第一篇：公司注銷后的債務(wù)承擔(dān)問題

公司注銷后的債務(wù)承擔(dān)問題

一、依據(jù)

1、《公司法》

2、最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定

（二）》

3、《公司登記管理?xiàng)l例》

二、分析

公司注銷后債務(wù)承擔(dān)的問題，應(yīng)當(dāng)以是否經(jīng)過合法地清算程序的標(biāo)準(zhǔn)，區(qū)分為合法注銷及違法注銷，二者在注銷后債務(wù)承擔(dān)上的后果截然不同。

第一，公司合法注銷是指，公司清算義務(wù)人依照《公司法》第180條至第189條及其相關(guān)司法解釋之規(guī)定，在履行完畢清算程序后，向工商部門進(jìn)行注銷登記的行為。

其中清算程序主要包括以下幾個方面步驟：

1、公司解散的，由股東組成清算組進(jìn)行清算，或者由債權(quán)人申請人民法院進(jìn)行清算；

2、清算組在清算過程中應(yīng)清理債權(quán)債務(wù)，處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，并應(yīng)在合法的期間內(nèi)通知債權(quán)人并在報(bào)紙上公告；

3、公司財(cái)產(chǎn)在未清償有關(guān)債務(wù)前，不得分配給股東；清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告，向工商管理部門申請注銷公司登記；

在此期間，清算組成員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法履行清算義務(wù)，因故意或重大過失給公司或債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。因此，如公司是經(jīng)過合法清算，依照《公司法》第188條及《公司登記管理?xiàng)l例》第45條規(guī)定進(jìn)行注銷登記的，公司的民事主體資格業(yè)已消滅，公司和股東對公司以前的債務(wù)均無需承擔(dān)責(zé)任。

第二，公司違法注銷，主要是指公司清算義務(wù)人在未經(jīng)合法清算程序，即向工商登記部門申請注銷的行為。而未經(jīng)合法清算程序的行為，主要有以下幾種表現(xiàn)：

1、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，清算義務(wù)人拒不履行清算義務(wù)或消極履行清算義務(wù)，而導(dǎo)致公司資產(chǎn)流失。該種情況下，公司在法律意義上也未注銷；

2、清算義務(wù)人未按法定程序進(jìn)行清算，如未按照《公司法》第185條之規(guī)定，嚴(yán)格履行債權(quán)人通知程序，或在未清償企業(yè)債務(wù)的前提下對股東進(jìn)行分配等；

3、清算義務(wù)人在清算過程中轉(zhuǎn)移執(zhí)業(yè)資產(chǎn)或以明顯不合理的低價變賣企業(yè)財(cái)產(chǎn)，銷毀隱匿企業(yè)財(cái)務(wù)賬冊，指使企業(yè)資產(chǎn)狀況不明；

4、清算義務(wù)人未經(jīng)依法清算，即向工商部門出具虛假的清算報(bào)告，騙取工商部門辦理了企業(yè)注銷登記。

上述清算義務(wù)人的行為屬于《公司法》第一百九十條規(guī)定的“清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”的情形。

而最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定

（二）》在公司法基礎(chǔ)上對公司解散和清算部分進(jìn)行了更為細(xì)致的調(diào)整和規(guī)定。其中第十八條規(guī)定清算義務(wù)人未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持；清算義務(wù)人因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、帳冊、重要文件等滅失，無法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。第十九條規(guī)定清算義務(wù)人在公司解散后，惡意處置公司財(cái)產(chǎn)給債權(quán)人造成損失，或者未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報(bào)告騙取公司登記機(jī)關(guān)辦理法人注銷登記，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。該司法解釋為股東不當(dāng)清算應(yīng)承擔(dān)清償責(zé)任和賠償責(zé)任提供了更為直接的法律依據(jù)。

因此，如公司未經(jīng)合法的清算程序進(jìn)行注銷的，公司原股東應(yīng)當(dāng)對公司注銷前合法的債務(wù)人責(zé)任承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

三、相關(guān)案例

北京市昌平牧工商總公司訴石玉慧、陳晶晶企業(yè)出售案(公司清算)

（一）首部

1．判決書字號：北京市海淀區(qū)人民法院（2004）海民初字第4468號。

2．案由：企業(yè)出售案。

3．訴訟雙方

原告（反訴被告）：北京市昌平牧工商總公司。

法定代表人：蔣宗培，總經(jīng)理。

委托代理人：金蔚，北京市誠實(shí)律師事務(wù)所律師。

委托代理人：李興，北京市昌平牧工商總公司副總經(jīng)理。

被告（反訴原告）：石玉慧。

委托代理人：劉國華。

委托代理人：佟仰華。

被告（反訴原告）：陳晶晶。

委托代理人：劉國華。

委托代理人：佟仰華。

4．審級：一審。

5．審判機(jī)關(guān)和審判組織

審判機(jī)關(guān)：北京市海淀區(qū)人民法院。

合議庭組成人員：審判長：張鋼成；審判員：戴國、李春梅。

6．審結(jié)時間：2004年3月26日。

（二）一審訴辯主張

1．原告牧工商公司訴稱：1998年11月6日，原北京市昌平縣畜牧局（后變更為北京市昌平區(qū)畜牧局，以下簡稱“畜牧局”）與北京吉利必勝自動門技術(shù)有限公司（以下簡稱“吉利必勝公司”）簽訂了企業(yè)轉(zhuǎn)讓出售合同，合同約定畜牧局將其下屬的北京肉用種雞場轉(zhuǎn)讓出售給吉利必勝公司，轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)內(nèi)容為土地使用權(quán)、地上建筑物及供水、電、暖設(shè)施，轉(zhuǎn)讓金額為680萬元人民幣。后雙方又分別于1999年6月28日、2000年1月20日、2001年10月16日簽訂了補(bǔ)充協(xié)議和結(jié)算協(xié)議，將轉(zhuǎn)讓金額最終確定為591．30萬元，約定除已支付的轉(zhuǎn)讓款外，剩余未支付的轉(zhuǎn)讓款281．50萬元于2001年10月16日結(jié)算協(xié)議生效后支付100萬元，于2001年11月支付100萬元，2001年12月支付85．10萬元。結(jié)算協(xié)議生效后至2003年3月問，吉利必勝公司共支付200萬元轉(zhuǎn)讓款，至今尚欠85．10萬元。另外，吉利必勝公司已于2002年5月向工商部門申請注銷，清算組成員為該公司股東石玉慧、陳晶晶。畜牧局于2001年機(jī)構(gòu)改革時轉(zhuǎn)制為牧工商公司。起訴要求判令石玉慧、陳晶晶支付轉(zhuǎn)讓款85．10萬元及按同期存款利率支付自2002年1月1日至實(shí)際支付日止的利息，并承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。

2．被告石玉慧、陳晶晶辯稱：吉利必勝公司成立于1998年6月，企業(yè)性質(zhì)是有限責(zé)任公司，注冊資本80萬元，其二人系公司股東，分別出資56萬元、24萬元。2002年5月，吉利必勝公司向工商局提出注銷申請，并經(jīng)核準(zhǔn)注銷。在注銷工作中，其二人根據(jù)《公司法》的規(guī)定，在《中國工商報(bào)》三次刊登公告，通知債權(quán)人于2002年1月31日起90日內(nèi)向清算組申報(bào)債權(quán)。但在公告期內(nèi)，牧工商公司沒有向清算組申報(bào)債權(quán)，應(yīng)視為其已放棄債權(quán)。吉利必勝公司是有限責(zé)任公司，其二人作為股東以出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，其二人出資均全部到位，已完成對公司應(yīng)盡的責(zé)任，對公司的債權(quán)人不再負(fù)任何財(cái)產(chǎn)責(zé)任，公司的債權(quán)人也不可以直接向其二人主張債權(quán)。目前吉利必勝公司已經(jīng)注銷，訴訟主體已不存在，牧工商公司也放棄了債權(quán)，其二人不應(yīng)成為被告，也不應(yīng)承擔(dān)支付轉(zhuǎn)讓款、利息及訴訟費(fèi)的責(zé)任。故請求法院駁回牧工商公司的訴訟請求。

3．反訴原告石玉慧、陳晶晶反訴稱：牧工商公司未按合同約定在1998年12月31日前向吉利必勝公司交付變更為吉利必勝公司的國有土地使用證（帶出字）和已建成房屋的房屋所有權(quán)證，構(gòu)成違約，應(yīng)按合同約定承擔(dān)企業(yè)轉(zhuǎn)讓出售總金額10％的違約金。反訴要求判令牧工商公司向其二人支付違約金59．31萬元及支付自1999年1月1日至實(shí)際支付日的同期存款利息，并承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。

4．反訴被告牧工商公司辯稱：石玉慧、陳晶晶沒有提起反訴的主體資格。石玉慧、陳晶晶在吉利必勝公司清算期間并未清理牧工商公司與吉利必勝公司的債權(quán)債務(wù)，也未向牧工商公司主張過任何債權(quán)，現(xiàn)清算組已解散，石玉慧、陳晶晶實(shí)際已經(jīng)放棄了債權(quán)。石玉慧、陳晶晶的反訴請求已經(jīng)超過訴訟時效期間。吉利必勝公司曾在2000年7月25日向牧工商公司主張過違約責(zé)任，時至今日已經(jīng)3年有余，顯然不符合向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時效期間為2年的法律規(guī)定。石玉慧、陳晶晶的反訴請求無事實(shí)和法律依據(jù)，請求法院予以駁回。

（三）事實(shí)和證據(jù)

在審理過程中，牧工商公司提供如下證據(jù)材料：

1．1998年11月16日《企業(yè)轉(zhuǎn)讓出售合同》（4頁），證明畜牧局將北京肉用種雞場轉(zhuǎn)讓給吉利必勝公司；

2．昌平縣人民政府《關(guān)于整體出售北京肉用種雞場產(chǎn)權(quán)的批復(fù)》（2頁），證明昌平縣政府同意畜牧局轉(zhuǎn)讓北京肉用種雞場；

3．1999年6月28日《補(bǔ)充協(xié)議》（2頁），證明畜牧局與吉利必勝公司協(xié)商變更《企業(yè)轉(zhuǎn)讓出售合同》內(nèi)容；

4．2000年1月20日《補(bǔ)充協(xié)議》（1頁），證明吉利必勝公司確認(rèn)轉(zhuǎn)讓款尚未付清；

5．2001年10月16日《北京肉用種雞場轉(zhuǎn)讓出售金結(jié)算協(xié)議》（1頁），證明畜牧局與吉利必勝公司就未付的轉(zhuǎn)讓款、支付時間等事項(xiàng)協(xié)商進(jìn)行變更；

6．《內(nèi)資公司注銷信息》（1頁），證明吉利必勝公司于2002年5月27日被注銷；

7．《吉利必勝公司第二屆第一次股東會決議》（1頁）、《公司注銷登記申請書》（1頁）、《吉利必勝公司注銷清算報(bào)告》（1頁）、《吉利必勝公司確認(rèn)報(bào)告書》（1頁），證明石玉慧、陳晶晶組成清算組并承諾清算未盡事宜由二人負(fù)責(zé)，清算后吉利必勝公司剩余財(cái)產(chǎn)為31．10萬元；

8．昌平區(qū)人民政府《關(guān)于同意北京市昌平區(qū)畜牧公司更名為北京市昌平牧工商總公司的批復(fù)》（1頁），證明畜牧局更名為牧工商公司；

9．第3449559號北京市行政事業(yè)性統(tǒng)一銀錢收據(jù)（1頁），證明2002年3月1日吉利必勝公司用北京凱必盛自動門技術(shù)有限公司（以下簡稱凱必盛公司）的支票支付了50萬元轉(zhuǎn)讓款；

10．2002年7月1日《催款通知書》（1頁），證明畜牧局向吉利必勝公司催款并通知其辦理房產(chǎn)證過戶手續(xù)；

11．國內(nèi)特快專遞郵件詳情單（1頁）、催告函（1頁），證明畜牧局催告吉利必勝公司辦理房產(chǎn)證過戶手續(xù)；

12．北京供電公司委托收款結(jié)算電費(fèi)收據(jù)（1頁），證明畜牧局已經(jīng)結(jié)清北京肉用種雞場轉(zhuǎn)讓前的所有電費(fèi)；

13．北京肉用種雞場水電暖設(shè)備清單（1頁），證明畜牧局與吉利必勝公司辦理了水電暖設(shè)備的交接；

14．《凱必盛公司股東（發(fā)起人）名錄》（1頁）、《開業(yè)登記驗(yàn)資報(bào)告書》（1頁）、《驗(yàn)資說明》（1頁）、《公司設(shè)立登記審核表》（1頁）、《股東（發(fā)起人）名錄》（1頁），證明吉利必勝公司于2000年8月出資80萬元與他人共同成立凱必盛公司；

15．2001年7月8日《凱必盛公司章程修正案》（1頁）、2001年7月16日《公司變更登記申請書》（1頁）、《股東（發(fā)起人）名錄》（1頁）、2001年7月6日《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》（1頁）、2001年7月8日《股東會決議》（1頁），證明2001年7月吉利必勝公司將其合法持有的凱必盛公司80％的股份無償轉(zhuǎn)讓給石建榮；

16．2001年10月25日《公司變更登記申請書》（2頁）、2001年10月8日《凱必盛公司章程修正案》（1頁）、2001年10月8日《股東會決議》（1頁）《審計(jì)報(bào)告》（2頁）、《財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移協(xié)議書》（1頁）、2002年1月8日《股東會決議》（1頁），證明2001年10月吉利必勝公司以實(shí)物出資重新成為凱必盛公司的股東，持股95％。

17．2002年3月18日《公司變更登記申請書》（2頁）、2002年3月8日《凱必盛公司章程修正案》（1頁）、2002年3月8日《股東會決議》（1頁）、2002年3月8日《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》（1頁），證明2002年3月吉利必勝公司將其合法持有的凱必盛公司95％的股份無償轉(zhuǎn)讓給陳晶晶。

石玉慧、陳晶晶的質(zhì)證意見：

證據(jù)材料1～9，無異議；

證據(jù)材料10，真實(shí)性無異議。但因吉利必勝公司已經(jīng)注銷，畜牧局是將催款通知送到了凱必盛公司，通知書中談到的房產(chǎn)證已經(jīng)辦理完畢，與事實(shí)不符；

證據(jù)材料11，有異議。我們沒有收到這樣一個函，另外吉利必勝公司已經(jīng)注銷了，受送達(dá)人已經(jīng)不存在；

證據(jù)材料12，有異議。這個票據(jù)只能證明畜牧局一個月的電費(fèi)交納情況，不能說全部付清；

證據(jù)材料13，無異議；

證據(jù)材料14～17，真實(shí)性沒有異議，但與本案缺乏關(guān)聯(lián)性。

在審理過程中，石玉慧、陳晶晶提供如下證據(jù)材料：

1．1998年11月6日《企業(yè)轉(zhuǎn)讓出售合同》（4頁），證明畜牧局與吉利必勝公司訂立企業(yè)轉(zhuǎn)讓出售合同關(guān)系，雙方的權(quán)利義務(wù)均有明確約定；

2．1999年6月28日《補(bǔ)充協(xié)議》（2頁），證明雙方當(dāng)事人對合同內(nèi)容進(jìn)行了修改，其他未修改的條款繼續(xù)有效，包括違約責(zé)任條款；

3．2001年10月16日《北京肉用種雞場轉(zhuǎn)讓出售金結(jié)算協(xié)議》（1頁），證明結(jié)算協(xié)議最終確定了轉(zhuǎn)讓總金額，畜牧局還需繼續(xù)完成原合同之辦理房屋產(chǎn)權(quán)證的義務(wù)；

4．2000年7月25日《關(guān)于北京肉用種雞場轉(zhuǎn)讓出售金結(jié)算備忘》（2頁），證明由于畜牧局未按時完成辦理兩證的義務(wù)，我們向其催要了違約金；

5．2002年7月1日《催款通知書》（1頁），證明畜牧局告知我們房產(chǎn)證已辦理完畢與事實(shí)不符；

6．《中國工商報(bào)》報(bào)紙（3頁），證明吉利必勝公司按照《公司法》的規(guī)定登報(bào)通知債權(quán)人申報(bào)債權(quán)；

7．《注銷核準(zhǔn)通知書》（1頁），證明吉利必勝公司依法被注銷；

8．土地使用證（3頁），證明畜牧局辦證時間超過了合同約定的期限，明顯違約；

9．昌平縣計(jì)劃委員會《關(guān)于吉利必勝公司建設(shè)生產(chǎn)用房的立項(xiàng)批復(fù)》（1頁）；

10．昌平縣計(jì)劃委員會《關(guān)于吉利必勝公司建設(shè)生產(chǎn)配套用房的立項(xiàng)批復(fù)》（1頁）；

11．《建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同》和圖紙（7頁）；

12．《勘察綱要》（2頁）；

13．《工程地質(zhì)勘察報(bào)告》及勘察費(fèi)用支出票據(jù)（12頁）；

14．畜牧局拖欠電費(fèi)清單（1頁）；

9～14證明由于畜牧局的違約，給吉利必勝公司造成很大的損失；

15．關(guān)于吉利必勝公司向畜牧局索要房產(chǎn)證事宜的經(jīng)過，證明石玉慧、陳晶晶曾經(jīng)向畜牧局催要房屋所有權(quán)證；

16．張燕生書寫的關(guān)于大洼電的問題的說明，證明由于畜牧局欠供電局的電費(fèi)，造成停電，使吉利必勝公司不能開展正常的經(jīng)營活動（張燕生本人亦到庭作證）；

17．吉利必勝公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，證明吉利必勝公司注冊資本為80萬元，石玉慧出資56萬元，陳晶晶出資24萬元。

牧工商公司質(zhì)證意見：

證據(jù)材料1～3，沒有異議；

證據(jù)材料4，真實(shí)性沒有異議。該備忘錄是在結(jié)算協(xié)議之前簽訂的，雖然石玉慧、陳晶晶曾對我們主張過違約，但我們認(rèn)為雙方在后來的結(jié)算協(xié)議簽訂時，已經(jīng)解決了該問題；

證據(jù)材料5、6、7、8，沒有異議；

證據(jù)材料9～13，真實(shí)性沒有異議，但與本案沒有關(guān)聯(lián)性；

證據(jù)材料14，非供電局出具的證據(jù)，沒有效力；

證據(jù)材料15，出證的是對方的人員，有利害關(guān)系，沒有效力；

證據(jù)材料16，該證人是對方的人員，其證言及出具的說明缺乏客觀真實(shí)性，沒有效力；

證據(jù)材料17，沒有異議。

另外，本院根據(jù)石玉慧、陳晶晶的申請?jiān)诒本┕╇姽静焦╇姺止菊{(diào)取了關(guān)于北京雪域肯德福食品公司在1997年10月和1998年4月不欠電費(fèi)的證明。牧工商公司認(rèn)可該證明的效力，石玉慧、陳晶晶不認(rèn)可該證明的效力。

本院經(jīng)審查上述證據(jù)材料，并結(jié)合當(dāng)事人的質(zhì)證意見，認(rèn)為：牧工商公司提交的證據(jù)材料1、2、3、4、5、6、7、8、9、10、13及石玉慧、陳晶晶提交的證據(jù)材料1、2、3、4、5、6、7、8、17，均具備真實(shí)性、合法性和關(guān)聯(lián)性，作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)使用。

牧工商公司提交的證據(jù)材料11、12，沒有證明力；證明材料14、15、16、17，均與本院需查明的事實(shí)、與當(dāng)事人各自的訴訟請求及主張沒有關(guān)聯(lián)性。石玉慧、陳晶晶提交的證據(jù)材料9、10、11、12、13均與本院需查明的事實(shí)、與當(dāng)事人各自的訴訟請求及主張沒有關(guān)聯(lián)性，證據(jù)材料14、15、16及張燕生的證言，均不具備真實(shí)性及證明力。本院均不作為認(rèn)定本案事實(shí)的證據(jù)使用。本院調(diào)取的證明亦與本案無關(guān)，不作確認(rèn)。

法院根據(jù)以上確認(rèn)的證據(jù)，并結(jié)合當(dāng)事人當(dāng)庭陳述，認(rèn)定如下事實(shí)：

1998年11月6日，畜牧局與吉利必勝公司簽訂了《企業(yè)轉(zhuǎn)讓出售合同》，約定：畜牧局將其所有北京肉用種雞場轉(zhuǎn)讓出售給吉利必勝公司，包括企業(yè)占地面積65．69畝的土地使用權(quán)、企業(yè)占地面積65．69畝土地上的所有建筑物的所有權(quán)、企業(yè)供水、電、暖等設(shè)施；轉(zhuǎn)讓出售企業(yè)資產(chǎn)金額共計(jì)人民幣680萬元；轉(zhuǎn)讓出售年限為50年，自1998年12月18日至2048年12月18日止；吉利必勝公司在雙方簽訂本合同5日內(nèi)，向畜牧局交付人民幣80萬元預(yù)定金；畜牧局保證于1998年12月31日前向吉利必勝公司交付已變更登記為吉利必勝公司名稱的國有土地使用證（帶出字）和已建成房屋的房屋所有權(quán)證，吉利必勝公司收到以上兩證后，7日內(nèi)向畜牧局支付人民幣300萬元，畜牧局在收到此筆付款后3日內(nèi)，雙方交接設(shè)施、設(shè)備；在前兩次付款及設(shè)施、設(shè)備交接完畢后，吉利必勝公司于1999年3月31日前向畜牧局支付人民幣300萬元；變更登記土地使用證及辦理房屋所有權(quán)證需支付的有關(guān)手續(xù)費(fèi)雙方各承擔(dān)50％；畜牧局負(fù)責(zé)交納本合同涉及的土地使用權(quán)的出讓金；如畜牧局未能在1998年12月31日前將變更登記為吉利必勝公司名稱的國有土地使用證（帶出字）和已建成房屋的房屋所有權(quán)證交付吉利必勝公司，視為違約，畜牧局向吉利必勝公司返還預(yù)定金并支付國家規(guī)定的同期存款利息，同時向吉利必勝公司支付本合同轉(zhuǎn)讓出售金額10％的違約金；吉利必勝公司未能按合同付款約定向畜牧局支付款項(xiàng)，視為違約，吉利必勝公司向畜牧局支付本合同轉(zhuǎn)讓出售金額10％的違約金。

1998年11月6日，吉利必勝公司向畜牧局支付了80萬元的預(yù)付款。之后雙方辦理了鍋爐、壓力罐、水井、發(fā)電機(jī)、變壓器等設(shè)備、設(shè)施的交接。

1998年11月25日，北京市昌平縣人民政府發(fā)出《關(guān)于整體出售北京肉用種雞場產(chǎn)權(quán)的批復(fù)》，同意畜牧局向吉利必勝公司出售北京肉用種雞場。

1999年6月28日，畜牧局與吉利必勝公司簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》，對1998年11月6日的合同部分內(nèi)容作出變更：原合同中“企業(yè)占地面積65．69畝的土地使用權(quán)”改為“企業(yè)占地面積65．69畝的土地使用權(quán)，其中60．14畝為北京市房屋土地管理局頒發(fā)的土地使用證，5．55畝為昌平縣土地管理局頒發(fā)的土地使用證，由畜牧局負(fù)責(zé)為吉利必勝公司辦理轉(zhuǎn)讓手續(xù)”；原合同中“轉(zhuǎn)讓出售企業(yè)資產(chǎn)金額共計(jì)人民幣680萬元”改為“轉(zhuǎn)讓出售企業(yè)資產(chǎn)金額共計(jì)人民幣628．10萬元，其中60．14畝土地及房屋建筑物轉(zhuǎn)讓金為622．55萬元，5．55畝土地及地上物轉(zhuǎn)讓金為5．55萬元”；原合同中“轉(zhuǎn)讓出售年限為50年，自1998年12月18日至2048年12月18日止”改為“轉(zhuǎn)讓出售年限為50年，以吉利必勝公司取得國家有關(guān)土地管理部門頒發(fā)的正式國有土地使用證中規(guī)定的年限核算”；原合同中“在上述兩次付款及設(shè)施、設(shè)備交接完畢以后，吉利必勝公司于1999年3月31日前向畜牧局支付人民幣300萬元”改為“在上述兩次付款及設(shè)施、設(shè)備交接完畢以后，吉利必勝公司向畜牧局支付人民幣248．10萬元”。補(bǔ)充協(xié)議還約定，修改后的條款具有法律效力，原合同中被修改條款同時廢止，原合同中其他條款依然有效。

2000年1月20日，畜牧局與吉利必勝公司簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》，約定：（1）為了能讓北京市房屋土地管理局批準(zhǔn)我們的轉(zhuǎn)讓協(xié)議，應(yīng)他們的要求，畜牧局為市房地局出具了吉利必勝公司已經(jīng)全部足額交付轉(zhuǎn)讓金的證明；（2）此轉(zhuǎn)讓金交付證明為市房屋土地管理局開具，目的是讓其批準(zhǔn)雙方的轉(zhuǎn)讓協(xié)議，對雙方不具約束力；（3）關(guān)于吉利必勝公司給付畜牧局轉(zhuǎn)讓金的差額部分，何時給付，由雙方協(xié)商再定。

2000年3月20日，畜牧局將9942．80平方米及30110．60平方米的土地使用證進(jìn)行了變更，變更后的土地使用者為吉利必勝公司。

2000年7月25日，吉利必勝公司向畜牧局發(fā)出《關(guān)于北京肉用種雞場轉(zhuǎn)讓出售金結(jié)算備忘》，記載：（1）結(jié)算依據(jù)：轉(zhuǎn)讓出售企業(yè)資產(chǎn)金額共計(jì)人民幣628．10萬元（其中，60．14畝土地及房屋建筑物轉(zhuǎn)讓金為622．55萬元，5．55畝土地及地上物轉(zhuǎn)讓金為5．55萬元）；轉(zhuǎn)讓出售年限為50年，由吉利必勝公司取得國家有關(guān)土地管理部門頒發(fā)的正式國有土地使用證中規(guī)定的年限核算；變更登記土地使用證及辦理房屋所有權(quán)證需支付的有關(guān)手續(xù)費(fèi)雙方各承擔(dān)50％；吉利必勝公司在雙方簽訂本合同5日內(nèi)，向畜牧局交付人民幣80萬元的預(yù)定金；畜牧局保證于1998年12月31日前向吉利必勝公司交付已變更登記為吉利必勝公司名稱的國有土地使用證（帶出字）和已建成房屋的房屋所有權(quán)證，吉利必勝公司收到以上兩證后，7日內(nèi)向畜牧局支付人民幣300萬元，畜牧局在收到此筆付款后3日內(nèi)，雙方辦理設(shè)施、設(shè)備的交接并在交接書上簽字蓋章；在上述兩次付款及設(shè)施、設(shè)備交接完畢后，吉利必勝公司向畜牧局支付人民幣248．10萬元；如畜牧局未能在1998年12月31日前將變更登記為吉利必勝公司名稱的國有土地使用證（帶出字）和已建成房屋的房屋所有權(quán)證交付吉利必勝公司，視為違約，畜牧局向吉利必勝公司返還預(yù)定金并支付國家規(guī)定的同期存款利息，同時向吉利必勝公司支付本合同轉(zhuǎn)讓出售金額10％的違約金；吉利必勝公司未能按合同付款約定向畜牧局支付款項(xiàng)，視為違約，吉利必勝公司向昌平畜牧局支付本合同轉(zhuǎn)讓出售金額10％的違約金。（2）吉利必勝公司付款情況：1998年11月6日付80萬元、1999年5月19日付208萬元、1999年6月10日付20萬元，共計(jì)308萬元。（3）結(jié)算公式：轉(zhuǎn)讓出售總金額－已付金額－出讓至轉(zhuǎn)讓時間差額的金額±變更登記土地使用證及辦理房屋所有權(quán)證需交付的有關(guān)手續(xù)費(fèi)±違約金額一結(jié)算時吉利必勝公司應(yīng)付金額。（4）變更登記土地使用證及辦理房屋所有權(quán)證需要支付的有關(guān)手續(xù)費(fèi)：畜牧局提出八項(xiàng)費(fèi)用共計(jì)71116元，吉利必勝公司提出四項(xiàng)費(fèi)用，共計(jì)167073．70元；手續(xù)費(fèi)－（167073．70元－71116元）×50％47978．85元，畜牧局應(yīng)承擔(dān)47978．85元。（5）違約罰金：畜牧局在1998年12月31日前未能將變更登記為吉利必勝公司名稱的國有土地使用證（帶出字）和建成的房屋所有權(quán)證交付吉利必勝公司，畜牧局按違約責(zé)任返還80萬元定金＋利息15240元＋62．81萬元（轉(zhuǎn)讓出售金額的10％）共計(jì)1443340元給吉利必勝公司。（6）出讓期至轉(zhuǎn)讓期年限之差的金額：出讓合同于1999年5月31日訂東場30110．6平方米、1999年6月1日訂西場9942．80平方米，轉(zhuǎn)讓合同于2000年3月6日簽訂，時間差為278天，時間差金額為344．164元×278－95677．59元。（7）計(jì)算時吉利必勝公司應(yīng)付金額：1614003．56元，公式：628．10萬元（轉(zhuǎn)讓金額）－308萬元（已付款）－95677．59元（差額時間金額）－47978．85元（手續(xù)費(fèi)用）－1443340元（違約罰金）－1614003．56元。畜牧局的李興收到該份文件后簽署意見：初閱即感貴方太欠誠意，條件令人無法接受。

2001年7月12日，畜牧局將3479．41平方米的土地使用證變更，變更后的土地使用者為吉利必勝公司。

2001年10月16日，畜牧局與吉利必勝公司簽訂了《北京肉用種雞轉(zhuǎn)讓出售金結(jié)算協(xié)議》（以下簡稱《結(jié)算協(xié)議》），約定：（1）轉(zhuǎn)讓出售總金額為人民幣628．10萬元，減去吉利必勝公司已付的308萬元，再減去35萬元（由于多種因素，畜牧局給吉利必勝公司的款項(xiàng)），最終吉利必勝公司再向畜牧局支付人民幣285．10萬元；（2）本協(xié)議生效后，畜牧局向吉利必勝公司交付5．55畝土地使用證的正式文本；（3）在本協(xié)議生效后，畜牧局要繼續(xù)完成原合同的工作內(nèi)容，辦理房屋所有權(quán)證手續(xù)，其辦證所需費(fèi)用由吉利必勝公司支付；（4）水電設(shè)備、設(shè)施等過戶手續(xù)以及原種雞場拖欠供電局的電費(fèi)按誰用誰交原則由雙方共同辦理；（5）支付辦法：在本協(xié)議生效后，吉利必勝公司先向畜牧局支付100萬元結(jié)算金；2001年11月再支付100萬元結(jié)算金；2001年12月最后支付85．10萬元結(jié)算金。該《結(jié)算協(xié)議》簽訂后，吉利必勝公司共向畜牧局支付了200萬元。

2002年1月8日，吉利必勝公司召開第二屆第一次股東會，股東會決議：注銷吉利必勝公司，即日起由石玉慧、陳晶晶二人組成清算組，石玉慧為清算小組負(fù)責(zé)人，清算后報(bào)股東會確認(rèn)。

2002年1月31日、2002年2月6日、2002年2月12日，吉利必勝公司清算組在《中國工商報(bào)》上刊登公告：吉利必勝公司擬向公司登記機(jī)關(guān)申請注銷登記，清算組由石玉慧等人組成，請債權(quán)人于2002年1月31日起90日內(nèi)向本公司清算組申報(bào)債權(quán)。但吉利必勝公司清算組未在成立之日起10日內(nèi)書面通知畜牧局申報(bào)債權(quán)。

2002年3月1日，吉利必勝公司清算組用凱必盛公司的支票向畜牧局支付了50萬元的轉(zhuǎn)讓款。

2002年4月25日，吉利必勝公司向工商管理部門提交了《公司注銷登記申請書》，在公司債權(quán)債務(wù)清理情況一欄載明：公司債權(quán)債務(wù)已清理完畢，未盡事宜，由清算組成員負(fù)責(zé)。股東石玉慧、陳晶晶簽字。

2002年5月1日，吉利必勝公司作出注銷清算報(bào)告，載明：本公司自1998年6月4日成立至今，由于行業(yè)競爭激烈，訂貨合同不多，在整個經(jīng)營過程中，本公司及時繳納各種稅款，按時支付職工工資及福利，從未出現(xiàn)拖欠情況，本公司的債權(quán)、債務(wù)現(xiàn)已清理完畢，公司現(xiàn)剩余財(cái)產(chǎn)共計(jì)31．10萬元，可按股東出資比例進(jìn)行分配完。同日，石玉慧、陳晶晶出具確認(rèn)報(bào)告書，載明：本公司清算組成員石玉慧、陳晶晶二人對公司財(cái)產(chǎn)、物品、債權(quán)債務(wù)等情況進(jìn)行逐一清理后，現(xiàn)已將清算報(bào)告上報(bào)股東會研究，經(jīng)全體股東會成員研究一致予以確認(rèn)。案例要旨：

1、本院認(rèn)為，根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司經(jīng)合法清算程序后注銷的，其民事主體資格消滅，公司的債權(quán)人未獲清償?shù)膫鶛?quán)不再予以清償；股東對公司的債務(wù)不再承擔(dān)清償責(zé)任。股東不是公司債務(wù)的承受主體，其并不當(dāng)然就是公司債權(quán)人的被告，但如果公司股東未嚴(yán)格依法履行清算義務(wù)或是清算主體在公司注銷登記后對遺留的債務(wù)承諾負(fù)責(zé)的，則作為公司清算主體的股東應(yīng)承擔(dān)清償責(zé)任。

2、本院認(rèn)為，石玉慧、陳晶晶未嚴(yán)格依法履行清算義務(wù)。主要理由是：我國《公司法》第一百九十四條第一款規(guī)定：“清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告三次。”本院認(rèn)為，該條款的立法宗旨是為了在清算過程中最充分地保護(hù)債權(quán)人的利益，其意系指清算組應(yīng)當(dāng)對其明知的確定的債權(quán)人采用書面通知的形式，對于其無法確定的債權(quán)人采用公告的形式，通知債權(quán)人申報(bào)債權(quán)。從信息的傳遞與接收的角度而言，由于書面通知比公告通知使債權(quán)人更直接、更方便、更經(jīng)濟(jì)地獲取通知的信息，因而它對債權(quán)人來說更為穩(wěn)妥、適當(dāng)。因此，清算義務(wù)人應(yīng)首先采用書面的形式通知債權(quán)人。其次，從該條款規(guī)定所采用“并”字的用詞來看，書面通知和公告通知處于并列的地位。由此可見，《公司法》第一百九十四條第一款無論是其立法本意還是從其字面含義去解釋，書面和公告兩種通知形式是針對不同類型債權(quán)人的，不能相互替代，不能用刊登公告的形式代替書面通知。

注：上述案例中所引用的《公司法》是為2006年頒行的公司法，部分法條編號有變。

最高人民法院指導(dǎo)案例9號：上海存亮貿(mào)易有限公司訴蔣志東、王衛(wèi)明等買賣合同糾紛案

（最高人民法院審判委員會討論通過 2012年9月18日發(fā)布）裁判要點(diǎn)

有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，應(yīng)當(dāng)依法在公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后履行清算義務(wù)，不能以其不是實(shí)際控制人或者未實(shí)際參加公司經(jīng)營管理為由，免除清算義務(wù)。

基本案情

原告上海存亮貿(mào)易有限公司（簡稱存亮公司）訴稱：其向被告常州拓恒機(jī)械設(shè)備有限公司（簡稱拓恒公司）供應(yīng)鋼材，拓恒公司尚欠貨款1395228.6元。被告房恒福、蔣志東和王衛(wèi)明為拓恒公司的股東，拓恒公司未年檢，被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照，至今未組織清算。因其怠于履行清算義務(wù)，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)流失、滅失，存亮公司的債權(quán)得不到清償。根據(jù)公司法及相關(guān)司法解釋規(guī)定，房恒福、蔣志東和王衛(wèi)明應(yīng)對拓恒公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。故請求判令拓恒公司償還存亮公司貨款1395228.6元及違約金，房恒福、蔣志東和王衛(wèi)明對拓恒公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

被告蔣志東、王衛(wèi)明辯稱：1.兩人從未參與過拓恒公司的經(jīng)營管理；2.拓恒公司實(shí)際由大股東房恒?？刂?，兩人無法對其進(jìn)行清算；3.拓恒公司由于經(jīng)營不善，在被吊銷營業(yè)執(zhí)照前已背負(fù)了大量債務(wù)，資不抵債，并非由于蔣志東、王衛(wèi)明怠于履行清算義務(wù)而導(dǎo)致拓恒公司財(cái)產(chǎn)滅失；4.蔣志東、王衛(wèi)明也曾委托律師對拓恒公司進(jìn)行清算，但由于拓恒公司財(cái)物多次被債權(quán)人哄搶，導(dǎo)致無法清算，因此蔣志東、王衛(wèi)明不存在怠于履行清算義務(wù)的情況。故請求駁回存亮公司對蔣志東、王衛(wèi)明的訴訟請求。

被告拓恒公司、房恒福未到庭參加訴訟，亦未作答辯。法院經(jīng)審理查明：2007年6月28日，存亮公司與拓恒公司建立鋼材買賣合同關(guān)系。存亮公司履行了7095006.6元的供貨義務(wù)，拓恒公司已付貨款5699778元，尚欠貨款1395228.6元。另，房恒福、蔣志東和王衛(wèi)明為拓恒公司的股東，所占股份分別為40％、30％、30％。拓恒公司因未進(jìn)行年檢，2008年12月25日被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照，至今股東未組織清算?，F(xiàn)拓恒公司無辦公經(jīng)營地，帳冊及財(cái)產(chǎn)均下落不明。拓恒公司在其他案件中因無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行被中止執(zhí)行。

裁判結(jié)果

上海市松江區(qū)人民法院于2009年12月8日作出（2009）松民二（商）初字第1052號民事判決：

一、拓恒公司償付存亮公司貨款1395228.6元及相應(yīng)的違約金；

二、房恒福、蔣志東和王衛(wèi)明對拓恒公司的上述債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。宣判后，蔣志東、王衛(wèi)明提出上訴。上海市第一中級人民法院于2010年9月1日作出（2010）滬一中民四（商）終字第1302號民事判決：駁回上訴，維持原判。

裁判理由

法院生效裁判認(rèn)為：存亮公司按約供貨后，拓恒公司未能按約付清貨款，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的付款責(zé)任及違約責(zé)任。房恒福、蔣志東和王衛(wèi)明作為拓恒公司的股東，應(yīng)在拓恒公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后及時組織清算。因房恒福、蔣志東和王衛(wèi)明怠于履行清算義務(wù)，導(dǎo)致拓恒公司的主要財(cái)產(chǎn)、帳冊等均已滅失，無法進(jìn)行清算，房恒福、蔣志東和王衛(wèi)明怠于履行清算義務(wù)的行為，違反了公司法及其司法解釋的相關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)對拓恒公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。拓恒公司作為有限責(zé)任公司，其全體股東在法律上應(yīng)一體成為公司的清算義務(wù)人。公司法及其相關(guān)司法解釋并未規(guī)定蔣志東、王衛(wèi)明所辯稱的例外條款，因此無論蔣志東、王衛(wèi)明在拓恒公司中所占的股份為多少，是否實(shí)際參與了公司的經(jīng)營管理，兩人在拓恒公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，都有義務(wù)在法定期限內(nèi)依法對拓恒公司進(jìn)行清算。

關(guān)于蔣志東、王衛(wèi)明辯稱拓恒公司在被吊銷營業(yè)執(zhí)照前已背負(fù)大量債務(wù)，即使其怠于履行清算義務(wù)，也與拓恒公司財(cái)產(chǎn)滅失之間沒有關(guān)聯(lián)性。根據(jù)查明的事實(shí)，拓恒公司在其他案件中因無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行被中止執(zhí)行的情況，只能證明人民法院在執(zhí)行中未查找到拓恒公司的財(cái)產(chǎn)，不能證明拓恒公司的財(cái)產(chǎn)在被吊銷營業(yè)執(zhí)照前已全部滅失。拓恒公司的三名股東怠于履行清算義務(wù)與拓恒公司的財(cái)產(chǎn)、帳冊滅失之間具有因果聯(lián)系，蔣志東、王衛(wèi)明的該項(xiàng)抗辯理由不成立。蔣志東、王衛(wèi)明委托律師進(jìn)行清算的委托代理合同及律師的證明，僅能證明蔣志東、王衛(wèi)明欲對拓恒公司進(jìn)行清算，但事實(shí)上對拓恒公司的清算并未進(jìn)行。據(jù)此，不能認(rèn)定蔣志東、王衛(wèi)明依法履行了清算義務(wù)，故對蔣志東、王衛(wèi)明的該項(xiàng)抗辯理由不予采納。

第二篇：公司注銷后的債務(wù)承擔(dān)問題

公司注銷后的債務(wù)承擔(dān)問題

鄭巍立

根據(jù)《公司法》第189條規(guī)定，“公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告，報(bào)股東會、股東大會或者人民法院確認(rèn)，并報(bào)送公司登記機(jī)關(guān)，申請注銷公司登記，公告公司終止”?！豆镜怯浌芾?xiàng)l例》第45條規(guī)定，“ 經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)注銷登記，公司終止”。由此可見，公司在履行了清算程序辦理了注銷登記后，公司法人資格終止。公司辦理注銷登記意味著公司作為一個具有獨(dú)立法人人格的擬制人的消亡，如同自然人的死亡。但是，公司存續(xù)期間所產(chǎn)生的債務(wù)是否也是“人死賬爛”呢？筆者擬就該問題進(jìn)行探討。

公司法規(guī)定，公司解散的，有股東組成清算組進(jìn)行清算；股東在清算過程中應(yīng)清理債權(quán)債務(wù)，處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)；清算組應(yīng)通知債權(quán)人并在報(bào)紙上公告；公司財(cái)產(chǎn)在未清償有關(guān)債務(wù)前，不得分配給股東；清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告，申請注銷公司登記；清算組成員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法履行清算義務(wù)，因故意或重大過失給公司或債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

在企業(yè)清算期間，清算組是企業(yè)的執(zhí)行機(jī)關(guān)，按照清算程序執(zhí)行企業(yè)清算期間的各項(xiàng)事務(wù)，清算組成員在企業(yè)的這個特殊時期擔(dān)負(fù)著操作和執(zhí)行具體事務(wù)的工作。清算人執(zhí)行的清算事務(wù)主要包括：妥善保管公司財(cái)物、編制企業(yè)資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單、向債權(quán)人發(fā)出通知和刊登公告、處理公司未了業(yè)務(wù)、清償職工工資、清繳所欠稅款；對外收取債權(quán)、變賣企業(yè)資產(chǎn)、清償公司債務(wù)、代表公司參與民事訴訟活動、辦理企業(yè)注銷登記等。

清算人未盡清算義務(wù)或不當(dāng)履行清算義務(wù)主要有以下幾種表現(xiàn)：

1、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，清算義務(wù)人拒不履行清算義務(wù)或消極履行清算義務(wù)，導(dǎo)致資產(chǎn)流失，債權(quán)因超過訴訟時效或債務(wù)人財(cái)產(chǎn)狀況惡化等原因而無法實(shí)現(xiàn)；

2、清算義務(wù)人未按法定程序進(jìn)行清算，如未通知所有債權(quán)人或未刊登清算公告，在未清償企業(yè)債務(wù)的前提下對股東進(jìn)行分配等；

3、清算義務(wù)人在清算過程中轉(zhuǎn)移執(zhí)業(yè)資產(chǎn)或以明顯不合理的低價變賣企業(yè)財(cái)產(chǎn)，銷毀隱匿企業(yè)財(cái)務(wù)賬冊，指使企業(yè)資產(chǎn)狀況不明；

4、清算義務(wù)人未經(jīng)依法清算，即向工商部門出具虛假的清算報(bào)告，騙取工商部門辦理了企業(yè)注銷登記。

上述清算義務(wù)人的行為屬于《公司法》第一百九十條規(guī)定的“清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”的情形。最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定

（二）》在公司法基礎(chǔ)上對公司解散和清算部分進(jìn)行了更為細(xì)致的調(diào)整和規(guī)定。其中第十八條規(guī)定清算義務(wù)人未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持；清算義務(wù)人因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、帳冊、重要文件等滅失，無法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。第十九條規(guī)定清算義務(wù)人在公司解散后，惡意處置公司財(cái)產(chǎn)給債權(quán)人造成損失，或者未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報(bào)告騙取公司登記機(jī)關(guān)辦理法人注銷登記，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。該司法解釋為股東不當(dāng)清算應(yīng)承擔(dān)清償責(zé)任和賠償責(zé)任提供了更為直接的法律依據(jù)。

有限責(zé)任公司的模式賦予了公司獨(dú)立人格，既滿足了投資者投資的需要，也使投資者的風(fēng)險(xiǎn)得以限制，但是，這一制度在限制投資者風(fēng)險(xiǎn)的同時，加大了債權(quán)人的風(fēng)險(xiǎn)。公司股東特別是控股股東掌控著公司的運(yùn)營，影響著債權(quán)人的風(fēng)險(xiǎn)。因此，公司法對有限責(zé)任公司股東的權(quán)利予以了限制和規(guī)范，規(guī)定了股東濫用公司獨(dú)立法人地位，以及侵犯公司權(quán)利和債權(quán)人權(quán)利的清償和賠償責(zé)任，并在公司清算中設(shè)置了一系列旨在保護(hù)債權(quán)人利益的制度，使債權(quán)人的利益在公司解散時能夠得到救濟(jì)。其中，清算賠償責(zé)任是在公司清算過程中清算義務(wù)人的民事賠償責(zé)任，是指清算義務(wù)人在公司解散后，因未盡清算義務(wù)而給公司、股東或債權(quán)人造成的經(jīng)濟(jì)損失應(yīng)予賠償?shù)呢?zé)任制度，是因清算義務(wù)人的不當(dāng)作為行為或消極不作為行為而依法應(yīng)承擔(dān)的侵害債權(quán)的民事賠償責(zé)任。下面筆者擬就清算賠償責(zé)任的性質(zhì)、構(gòu)成等要素進(jìn)行分析。

一、責(zé)任的性質(zhì)——侵害債權(quán)的侵權(quán)責(zé)任

清算人應(yīng)當(dāng)履行清算義務(wù)而不履行造成公司債權(quán)人利益受損的賠償責(zé)任，以及清算人惡意處置公司財(cái)產(chǎn)造成公司債權(quán)人利益受損的賠償責(zé)任，均屬于侵權(quán)責(zé)任。這種侵權(quán)責(zé)任與一般的侵害物權(quán)、人身權(quán)等絕對權(quán)的侵權(quán)責(zé)任不同，是一種侵害作為相對權(quán)的債權(quán)的侵權(quán)責(zé)任。清算義務(wù)人承擔(dān)責(zé)任的根據(jù)在于，清算義務(wù)人怠于履行清算義務(wù)的不作為行為或者惡意處置公司財(cái)產(chǎn)的行為導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)減損，從而損害債權(quán)人的利益，行為與損失之間具有因果關(guān)系。我國《公司法》第190條第3款規(guī)定：“清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”，也可以得出債權(quán)侵權(quán)的結(jié)論。

二、構(gòu)成要件

結(jié)合相關(guān)學(xué)說和立法實(shí)踐，筆者認(rèn)為清算人的侵權(quán)損害賠償責(zé)任應(yīng)包括四個構(gòu)成要件：一是清算義務(wù)人不當(dāng)清算，造成被解散公司財(cái)產(chǎn)流失、貶值等不作為的侵權(quán)行為，包括公司解散后，清算義務(wù)人無正當(dāng)理由不清算，或在清算過程中存在不依法定程序，不當(dāng)處置財(cái)產(chǎn)等；二是因清算義務(wù)人的侵權(quán)行為造成了被解散公司賴以清償債務(wù)財(cái)產(chǎn)的減少，造成了債權(quán)人的實(shí)際損失;三是清算人的侵權(quán)行為是造成債權(quán)人實(shí)際損失的直接原因，即正因?yàn)榍逅闳俗鳛楹筒蛔鳛榈那謾?quán)行為直接導(dǎo)致了債權(quán)人債權(quán)的不能實(shí)現(xiàn)或者不能完全實(shí)現(xiàn);四是清算人對其侵權(quán)行為具有過錯。

三、賠償范圍——以債權(quán)人的債權(quán)受到的實(shí)際損失為限

清算人在承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任時，其賠償?shù)姆秶嗌伲且粋€值得探討的問題。歸納起來，目前學(xué)界主要有三種意見：一是根據(jù)具體情況而定;二是對公司債務(wù)負(fù)全部清償責(zé)任;三是補(bǔ)償責(zé)任，即在公司財(cái)產(chǎn)受損失的范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。公司法解釋二持第三種意見。

清算人怠于履行清算義務(wù)，對債權(quán)人造成損失只是一種可能性，并不當(dāng)然造成損失，二者之間并無必然的因果關(guān)系。尤其在實(shí)踐中，在公司未經(jīng)清算就注銷或者公司解散后不履行組織清算義務(wù)的情況下，債權(quán)人的債權(quán)不能實(shí)現(xiàn)的原因是多方面的，有可能是公司本身就己經(jīng)不具有清償能力。雖然進(jìn)行全額賠償?shù)呢?zé)任范圍較易確定，而且也能充分保護(hù)債權(quán)人利益，但與法人獨(dú)立責(zé)任原則以及侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件存在沖突，而且，在清算人怠于履行清算義務(wù)并未造成相當(dāng)嚴(yán)重后果的情況下，對債權(quán)人有過度保護(hù)之嫌。因此，清算人侵權(quán)損害賠償?shù)姆秶鷳?yīng)以公司債權(quán)人的債權(quán)受到的實(shí)際損失為限。

四、舉證責(zé)任倒置的問題。

基于公司債權(quán)人與公司清算人在對公司財(cái)產(chǎn)及有關(guān)信息控制上的不對稱性，在確定損失賠償范圍時可采取因果關(guān)系推定和舉證責(zé)任倒置等方法來處理。即在因果關(guān)系方面，不要求債權(quán)人對侵權(quán)行為與損害后果的必然聯(lián)系進(jìn)行舉證，可以根據(jù)清算人怠于履行清算義務(wù)的客觀事實(shí)，推定其行為給債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)帶來了損失。同時應(yīng)賦予清算人免責(zé)抗辯的權(quán)利：清算人如果能夠證明公司債權(quán)人的全部或部分損失并非自己的過錯行為造成，而是其他原因?qū)е碌?，可以就反證全部或部分免責(zé)。

五、侵權(quán)賠償責(zé)任不以清算責(zé)任為前置

債權(quán)人請求清算人承擔(dān)侵權(quán)的賠償責(zé)任，是否以清算程序?yàn)榍爸?，我國《公司法》沒有明確規(guī)定，在公司法解釋二出臺前,最高人民法院在此問題上的態(tài)度亦曾出現(xiàn)反復(fù)?，F(xiàn)在根據(jù)公司法解釋二的規(guī)定，債權(quán)人可以直接起訴要求清算人承擔(dān)賠償責(zé)任，這有利于債權(quán)人更好地保護(hù)自己的合法權(quán)益。如果債權(quán)人為保護(hù)自己的利益，要經(jīng)過兩次訴訟，耗費(fèi)時間長，支付費(fèi)用多，必然造成訟累，與方便當(dāng)事人、方便法院的“兩便原則”相違背。因此，債權(quán)人請求清算人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任不以判決承擔(dān)清算責(zé)任不履行為前提，而允許債權(quán)人直接以侵害債權(quán)為由起訴清算義務(wù)人，更好地保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益。

一、關(guān)于注銷承諾的責(zé)任承擔(dān)

公司法解釋二第二十條明確規(guī)定：“公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記，股東或者第三人在公司登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記時承諾對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持?！?/p>

理論界的普遍觀點(diǎn)認(rèn)為，注銷承諾屬置備于工商登記文件中的“對公承諾” 即因工商登記文件是公開的，故將注銷承諾置備于工商登記文件中，就具有了一定的公開、公示性。但是，也有觀點(diǎn)認(rèn)為注銷承諾屬民法中的債務(wù)承擔(dān)，被注銷企業(yè)的債權(quán)人可以直接向承諾人主張清償債務(wù)，這更有利于保護(hù)債權(quán)人的權(quán)益。

注銷承諾的表現(xiàn)形式以及法院的判決一般有三種：

1、清理的承諾。即承諾對企業(yè)注銷后遺留或者未清理債務(wù)，負(fù)責(zé)處理。在審判實(shí)務(wù)中，因未明確表示由承諾人對注銷企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)民事責(zé)任，故一般只認(rèn)定該承諾人對企業(yè)遺留或未清理的債務(wù)進(jìn)行清算。因此，債權(quán)人無法直接追究承諾人的清償責(zé)任，法院只能查明注銷企業(yè)的剩余財(cái)產(chǎn)去向，承諾人是否接受了注銷企業(yè)財(cái)產(chǎn)和判令其在接收財(cái)產(chǎn)權(quán)益的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。另外，承諾人如果對注銷后的企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)有過錯而造成損失的，在造成損失的范圍內(nèi)對企業(yè)法人的債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。

2.債務(wù)承擔(dān)的承諾。即承諾人明確承諾由其代為償還企業(yè)的遺留的債務(wù)。在審判實(shí)務(wù)中，法院在查明清算義務(wù)人的范圍之后可判令清算義務(wù)人從公司獲得的財(cái)產(chǎn)或權(quán)益范圍為限對公司注銷后未處理的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任，承諾人承擔(dān)連帶責(zé)任。清算義務(wù)人必須對接收多少剩余財(cái)產(chǎn)予以舉證，否則清算義務(wù)人承擔(dān)全部債務(wù)的清償責(zé)任，承諾人承擔(dān)連帶責(zé)任。如果承諾人本身是清算義務(wù)人，該清算義務(wù)人必須對接收多少剩余財(cái)產(chǎn)予以舉證，否則清算義務(wù)人承擔(dān)全部債務(wù)的清償責(zé)任。承諾人如果對注銷后的企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)有過錯而造成損失的，在造成損失的范圍內(nèi)對企業(yè)法人的債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。若注銷承諾書中載有“保證”、“擔(dān)?！弊謽樱梢暈閭鶆?wù)承擔(dān)方式予以處理。

3.虛假清理的承諾。即承諾注銷的企業(yè)的債權(quán)債務(wù)已清理完畢（包括有關(guān)文件內(nèi)容中注有“股東會確認(rèn)清算報(bào)告”字樣），未表明對企業(yè)遺留或者未清理債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，事實(shí)上企業(yè)債務(wù)并未清理或未完全清理。在審判實(shí)務(wù)中，若為虛假清理承諾，應(yīng)不屬于公司法解釋二第二十條第二款的承擔(dān)公司債務(wù)責(zé)任的承諾。而屬于公司法解釋二第十九條規(guī)定的情形，以虛假清算報(bào)告騙取工商登記機(jī)關(guān)辦理企業(yè)法人注銷登記的，由于承諾人（包括清算義務(wù)人）采用欺詐手段騙取企業(yè)注銷，嚴(yán)重侵害了債權(quán)人利益，故應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。清算義務(wù)人為多人時，相互之間承擔(dān)連帶責(zé)任。

第三篇：關(guān)于公司注銷后的債務(wù)承擔(dān)問題

關(guān)于公司注銷后的債務(wù)承擔(dān)有關(guān)問題

當(dāng)前經(jīng)濟(jì)糾紛案件及勞動爭議案件劇增，受金融危機(jī)的影響，公司稍有不慎就面臨資金鏈斷裂，為了逃避責(zé)任，有些企業(yè)主就通過注銷公司的手段，希借此逃避應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任。有的公司一方面應(yīng)訴，一方面著手解散公司。等到原告方好不容易經(jīng)過仲裁、一審、二審的漫長程序，獲得生效的法院判決去申請執(zhí)行時，才發(fā)現(xiàn)公司已經(jīng)不存在了。可是，是否這就可以逃避債務(wù)呢?

公司的注銷通常有如下原因：

一、因破產(chǎn)而注銷。公司還不起錢，由法院宣告破產(chǎn)而注銷;

二、因依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷;

三、因解散而注銷。根據(jù)公司章程、股東會決議或股東的請求，都可能解散。由此可見，公司的注銷可能是被動的，也可以是主動的。作為公司的出資人，公司的股東完全可以自行決定是否解散公司。

那么，如何保障公司債權(quán)人的利益?法律對此規(guī)定了清算程序。股東可以決定是否解散，卻不能自行決定解散的程序。這個程序簡單的說有二個內(nèi)容：一，公示。即要對外發(fā)出聲明，我公司要解散了，債主趕快來要錢;二，清償。在公司正式注銷前清償債務(wù)，如果清償不了，就要申請破產(chǎn)。到工商行政部門辦理注銷時，也會要求提供上述材料，說明公司已經(jīng)經(jīng)過了這些程序。某些地區(qū)工商局要求股東出具聲明：公司債務(wù)已清償完畢，若有未了事宜，股東愿意承擔(dān)責(zé)任。

如果公司的清算組沒有經(jīng)過法定程序，就讓公司“消失”了，那債權(quán)人怎么辦?答案是找清算組成員承擔(dān)責(zé)任。(有限責(zé)任公司的清算組成員就是公司股東)公司法第一百九十條規(guī)定：清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。不過，目前全國大部分法院的作法是，如果是在案件審理過程中，公司注銷，則案件終結(jié)。如果是在強(qiáng)制執(zhí)行過程中公司注銷，則執(zhí)行終結(jié)。怎么辦?債權(quán)人(也就是原告，強(qiáng)制執(zhí)行申請人)只能再去跟清算組成員打一場官司。那場官司勝訴之后，再去申請執(zhí)行清算組成員的財(cái)產(chǎn)。

這年頭，黃世仁比楊白勞難過。很多債權(quán)人看到被告公司注銷、法院終結(jié)案件時便自認(rèn)倒霉?？赡苁遣恢揽梢岳^續(xù)找原公司股東承擔(dān)責(zé)任;也可能是耗不起這時間精力再打一場官司。最高法院在醞釀執(zhí)行新措施，有意在這種情況下，法院可以直接強(qiáng)制執(zhí)行清算組成員的財(cái)產(chǎn)。但在此之前，我們只能告訴債權(quán)人，盡量聘請律師，窮盡訴訟保全、另行起訴股東甚至是追究刑事責(zé)任等各種手段，堅(jiān)決的維護(hù)自己的合法權(quán)利。要知道，欠債還錢，不僅是天經(jīng)地義，也是市場經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的基石。

第四篇：公司轉(zhuǎn)讓后債務(wù)承擔(dān)2018

公司轉(zhuǎn)讓后債務(wù)承擔(dān)

1、《中華人民共和國民法通則》第四十四條規(guī)定：“企業(yè)法人分立、合并或者其他重要事項(xiàng)變更，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)辦理登記并公告。企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)?！钡?，根據(jù)民法通則的規(guī)定，企業(yè)的轉(zhuǎn)讓，如果該企業(yè)擁有債務(wù)的，應(yīng)該先通知債權(quán)人，征求債權(quán)人的同意，如果債權(quán)人不同意的，應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人提供擔(dān)保以后，方可轉(zhuǎn)讓，否則轉(zhuǎn)讓行為對債權(quán)人無效。

2、如果企業(yè)轉(zhuǎn)讓時，企業(yè)的資產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)由受轉(zhuǎn)讓方全部買斷，且出讓方與受讓方在企業(yè)轉(zhuǎn)讓合同中明確約定由受讓方承擔(dān)全部債權(quán)債務(wù)，并到工商登記機(jī)關(guān)辦理了企業(yè)變更登記手續(xù)，債權(quán)人應(yīng)以受讓方為被告，要求其對債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

3、如果受讓方買斷了原企業(yè)的全部資產(chǎn)，在受讓方實(shí)際經(jīng)營中，發(fā)現(xiàn)出讓方在委托審計(jì)、評估中遺漏或清理債務(wù)不徹底而遺漏的債務(wù)，而受讓方已實(shí)際接收了出讓方的財(cái)產(chǎn)，但未到工商部門辦理企業(yè)變更登記，則債權(quán)人可以原企業(yè)與受讓方作為共同被告。

4、如果是公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，一般情況下，公司無論怎么變更，其作為民事主體沒有改變，它需獨(dú)立對外承擔(dān)責(zé)任，新公司只是原公司的變更，必要時需要承擔(dān)它的債務(wù)。但是通常在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時會對債務(wù)情況進(jìn)行調(diào)查，并據(jù)此約定債務(wù)的承擔(dān)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓時依據(jù)凈資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，否則由原股東對未披露的債務(wù)進(jìn)行擔(dān)保。

不一定。如果你是采取股權(quán)收購的方式，則由于被收購公司的主體資格依然存在，企業(yè)的所有債權(quán)債務(wù)、未履行的合約仍應(yīng)由被收購公司承擔(dān)，只不過由于公司控制權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移到你公司名下，因此你公司的權(quán)益可能會受到影響。如果你是采取資產(chǎn)收購的方式，則被收購的公司因主要資產(chǎn)被收購后可能會清算、注銷，此時的債權(quán)債務(wù)也不由你公司承擔(dān)。只有采取公司吸收合并方式進(jìn)行收購，公司所有的債權(quán)債務(wù)、未履行的合同才應(yīng)由你方繼承承擔(dān)責(zé)任。建議你聘請律師設(shè)計(jì)交易方案并防控交易風(fēng)險(xiǎn)。

《中華全國律師協(xié)會律師辦理有限責(zé)任公司收購業(yè)務(wù)操作指引》（中華全國律師協(xié)會發(fā)布）第2條 有限責(zé)任公司收購方式

按照收購標(biāo)的的不同來劃分，有限責(zé)任公司收購方式有： 2.1資產(chǎn)收購，以目標(biāo)公司的全部或部分資產(chǎn)為收購標(biāo)的的收購； 2.2股權(quán)收購，以目標(biāo)公司股東的全部或部分股權(quán)為收購標(biāo)的的收購。

第4條 一般有限責(zé)任公司收購程序

4.1收購方與目標(biāo)公司或其股東進(jìn)行洽談，初步了解情況，進(jìn)而達(dá)成收購意向，簽訂收購意向書。

4.2收購方在目標(biāo)公司的協(xié)助下對目標(biāo)公司的資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)進(jìn)行清理，進(jìn)行資產(chǎn)評估，對目標(biāo)公司的管理構(gòu)架進(jìn)行詳盡調(diào)查，對職工情況進(jìn)行造冊統(tǒng)計(jì)。

4.3由收購雙方及目標(biāo)公司組成工作小組，草擬并通過收購實(shí)施預(yù)案。如屬資產(chǎn)收購或債權(quán)收購的，律師應(yīng)當(dāng)提示委托人，根據(jù)收購項(xiàng)目開展的實(shí)際需要工作小組成員中可以有債權(quán)人代表。

4.4在資產(chǎn)收購或債權(quán)收購中，可以由債權(quán)人與被收購方達(dá)成債務(wù)重組協(xié)議，約定收購后的債務(wù)償還事宜。4.5收購雙方正式談判，協(xié)商簽訂收購合同。

4.6雙方根據(jù)公司章程或《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）及相關(guān)配套法規(guī)的規(guī)定，履行各自內(nèi)部關(guān)于收購事宜的審批程序。

4.7雙方根據(jù)法律、法規(guī)的要求，將收購合同交有關(guān)部門批準(zhǔn)或備案。

4.8收購合同生效后，雙方按照合同約定履行資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、經(jīng)營管理權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，涉及債權(quán)收購的，依法履行對債務(wù)人的通知義務(wù)，并依法辦理包括股東變更登記在內(nèi)的工商、稅務(wù)登記變更手續(xù)。

4.8.1將受讓人姓名或者名稱，依據(jù)約定及受讓的股權(quán)額記載于目標(biāo)公司的股東名冊。

4.8.2自股東發(fā)生變動之日起30日內(nèi)向工商行政管理部門申請工商變更登記。

第23條 收購履約階段的事務(wù)

23.3股東權(quán)利義務(wù)的移轉(zhuǎn)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議可以約定，轉(zhuǎn)讓標(biāo)的交割之后，出讓方將不再作為目標(biāo)公司的股東而享有任何股東權(quán)利，亦不再承擔(dān)目標(biāo)公司的任何義務(wù)、負(fù)債或損失；收購方將成為目標(biāo)公司的股東，并取代出讓方繼續(xù)履行目標(biāo)公司發(fā)起人協(xié)議書及章程中規(guī)定的股東權(quán)利和股東義務(wù)。債務(wù)承擔(dān)：《最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定 》

七、企業(yè)兼并

第三十條 企業(yè)兼并協(xié)議自當(dāng)事人簽字蓋章之日起生效。需經(jīng)政府主管部門批準(zhǔn)的，兼并協(xié)議自批準(zhǔn)之日起生效；未經(jīng)批準(zhǔn)的，企業(yè)兼并協(xié)議不生效。但當(dāng)事人在一審法庭辯論終結(jié)前補(bǔ)辦報(bào)批手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)該兼并協(xié)議有效。第三十一條 企業(yè)吸收合并后，被兼并企業(yè)的債務(wù)應(yīng)當(dāng)由兼并方承擔(dān)。

第三十二條 企業(yè)進(jìn)行吸收合并時，參照公司法的有關(guān)規(guī)定，公告通知了債權(quán)人。企業(yè)吸收合并后，債權(quán)人就被兼并企業(yè)原資產(chǎn)管理人（出資人）隱瞞或者遺漏的企業(yè)債務(wù)起訴兼并方的，如債權(quán)人在公告期內(nèi)申報(bào)過該筆債權(quán)，兼并方在承擔(dān)民事責(zé)任后，可再行向被兼并企業(yè)原資產(chǎn)管理人（出資人）追償。如債權(quán)人在公告期內(nèi)未申報(bào)過該筆債權(quán)，則兼并方不承擔(dān)民事責(zé)任。人民法院可告知債權(quán)人另行起訴被兼并企業(yè)原資產(chǎn)管理人（出資人）。

第三十三條 企業(yè)新設(shè)合并后，被兼并企業(yè)的債務(wù)由新設(shè)合并后的企業(yè)法人承擔(dān)。

第三十四條 企業(yè)吸收合并或新設(shè)合并后，被兼并企業(yè)應(yīng)當(dāng)辦理而未辦理工商注銷登記，債權(quán)人起訴被兼并企業(yè)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)企業(yè)兼并后的具體情況，告知債權(quán)人追加責(zé)任主體，并判令責(zé)任主體承擔(dān)民事責(zé)任。

第三十五條 以收購方式實(shí)現(xiàn)對企業(yè)控股的，被控股企業(yè)的債務(wù)，仍由其自行承擔(dān)。但因控股企業(yè)抽逃資金、逃避債務(wù)，致被控股企業(yè)無力償還債務(wù)的，被控股企業(yè)的債務(wù)則由控股企業(yè)承擔(dān)。

一、股權(quán)收購

1、股權(quán)收購的方式

關(guān)于股權(quán)收購概念的理解?？毓墒绞召彽慕Y(jié)果是A公司持有足以控制其他公司絕對優(yōu)勢的股份，并不影響B(tài)公司的繼續(xù)存在，其組織形式仍然保持不變，法律上仍是具有獨(dú)立法人資格。B公司持有的商品條碼，仍由B公司持有，而不因公司股東或股東股份數(shù)量持有情況的變化而發(fā)生任何改變。商品條碼持有人未發(fā)生變化，其使用權(quán)當(dāng)然也未發(fā)生轉(zhuǎn)移。

由于控股式收購并不改變B公司的組織形式，其任具有獨(dú)立法人資格，對外獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任，因此，除法律有特殊規(guī)定，B公司對外的所有行為都應(yīng)當(dāng)以B公司的名義作出，A公司無權(quán)以其本身的名義代替B公司對外作出任何行為，而只能在內(nèi)部通過其持有的B公司的絕對優(yōu)勢的股份來行使支配或控制B公司的權(quán)利。

股權(quán)收購是指購買目標(biāo)公司股份的一種投資方式。它通過購買目標(biāo)公司股東的股份，或者收購目標(biāo)公司發(fā)行在外的股份?；蛳蚰繕?biāo)公司的股東發(fā)行收購方的股份．換取其持有的目標(biāo)公司股份(叉稱吸收合并)二種方式進(jìn)行；前一種方式的收購使資金流^ 目標(biāo)公司的股東賬戶；而后一種方式的收購不產(chǎn)生現(xiàn)金流(還可合理避稅)。當(dāng)收購方購買目標(biāo)公司一定比例的股權(quán)．從而獲得經(jīng)營控制權(quán)，靜之為接受該企業(yè)。而來取得經(jīng)營控制權(quán)的收購稱之為投資。報(bào)明顯收購的目的是為了獲得控制權(quán) 而投資的目的則可能是看準(zhǔn)了此項(xiàng)投資未來有較高的回報(bào)革，也可能是為了加強(qiáng)積方的合作關(guān)系或?yàn)榱肆钸M(jìn)入某個產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域作準(zhǔn)備，還有可能是為了獲得目標(biāo)公司的無形資產(chǎn)(商譽(yù)、人才、銷售網(wǎng)絡(luò))。

收購腔權(quán)是購買目標(biāo)公司的股份．收購者成為被收購公司的股東，可以行使股東的相應(yīng)的權(quán)利，但須承擔(dān)法律、法規(guī)所規(guī)定的責(zé)任有鑒于此，在這種股份買賣協(xié)儀簽訂以前。收購者必須對該公司債務(wù)調(diào)查謗楚．收購后若有未列舉的債務(wù)．可要求補(bǔ)償。具體的操作方法是：收購者應(yīng)要求將部分收購價款“ 定期存單形式放在律師事務(wù)所，“備收購后新增的債務(wù)補(bǔ)償之用在收購股權(quán)的買賣中．負(fù)債問題有時確實(shí)很難把握，因?yàn)橛行┙Y(jié)果有待于未來不確定事件發(fā)生或發(fā)生后，才能證實(shí)，稱之為“或有負(fù)債”。

主要是因租稅爭訟、侵權(quán)行為等可能造成的損失，以及對他人的債務(wù)提供擔(dān)保而可能造成損失的賠償?；蛴胸?fù)債發(fā)生的可能性有多大，在整個收購過程中是很難估算的。此外，債權(quán)問題有時也根難把握，能否回收，可能發(fā)生多少壞賬，無法判斷。因此，收購股權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)大 而在收購資產(chǎn)的買賣中不會發(fā)生或有負(fù)債，收購中只要重視每項(xiàng)資產(chǎn)的清點(diǎn)，使其與契約上所列相符。收購資產(chǎn)當(dāng)事雙方在買賣完成岳投有續(xù)存的法律責(zé)任，收購公司無須承擔(dān)被收購公司的債務(wù)(除整體收購)。一般地說，企業(yè)資產(chǎn)出售的是全部資產(chǎn)或部分資產(chǎn)，如果被收購企業(yè)將其全部的資產(chǎn)出售，該企業(yè)就無法經(jīng)營，只能被迫解散。

2、法條

《公司法》第三條 公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。

二、資產(chǎn)收購的基本流程是什么?資產(chǎn)收購是公司收購另一公司全部或部分資產(chǎn)的行為。資產(chǎn)收購首先要與目標(biāo)公司進(jìn)行洽談，了解基本情況，達(dá)成收購意向，簽訂收購意向書，然后在進(jìn)行資產(chǎn)評估等。

資產(chǎn)收購是指一家公司以有償對價取得另外一家公司的全部或者部分資產(chǎn)的民事法律行為。

一、資產(chǎn)收購具有以下法律特征：

1、資產(chǎn)收購協(xié)議的主體是作為買賣雙方的兩家公司，而不包括公司股東在內(nèi)。因此，資產(chǎn)收購與控制權(quán)收購、股權(quán)收購的主體存在本質(zhì)區(qū)別。

2、資產(chǎn)收購的標(biāo)的是出售公司的某一特定資產(chǎn)，且不包括該公司的負(fù)債。

3、資產(chǎn)收購行為完成后，收購公司與目標(biāo)公司各自保持自己的獨(dú)立法律人格。

4、資產(chǎn)收購的法律關(guān)系雖然較為簡單，但也可能發(fā)生相應(yīng)的交易成本。

二、資產(chǎn)收購基本流程：

1、收購方與目標(biāo)公司或其股東進(jìn)行洽談，初步了解情況，進(jìn)而達(dá)成收購意向，簽訂收購意向書。

2、收購方在目標(biāo)公司的協(xié)助下對擬收購的目標(biāo)公司資產(chǎn)及其上權(quán)利進(jìn)行清理，進(jìn)行資產(chǎn)評估，對目標(biāo)公司的管理構(gòu)架進(jìn)行詳盡調(diào)查，對職工情況進(jìn)行造冊統(tǒng)計(jì)。

3、收購雙方及目標(biāo)公司債權(quán)人代表組成小組，草擬并通過收購實(shí)施預(yù)案。

4、債權(quán)人與被收購方達(dá)成債務(wù)重組協(xié)議，約定收購后的債務(wù)償還事宜。

5、收購雙方正式談判，協(xié)商簽訂收購合同。

6、雙方根據(jù)公司章程或公司法及相關(guān)配套法規(guī)的規(guī)定，提交各自的權(quán)力機(jī)構(gòu)如股東會就收購事宜進(jìn)行審議表決。

7、雙方根據(jù)法律、法規(guī)的要求，將收購合同交有關(guān)部門批準(zhǔn)或備案。

8、收購合同生效后，雙方按照合同約定履行資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、經(jīng)營管理權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，除法律另有規(guī)定外，應(yīng)當(dāng)依法辦理產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)。

三、吸收合并：

1、《中華人民共和國民法通則》第四十四條 企業(yè)法人分立、合并或者有其他重要事項(xiàng)變更，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)辦理登記并公告。

2、《中華人民共和國合同法》第九十條當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù) 如何選擇股權(quán)收購資產(chǎn)收購

指收購者只依自已需要而購買目標(biāo)公司部份或是全部的資產(chǎn),屬於一般的資產(chǎn)買賣行為,因此不需要概括承受被收購公司的債務(wù).股權(quán)收購(Acquisition of Stock)是指主并公司直接或是間接購買目標(biāo)公司部份或是全部的股權(quán),認(rèn)購所發(fā)行的新股,或是徵求委托書以主導(dǎo)該公司的經(jīng)營權(quán),使目標(biāo)公司成為收購者之轉(zhuǎn)投資事業(yè),而主并公司需承受目標(biāo)公司一切的權(quán)利與義務(wù),資產(chǎn)和負(fù)債.資產(chǎn)收購和股權(quán)收購各有不同的特點(diǎn)，因此,收購公司在設(shè)計(jì)收購方案前,應(yīng)對資產(chǎn)收購和股權(quán)收購之間的特點(diǎn)差異以及我國相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行分析,降低收購經(jīng)濟(jì)成本,減少收購法律風(fēng)險(xiǎn)。

1、收購客體及變更手續(xù)不同

股權(quán)收購的客體是目標(biāo)公司的股權(quán)，而資產(chǎn)收購的客體是目標(biāo)公司的資產(chǎn)。股權(quán)收購因股東變動須辦理工商變更手續(xù)，資產(chǎn)收購不需要辦理工商變更手續(xù)，但收購資產(chǎn)中有不動產(chǎn)的，須到房地產(chǎn)等部門辦理不動產(chǎn)過戶手續(xù)。

2、負(fù)債風(fēng)險(xiǎn)不同

股權(quán)收購后,收購公司成為目標(biāo)公司股東,收購公司僅在出資范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任,目標(biāo)公司的原有債務(wù)仍然由目標(biāo)公司承擔(dān)。由于目標(biāo)公司與收購公司之間的信息不對稱，收購方有可能在未查清目標(biāo)公司的負(fù)債特別是或有負(fù)債的情況下簽訂收購協(xié)議，而目標(biāo)公司的債務(wù)又是影響目標(biāo)公司股權(quán)價格的重要因素，因此,股權(quán)收購對收購公司而言，存在一定的負(fù)債風(fēng)險(xiǎn)。

資產(chǎn)收購后，目標(biāo)公司的原有債務(wù)仍由其承擔(dān)，基本不存在或有負(fù)債的問題。但收購資產(chǎn)有可能被設(shè)定他物權(quán)等權(quán)利限制，因此，資產(chǎn)收購對收購公司而言，存在一定的他物權(quán)等實(shí)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)。

收購公司在進(jìn)行收購前，可以聘請專業(yè)律師對目標(biāo)公司進(jìn)行盡職調(diào)查，以控制收購風(fēng)險(xiǎn)。

3、稅負(fù)不同

在股權(quán)收購中,納稅義務(wù)人是收購公司和目標(biāo)公司股東,而與目標(biāo)公司無關(guān)。除了合同印花稅,目標(biāo)公司股東可能因股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得繳納所得稅。

資產(chǎn)收購中,納稅義務(wù)人是收購公司和目標(biāo)公司本身。根據(jù)目標(biāo)資產(chǎn)的不同,納稅義務(wù)人需要繳納不同的稅種,主要有增值稅、營業(yè)稅、所得稅、契稅和印花稅等。

4、受第三方影響不同

股權(quán)收購中,影響最大的是目標(biāo)公司的其他股東。股權(quán)收購須有目標(biāo)公司過半數(shù)的股東同意并且其他股東有優(yōu)先受讓權(quán)。對外商投資企業(yè)，須取得其他合營方的同意。因此股權(quán)收購可能會受制于目標(biāo)公司其他股東。

資產(chǎn)收購中,影響最大的是對該資產(chǎn)享有某種權(quán)利的人,如擔(dān)保人、抵押權(quán)人、商標(biāo)權(quán)人、專利權(quán)人、租賃權(quán)人。對于這些財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓,必須得到相關(guān)權(quán)利人的同意,或者必須履行對相關(guān)權(quán)利人的義務(wù)。

資產(chǎn)收購與企業(yè)合并有何區(qū)別，專家將為您介紹資產(chǎn)收購與企業(yè)合并的區(qū)別，資產(chǎn)收購是一場企業(yè)與企業(yè)之間的資產(chǎn)交易，而企業(yè)合并是一場企業(yè)與企業(yè)股東之間的交易。想了解更多資產(chǎn)收購與企業(yè)合并的區(qū)別，見下文。

資產(chǎn)收購是一場企業(yè)與企業(yè)之間的資產(chǎn)交易，交易的雙方都是企業(yè)。而企業(yè)合并是一場企業(yè)與企業(yè)股東之間的交易，即合并方企業(yè)與被合并方企業(yè)的股東之間就被合并企業(yè)進(jìn)行的一場交易。因此，相對于企業(yè)合并而言，資產(chǎn)收購不涉及法律主體資格的變更或者法律權(quán)利義務(wù)的概括承受，可以避免被收購方向收購方轉(zhuǎn)嫁債務(wù)。在資產(chǎn)收購中，只要購買方對所購資產(chǎn)支付了合理對價，就不再承擔(dān)被收購方的任何債務(wù)。這樣就可有效避免因出賣方債務(wù)不如實(shí)告知或者發(fā)生或有債務(wù)帶來的債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。

同時，對于適用特殊性處理的重組，根據(jù)財(cái)稅[2009]59號文件規(guī)定，應(yīng)同時符合以下5個條件：

（一）具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的；

（二）被收購、合并或分立部分的資產(chǎn)或股權(quán)比例符合本通知規(guī)定的比例；

（三）企業(yè)重組后的連續(xù)12個月內(nèi)不改變重組資產(chǎn)原來的實(shí)質(zhì)性經(jīng)營活動；

（四）重組交易對價中涉及股權(quán)支付金額符合本通知規(guī)定比例；

（五）企業(yè)重組中取得股權(quán)支付的原主要股東，在重組后連續(xù)12個月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓所取得的股權(quán)。

第五篇：公司更名后債務(wù)承擔(dān)承諾書

債務(wù)償還承諾書

XX 商業(yè)銀行：

我公司由于企業(yè)名稱發(fā)生變更，原企業(yè)名稱為“XXX有限公司”，現(xiàn)變更為“YYY有限公司”，企業(yè)地址不變，變更內(nèi)容于2012年1月11日通過上海市工商局核準(zhǔn)，相關(guān)營業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼、稅務(wù)登記證等證書均已變更。

XXX先后在你行貸款100萬元，其中 ： 1、201１年7月4日原XX與你行訂立的編號為“C借字４”的借款合同，合同金額為伍拾萬元整，借款到期日為201２年7月3日，現(xiàn)已展期至201４年１月１日； 2、201２年8月22日原與你行訂立的編號為“Z字５”的借款合同，合同金額為伍拾萬整，借款到期日為201９年７月２０日。

我公司確認(rèn)，上述兩筆貸款業(yè)務(wù)真實(shí)有效，全部用于公司經(jīng)營，故我公司承諾：原ＸＸＸ與你行的上述兩筆貸款本、息及罰息全部由我公司承擔(dān)償還。特此！

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