訂的《咨詢服務(wù)合同》是雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，沒(méi)有違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效，應(yīng)受法律保護(hù)。根據(jù)雙方在訴訟中的訴辯理由，本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是被告在實(shí)際停產(chǎn)后是否需要根據(jù)《咨詢服務(wù)合同》向東涌外經(jīng)公司支付咨詢服務(wù)費(fèi)856170元，原告申請(qǐng)的債權(quán)應(yīng)否被勤鐘化纖公司破產(chǎn)管理人所確認(rèn)。

首先，咨詢服務(wù)費(fèi)產(chǎn)生基礎(chǔ)是《咨詢服務(wù)合同》，不是《土地使用合同》。雖然《土地使用合同》中約定加穩(wěn)公司需每個(gè)月向東某房地產(chǎn)公司繳付企業(yè)管理費(fèi)，但是對(duì)于為何繳付服務(wù)費(fèi)、如何繳付、繳付的標(biāo)準(zhǔn)、繳付的時(shí)間，《土地使用合同》并沒(méi)有約定，只是注明需另簽協(xié)議，因此《土地使用合同》關(guān)于加穩(wěn)公司給付服務(wù)費(fèi)的約定屬于約定不明，無(wú)法履行。在加穩(wěn)公司已足額繳付土地補(bǔ)償費(fèi)的情況下，原告主張被告還需履行土地使用的附隨義務(wù)即咨

詢服務(wù)費(fèi)，證據(jù)不足。

其次，《咨詢服務(wù)合同》的合同主體是東涌外經(jīng)公司與勤鐘化纖公司，即本案的原告與被告，《土地使用合同》的合同主體是東涌房地產(chǎn)公司和加穩(wěn)公司，根據(jù)合同的相對(duì)性，《土地使用合同》的約定適用東涌房地產(chǎn)公司和加穩(wěn)公司，并不能當(dāng)然適用本案原告和被告，被告雖然是加穩(wěn)公司的獨(dú)資企業(yè)，但是作為企業(yè)法人，被告是獨(dú)立的法人，加穩(wěn)企業(yè)在已經(jīng)履行《土地使用合同》義務(wù)的情況下，不能當(dāng)然地將其義務(wù)轉(zhuǎn)移至被告。

再次，根據(jù)《咨詢服務(wù)合同》的第一條約定，被告同意原告收取企業(yè)咨詢服務(wù)費(fèi)的前提是，原告協(xié)助被告辦理各項(xiàng)報(bào)批手續(xù)、協(xié)助被告聯(lián)系溝通各職能部門、對(duì)被告的日常各項(xiàng)工作進(jìn)行跟蹤管理、服務(wù)。從約定可以看出本合同是雙務(wù)合同，原告必須有服務(wù)付出，才可以收費(fèi)。合同對(duì)雙方的權(quán)利義務(wù)是約定的比較明晰，原告在不能舉證其有為被告提供服務(wù)的情況下，主張可以向被告收取服務(wù)費(fèi)，與合同約定不符。現(xiàn)有證據(jù)顯示，被告自2012年底就已經(jīng)停止生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，因此，本案的服務(wù)咨詢費(fèi)也就無(wú)從談起，原告主張其不需要履行任何咨詢服務(wù)可以收取服務(wù)費(fèi)用，有違公平。且根據(jù)《咨詢服務(wù)合同》的約定，如果被告逾期120天不交納企業(yè)咨詢服務(wù)費(fèi)的，原告有權(quán)單方面終止合同，在被告拖欠了幾年時(shí)間服務(wù)費(fèi)不還的情況下，原告不終止合同，放任損失的不斷擴(kuò)大，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十九條規(guī)定：”當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒(méi)有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償”，因此原告的主張沒(méi)有法律依據(jù)。

綜上所述，原告主張其對(duì)被告享有856170.28元的債權(quán)，因證據(jù)不足，本院不予支持。被告的抗辯有理，應(yīng)予采信。依照《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》第五十八條第三款、《中華人民共和國(guó)合同法》第八條、第六十條、第六十一條，第六十七條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條的規(guī)定，判決如下：

駁回原告廣州市東涌外經(jīng)發(fā)展服務(wù)有限公司的全部訴訟請(qǐng)求。

案件受理費(fèi)6181元，由原告廣州市東涌外經(jīng)發(fā)展服務(wù)有限公司負(fù)擔(dān)。

如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于廣州市中級(jí)人民法院。

審判員

陳文鉑

二〇一七年二月二十三日

書(shū)記員

孔一如