第一篇：企業(yè)征收拆遷關(guān)停維權(quán)復(fù)議還是訴訟,還是二者都要

企業(yè)征收拆遷關(guān)停維權(quán)復(fù)議還是訴訟，還是二者都要? 作者：北京吳少博律師事務(wù)所·10年企業(yè)拆遷關(guān)停維權(quán)

鄭重聲明：本文章為北京吳少博律師事務(wù)所原創(chuàng)文章，禁止同行轉(zhuǎn)載、偽原創(chuàng)等，其他平臺(tái)轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明出處。

中小企業(yè)在遇到征收拆遷關(guān)停的時(shí)候，如果要啟動(dòng)行政糾紛的法律程序進(jìn)行維權(quán)，可以選擇提起行政復(fù)議和訴訟這兩種法律程序。具體到這兩種程序有什么異同，企業(yè)主應(yīng)該如何抉擇，有沒(méi)有相應(yīng)的規(guī)律或者說(shuō)實(shí)務(wù)實(shí)踐當(dāng)中的標(biāo)準(zhǔn)，來(lái)判斷是提起行政復(fù)議還是行政訴訟，就是北京吳少博律師事務(wù)所今天要講的問(wèn)題。

首先我們要明白，行政復(fù)議和行政訴訟在實(shí)務(wù)當(dāng)中是有區(qū)別的，行政復(fù)議是前置程序，行政訴訟是復(fù)議之后對(duì)復(fù)議結(jié)果不滿的當(dāng)事人可以采取的措施，同樣我們國(guó)家《行政訴訟法》也規(guī)定了，可以不經(jīng)過(guò)復(fù)議程序直接提起訴訟。

第二，存在例外的情況，也就是說(shuō)必須先進(jìn)行行政復(fù)議這個(gè)前置的情況。我們國(guó)家《行政復(fù)議法》第三十一條第一款也有明確的規(guī)定，比如面對(duì)這種確定土地、礦藏、水流、森林、山林、草原、荒地、灘涂等所有權(quán)或者使用權(quán)的具體行政行為，如果你認(rèn)為這個(gè)具體行政行為侵犯了你的合法權(quán)益，這種情況下你在進(jìn)行這個(gè)法律程序救濟(jì)的時(shí)候，必須先進(jìn)行行政復(fù)議，之后才可以向人民法院提起行政訴訟，這就叫行政復(fù)議前置。

需要注意的是，使用權(quán)或者所有權(quán)確定過(guò)程中的行政行為也不是全部都要先進(jìn)行行政復(fù)議，也是存在例外的情況，比如針對(duì)這種所有權(quán)和使用權(quán)確權(quán)的所引起的這種行政處罰，或者行政強(qiáng)制措施，是不需要先進(jìn)行行政復(fù)議前置的。這就是我們國(guó)家《行政復(fù)議法》第三十

文章為吳少博律師原創(chuàng)，轉(zhuǎn)載請(qǐng)經(jīng)過(guò)本團(tuán)隊(duì)同意并注明出處。一條規(guī)定的行政復(fù)議前置的例外情況。

第二個(gè)，行政復(fù)議和行政訴訟審理的具體內(nèi)容是有所區(qū)別的，復(fù)議既審理具體行政行為的合法性也審查其合理性，但是行政訴訟只審查合法性，這個(gè)在我們國(guó)家《行政復(fù)議法》、《行政訴訟法》以及最高人民法院針對(duì)行政復(fù)議和行政訴訟的司法解釋上都有明確規(guī)定。

我們先把這么幾個(gè)前置的問(wèn)題先講清楚，然后我們來(lái)看在面臨行政訴訟和行政復(fù)議的時(shí)候，我們到底應(yīng)該遵循哪些規(guī)律，來(lái)選擇適當(dāng)?shù)木S權(quán)手段。我們知道，行政復(fù)議是向他的上級(jí)人民政府或者說(shuō)他的上一級(jí)主管單位比如工商局，縣工商局的行政命令，復(fù)議就要向市工商局提出，也可以向縣級(jí)人民政府來(lái)進(jìn)行行政復(fù)議。那么在行政復(fù)議對(duì)象的選取上，我們認(rèn)為盡量選取他的上級(jí)人民政府作為復(fù)議機(jī)關(guān)。因?yàn)槭裁茨兀窟@之間有一個(gè)管理和被管理的權(quán)限問(wèn)題，如果直接向他上級(jí)的行政派出機(jī)關(guān)也就是說(shuō)上級(jí)的行政職能機(jī)關(guān)去申請(qǐng)復(fù)議，比如縣工商局的決定到市工商局去復(fù)議，二者之間是一種指導(dǎo)性的法律關(guān)系，往往不帶有管理的色彩，雙方形成的這種制約的權(quán)力性的特點(diǎn)就往往不凸顯，不明確，所以我們?cè)趯?shí)務(wù)當(dāng)中只要接到了職能部門給的這種具體行政行為，我們的復(fù)議都是向他的上級(jí)人民政府來(lái)申請(qǐng)復(fù)議。如果接到是人民政府的行政行為，那么選擇就只有一個(gè)，就是向這級(jí)人民政府的上一級(jí)人民政府申請(qǐng)復(fù)議，這個(gè)是沒(méi)有選擇的。

很多當(dāng)事人跟吳少博律師事務(wù)所說(shuō)，這個(gè)復(fù)議用現(xiàn)在通俗話講就是“父親管兒子”，他的上一級(jí)人民政府來(lái)管理他，那么這里面可能難免會(huì)帶有一定的偏袒，或者說(shuō)可能會(huì)帶有一定的不公正性。這是有

文章為吳少博律師原創(chuàng)，轉(zhuǎn)載請(qǐng)經(jīng)過(guò)本團(tuán)隊(duì)同意并注明出處。可能的，大家也可以理解這個(gè)問(wèn)題，特別是本身這個(gè)行政命令、任務(wù)就是上級(jí)交給這個(gè)部門實(shí)施的，然后你把這個(gè)行為又提到人民政府來(lái)復(fù)議，本身這個(gè)政策就是他定的，現(xiàn)在你又提到他那里，那么最終這個(gè)命令被改變的可能性就小。

因此訴訟往往體現(xiàn)出來(lái)的就是公平性，可能會(huì)更高一些。因?yàn)榉ㄔ菏堑谌剑姓V訟是司法機(jī)關(guān)對(duì)行政機(jī)關(guān)的具體行政行為進(jìn)行一種審查的行為，所以行政訴訟所體現(xiàn)出來(lái)的結(jié)果，往往受到人為等各個(gè)方面的干擾是比較小的，行政訴訟所體現(xiàn)的公平性公平度就比較高。

所以從公平性的角度來(lái)說(shuō)，發(fā)起行政復(fù)議還是行政訴訟，當(dāng)事人自己可以多加思量。

除此之外，北京吳少博律師事務(wù)所還從另外幾個(gè)方面來(lái)為大家闡述行政復(fù)議和行政訴訟各自在不同情況下的優(yōu)劣勢(shì)，以便大家更好的選擇維權(quán)方式。

第一個(gè)，如果你是為了拉滿程序這根弦，或者說(shuō)為了拖延時(shí)間，那么首先必須要先進(jìn)行行政復(fù)議。只有進(jìn)行滿的行政復(fù)議，再進(jìn)行行政訴訟，你這個(gè)這條時(shí)效或者說(shuō)這條時(shí)間你才能拉到最長(zhǎng)。你比如講面臨的這個(gè)違章建筑的認(rèn)定，我們從來(lái)都是希望的先復(fù)議后訴訟，因?yàn)槲覀儑?guó)家的《行政強(qiáng)制法》明確規(guī)定了在復(fù)議和起訴結(jié)束之后，才能行使強(qiáng)制性的權(quán)利，只要一天程序沒(méi)走完，拆遷方就不能對(duì)你企業(yè)采取強(qiáng)制手段，你就有更多的時(shí)間跟拆遷方來(lái)打拉鋸戰(zhàn)，來(lái)談判，所以說(shuō)如果要最長(zhǎng)時(shí)間的去拉滿這根弦，那么你的選擇必然是先復(fù)議后訴訟。

文章為吳少博律師原創(chuàng)，轉(zhuǎn)載請(qǐng)經(jīng)過(guò)本團(tuán)隊(duì)同意并注明出處。第二個(gè)，如果說(shuō)企業(yè)存在的是合法性存疑，但是合理性充足的，我們建議也是先復(fù)議后訴訟，因?yàn)槲覀儎偛乓呀?jīng)講過(guò)了，就是復(fù)議審查，既審查合理性也審查合法性，如果你認(rèn)為合法性是存疑的，比如你是經(jīng)過(guò)招商引資，或者經(jīng)過(guò)各方的手續(xù)文件，但是是不完備的、不準(zhǔn)確的、不全面的，但是你的企業(yè)有充足的合理性，我們剛才講到了，你是招商引資來(lái)建廠的，是有政府的允諾行為在里面，是政府鼓勵(lì)的，政策積極倡導(dǎo)的，這種存在是具有合理性的。所以由于行政復(fù)議既審查合法性又審查合理性，我們就更贊成你先提復(fù)議，先進(jìn)行合理性審查，因?yàn)橐坏┨崃嗽V訟，就不能再回去再提復(fù)議了，復(fù)議是前置的，可以先提復(fù)議再提訴訟，也可以直接訴訟，但是無(wú)法給二者的順序倒回來(lái)，先訴訟再?gòu)?fù)議。

第三，如果合法性把握很大，應(yīng)該跳過(guò)復(fù)議直接起訴，這樣的話對(duì)司法的干擾程度非常低。沒(méi)有復(fù)議，就沒(méi)有復(fù)議過(guò)程中的事實(shí)認(rèn)定和法律適用問(wèn)題，直接跳到訴訟，前提是企業(yè)在這個(gè)問(wèn)題上合法性把握非常的大，認(rèn)為企業(yè)自己合法的主體、合法的程序各個(gè)方面是沒(méi)有問(wèn)題的，那么就可以直接跳過(guò)復(fù)議去訴訟。

第四，法院的公平性確實(shí)比較高，但是協(xié)調(diào)性差一些。因?yàn)槭裁茨?，行政訴訟是司法機(jī)關(guān)來(lái)協(xié)調(diào)行政機(jī)關(guān)，他比行政機(jī)關(guān)“父親管兒子”這種協(xié)調(diào)的力度是差的多的。我們?cè)趯?shí)務(wù)當(dāng)中碰到的都是這種，行政復(fù)議完了以后，確實(shí)給我們的感覺(jué)是行政復(fù)議協(xié)調(diào)性、調(diào)度性確實(shí)強(qiáng)一點(diǎn)，因?yàn)樗旧砭陀幸环N管理和被管理的職責(zé)在里面。但是法院去協(xié)調(diào)這種事情的話，往往只是就一個(gè)具體的行為的合法性作出判

文章為吳少博律師原創(chuàng)，轉(zhuǎn)載請(qǐng)經(jīng)過(guò)本團(tuán)隊(duì)同意并注明出處。斷，存在的協(xié)調(diào)力是比較小的。

第五，其他各方面的因素，也要綜合的考量?？剂扛鞣矫娴囊蛩貙?duì)本次事件的影響，比如拆遷方下達(dá)的是一個(gè)征收拆遷的命令，這樣的話你會(huì)影響到征收拆遷進(jìn)度等等各個(gè)方面，可能對(duì)上級(jí)人民政府的政績(jī)都是有影響的，這樣的話就應(yīng)該先提起行政復(fù)議，這種情況的行政復(fù)議，上級(jí)人民政府調(diào)解的力度會(huì)非常的大。所以說(shuō)在這個(gè)實(shí)務(wù)當(dāng)中也要看各方面的因素對(duì)企業(yè)和拆遷方存在的推導(dǎo)力，或者說(shuō)觸動(dòng)的能力，觸動(dòng)能力強(qiáng)的這一個(gè)機(jī)關(guān)，要先運(yùn)用起來(lái)，而在實(shí)務(wù)當(dāng)中，往往就是上級(jí)管理下級(jí)的這種推動(dòng)力更強(qiáng)一些。

溫馨提示：北京吳少博律師事務(wù)所，10年企業(yè)拆遷維權(quán)經(jīng)驗(yàn)，各位企業(yè)當(dāng)事人面臨拆遷征收時(shí)，補(bǔ)償?shù)?，補(bǔ)償不合理，政策強(qiáng)壓，斷水?dāng)嚯姅嗦返葐?wèn)題，請(qǐng)及時(shí)與我們聯(lián)系，避免錯(cuò)過(guò)律師介入的最好時(shí)機(jī)。

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第二篇：如何下好企業(yè)征收拆遷關(guān)停行政訴訟這盤棋（范文模版）

如何下好企業(yè)征收拆遷關(guān)停這盤棋

作者：北京吳少博律師事務(wù)所·10年企業(yè)拆遷關(guān)停維權(quán)

鄭重聲明：本文章為北京吳少博律師事務(wù)所原創(chuàng)文章，禁止同行轉(zhuǎn)載、偽原創(chuàng)等，其他平臺(tái)轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明出處。

有個(gè)成語(yǔ)叫“事半功倍”，說(shuō)的是用一半的功夫取得加倍的效果，北京吳少博律師事務(wù)所就多年來(lái)代理企業(yè)征收拆遷關(guān)停案件的經(jīng)驗(yàn)總結(jié)，對(duì)這個(gè)成語(yǔ)更是深有同感。在企業(yè)征收拆遷關(guān)停的案件中，找對(duì)了訴訟的方法和對(duì)策，很容易就為企業(yè)爭(zhēng)取到了應(yīng)得的利益和補(bǔ)償，找不對(duì)方法和對(duì)策，往往就“事倍功半”了，費(fèi)時(shí)費(fèi)力不說(shuō)，最后還拿不到合理的補(bǔ)償。所以我們說(shuō)，企業(yè)征收拆遷關(guān)停案件中，行政訴訟該不該打，什么時(shí)候打，就具體的哪一個(gè)行政行為來(lái)打這個(gè)訴訟，時(shí)機(jī)和方法很重要。

要分析企業(yè)征收拆遷關(guān)停中的行政訴訟，首先要弄清楚在這個(gè)過(guò)程中會(huì)有哪些行政行為可能出現(xiàn)。分析的時(shí)候就有各種要素要參進(jìn)來(lái)，各種方式要做進(jìn)去，然后才能得出我們最后的結(jié)論。有哪些具體行政行為可能會(huì)出現(xiàn)呢？

第一，行政征收行為，這里的征收是行政征收行為不是我們談的這個(gè)征收拆遷，是在這個(gè)過(guò)程當(dāng)中比如征收拆遷方要給企業(yè)施加壓力了，要來(lái)征收企業(yè)的土地稅、房產(chǎn)稅，這叫行政征收行為。

第二，行政許可行為，比如企業(yè)申請(qǐng)的環(huán)評(píng)征收拆遷方作為政府不批準(zhǔn)通過(guò)，這就是行政許可，或者企業(yè)申請(qǐng)了施工許可，申請(qǐng)了建設(shè)規(guī)劃許可政府不批準(zhǔn)等，目的是為了從行政手段上對(duì)被征收拆遷人施加壓力，迫使其屈服，這也有是可能出現(xiàn)的。

第三，行政處罰行為，這個(gè)就不過(guò)多贅述了，因?yàn)楹芎美斫?，?/p>

文章為吳少博律師原創(chuàng)，轉(zhuǎn)載請(qǐng)經(jīng)過(guò)本團(tuán)隊(duì)同意并注明出處。期拆除決定書、行政罰款、違章處罰等都是行政處罰行為。

第四，行政命令，比如最實(shí)際中發(fā)生多的就是鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府，也沒(méi)有走任何法定程序直接給企業(yè)下發(fā)個(gè)通知過(guò)來(lái)，要求限期搬遷、限期拆除等等，這就叫行政命令。在

第五，政強(qiáng)制行為，這個(gè)也是字面上的意思，拆除、強(qiáng)拆等等的都是行政強(qiáng)制行為。

第六，行政合同，比如企業(yè)和縣區(qū)人民政府之間簽訂的出讓土地的合同，這就叫行政合同，以及與政府簽簽訂的補(bǔ)償協(xié)議，也叫行政合同。

第七，行政裁決，政府部門作出的行政裁決，不管是對(duì)企業(yè)土地使用權(quán)的裁決還是最后對(duì)企業(yè)補(bǔ)償價(jià)值的裁決，征收補(bǔ)償決定的裁決，都是行政裁決。

這就是在企業(yè)征收拆遷關(guān)停的過(guò)程中可能出現(xiàn)的行政行為，這些行政行為雖然不是在一個(gè)案子中全部出現(xiàn)，但是也不是單獨(dú)發(fā)生。企業(yè)在遇到這些行政行為的時(shí)候，該不該提起行政訴訟，如果提起行政訴訟是針對(duì)哪一個(gè)行政行為發(fā)起訴訟，還是針對(duì)全部的行政行為發(fā)起訴訟，吳少博律師認(rèn)為可以從時(shí)機(jī)、方面、數(shù)量、效益四個(gè)方面來(lái)判斷。

首先是時(shí)機(jī)，這個(gè)行政訴訟打不打，什么時(shí)候打。企業(yè)要選擇這個(gè)訴訟打還是不打，打的話選擇什么樣的時(shí)機(jī)發(fā)起訴訟是最有利的，這個(gè)要從縱觀整個(gè)事件發(fā)展的進(jìn)程，以及給企業(yè)制造的障礙的阻力的程度來(lái)分析，選擇最有利的時(shí)機(jī)發(fā)起行政訴訟。

文章為吳少博律師原創(chuàng)，轉(zhuǎn)載請(qǐng)經(jīng)過(guò)本團(tuán)隊(duì)同意并注明出處。第二就是方面，打哪方面的訴訟問(wèn)題。有些企業(yè)主是碰到什么行政行為就打什么行政訴訟，碰到一個(gè)行政處罰就對(duì)處罰發(fā)起訴訟，碰到一個(gè)行政命令就對(duì)行政命令發(fā)起訴訟，碰到一個(gè)行政強(qiáng)制行為就對(duì)行政強(qiáng)制行為發(fā)起訴訟，這樣做是抵消而且浪費(fèi)時(shí)間和成本的，我們?cè)谶@個(gè)方面要講究一個(gè)戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù)問(wèn)題，圍點(diǎn)打援的問(wèn)題。有的是要打一圈訴訟，不是一個(gè)兩個(gè)，打一圈訴訟但是圍繞一個(gè)中心點(diǎn)，有的則是四兩撥千斤，打一個(gè)訴訟，起到另外的效果。同樣的，打哪方面訴訟，不一定是企業(yè)面臨什么問(wèn)題就打這方面訴訟，很多時(shí)候側(cè)面出擊，聲東擊西卻能取得極好的效果。

第三就是數(shù)量，打幾個(gè)訴訟，有的案子只需要發(fā)起一個(gè)行政訴訟就能解決，有的卻需要五個(gè)。我們代理的案件中最多的一個(gè)取得非常好效果的企業(yè)拆遷，我們發(fā)起了16個(gè)行政訴訟，整個(gè)給問(wèn)題從邊邊角角將征收拆遷方圍了起來(lái)，到最后都不給對(duì)方任何喘息的機(jī)會(huì)，所以說(shuō)選擇訴訟的數(shù)量，要根據(jù)企業(yè)所面臨的實(shí)際情況也要根據(jù)事情發(fā)展的進(jìn)程、發(fā)展時(shí)效、發(fā)展時(shí)間來(lái)確定。

第四就是效果，怎么來(lái)評(píng)價(jià)效果的問(wèn)題。第一個(gè)行政訴訟打完了，能取得什么效果我們應(yīng)該遞進(jìn)到第二個(gè)項(xiàng)目，第一個(gè)還沒(méi)打完的時(shí)候我們就啟動(dòng)了第二個(gè)行政訴訟，因?yàn)榍懊孢@一個(gè)已經(jīng)起到了一定的效果，雖然沒(méi)有判決，但是我們已經(jīng)可以啟動(dòng)第二個(gè)。要進(jìn)行效果的綜合評(píng)判，我們認(rèn)為評(píng)判的標(biāo)準(zhǔn)是，是否有積極的推動(dòng)事情解決的進(jìn)展，或達(dá)到了階段性的目的，比如是否達(dá)到了我方提起設(shè)想的用這個(gè)訴訟為企業(yè)爭(zhēng)取三個(gè)月或者六個(gè)月的繼續(xù)經(jīng)營(yíng)時(shí)間等。

文章為吳少博律師原創(chuàng)，轉(zhuǎn)載請(qǐng)經(jīng)過(guò)本團(tuán)隊(duì)同意并注明出處。在企業(yè)征收拆遷關(guān)停案件的行政訴訟中，企業(yè)必須綜合判斷以上這么幾個(gè)方面，對(duì)后續(xù)的進(jìn)展、要取得什么效果預(yù)先有一個(gè)心理預(yù)期和判斷，然后再啟動(dòng)行政訴訟，一定要有預(yù)測(cè)性，前瞻性。啟動(dòng)行政訴訟的時(shí)候不要盲目，不要因?yàn)榫o迫性的問(wèn)題就胡亂啟動(dòng)行政訴訟，也不要因?yàn)榇蛄诵姓V訟一個(gè)效果不佳放棄下一個(gè)。如果把企業(yè)征收拆遷關(guān)停比作一場(chǎng)棋道高手的博弈，那么征收拆遷方手中執(zhí)的是行政權(quán)力的棋子，企業(yè)和律師手中執(zhí)的就是行政訴訟的棋子，高明的棋手會(huì)從全局出發(fā)，調(diào)動(dòng)每一顆棋子來(lái)逼迫對(duì)方往自己預(yù)期的方向行走，步步緊逼，迫其就范。

溫馨提示：北京吳少博律師事務(wù)所，10年企業(yè)拆遷維權(quán)經(jīng)驗(yàn)，各位企業(yè)當(dāng)事人面臨拆遷征收時(shí)，補(bǔ)償?shù)?，補(bǔ)償不合理，政策強(qiáng)壓，斷水?dāng)嚯姅嗦返葐?wèn)題，請(qǐng)及時(shí)與我們聯(lián)系，避免錯(cuò)過(guò)律師介入的最好時(shí)機(jī)。

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