第一篇：關(guān)于擬IPO企業(yè)通過貸款銀行受托支付方式間接獲得銀行貸款相關(guān)法律問題分析

關(guān)于擬IPO企業(yè)通過貸款銀行受托支付方式間接獲得銀行貸款相關(guān)法

律問題分析

作者：北京國楓律師事務(wù)所孟文翔、應(yīng)知

在擬IPO企業(yè)中，部分發(fā)行人特別是江浙地區(qū)中小民營企業(yè)對于所存在的負(fù)債率較高、銀行借款放款日與供應(yīng)商采購原材料付款日存在一定時間差等原因?qū)е沦Y金使用率不足的情形，往往采用在向銀行申請貸款過程中，委托貸款銀行將滿足合同約定的提款條件之貸款從借款人貸款戶支付給供應(yīng)商的處理方式，使供應(yīng)商在收到款項后可立即將其轉(zhuǎn)回至發(fā)行人，以達(dá)到提高發(fā)行人資金使用效率的目的。

上述處理方式在實(shí)踐中具體表現(xiàn)為發(fā)行人與貸款銀行簽訂借款合同，以發(fā)行人與供應(yīng)商之間所簽署的《采購合同》作為主要依據(jù)，以貸款銀行受托支付為貸款的支付方式；即貸款銀行根據(jù)貸款申請人之支付委托書，審核貸款申請人所列示的支付對象、支付金額等信息與相應(yīng)證明材料相符并同意后，直接將貸款資金通過發(fā)行人的結(jié)算賬戶劃款至支付委托書中所列示的供應(yīng)商賬戶中，且貸款用途主要為原材料采購或流動資金周轉(zhuǎn)。由于供應(yīng)商對于發(fā)行人依賴性較強(qiáng)，為了配合發(fā)行人的資金使用，相關(guān)資金在到達(dá)供應(yīng)商賬戶后即被轉(zhuǎn)回至發(fā)行人賬戶。

一、證監(jiān)會在發(fā)行人IPO過程中對此問題的審核重點(diǎn)

（一）證監(jiān)會針對于此書面反饋的重點(diǎn)關(guān)注問題

參考證監(jiān)會對京博農(nóng)化科技股份有限公司、山東雙一科技股份有限公司首次公開發(fā)行股票申請文件的反饋意見，針對發(fā)行人通過受托支付間接獲得銀行貸款的關(guān)注問題主要集中在：

（1）采用受托支付方式的原因及必要性及用途；（2）受托支付的具體明細(xì)，包括貸款銀行、代為走賬單位、單位性質(zhì)（供應(yīng)商或其他）、發(fā)放貸款入賬時間、貸款金額、走賬單位轉(zhuǎn)入發(fā)行人時間、貸款性質(zhì)；

（3）選擇上述代為走賬單位的原因，與發(fā)行人是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，是否存在業(yè)務(wù)往來或相關(guān)利益安排；

（4）此種方式借款的合法合規(guī)性；

（5）發(fā)行人從上述單位收到貸款后返還給發(fā)行人的時間間隔，是否存在款項糾紛或者較長時間未返還的情形，發(fā)行人如何避免上述事項；

（6）現(xiàn)場核查中是否可以查閱銀行付款給供應(yīng)商或第三方的銀行流水單號、底單、付款單據(jù)等，如何證明銀行付款給供應(yīng)商或第三方的款項是與發(fā)行人流動資金貸款一一對應(yīng)，如何將該款項與其他款項區(qū)別；

（7）保薦機(jī)構(gòu)、發(fā)行人律師和申報會計師對此進(jìn)行核查并明確發(fā)表意見。

（二）申報首次發(fā)行股票被否原因及發(fā)審委會議提出詢問涉及于此的主要問題

參考證監(jiān)會對京博農(nóng)化科技股份有限公司、浙江迪貝電氣股份有限公司（2014年10月被否，2017年3月過會）首次公開發(fā)行股票申請被否案例，涉及受托支付而被否的原因主要列舉如下：

（1）公司的內(nèi)部控制制度未能有效防范上述行為的發(fā)生，不符合《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第二十四條的規(guī)定；

（2）需從借款利率、貸款抵押、擔(dān)保條件等進(jìn)一步說明采用受托支付方式的必要性、相關(guān)整改及落實(shí)情況。

二、通過受托支付方式間接獲得銀行貸款的法律分析 擬IPO企業(yè)通過貸款銀行受托支付方式間接獲得銀行貸款，存在改變貸款用途的情況，與《貸款通則》、《流動資金貸款管理暫行辦法》等相關(guān)規(guī)定的不符。

（一）《貸款通則》第七十一條規(guī)定：“借款人有下列情形之一，由貸款人對其部分或全部貸款加收利息；情節(jié)特別嚴(yán)重的，由貸款人停止支付借款人尚未使用的貸款，并提前收回部分或全部貸款：

（一）不按借款合同規(guī)定用途使用貸款的。”

（二）《流動資金貸款管理暫行辦法》第九條規(guī)定：“貸款人應(yīng)與借款人約定明確、合法的貸款用途。流動資金貸款不得用于固定資產(chǎn)、股權(quán)等投資，不得用于國家禁止生產(chǎn)、經(jīng)營的領(lǐng)域和用途。流動資金貸款不得挪用，貸款人應(yīng)按照合同約定檢查、監(jiān)督流動資金貸款的使用情況?！?/p>

（三）《流動資金貸款管理暫行辦法》第二十七條規(guī)定：“采用貸款人受托支付的，貸款人應(yīng)根據(jù)約定的貸款用途,審核借款人提供的支付申請所列支付對象、支付金額等信息是否與相應(yīng)的商務(wù)合同等證明材料相符。審核同意后，貸款人應(yīng)將貸款資金通過借款人賬戶支付給借款人交易對象?！?/p>

（四）此外，《刑法》第一百九十三條規(guī)定：“有下列情形之一，以非法占有為目的，詐騙銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的貸款，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產(chǎn)：

（一）編造引進(jìn)資金、項目等虛假理由的；

（二）使用虛假的經(jīng)濟(jì)合同的；

（三）使用虛假的證明文件的；

（四）使用虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)?；蛘叱龅盅何飪r值重復(fù)擔(dān)保的；

（五）以其他方法詐騙貸款的?！敝档米⒁獾氖恰缎谭ā返谝话倬攀龡l規(guī)定的貸款詐騙罪的犯罪主體是個人，單位不能構(gòu)成貸款詐騙罪。但是根據(jù)最高人民法院《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀(jì)要》，對于單位十分明顯地以非法占有為目的，利用簽訂、履行借款合同騙取銀行貸款，符合合同詐騙罪構(gòu)成要件的，應(yīng)以合同詐騙罪定罪處罰。即對單位判處罰金，并對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處相應(yīng)刑罰。

在實(shí)踐過程中，擬IPO企業(yè)采取受托支付的方式間接獲得銀行貸款往往是為了緩解資金周轉(zhuǎn)壓力，無論是企業(yè)的實(shí)際控制人還是高級管理人員并非以非法占有為目的，因此在擬IPO企業(yè)中因為受托支付方式間接獲得銀行貸款從而被追究刑事責(zé)任的極為少見。

《流動資金貸款管理暫行辦法》更多的是調(diào)整和規(guī)范貸款人即銀行的貸款行為，同時也對貸款用途做了明確規(guī)范?！顿J款通則》里對于借款人變更貸款用途的法律責(zé)任即是加收利息、停止放款或提前收回貸款。實(shí)踐中，從證監(jiān)會的反饋意見以及公告的IPO被否案例可以看出，監(jiān)管部門更多的是關(guān)注發(fā)行人通過此種方式取得貸款的行為是否證明了發(fā)行人內(nèi)控制度的缺失以及配合發(fā)行人間接獲得貸款的供應(yīng)商是否與發(fā)行人之間存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。

三、對于發(fā)行人通過貸款銀行受托支付方式間接獲得貸款的核查及規(guī)范措施

（一）強(qiáng)化核查方式 中介機(jī)構(gòu)對發(fā)行人的具體融資情況，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行下列核查：（1）核對銀行對賬單與財務(wù)賬簿的往來是否匹配；

（2）查閱銀行貸款明細(xì)和每筆銀行貸款所對應(yīng)的采購合同，查閱報告期各期的采購清單，核查銀行貸款對應(yīng)的采購合同的實(shí)際履行情況；

（3）查閱應(yīng)收票據(jù)明細(xì)，核對應(yīng)收票據(jù)是否均由發(fā)行人客戶背書。查閱應(yīng)付票據(jù)明細(xì)，核對應(yīng)收票據(jù)的付款對象是否均為發(fā)行人供應(yīng)商；

（4）查閱其他應(yīng)收及其他應(yīng)付明細(xì)，核對發(fā)行人的資金往來。

（二）發(fā)行人明確整改措施

參考已過會的江蘇武進(jìn)不銹股份有限公司及再次申報并已過會的浙江迪貝電氣股份有限公司首次公開發(fā)行股票申請項目，針對受托支付，企業(yè)所采取的整改措施主要包括：

1．完善相關(guān)制度，確保內(nèi)部控制設(shè)計合理、執(zhí)行有效

（1）制定《融資管理制度》、《貨幣資金貸款管理制度》等與資金往來有關(guān)的內(nèi)部控制制度以規(guī)范公司各項融資行為與貨幣資金的管理工作。公司審計委員會和獨(dú)立董事須對所有通過第三方受托支付取得的銀行借款發(fā)表獨(dú)立的明確的合法合規(guī)意見。

2．披露目前銀行貸款業(yè)務(wù)執(zhí)行情況

（1）發(fā)行人與供應(yīng)商之間簽署協(xié)議，對之前未實(shí)際履行的合同確認(rèn)解除，明確雙方均無相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)，今后不存在任何法律糾紛。

（2）在生產(chǎn)經(jīng)營過程中嚴(yán)格執(zhí)行相關(guān)規(guī)定，在確保合法合規(guī)的前提下，通過提高資金使用效率來滿足公司日常經(jīng)營需要；杜絕違規(guī)第三方受托支付貸款再次發(fā)生：一是與銀行協(xié)商變更支付方式，通過向銀行申請自主支付方式獲取借款；二是加強(qiáng)資金支付計劃及原材料采購預(yù)算的管理，加強(qiáng)資金使用效率，使相關(guān)采購業(yè)務(wù)的貨款支付進(jìn)度滿足第三方受托支付貸款的放款要求。

3．明確發(fā)行人審計委員會及獨(dú)立董事對相關(guān)銀行借款所發(fā)表的獨(dú)立意見

（1）董事會通過《關(guān)于公司向銀行提供無真實(shí)貿(mào)易背景合同相關(guān)情況的議案》，加強(qiáng)對貸款審批的內(nèi)控制度，未來杜絕此事發(fā)生。

（2）審議委員會對報告期內(nèi)銀行貸款情況發(fā)表明確意見：確認(rèn)公司受托支付所取得的貸款用途均用于公司主營業(yè)務(wù)且已主動糾正；公司已杜絕該行為的發(fā)生，公司流動資金貸款履行了必要的批準(zhǔn)和程序，合法合規(guī)，風(fēng)險可控，且無任何跡象表明公司可能因違約而承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，也不存在損害公司股東利益或造成公司資產(chǎn)流失的情況。

（3）公司獨(dú)立董事對報告期內(nèi)銀行貸款情況發(fā)表明確意見：確認(rèn)公司受托支付所取得的貸款用途均用于公司主營業(yè)務(wù)且已主動糾正；公司已杜絕該行為的發(fā)生，公司流動資金貸款履行了必要的批準(zhǔn)和程序，合法合規(guī)，風(fēng)險可控，且無任何跡象表明公司可能因違約而承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，也不存在損害公司股東利益或造成公司資產(chǎn)流失的情況。

4．取得主管機(jī)關(guān)出具的證明文件

（1）銀監(jiān)會地方辦事處出具證明，證明發(fā)行人報告期內(nèi)不存在因違反國家貸款等相關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的行為而受到行政處罰或適用違法違規(guī)情形的行政處罰，亦不存在行政處罰記錄的情形。

（2）中國人民銀行地方支行出具證明，證明發(fā)行人已按合同約定償還貸款并支付利息，且采取相應(yīng)整改措施主動糾正了上述情況；發(fā)行人的上述行為未實(shí)際侵犯金融機(jī)構(gòu)權(quán)益，未危害金融安全，也未對金融穩(wěn)定和金融支付結(jié)算秩序產(chǎn)生重大影響，相關(guān)貸款銀行未對發(fā)行人進(jìn)行任何形式的處罰，今后亦不予以追究。

5．取得銀行機(jī)構(gòu)的證明文件（1）相關(guān)貸款銀行出具證明，鑒于發(fā)行人在相關(guān)貸款銀行貸款期間就申請的各項貸款均能按照《貸款合同》的約定按時還本付息，從未發(fā)生逾期還款或其他違約的情形，且自相關(guān)供應(yīng)商處歸還至發(fā)行人的貸款均用于生產(chǎn)經(jīng)營活動，因此相關(guān)貸款銀行對發(fā)行人的不規(guī)范貸款行為不予追究，履行期限尚未屆滿的各項貸款合同繼續(xù)有效，相關(guān)貸款銀行不予要求提前還款，且不予收取罰息或采取其他任何懲罰性法律措施。

（2）走訪相關(guān)貸款銀行，訪談確認(rèn)發(fā)行人在銀行貸款期間就申請的各項貸款均能按照《貸款合同》的約定按時還本付息，從未發(fā)生逾期還款或其他違約的情形，且自相關(guān)供應(yīng)商處歸還至發(fā)行人的貸款均用于生產(chǎn)經(jīng)營活動，因此相關(guān)貸款銀行對發(fā)行人的不規(guī)范貸款行為不予追究，履行期限尚未屆滿的各項貸款合同繼續(xù)有效，相關(guān)貸款銀行不予要求提前還款，且不予收取罰息或采取其他任何懲罰性法律措施。

6．中介機(jī)構(gòu)明確發(fā)表意見

（1）報告期內(nèi)的受托支付事項不構(gòu)成重大違法違規(guī)。該事項未對發(fā)行人的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動產(chǎn)生影響，也未對發(fā)行人報告期各期的資產(chǎn)負(fù)債表、利潤表及現(xiàn)金流量凈額造成影響。發(fā)行人與第三方的該類資金周轉(zhuǎn)目前已經(jīng)停止，相關(guān)借款也已按時還本付息。經(jīng)相關(guān)金融主管部門認(rèn)定，上述非關(guān)聯(lián)方之間資金周轉(zhuǎn)行為不構(gòu)成重大違法違規(guī)行為，也未對發(fā)行人進(jìn)行行政處罰。

（2）發(fā)行人與財務(wù)報告相關(guān)的內(nèi)部控制有效。發(fā)行人已在現(xiàn)金管理、銀行貸款管理等方面建立了授權(quán)、批準(zhǔn)、審驗、責(zé)任追究等相關(guān)管理制度，相關(guān)與貸款業(yè)務(wù)相關(guān)的內(nèi)部控制是有效的。公司進(jìn)一步整改了通過供應(yīng)商進(jìn)行的不規(guī)范貸款行為，加強(qiáng)了銀行貸款資金的管理，并制定了相關(guān)嚴(yán)格的制度，相關(guān)制度得到了切實(shí)執(zhí)行。

（三）針對證監(jiān)會對此的反饋意見，中介機(jī)構(gòu)應(yīng)關(guān)注問題 結(jié)合已過會項目對此關(guān)注點(diǎn)所采取的規(guī)范措施及證監(jiān)會的反饋意見，發(fā)行人及中介機(jī)構(gòu)還需對如下事項進(jìn)行核查：

1．核查發(fā)行人及其關(guān)聯(lián)方與相關(guān)供應(yīng)商、其主要投資人及董監(jiān)高是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系（最好列表說明），并取得相關(guān)供應(yīng)商的無關(guān)聯(lián)關(guān)系聲明。

2．對相關(guān)供應(yīng)商進(jìn)行走訪并取得《確認(rèn)函》，確認(rèn)該企業(yè)與發(fā)行人除上述受托支付及原材料采購業(yè)務(wù)來往外，不存在其他業(yè)務(wù)往來，也不存在其他利益安排。

第二篇：雙一科技：通過第三方貸款走賬的方式獲得銀行貸款問題的處理

雙一科技：通過第三方貸款走賬的方式獲得銀行貸款問題的處理

作者：袁玉華

一、發(fā)行人基本情況

山東雙一科技股份有限公司（以下簡稱雙一科技、發(fā)行人、公司，股票代碼300690）是一家集復(fù)合材料產(chǎn)品研發(fā)、設(shè)計、生產(chǎn)、銷售和服務(wù)于一體的現(xiàn)代化高新技術(shù)企業(yè),主要產(chǎn)品涵蓋大型非金屬模具加工領(lǐng)域、風(fēng)電領(lǐng)域、工程和農(nóng)用機(jī)械領(lǐng)域、游艇及船舶領(lǐng)域、軌道交通及公共交通領(lǐng)域等。報告期內(nèi)，公司存在先將貸款委托貸款銀行支付給公司某個供應(yīng)商或其他第三方，然后對方將貸款返還，公司根據(jù)實(shí)際付款需要，再將該貸款支付給其他供應(yīng)商的情況，發(fā)行人將該操作稱為貸款走賬。通過供應(yīng)商進(jìn)行“貸款走賬”的操作方法，虛構(gòu)了供應(yīng)商材料采購金額，進(jìn)行了無真實(shí)貿(mào)易背景的融資行為，往往涉嫌違反《貸款通則》、《流動資金貸款管理暫行辦法》的規(guī)定，形成了企業(yè)規(guī)范運(yùn)作的瑕疵。公司要進(jìn)入資本市場，就需要解決貸款走賬等不規(guī)范運(yùn)作問題，IPO實(shí)務(wù)中，也有由于此問題被否的案例，那么從雙一科技的成功案例來看，雙一科技是如何處理這個問題的，值得我們進(jìn)一步研究分析和借鑒。

二、反饋意見 報告期內(nèi)，公司存在先將貸款委托貸款銀行支付給公司某個供應(yīng)商或其他第三方，然后對方將貸款返還，公司根據(jù)實(shí)際付款需要，再將該貸款支付給其他供應(yīng)商的情況。關(guān)于發(fā)行人貸款走賬事項：

（1）請說明發(fā)行人走賬的具體明細(xì)，含貸款銀行、代為走賬單位、單位性質(zhì)（供應(yīng)商或其他）、發(fā)放貸款入賬時間、貸款金額、走賬單位轉(zhuǎn)入發(fā)行人時間、貸款性質(zhì)。

（2）請說明發(fā)行人選擇上述性質(zhì)單位為發(fā)行人走賬的原因，未選擇合并范圍內(nèi)其他單位或其他關(guān)聯(lián)人的原因，上述單位愿意配合發(fā)行人的原因，發(fā)行人信任上述單位的原因，說明上述單位是否與發(fā)行人有關(guān)聯(lián)關(guān)系及核查方式的充分性。（3）請說明發(fā)行人上述單位收到貸款后返還給發(fā)行人的時間間隔，說明是否存在款項糾紛或者較長時間未返還的情形，說明發(fā)行人如何避免上述事項。

（4）請說明發(fā)行人采取該方式進(jìn)行走賬是否會受到處罰或是否可以證明不存在潛在的處罰。

（5）請說明現(xiàn)場核查中是否可以查閱銀行付款給供應(yīng)商或第三方的銀行流水單號、底單、付款單據(jù)等，如何證明銀行付款給供應(yīng)商或第三方的款項是與發(fā)行人流動資金貸款一一對應(yīng)，如何將該款項與其他款項區(qū)別。

（6）請保薦機(jī)構(gòu)和發(fā)行人律師、申報會計師對此進(jìn)行核查并明確發(fā)表意見。

三、招股說明書披露情況

報告期內(nèi)，發(fā)行人在申請流動資金貸款時，貸款銀行要求發(fā)行人委托其將下放的貸款直接支付給原材料供應(yīng)商。發(fā)行人每年向某原材料供應(yīng)商付款的實(shí)際需求為：單次支付金額較小，但次數(shù)較多；如嚴(yán)格按照貸款銀行要求，發(fā)行人委托其將下放的貸款直接支付給實(shí)際需要付款的供應(yīng)商，發(fā)行人每年申請貸款的次數(shù)將會非常頻繁，同時由于銀行貸款的申請、審批、發(fā)放需要一定的審批程序及時間，也很可能導(dǎo)致不能按時將款項支付給供應(yīng)商。

因此，報告期內(nèi)，公司存在先將貸款委托貸款銀行支付給公司某個供應(yīng)商或其他第三方，然后對方將貸款返還，公司根據(jù)實(shí)際付款需要，再將該貸款支付給其他供應(yīng)商的情況，發(fā)行人將該操作稱為貸款走賬。

報告期內(nèi)，德州亞星紡織機(jī)械有限責(zé)任公司、德州市德城區(qū)匯志鋁合金加工處為發(fā)行人貸款走賬的情況如下：

四、法律意見書披露

（一）請說明發(fā)行人走賬的具體明細(xì)，含貸款銀行、代為走賬單位、單位性質(zhì)（供應(yīng)商或其他）、發(fā)放貸款入賬時間、貸款金額、走賬單位轉(zhuǎn)入發(fā)行人時間、貸款性質(zhì)。報告期內(nèi)，公司貸款走賬的具體情況如下：單位：萬元 注：貸款日期為發(fā)放貸款入賬開始計息日，貸款轉(zhuǎn)出日期為銀行接受委托將下放貸款支付給供應(yīng)商或第三方的日期，貸款轉(zhuǎn)入日期系供應(yīng)商或第三方將貸款返還的日期：部分走賬貸款在貸款轉(zhuǎn)出單位與轉(zhuǎn)入單位之間進(jìn)行了次周轉(zhuǎn)，因此貸款轉(zhuǎn)出單位與轉(zhuǎn)入單位不一致。

上述代為走賬的貸款均為流動資金貸款，涉及代為走賬的單位中：濟(jì)南信德威經(jīng)貿(mào)有限公司、濟(jì)南威奧復(fù)合材料有限公司系發(fā)行人的供應(yīng)商；格瑞德德州萬豐空調(diào)有限公司、山東金光集團(tuán)有限公司系當(dāng)?shù)仄髽I(yè)，與發(fā)行人不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系；亞星紡織、匯志鋁合金加工處系發(fā)行人的關(guān)聯(lián)方。

（二）請說明發(fā)行人選擇上述性質(zhì)單位為發(fā)行人走賬的原因，未選擇合并范圍內(nèi)其他單位或其他關(guān)聯(lián)人的原因上述單位愿意配合發(fā)行人的原因，發(fā)行人信任上述單位的原因，說明上述單位是否與發(fā)行人有關(guān)聯(lián)關(guān)系及核查方式的充分性。發(fā)行人在貸款走賬時首先選擇了發(fā)行人自身的兩個分公司以及其他關(guān)聯(lián)方，但每年貸款規(guī)模較大，因此又選擇了部分供應(yīng)商及當(dāng)?shù)仄渌髽I(yè)配合。濟(jì)南信德威經(jīng)貿(mào)有限公司、濟(jì)南威奧復(fù)合材料有限公司系與公司長期合作供應(yīng)商，格瑞德、德州萬豐空調(diào)有限公司、山東金光集團(tuán)有限公司系當(dāng)?shù)匾?guī)模較大的企業(yè)，發(fā)行人對其相對信任；另一方面，上述企業(yè)也信任發(fā)行人以及發(fā)行人的實(shí)際控制人，并且其代為走賬時并不會承擔(dān)其他實(shí)際風(fēng)險，因此對方也愿意配合發(fā)行人。在上述代為走賬的單位中，亞星紡織、匯志鋁合金加工處系發(fā)行人的關(guān)聯(lián)方。發(fā)行人的關(guān)聯(lián)方亞星紡織、匯志鋁合金加工處在為公司貸款走賬時，其在收到資金后一般當(dāng)日即返還，資金停留在其賬面上的時間極短，因此發(fā)行人前期未將該事項作為資金拆借或其他交易方式進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易披露。

（三）請說明發(fā)行人上述單位收到貸款后返還給發(fā)行人的時間間隔，說明是否存在款項糾紛或者較長時間未返還的情形，說明發(fā)行人如何避免上述事項。

如上述問題

（一）中表格所示，代走賬單位收到貸款后僅有兩筆系在第二天返還給發(fā)行人，其他均在當(dāng)天返還，不存在款項糾紛或者較長時間未返還的情形。

發(fā)行人以往在選擇代走賬單位時非常謹(jǐn)慎，尤其重視對方返還貸款的及時性，因此未發(fā)生對方較長時間未返還或款項糾紛的情況。

（四）請說明發(fā)行人采取該方式進(jìn)行走賬是否會受到處罰或是否可以證明不存在潛在的處罰。

發(fā)行人申請上述貸款時具有支付原料采購款的真實(shí)需求，同時其有按時、足額償還貸款本息的能力，并且在申請貸款時提供了相關(guān)擔(dān)保、保證；并無騙取貸款銀行發(fā)放貸款的故意或?qū)⒃摰荣J款非法據(jù)為己有的日的，不屬于騙取貸款的違法行為。

發(fā)行人通過貸款走賬獲得的貸款到期后均己按期返還，相關(guān)銀行并未因此遭受實(shí)際損失，因此該行為僅是發(fā)行人在申請貸款過程中存在的程序瑕疵，不屬于重大違法違規(guī)行為。上述中國農(nóng)業(yè)銀行股份有限公司德州德成支行、中國郵政儲蓄銀行股份有限公司德州市分行、中國建設(shè)銀行股份有限公司德州德城支行、中國銀行股份有限公司德州德城支行等相關(guān)銀行出具證明：“雙一科技在上述業(yè)務(wù)申請過程中存在一定過錯，但鑒于其到期貸款均已按期歸還；該行為并未給我行造成實(shí)質(zhì)性損害，并且雙一科技承諾在今后的貸款申請中不會再進(jìn)行此類操作。本行不會再行追究雙一科技在上述貸款過程中的相關(guān)責(zé)任?！?/p>

中國銀行業(yè)監(jiān)管管理委員會德州監(jiān)管分局于2017年2月28日出具《說明》，鑒于上述貸款已按期歸還，未對銀行資金造成損失，德州銀監(jiān)分局不再追究相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員的責(zé)任。因此，發(fā)行人采取該方式進(jìn)行走賬是不會受到處罰或不存在潛在的處罰。

（五）請說明現(xiàn)場核查中是否可以查閱銀行付款給供應(yīng)商或第三方的銀行流水單號、底單、付款單據(jù)等，如何證明銀行付款給供應(yīng)商或第三方的款項是與發(fā)行人流動資金貸款一一對應(yīng)，如何將該款項與其他款項區(qū)別。

發(fā)行人申請流動資金貸款時，該貸款首先會打入發(fā)行人自身的賬戶，款項到帳后，銀行同時接受委托將相關(guān)貸款支付給供應(yīng)商或第三方，本所律師核查了銀行付款給供應(yīng)商或第三方的銀行流水單號、底單、付款單據(jù)等原始憑證，同時核查了供應(yīng)商或第三方返還貸款時的銀行入賬憑證。發(fā)行人在申請一筆流動資金貸款時，同時會提交將該筆貸款具體支付給某個單位的委托付款申請，一般一筆貸款僅委托支付給一個單位，少部分一筆貸款會委托支付給兩個單位，根據(jù)委托支付申請以及銀行受托支付的付款單據(jù)，可以證明銀行付款給供應(yīng)商或第三方的款項是與發(fā)行人流動資金貸款一一對應(yīng)的。

（六）請保薦機(jī)構(gòu)和發(fā)行人律師、申報會計師對此進(jìn)行核查并明確發(fā)表意見。核查過程：

1、逐筆核查了相關(guān)貸款的借款合同，貸款走賬時貸款轉(zhuǎn)出、轉(zhuǎn)入的付款、收款銀行單據(jù)，并核查了流動資金貸款到期后的歸還情況；

2、網(wǎng)絡(luò)查詢了濟(jì)南信德威經(jīng)貿(mào)有限公司、濟(jì)南威奧復(fù)合材料有限公司、格瑞德、德州萬豐空調(diào)有限公司、山東金光集團(tuán)有限公司、亞星紡織、匯志鋁合金加工處的工商登記信息：

3、訪談了發(fā)行人財務(wù)總監(jiān)核查關(guān)于貸款走賬的原因、具體情況以及走賬單位的相關(guān)情況；

4、獲取中國銀監(jiān)會德州監(jiān)管分局的說明。綜上，本所律師經(jīng)核查后認(rèn)為：

上述資金流向均系貸款走賬發(fā)生，涉及代為走賬的單位中：濟(jì)南信德威經(jīng)貿(mào)有限公司、濟(jì)南威奧復(fù)合材料有限公司系發(fā)行人的供應(yīng)商；格瑞德、德州萬豐空調(diào)有限公司、山東金光集團(tuán)有限公司系當(dāng)?shù)仄髽I(yè)，與發(fā)行人不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系；亞星紡織、匯志鋁合金加工處系發(fā)行人的關(guān)聯(lián)方。

代走賬單位收到貸款后僅有兩筆系在第二天返還給發(fā)行人，其他均在當(dāng)天返還，不存在款項糾紛或者較長時間未返還的情形。

該行為僅是發(fā)行人在申請貸款過程中存在的程序瑕疵，不屬于重大違法違規(guī)行為，不存在受到處罰或潛在處罰的風(fēng)險。

（七）發(fā)審委會議準(zhǔn)備工作函：發(fā)行人存在先將貸款委托貸款銀行支付給公司某個供應(yīng)商或其他第三方，然后對方將貸款返還，發(fā)行人根據(jù)實(shí)際付款需要，再將該貸款支付給其他供應(yīng)商的情況。說明該貸款走賬行為銀行及主管部門是否追究發(fā)行人的法律責(zé)任。

經(jīng)核查，報告期內(nèi)，公司存在先將貸款委托貸款銀行支付給公司某個供應(yīng)商或其他第三方，然后對方將貸款返還，公司根據(jù)實(shí)際付款需要，再將該貸款支付給其他供應(yīng)商的情況，發(fā)行人將該操作稱為貸款走賬。

發(fā)行人申請上述貸款時具有支付原料采購款的真實(shí)需求，同時其有按時、足額償還貸款本息的能力，并且在申請貸款時提供了相關(guān)擔(dān)保、保證；并無騙取貸款銀行發(fā)放貸款的故意或?qū)⒃摰荣J款非法據(jù)為己有的目的，不屬于騙取貸款的違法行為。

發(fā)行人通過貸款走賬獲得的貸款到期后均已按期返還，相關(guān)銀行并未因此遭受實(shí)際損失，因此該行為僅是發(fā)行人在申請貸款過程中存在的程序瑕疵，不屬于重大違法違規(guī)行為。中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會德州監(jiān)管分局于2017年2月28日出具《說明》，鑒于上述貸款已按期歸還，未對銀行資金造成損失，德州銀監(jiān)分局不再追究相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員的責(zé)任。貸款走賬所涉相關(guān)銀行中國農(nóng)業(yè)銀行股份有限公司德州德城支行、中國郵政儲蓄銀行股份有限公司德州市分行、中國建設(shè)銀行股份有限公司德州德城支行、中國銀行股份有限公司德州德城支行等均己出具證明：“雙一科技在上述業(yè)務(wù)申請過程中存在一定過錯，但鑒于其到期貸款均己按期歸還；該行為并未給我行造成實(shí)質(zhì)性損害，并且雙一科技承諾在今后的貸款申請中不會再進(jìn)行此類操作。本行不會再行追究雙一科技在上述貸款過程中的相關(guān)責(zé)任?！?/p>

綜上，本所律師認(rèn)為，發(fā)行人采取該方式進(jìn)行走賬違反了當(dāng)時與貸款銀行之間貸款協(xié)議中關(guān)于貸款用途的約定，但并不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，且所涉貸款，發(fā)行人已全部按期償還，未給相關(guān)銀行造成任何經(jīng)濟(jì)損失，相關(guān)主管部門及所涉銀行己均己出具不再追究其法律責(zé)任的證明，故貸款走賬事宜不會給發(fā)行人本次發(fā)行上市造成實(shí)質(zhì)性障礙。

五、相關(guān)法律規(guī)定

IPO企業(yè)貸款走賬問題，存在改變貸款用途的情況，與《貸款通則》、《流動資金貸款管理暫行辦法》等相關(guān)規(guī)定的不符。具體法律規(guī)定如下：

（一）《貸款通則》第七十一條規(guī)定：“借款人有下列情形之一，由貸款人對其部分或全部貸款加收利息；情節(jié)特別嚴(yán)重的，由貸款人停止支付借款人尚未使用的貸款，并提前收回部分或全部貸款：

（一）不按借款合同規(guī)定用途使用貸款的?！?/p>

（二）《流動資金貸款管理暫行辦法》第九條規(guī)定：“貸款人應(yīng)與借款人約定明確、合法的貸款用途。流動資金貸款不得用于固定資產(chǎn)、股權(quán)等投資，不得用于國家禁止生產(chǎn)、經(jīng)營的領(lǐng)域和用途。流動資金貸款不得挪用，貸款人應(yīng)按照合同約定檢查、監(jiān)督流動資金貸款的使用情況。”

（三）《流動資金貸款管理暫行辦法》第二十七條規(guī)定：“采用貸款人受托支付的，貸款人應(yīng)根據(jù)約定的貸款用途,審核借款人提供的支付申請所列支付對象、支付金額等信息是否與相應(yīng)的商務(wù)合同等證明材料相符。審核同意后，貸款人應(yīng)將貸款資金通過借款人賬戶支付給借款人交易對象?！?/p>

（四）《刑法》第一百九十三條規(guī)定：“有下列情形之一，以非法占有為目的，詐騙銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的貸款，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產(chǎn)：

（一）編造引進(jìn)資金、項目等虛假理由的；

（二）使用虛假的經(jīng)濟(jì)合同的；

（三）使用虛假的證明文件的；

（四）使用虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保或者超出抵押物價值重復(fù)擔(dān)保的；

（五）以其他方法詐騙貸款的?！?/p>

值得注意的是《刑法》第一百九十三條規(guī)定的貸款詐騙罪的犯罪主體是個人，單位不能構(gòu)成貸款詐騙罪。但是根據(jù)最高人民法院《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀(jì)要》，對于單位十分明顯地以非法占有為目的，利用簽訂、履行借款合同騙取銀行貸款，符合合同詐騙罪構(gòu)成要件的，應(yīng)以合同詐騙罪定罪處罰。即對單位判處罰金，并對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處相應(yīng)刑罰。

《流動資金貸款管理暫行辦法》更多的是調(diào)整和規(guī)范貸款人即銀行的貸款行為，同時也對貸款用途做了明確規(guī)范。《貸款通則》里對于借款人變更貸款用途的法律責(zé)任即是加收利息、停止放款或提前收回貸款。

在實(shí)踐過程中，企業(yè)采取貸款走賬方式獲得銀行貸款往往是為了緩解資金周轉(zhuǎn)壓力，并非以非法占有為目的，因此企業(yè)采取貸款走賬行為從而被追究刑事責(zé)任的極為少見。

六、案例總結(jié)

通過搜索近期上市案例，存在貸款走賬的情況IPO案例匯總?cè)缦拢?/p>

公司名稱反饋問題上能電氣（被否）請發(fā)行人代表進(jìn)一步說明：（1）發(fā)行人通過與關(guān)聯(lián)方簽訂未實(shí)際履行的采購合同、通過關(guān)聯(lián)方賬戶周轉(zhuǎn)取得銀行貸款的背景和原因，通過正常途徑能否取得銀行貸款，發(fā)行人是否存在現(xiàn)金流斷裂、債務(wù)逾期無法償還等風(fēng)險；（2）發(fā)行人通過上述方式取得銀行貸款，是否違反《貸款通則》《流動資金貸款管理暫行辦法》《商業(yè)銀行法》等相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，是否構(gòu)成重大違法違規(guī)行為，是否存在被行政處罰、被銀行采取停貸和提前收回貸款措施等風(fēng)險，與相關(guān)銀行是否存在糾紛或潛在糾紛；是否取得有權(quán)部門出具的合規(guī)證明；（3）發(fā)行人目前是否仍存在此類情形，已采取或擬采取哪些整改措施；（4）發(fā)行人相關(guān)內(nèi)部控制措施是否建立健全并被有效執(zhí)行，能否合理保證生產(chǎn)經(jīng)營的合法性。請保薦代表人說明核查的方法、過程依據(jù)和結(jié)論。百達(dá)精工603331報告期內(nèi)，發(fā)行人存在向關(guān)聯(lián)方拆借資金的情況。請在招股說明書“同業(yè)競爭與關(guān)聯(lián)交易”章節(jié)進(jìn)一步說明并披露：（1）發(fā)生上述資金拆借及借款轉(zhuǎn)讓等事項的原因，相關(guān)資金的主要用途，是否履行相應(yīng)的內(nèi)控程序，相關(guān)的內(nèi)控制度是否完善；（2）報告期內(nèi)發(fā)行人除上述事項外，是否存在其他對外拆借資金、資金占用、對外擔(dān)保的情形。恒銀金融603106招股說明書披露，報告期內(nèi)發(fā)行人與關(guān)聯(lián)方存在大量資金拆借往來。請發(fā)行人補(bǔ)充披露：（1）頻繁發(fā)生關(guān)聯(lián)方資金拆入、拆出的具體原因、發(fā)生時間、發(fā)生金額、利率及定價公允性、用途、還款時間、還款資金來源、履行的決策程序及對發(fā)行人經(jīng)營業(yè)績的影響；（2）結(jié)合現(xiàn)金流量表的相關(guān)科目，說明拆借資金是否完全歸還，以及內(nèi)部控制對關(guān)聯(lián)方資金往來的規(guī)范措施；精研科技300709報告期內(nèi)，公司將獲取的流動資金貸款通過上能電氣、永盾機(jī)械進(jìn)行周轉(zhuǎn)，周轉(zhuǎn)后的銀行貸款用于支付貨款、購買設(shè)備等。請發(fā)行人說明通過關(guān)聯(lián)方資金周轉(zhuǎn)的原因、背景，是否為變相規(guī)避相關(guān)強(qiáng)制性規(guī)定的行為，選擇非實(shí)際控制人控制的企業(yè)作為資金周轉(zhuǎn)方的原因，是否存在法律糾紛或潛在風(fēng)險。迪貝電氣6033202014年10月被否原因：報告期內(nèi)，你公司存在虛構(gòu)與其他企業(yè)材料采購的大額資金往來，以獲取銀行貸款資金的違規(guī)情形，你公司的內(nèi)部控制制度未能有效防范上述行為的發(fā)生。京博農(nóng)化（被否）

1、請發(fā)行人詳細(xì)說明報告期銀行向其發(fā)放貸款采用受托支付方式的原因及必要性，上述款項的獲取、周轉(zhuǎn)、支付流程，具體涉及哪些方面的機(jī)構(gòu)或人員及與發(fā)行人或主要股東是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，用于發(fā)行人哪些業(yè)務(wù)、供應(yīng)商，是否存在相關(guān)協(xié)議，采取此種方式借款的合法合規(guī)性及其費(fèi)用情況，對發(fā)行人獨(dú)立性的影響；與大連博易石油化工有限公司、湖北豐杯生物科技有限公司等非關(guān)聯(lián)方也存在相似的資金往來情形的原因及商業(yè)合理性，上述公司的經(jīng)營業(yè)務(wù)、股權(quán)結(jié)構(gòu)等背景信息，是否為發(fā)行人的客戶或供應(yīng)商，與發(fā)行人還存在哪些業(yè)務(wù)往來，與發(fā)行人及主要股東是否存在相關(guān)利益安排。

2、發(fā)行人2013年1月1日以來，銀行向發(fā)行人發(fā)放貸款后，按借款合同約定受托將款項支付給京博控股、甘肅諾客達(dá)等關(guān)聯(lián)企業(yè)，上述企業(yè)在收到銀行付款后及時將該款項轉(zhuǎn)至發(fā)行人銀行賬戶。請發(fā)行人代表從借款利率、貸款抵押、擔(dān)保條件等進(jìn)一步說明采用受托支付方式的必要性、相關(guān)整改及落實(shí)情況。請保薦代表人就上述事項是否違規(guī)及對發(fā)行人獨(dú)立性的影響發(fā)表核查意見。武進(jìn)不銹603878報告期內(nèi)發(fā)行人與吉百利存在貿(mào)易業(yè)務(wù)，且在無真實(shí)貿(mào)易背景合同的情況下吉百利通過發(fā)行人向銀行累計貸款9.8億，請保薦機(jī)構(gòu)、發(fā)行人律師核查（1）吉百利設(shè)立原因、歷史沿革、設(shè)立以來交易對手方及金額情況，股東的基本情況、與發(fā)行人及其關(guān)聯(lián)方是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系；（2）吉百利通過發(fā)行人向銀行貸款的原因、貸款用途、貸款金額與貿(mào)易貨物價值是否存在對應(yīng)關(guān)系，上述貸款行為是否符合銀行法律制度及貸款業(yè)務(wù)規(guī)則的有關(guān)規(guī)定，是否存在被處罰的風(fēng)險。