第一篇：于長(zhǎng)義律師【工程判例實(shí)務(wù)解析】2015年終版二

【工程索賠專業(yè)律師】于長(zhǎng)義律師原創(chuàng) *** 山東省高級(jí)人民法院裁判要旨

58、某省建工集團(tuán)公司中標(biāo)某開發(fā)公司安置房建設(shè)工程，簽訂了《建設(shè)工程施工合同》。施工中，某開發(fā)公司與某省建工集團(tuán)八公司、某工程公司濟(jì)南工程處簽訂補(bǔ)充協(xié)議，某省建工集團(tuán)八公司為總包單位，某工程公司濟(jì)南工程處負(fù)責(zé)具體施工。同時(shí)合同約定，各樓座若不能按期達(dá)到竣工驗(yàn)收條件，每逾期一天支付3000元違約金?，F(xiàn)某開發(fā)公司訴至法院要求某省建工集團(tuán)公司、某省建工集團(tuán)八公司、某工程公司濟(jì)南工程處支付逾期違約金640萬元。

問題：

1、共同承包人的認(rèn)定？

2、轉(zhuǎn)包關(guān)系中對(duì)違約責(zé)任的承擔(dān)認(rèn)定？

3、“達(dá)到竣工驗(yàn)收條件”和“竣工驗(yàn)收合格”的區(qū)別認(rèn)定及法律后果。

法院觀點(diǎn)：一審認(rèn)為，某省建工集團(tuán)公司與某開發(fā)公司簽訂的《建設(shè)工程施工合同》合法有效。施工中，某省建工集團(tuán)八公司作為總包單位參與施工，為共同總包人。某工程公司濟(jì)南工程處為轉(zhuǎn)包人，應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)各樓座的竣工驗(yàn)收時(shí)間點(diǎn)，確定逾期竣工時(shí)間分別為592、530、530、482日，逾期合計(jì)2134天，應(yīng)支付違約金為6402000元。二審予以維持。再審法院認(rèn)為，“達(dá)到竣工驗(yàn)收條件”和“竣工驗(yàn)收合格”是不同概念，兩者之間存在時(shí)間差。根據(jù)庭審查明各樓座達(dá)到竣工驗(yàn)收條件的時(shí)間點(diǎn)，確定逾期竣工時(shí)間分別為522、460、460、293日，逾期合計(jì)1735天，應(yīng)支付違約金為5205000元。

律師意見：準(zhǔn)確把握關(guān)鍵詞的內(nèi)涵非常重要，直接影響到案件的 結(jié)果，本案因關(guān)鍵詞的不同理解，逾期違約金差額達(dá)到120萬元?！斑_(dá)到竣工驗(yàn)收條件”是指具備驗(yàn)收的一種狀態(tài)，“竣工驗(yàn)收合格”是指驗(yàn)收的結(jié)果。達(dá)到驗(yàn)收條件后承包人申請(qǐng)驗(yàn)收，發(fā)包人28天內(nèi)組織驗(yàn)收，驗(yàn)收不合格的重新修復(fù)再驗(yàn)收。達(dá)到驗(yàn)收條件后，期間因人為等因素至驗(yàn)收合格可能需要一段較長(zhǎng)的時(shí)間，兩者是不同的概念和時(shí)間點(diǎn)。

關(guān)于達(dá)到竣工驗(yàn)收條件的時(shí)間點(diǎn)的認(rèn)定，可以發(fā)包人蓋章確認(rèn)的的竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告上的記載時(shí)間為準(zhǔn)。所以，達(dá)到竣工驗(yàn)收條件后，承包人應(yīng)積極提交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告并要求發(fā)包人簽章確認(rèn)。

57、上訴人施工方棗莊礦業(yè)公司，被上訴人建設(shè)方昌樂五圖煤礦公司。施工中，政府要求全縣煤礦整頓，立即停產(chǎn)撤人，期限自2011年8月1日至10月底。8月3日煤礦停產(chǎn)整頓，2013年6月30日五圖煤礦向棗莊礦業(yè)發(fā)出解除合同通知，要求解除合同，撤出設(shè)備和人員，7月5日棗莊礦業(yè)起訴。查明的事實(shí)之一是，2011年11月26日棗莊礦業(yè)向五圖煤礦遞交補(bǔ)償申請(qǐng)，主、副井各索賠1171156元，五圖煤礦簽收。訴請(qǐng)之一是，要求五圖煤礦自2011年8月3日至判決生效之日止，按照每日12869.84元支付停工補(bǔ)償費(fèi)；二審中變更為要求五圖煤礦自2011年8月3日至2013年7月3日止，按照每日12869.84元支付停工補(bǔ)償費(fèi)。

問題：棗莊礦業(yè)的訴求能否得到支持？

法院觀點(diǎn)：一審認(rèn)為，五圖煤礦根據(jù)政府的要求停產(chǎn)整頓，其本身并無過錯(cuò)，不屬于通用條款的索賠范圍，也不應(yīng)使用索賠程序。雖 然五圖煤礦收到停工補(bǔ)償索賠后未予以答復(fù)，不應(yīng)視為認(rèn)可索賠主張。在此情形下，仍應(yīng)適用誰主張誰舉證的原則由棗莊煤礦舉證其主張，但因其證據(jù)不足且在法院釋明后未申請(qǐng)司法鑒定，故可待證據(jù)充分后再訴，據(jù)此駁回棗莊礦業(yè)的該項(xiàng)訴訟請(qǐng)求。二審予以維持。

律師意見：法院判決認(rèn)為：政府明令停產(chǎn)整頓期間即2011年8月3日至10月底期間不屬于索賠范圍是有說服力的，但自2011年11月1日起即屬于索賠范圍。其中至2011年11月26日遞交補(bǔ)償申請(qǐng)之日可以證明索賠的事實(shí)，未予以答復(fù)即視為認(rèn)可，應(yīng)予以支持。因11月26日的索賠不可能對(duì)之后產(chǎn)生約束，11月26日后如沒有證據(jù)證明損失事實(shí)的存在，也沒有后續(xù)索賠申請(qǐng)，則難以得到支持。

56、某施工公司起訴某置業(yè)公司工程欠款2700萬元，并承擔(dān)逾期付款違約金。某置業(yè)公司提出反訴，要求某施工公司承擔(dān)逾期竣工違約金420萬元，質(zhì)量違約金150余萬元。焦點(diǎn)問題：

1、合同約定措施費(fèi)包死不變，同時(shí)合同又約定人工費(fèi)與材料費(fèi)的調(diào)整執(zhí)行合同通用條款的有關(guān)規(guī)定，措施費(fèi)是否應(yīng)予以調(diào)整？

2、部分合同約定結(jié)算執(zhí)行魯政辦法（2004）第29號(hào)文，現(xiàn)置業(yè)公司提出造價(jià)鑒定，如何認(rèn)定工程造價(jià)？

3、置業(yè)公司主張逾期竣工違約金及質(zhì)量違約金如何認(rèn)定？

觀點(diǎn)：法院認(rèn)為，1、雖然合同約定措施費(fèi)不變，但一方面在實(shí)際履行中，置業(yè)公司變更設(shè)計(jì)、肢解分包工程等情形都可以引起措施費(fèi)的實(shí)際變化，且實(shí)際工期遠(yuǎn)長(zhǎng)于合同工期，措施費(fèi)和人工費(fèi)必然增加，不調(diào)整措施費(fèi)無法保證不低于工程成本；另一方面，合同約定人 工費(fèi)、材料費(fèi)可以根據(jù)通用條款調(diào)整，而人工費(fèi)及材料費(fèi)的調(diào)整必然會(huì)引起措施費(fèi)的調(diào)整。故法院認(rèn)為應(yīng)根據(jù)人工費(fèi)及材料費(fèi)的調(diào)整據(jù)實(shí)調(diào)整措施費(fèi)。

2、魯政辦法（2004）第29號(hào)文規(guī)定，承包方向發(fā)包方遞交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告的同時(shí)，提交結(jié)算報(bào)告。發(fā)包方應(yīng)在40天內(nèi)審核完畢，逾期不答復(fù)的視為認(rèn)可?，F(xiàn)有證據(jù)證明置業(yè)公司在收到施工公司的結(jié)算資料后逾期未予以答復(fù)，應(yīng)按照承包方遞交的結(jié)算資料認(rèn)定工程造價(jià)。同時(shí)，雖然部分合同未明確約定執(zhí)行上述文件，而是表述為“竣工驗(yàn)收與結(jié)算執(zhí)行通用條款及相關(guān)文件的規(guī)定”。但是置業(yè)公司無法說明相關(guān)文件是哪些，結(jié)合部分合同明確約定竣工結(jié)算執(zhí)行魯政辦法（2004）第29號(hào)文規(guī)定，而該文件就是有關(guān)結(jié)算的文件，且個(gè)合同都是同一期的合同，應(yīng)認(rèn)定相關(guān)文件即指該文件，置業(yè)公司逾期未答復(fù)同樣應(yīng)視為認(rèn)可承包方遞交的結(jié)算資料。置業(yè)公司的造價(jià)鑒定申請(qǐng)不予支持。

3、置業(yè)公司未按照約定節(jié)點(diǎn)及數(shù)額足額付款，且存在違法合同約定提供主要建材、肢解發(fā)包等情形，都可能影響工期。置業(yè)公司應(yīng)負(fù)有對(duì)上述違反合同約定的行為不影響工期的舉證責(zé)任，現(xiàn)置業(yè)公司舉證不能應(yīng)承擔(dān)工期延長(zhǎng)的責(zé)任。置業(yè)公司辯稱如果置業(yè)公司違約行為影響工期，施工公司應(yīng)辦理延期簽證，應(yīng)由施工公司承擔(dān)工期延長(zhǎng)不是其原因的舉證責(zé)任，理由不成立，不予支持。同理，關(guān)于質(zhì)量違約金，應(yīng)由置業(yè)公司承擔(dān)其違反合同約定的行為不影響工程質(zhì)量的舉證責(zé)任，置業(yè)公司未能舉證工程未達(dá)優(yōu)良標(biāo)準(zhǔn)是因?yàn)樽孕蟹职墓こ趟逻€是施工公司的施工工程所致，因其舉證不能應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任，承包公司不承擔(dān)違約責(zé)任。意見：

1、在合同約定的措施費(fèi)不變和人工費(fèi)等據(jù)實(shí)調(diào)整之間產(chǎn)生矛盾時(shí)，應(yīng)根據(jù)實(shí)際履行情況及過錯(cuò)認(rèn)定是否調(diào)整措施費(fèi)。

2、在合同中直接將相關(guān)結(jié)算文件導(dǎo)入，作為竣工結(jié)算依據(jù)是完全可行的。

3、發(fā)包方如果違反合同約定供材、分包的情況下，其應(yīng)對(duì)延期竣工、質(zhì)量違約首先舉證排除自己的責(zé)任，否則無法向施工方主張。

55、某置業(yè)公司認(rèn)為某建筑公司延期竣工，主張竣工違約金，能否得到支持？置業(yè)公司以與案外人簽訂的工程施工合同、結(jié)算款等主張工程質(zhì)量賠償款能否得到支持？置業(yè)公司與建筑公司約定，建設(shè)企業(yè)養(yǎng)老保障金退還建筑公司后，50%歸置業(yè)公司所有，是否有效？

觀點(diǎn)：

1、在建筑公司舉證置業(yè)公司圖紙會(huì)審延遲、存在設(shè)計(jì)變更、工程量增加等，證實(shí)延誤工期是由于置業(yè)公司造成的，且置業(yè)公司對(duì)建筑公司的工期延誤進(jìn)行過補(bǔ)償，據(jù)此不支持置業(yè)公司的請(qǐng)求；

2、置業(yè)公司與案外人的合同及結(jié)算不能證實(shí)存在質(zhì)量問題，不能證實(shí)該款應(yīng)由建筑公司承擔(dān)；建設(shè)企業(yè)養(yǎng)老保障金的分配約定侵犯了建筑企業(yè)職工的合法權(quán)益，為無效條款，不予支持。

意見：

1、不論延期竣工責(zé)任在誰，一旦結(jié)算工程款，便不得再行追索；

2、置業(yè)公司需要證實(shí)存在質(zhì)量問題且該質(zhì)量問題是建筑公司的原因造成的，否則質(zhì)量賠償款得不到支持。

54、某置業(yè)公司再審申請(qǐng)認(rèn)為，其與某建筑公司簽訂的工程合同屬于無效合同，合同約定的按照96定額結(jié)算工程款沒有約束力且顯示公平，因此原判鑒定結(jié)論是按照96定額計(jì)算工程造價(jià)沒有依據(jù)，請(qǐng)求請(qǐng)求撤銷該項(xiàng)判決。問題：是否應(yīng)參照無效合同中的結(jié)算約定進(jìn) 行造價(jià)鑒定和結(jié)算？鑒定結(jié)論的效力如何認(rèn)定？

觀點(diǎn)：法院認(rèn)為，1、合同雖無效，但依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干為題的解釋》第二條，工程驗(yàn)收合格，無效合同應(yīng)參照合同約定結(jié)算工程款。

2、鑒定程序合法，不符合《最高院證據(jù)規(guī)則》第27條重新鑒定的規(guī)定。因此認(rèn)為原審法院委托鑒定程序合法，依據(jù)鑒定結(jié)論認(rèn)定工程造價(jià)并無不當(dāng)，駁回了某置業(yè)公司的再審請(qǐng)求。

附：《最高院證據(jù)規(guī)則》第二十七條當(dāng)事人對(duì)人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請(qǐng)重新鑒定提出證據(jù)證明存在下列情形之一的人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許

(一)鑒定機(jī)構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的；

(二)鑒定程序嚴(yán)重違法的；

(三)鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；

(四)經(jīng)過質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形。

對(duì)有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過補(bǔ)充鑒定、重新質(zhì)證或者補(bǔ)充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定。

53、某公司作為建設(shè)方將廠房道路等建設(shè)工程發(fā)包給某建筑公司，某建筑公司內(nèi)部承包給李某，李某發(fā)包給某工程公司，某工程公司再次發(fā)包給實(shí)際是工人王某等?，F(xiàn)某工程公司與王某達(dá)成協(xié)議，由王某直接與某建筑公司結(jié)清工程款，并將保證金收條交付王某。問題：王某與某工程公司的協(xié)議性質(zhì)、保證金收條交付如何認(rèn)定？王某能否 直接向某建筑公司索要工程款和保證金？

觀點(diǎn)：法院認(rèn)為，王某與某工程公司的協(xié)議，系債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，由王某直接向工程公司的債務(wù)人某建筑公司主張債權(quán)。保證金收條的交付，也是債權(quán)轉(zhuǎn)讓的形式，王某可一并向建筑公司主張債權(quán)。且王某是實(shí)際施工人，建筑公司為發(fā)包人，王某有權(quán)向發(fā)包人主張權(quán)利。

建筑公司認(rèn)為，即使是債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，訴前并未受到轉(zhuǎn)讓通知，對(duì)建筑公司不產(chǎn)生效力。法院認(rèn)為，債權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知，合同法并未限定時(shí)間和方式，因此，訴訟中債權(quán)人明示了債權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實(shí)，債權(quán)轉(zhuǎn)讓對(duì)建筑公司具有法律效力，王某可向建筑公司主張債權(quán)和保證金。

意見：

1、如王某主張債權(quán)是基于債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，則首先應(yīng)明確某工程公司對(duì)建筑公司的債權(quán)數(shù)額是否不低于王某對(duì)工程公司的債權(quán)數(shù)額，且王某應(yīng)該是基于工程公司的債權(quán)事實(shí)提出主張，而非是王某的個(gè)人債權(quán)事實(shí)。因此，王某與某工程公司的協(xié)議性質(zhì)，實(shí)際是某工程公司指定第三人代為履行對(duì)王某的債務(wù)，是代為履行問題，而不是債權(quán)轉(zhuǎn)讓問題。在建筑公司不履行時(shí)，仍應(yīng)由工程公司承擔(dān)法律責(zé)任。據(jù)此，本案的認(rèn)定值得商榷。

2、如果是基于實(shí)際施工人索賠，則工程公司為相對(duì)人，應(yīng)依法承擔(dān)法律責(zé)任，某建筑公司不是合同相對(duì)方，那么是不是司法解釋所稱的發(fā)包人呢？筆者認(rèn)為不是，承擔(dān)付款責(zé)任沒有依據(jù)。如果將建筑公司理解為工程公司的發(fā)包人，將發(fā)包人不僅僅限定于建設(shè)方，則建筑公司應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。如此以來，在多層轉(zhuǎn)包中，就會(huì)出現(xiàn)多個(gè)發(fā)包人，如何承擔(dān)法律責(zé)任應(yīng)由司法解釋進(jìn)一步明確。

52、于某為張某蓋廠房，訴至法院索要工程欠款21萬元。張某反訴，要求于某支付長(zhǎng)度和層高修復(fù)費(fèi)用41萬元及墻體裂縫修復(fù)費(fèi)用2萬元。問題：廠房的長(zhǎng)度和層高修復(fù)費(fèi)、墻體裂縫修復(fù)費(fèi)是否應(yīng)由于某承擔(dān)？

觀點(diǎn)：廠房的長(zhǎng)度和層高修復(fù)費(fèi)問題。法院認(rèn)為，張某一審抗辯開始時(shí)，根據(jù)相關(guān)證據(jù)可以認(rèn)定張某對(duì)廠房的長(zhǎng)度和層高與合同約定不符是明知的，并未認(rèn)為廠房的長(zhǎng)度和層高存在質(zhì)量問題。廠房的長(zhǎng)度和層高不屬于工程司法解釋第十三條規(guī)定的主體質(zhì)量問題，該條規(guī)定的主體質(zhì)量問題是指影響人身和財(cái)產(chǎn)安全及正常使用的質(zhì)量。因此，廠房的長(zhǎng)度和層高修復(fù)費(fèi)不應(yīng)由于某承擔(dān)。

墻體裂縫修復(fù)費(fèi)問題。于某無資質(zhì)施工應(yīng)承擔(dān)主要質(zhì)量責(zé)任，張某疏于審查應(yīng)承擔(dān)次要責(zé)任，按照8：2比例分擔(dān)墻體裂縫修復(fù)費(fèi)。

意見：該判例明確，工程司法解釋第十三條規(guī)定的主體質(zhì)量問題是指影響人身和財(cái)產(chǎn)安全及正常使用的質(zhì)量，是完全正確的。實(shí)踐中，發(fā)包方在承包方索要工程款前從不提出質(zhì)量問題，一旦承包方索賠，發(fā)包方立即會(huì)提出質(zhì)量反索賠，包括非主體質(zhì)量問題以及并不影響安全及使用的質(zhì)量瑕疵，如層高、長(zhǎng)度、寬度等，并根據(jù)修復(fù)費(fèi)鑒定提出巨額索賠，本案提供了很好的破解思路：證明發(fā)包方明知質(zhì)量缺陷而不提出異議是關(guān)鍵的一環(huán)。

51、實(shí)際施工人張某掛靠某建筑公司承包了某置業(yè)公司的工程，后某置業(yè)公司認(rèn)為超付工程款，要求張某和某建筑公司返還超付工程款。問題：某建筑公司應(yīng)否承擔(dān)返還工程款的責(zé)任？ 觀點(diǎn)：張某掛靠某建筑公司與某置業(yè)公司的施工合同無效。因工程驗(yàn)收合格，張某可以向某置業(yè)公司索要工程款。同理，某置業(yè)公司超付工程款的，也有權(quán)要求張某返還。關(guān)于建筑公司應(yīng)否返還的問題，首先，因合同無效建筑公司的法律責(zé)任是，如有非法所得應(yīng)予以收繳。因建筑公司未收取任何管理費(fèi)，所以不存在收繳的問題。其次，某置業(yè)公司是直接向張某支付的工程款。因此，建筑公司不承擔(dān)返還責(zé)任。

意見：如果工程款直接打入建筑公司名下，建筑公司應(yīng)承擔(dān)返還工程款的責(zé)任。在此情形下，張某應(yīng)否承擔(dān)返還問題？筆者認(rèn)為，應(yīng)根據(jù)查明的建筑公司向張某支付的工程款數(shù)額是否存在超付、超付多少確定。

50、發(fā)包方為濰坊某置業(yè)公司，承包方為中某某建筑集團(tuán)公司。2006年建筑集團(tuán)承建時(shí)代城工程，包括地基、土建、水電安裝?？⒐ず?，承包方提交竣工資料及結(jié)算書，總值為1.4億余元。發(fā)包方委托初審審計(jì)為1.2億余元，但雙方一直未予以結(jié)算。承包方為索要工程款訴至法院，請(qǐng)求支付工程款2700萬元及利息、工程進(jìn)度款違約金、停工窩工損失；發(fā)包方反訴，要求承包方支付延期竣工違約金500萬、工期違約損失（延期交房違約金）720萬等。問題：

1、當(dāng)事方竣工驗(yàn)收時(shí)間竣工備案表中載明的驗(yàn)收合格時(shí)間不同，竣工時(shí)間是以當(dāng)事方驗(yàn)收時(shí)間為準(zhǔn)，還是以竣工備案表中載明的驗(yàn)收合格時(shí)間為準(zhǔn)？

2、承包方保送結(jié)算書后，發(fā)包方委托初審后又不予認(rèn)可，雙方實(shí)際并未結(jié)算，法院如何分配舉證責(zé)任？

3、發(fā)包方項(xiàng)目經(jīng)理對(duì)2007年的索賠報(bào)告予以簽字認(rèn)可，能否據(jù)此標(biāo)準(zhǔn)主張之后的索賠項(xiàng)目？

4、實(shí)際施工中與合同約定的施工順序不符，能否參照合同約定的違約金主張工程進(jìn)度款違約金？

5、承包方主張以房頂款，發(fā)包方不認(rèn)可并另案單獨(dú)起訴支付購(gòu)房款，本案法院能否直接認(rèn)定并做出判決？

6、承包人未交付發(fā)票，發(fā)包人能否主張不支付工程款并不承擔(dān)違約責(zé)任？

7、有哪幾種逾期付款利息？

法院觀點(diǎn)：

1、根據(jù)法律規(guī)定，竣工時(shí)間是以當(dāng)事方驗(yàn)收時(shí)間為準(zhǔn)。

2、法院認(rèn)為，交付結(jié)算報(bào)告是承包方的義務(wù)，對(duì)結(jié)算報(bào)告的審核是發(fā)包方的義務(wù)，發(fā)包方委托初審但并未結(jié)算，原審法院將舉證責(zé)任分配給發(fā)包方并令其申請(qǐng)司法鑒定，是正確的。

3、只要是發(fā)包方項(xiàng)目經(jīng)理認(rèn)可的索賠報(bào)告中體現(xiàn)的項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)，完全可以適用此后的索賠。但未得到發(fā)包方認(rèn)可的索賠標(biāo)準(zhǔn)，承包方須提供證據(jù)或鑒定。

4、法院認(rèn)為，原合同約定了施工順序及進(jìn)度付款違約金，但實(shí)際施工中改變了施工順序且未再約定改變施工順序后的進(jìn)度付款違約責(zé)任，因此承包方要求支付進(jìn)度付款違約金沒有法律依據(jù)。

5、法院根據(jù)查明的事實(shí)，直接判決認(rèn)定房子抵工程款。

6、法院認(rèn)為，因合同中沒有明確約定，所以發(fā)包方主張：承包方未按照約定在付款時(shí)交付發(fā)票，有權(quán)不支付后續(xù)工程款并不承擔(dān)違約責(zé)任，主張不成立。

7、逾期付款利息，可以根據(jù)承包方的應(yīng)得款分為：預(yù)付款利息、進(jìn)度款利息、結(jié)算款利息、保修金利息、保證金利息、索賠款利息等，意見：

1、司法鑒定問題。在承包方向發(fā)包方交付了結(jié)算書并留存證據(jù)的情形下，根據(jù)本案的觀點(diǎn)，發(fā)包方負(fù)有審核該結(jié)算報(bào)告的義務(wù)，即應(yīng)負(fù)有舉證該結(jié)算書不能作為結(jié)算依據(jù)的證明責(zé)任。此時(shí)，申 請(qǐng)司法鑒定的責(zé)任應(yīng)在發(fā)包方。發(fā)包方只是不認(rèn)可該結(jié)算報(bào)告并未提供有力證據(jù)的，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律責(zé)任！但該認(rèn)定觀點(diǎn)不等同于發(fā)包方對(duì)結(jié)算報(bào)告逾期不答復(fù)視為認(rèn)可的默認(rèn)推定規(guī)則。

2、進(jìn)度款違約金問題。進(jìn)度款違約金的成功索賠，不但要有延期支付的事實(shí)，還要符合施工順序的約定。其實(shí)，每一項(xiàng)違約金的索賠都必須要嚴(yán)格符合合同約定的情形。有變更事實(shí)的，應(yīng)事先補(bǔ)正違約條款。

3、發(fā)票問題。這是工程索賠中常見的問題。承包方索賠后，發(fā)包方除了提起工期、質(zhì)量反索賠外，通常還要求承包方支付發(fā)票。本案中在發(fā)包方未提起該訴求時(shí)法院應(yīng)否直接處理值得商榷！但如果合同約定承包方不給付發(fā)票，發(fā)包方有權(quán)拒絕支付工程款的，承包方應(yīng)該及時(shí)給付發(fā)票并留存證據(jù)。

49、某工程局從發(fā)包人處承包工程后，與王某簽訂了聯(lián)合協(xié)議，約定由某工程局派遣項(xiàng)目經(jīng)理?xiàng)钅臣案笨偣こ處?，并提供資質(zhì)、設(shè)備、人員等，并對(duì)工程管理給予指導(dǎo)和監(jiān)督。王某向某工程局支付9%的管理費(fèi)。后某工程局向發(fā)包人提交竣工決算書，總造價(jià)為1400萬。后經(jīng)發(fā)包方審計(jì)為980萬。現(xiàn)王某以某工程局提報(bào)的1400萬為工程造價(jià)向工程局提起索賠。問題：本案中某工程局與王某簽訂的合同性質(zhì)和效力如何認(rèn)定？本案王某起訴某工程局，是以某工程局提報(bào)發(fā)包方的1400萬還是以發(fā)包方審計(jì)認(rèn)可的980萬為工程款計(jì)算依據(jù)？王某應(yīng)否向某工程局支付管理費(fèi)？

觀點(diǎn)：兩級(jí)法院均認(rèn)為本案名為聯(lián)建，實(shí)為轉(zhuǎn)包，且王某沒有施工資質(zhì)，王某與某工程局的工程合同無效。但王某為實(shí)際是工人，工 程經(jīng)驗(yàn)收合格，王某有權(quán)所有工程款。

王某可以參照合同的約定向某工程局索要工程款，但協(xié)議沒有約定合同價(jià)款和計(jì)算方式?？紤]到王某取得工程款，需以發(fā)包人向某工程局結(jié)算工程款為前提，只能參照發(fā)包人與某工程局的前置合同計(jì)算工程款。且，發(fā)包人與某工程局的前置合同有效，王某與某工程局的工程合同無效，王某負(fù)有過錯(cuò)，因此不可能讓有過錯(cuò)的王某取得比有效合同更多的工程款。所以，本案應(yīng)以發(fā)包方審計(jì)價(jià)款980萬計(jì)算工程欠款。

一審酌定判決支付二分之一的管理費(fèi)。二審認(rèn)為，雖然上訴人未對(duì)此提起上訴但二審法院的審理范圍不限于上訴請(qǐng)求，本應(yīng)予以收繳。但考慮到本案實(shí)際情況，管理費(fèi)實(shí)為工程款的組成部分，判決支付管理費(fèi)既不合法，也不符合權(quán)利義務(wù)一致原則，判決不支付管理費(fèi)。

意見：

1、有的案例認(rèn)為，只要建筑企業(yè)對(duì)內(nèi)能采取措施、分派人員直接參與施工管理，對(duì)外直接向發(fā)包人承擔(dān)合同權(quán)利義務(wù)，就應(yīng)認(rèn)定為內(nèi)部承包。如果本案依據(jù)約定實(shí)施，應(yīng)認(rèn)定為內(nèi)部承包，則為有效合同。但本案審判法官的觀點(diǎn)很明確的認(rèn)為是轉(zhuǎn)包。

2、如果聯(lián)合協(xié)議約定了合同價(jià)款和計(jì)算方式，則應(yīng)依據(jù)司法解釋參照合同約定結(jié)算工程款。一般情況下，后合同價(jià)款不會(huì)超過前合同價(jià)款的。如果超過了，可參照本案的認(rèn)定準(zhǔn)則處理。另外，從本案中可以看出，轉(zhuǎn)包人向其前手的提報(bào)工程款額，不應(yīng)作為轉(zhuǎn)承包人主張工程款的依據(jù)。

3、有的法院明確改判支持管理費(fèi)，但本案中未判決支付管理費(fèi)。因此管理費(fèi)是否應(yīng)否支付需要謹(jǐn)慎對(duì)待。本人認(rèn)為是否支付管理費(fèi)，應(yīng)查明是否有管理事實(shí)，如有則可參照合同約定按照案件實(shí)際情況酌定支付；否則支付管理費(fèi)只有合同約定但沒有事實(shí)依據(jù)，不應(yīng)支持。

48、非法轉(zhuǎn)包和內(nèi)部承包如何區(qū)別認(rèn)定？法律后果有何不同？ 觀點(diǎn)：非法轉(zhuǎn)包，是指承包人承包工程后，不履行施工義務(wù)，將承包的工程全部轉(zhuǎn)包給他人施工，或肢解轉(zhuǎn)包給他人的行為，應(yīng)認(rèn)定為非法轉(zhuǎn)包。所謂內(nèi)部承包，是指建筑企業(yè)為了增強(qiáng)活力，在企業(yè)內(nèi)部成立項(xiàng)目部進(jìn)行施工，完成施工任務(wù)的行為。司法實(shí)踐中，只要建筑企業(yè)對(duì)內(nèi)能采取措施、分派人員直接參與施工管理，對(duì)外直接向發(fā)包人承擔(dān)合同權(quán)利義務(wù)，就應(yīng)認(rèn)定為內(nèi)部承包。

非法轉(zhuǎn)包，導(dǎo)致合同無效，按照無效合同處理權(quán)利義務(wù)；可以實(shí)際施工人身份起訴發(fā)包人承擔(dān)欠付款范圍責(zé)任；轉(zhuǎn)承包人對(duì)外是個(gè)人行為，獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。

內(nèi)部承包，不同于非法轉(zhuǎn)包和違法分包，是企業(yè)內(nèi)部的管理行為，合同有效，按照合同約定處理權(quán)利義務(wù)；不能起訴發(fā)包人；對(duì)外行為是職務(wù)行為，責(zé)任由建筑企業(yè)承擔(dān)。

意見：實(shí)踐中，根據(jù)具體情況，決定是否需要舉證證明建筑企業(yè)派員參與施工管理，確定是否是內(nèi)部承包關(guān)系或非法轉(zhuǎn)包關(guān)系。對(duì)本案意見持謹(jǐn)慎態(tài)度。

47、甲方從業(yè)主處承包工程，將安裝工程分包給其下屬子公司乙（無安裝施工資質(zhì)），子公司乙又轉(zhuǎn)包給丙方施工，乙方與丙方約定結(jié)算款項(xiàng)執(zhí)行乙方與業(yè)主的大合同，丙方單方結(jié)算后報(bào)乙方，乙方報(bào)業(yè)主審批。施工完畢后，丙方計(jì)算工程造價(jià)為820萬元，提交乙方報(bào) 業(yè)主審計(jì)，現(xiàn)丙方得知乙方與業(yè)主的審計(jì)款項(xiàng)為1200余萬元，要求乙方按照1200余萬元的工程造價(jià)支付工程欠款520萬元，甲方承擔(dān)連帶付款責(zé)任。

在丙方上報(bào)工程造價(jià)820萬元下是否應(yīng)按照乙方與業(yè)主的審計(jì)款項(xiàng)為1200余萬元結(jié)算工程款，甲方作為總包方應(yīng)否與其子公司乙方承擔(dān)連帶支付責(zé)任？若合同無效，約定的管理費(fèi)丙方應(yīng)否支付？利息從何時(shí)計(jì)算？施工期間乙方向丙方支付停工損失，乙方反訴丙方支付逾期竣工違約金、未達(dá)到“泰山杯”的質(zhì)量違約金應(yīng)如何認(rèn)定？

觀點(diǎn)：

1、丙方雖然上報(bào)并確認(rèn)了工程造價(jià)為820萬元，但在知道乙方與業(yè)主的審計(jì)款項(xiàng)為1200余萬元時(shí)，要求按照1200余萬元的工程造價(jià)支付工程欠款520萬元，符合合同約定，不違反法律規(guī)定，應(yīng)予以支持；甲乙雙方雖未獨(dú)立的法律主體，但雙方辦公場(chǎng)所、法定代表人、項(xiàng)目經(jīng)理同一，認(rèn)定為主體混同，甲方在未向乙方付款的情況下，應(yīng)承擔(dān)連帶付款責(zé)任。

2、合同無效，但工程驗(yàn)收合格的應(yīng)參照合同約定支付價(jià)款。因此，合同約定丙方向乙方支付管理費(fèi)的，不因合同無效而無效，應(yīng)依法支持給付管理費(fèi)；

3、若合同無效，違約金條款無效，應(yīng)從合同約定的應(yīng)付款之日，按照同期同類貸款利息支付。

4、乙方向丙方支付了停工損失，說明停工責(zé)任不在丙方。在乙方?jīng)]有證據(jù)明確非因丙方原因造成的停工時(shí)間、逾期責(zé)任是否在丙方，不應(yīng)認(rèn)定丙方承擔(dān)逾期違約責(zé)任；“泰山杯”的申報(bào)是在竣工驗(yàn)收1年后，具體應(yīng)由業(yè)主和總包方組織申報(bào)，在沒有證據(jù)證明已經(jīng)申報(bào)及未評(píng)選上是否因丙方責(zé)任的情況下，丙方不應(yīng)承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任。意見：

1、如果甲乙雙方是沒有關(guān)聯(lián)的獨(dú)立法人，則不存在主體混同，甲方不是發(fā)包人，與丙方?jīng)]有合同關(guān)系，很難承擔(dān)法律責(zé)任；

2、“泰山杯”雖然不是法定的質(zhì)量評(píng)定標(biāo)準(zhǔn)，但合同約定了該質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)并違約責(zé)任的，只要該約定標(biāo)準(zhǔn)不違背法定的質(zhì)量合格標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)予以保護(hù)。作為業(yè)主或總包方應(yīng)及時(shí)注意申報(bào)，并留取未能評(píng)定的原因證據(jù)。

3、在一般情況下，只要乙方舉證證明約定工期與實(shí)際工期的延誤工期天數(shù)，便應(yīng)認(rèn)定丙方承擔(dān)違約責(zé)任，此時(shí)若丙方認(rèn)為延誤工期的責(zé)任不在己方應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任。本案中在丙方舉證乙方支付停工損失的情況下，實(shí)際已經(jīng)完成了延期竣工責(zé)任不在丙方的舉證責(zé)任，此時(shí)舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移至乙方，由乙方承擔(dān)舉證不能的法律責(zé)任。

4、在合同無效情形下，因違約責(zé)任條款無效，應(yīng)按照實(shí)際損失賠償，因此發(fā)包方要證實(shí)自己的實(shí)際損失。

46、工程施工合同欠款和發(fā)包人借款的欠款能否合并審理？借條中有單位蓋章和法定代表人簽字，法定代表人的簽字行為能否直接認(rèn)定為職務(wù)行為？

觀點(diǎn)：法院認(rèn)為，1、雖然從表面看是工程施工合同和民間借貸兩個(gè)不同的法律關(guān)系，但發(fā)包人向施工人借款發(fā)生在工程施工合同期間，且用于工程施工，一并審理可以減少訟累，且不違反法律禁止性規(guī)定，合并審理并無不當(dāng)。

2、原審法院認(rèn)為，法定代表人在借條單位印章處簽字，但并未注明是否代表單位，應(yīng)為共同被告，共同償還欠款；再審認(rèn)為，法定代表人的借款用于工程施工而非個(gè)人使用，并未注明是個(gè)人借款，應(yīng)認(rèn)定為職務(wù)行為，不應(yīng)作為共同被告承擔(dān)責(zé)任。意見：借款雖然發(fā)生于工程施工合同期間且用于工程施工，但畢竟是借貸關(guān)系，與工程施工合同關(guān)系是兩個(gè)不同的法律關(guān)系，訴訟標(biāo)的既不是共同的也不是同類的，不符合合并審理的法律規(guī)定。但一審判決后，后續(xù)法院一般不會(huì)改變。

45、承發(fā)包人均認(rèn)為水泥質(zhì)量不合格導(dǎo)致工程質(zhì)量問題是造成工程停工的原因，發(fā)包人認(rèn)為承包人應(yīng)負(fù)責(zé)質(zhì)量檢測(cè)，據(jù)此要求承包人返還工程款并承擔(dān)違約責(zé)任、賠償損失；承包人反訴認(rèn)為，主材系發(fā)包人提供，發(fā)包人應(yīng)支付工程欠款、并賠償租賃費(fèi)、物資款、工人工資等費(fèi)用。質(zhì)量責(zé)任如何認(rèn)定？租賃費(fèi)、物資款責(zé)任如何承擔(dān)，何時(shí)起算？

3、停工鑒定按照什么標(biāo)準(zhǔn)？

觀點(diǎn)：法院認(rèn)為，1、根據(jù)《混凝土結(jié)構(gòu)工程施工質(zhì)量驗(yàn)收規(guī)范》，混凝土工程是一系列材料及技術(shù)的綜合，導(dǎo)致工程質(zhì)量問題的原因是多樣的，在沒有就質(zhì)量原因鑒定并得出結(jié)論的情況下，無法認(rèn)定水泥質(zhì)量不合格就是導(dǎo)致工程質(zhì)量不合格的主要原因。

2、承包人主張的租賃費(fèi)、物資款，考慮到發(fā)包人控制現(xiàn)場(chǎng)造成損失，承包人未對(duì)混凝土質(zhì)量進(jìn)行規(guī)范控制，確認(rèn)按照7比3承擔(dān)責(zé)任。費(fèi)用應(yīng)從停工開始計(jì)算。

3、因工程未竣工，鑒定單位認(rèn)為無法按照合同約定鑒定，而參照定額實(shí)際調(diào)整，予以支持。

44、實(shí)際施工人有幾種？掛靠施工人能否以個(gè)人名義而非被掛靠人名義直接起訴轉(zhuǎn)包人或違法分包人，被掛靠人的訴訟地位？法院能否根據(jù)查明的事實(shí)直接推翻生效判決的認(rèn)定？實(shí)際施工人的利潤(rùn)能否被扣除？和解協(xié)議中的工程造價(jià)，第三人能否直接主張為其所用？ 中途停工的利息起算時(shí)間能否按照合同約定時(shí)間？經(jīng)濟(jì)損失主張的舉證內(nèi)容？如何判定轉(zhuǎn)包人、違法分包人與發(fā)包人的責(zé)任承擔(dān)？

觀點(diǎn)：

1、實(shí)際施工人有轉(zhuǎn)承包人、違法分包承包人、掛靠施工人。

2、掛靠施工人可以個(gè)人名義直接起訴轉(zhuǎn)包人或違法分包人、發(fā)包人，會(huì)得到支持，被掛靠人可以作為共同原告參與訴訟或放棄訴訟。

3、法院可以根據(jù)查明的事實(shí)，作出與生效判決不同的事實(shí)認(rèn)定；

4、實(shí)際施工人的工程款應(yīng)參照合同約定計(jì)算，在本案中已經(jīng)選擇了有利于實(shí)際施工人的鑒定結(jié)論，為衡平各方利益扣除了利潤(rùn)；

5、和解協(xié)議中的工程造價(jià)僅限于雙方，因不能體現(xiàn)真正的工程造價(jià)，其效力不及于第三人。

6、中途停工的利息，合同沒有明確約定或約定不明的，或未結(jié)算的，適用工程解釋第18條第三項(xiàng)，計(jì)算時(shí)間以起訴之日計(jì)算利息；

7、須有損失的實(shí)際發(fā)生數(shù)額及損失是由對(duì)方造成的證據(jù)。

8、轉(zhuǎn)包人、違法分包人承擔(dān)付款責(zé)任，發(fā)包人在欠付款責(zé)任范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。

43、轉(zhuǎn)包人與某公司簽訂聯(lián)營(yíng)合同，約定由其作為轉(zhuǎn)包人的項(xiàng)目部，并委托某公司施工，后某公司與轉(zhuǎn)包人項(xiàng)目經(jīng)理李某簽訂施工合同，由李某墊資施工完畢?，F(xiàn)李某訴請(qǐng)付款，如何認(rèn)定付款主體？

觀點(diǎn)：一二審法院認(rèn)為某公司是轉(zhuǎn)包人的代理人，付款責(zé)任應(yīng)由轉(zhuǎn)包人承擔(dān)。再審法院認(rèn)為，轉(zhuǎn)包人與某公司、某公司與李某之間的合同實(shí)際均為轉(zhuǎn)包合同，合同無效，轉(zhuǎn)包人與某公司的聯(lián)營(yíng)合同、委托書無效。某公司為付款責(zé)任人，轉(zhuǎn)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。

42、轉(zhuǎn)包方與轉(zhuǎn)承包人約定，結(jié)算按照轉(zhuǎn)包方與建設(shè)單位的結(jié)算 約定執(zhí)行，現(xiàn)轉(zhuǎn)承包人稱不知道該約定且損害第三人利益，該約定是否有效，如何認(rèn)定？轉(zhuǎn)包方與建設(shè)單位約定按照實(shí)際工程量與清單工程量差額造價(jià)的一定比例讓利，在轉(zhuǎn)承包人稱不知道該讓利約定的情形下，如何處理？

觀點(diǎn)：轉(zhuǎn)包方與轉(zhuǎn)承包人的合同雖然無效，但工程合格，其結(jié)算條款應(yīng)遵照?qǐng)?zhí)行，即結(jié)算按照轉(zhuǎn)包方與建設(shè)單位的結(jié)算約定執(zhí)行。法院根據(jù)轉(zhuǎn)包方與轉(zhuǎn)承包人簽訂的合同時(shí)間、竣工時(shí)間均晚于轉(zhuǎn)包方與建設(shè)單位的合同簽訂時(shí)間、竣工時(shí)間，且根據(jù)結(jié)算條款轉(zhuǎn)承包人應(yīng)該對(duì)轉(zhuǎn)包方與建設(shè)單位的合同有所了解，故認(rèn)定轉(zhuǎn)承包人對(duì)轉(zhuǎn)包方與建設(shè)單位的讓利約定是明知的，轉(zhuǎn)包方與轉(zhuǎn)承包人的結(jié)算應(yīng)按照轉(zhuǎn)包方與建設(shè)單位的結(jié)算約定執(zhí)行。

轉(zhuǎn)承包人主張，轉(zhuǎn)包方與建設(shè)單位約定按照實(shí)際工程量與清單工程量差額造價(jià)的一定比例讓利而不是全部工程款讓利，因此轉(zhuǎn)包方的讓利效力不應(yīng)全部及于轉(zhuǎn)承包人。法院認(rèn)為，鑒于轉(zhuǎn)承包人未提供應(yīng)當(dāng)讓利的證據(jù)，法院最終認(rèn)為在沒有證據(jù)支持的情況下，不予支持。

41、合同內(nèi)容為空調(diào)安裝，合同名稱為“工程施工合同”，甲乙雙方約定為發(fā)包方和承包方，合同約定了工程施工的權(quán)利義務(wù)，法院確定為加工承攬合同并確定加工行為地為合同履行地是否正確？

觀點(diǎn)：法院認(rèn)為該認(rèn)定錯(cuò)誤。法院認(rèn)為，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于經(jīng)濟(jì)合同的名稱與內(nèi)容不一致時(shí)如何確定管轄權(quán)問題的批復(fù)》第二條“合同的名稱與合同約定的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容不一致，而且根據(jù)該合同約定的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容難以區(qū)分合同性質(zhì)的，以及合同的名稱與該合同 約定的部分權(quán)利義務(wù)內(nèi)容相符的，則以合同的名稱確定合同的履行地和法院的管轄權(quán)?！睋?jù)此，應(yīng)以合同的名稱確定合同的履行地和法院的管轄權(quán)，本案以工程施工合同糾紛確定法院管轄。

40、承發(fā)包人約定了承包人向發(fā)包人報(bào)送結(jié)算書后15日內(nèi)由某審計(jì)單位審定工程造價(jià)，逾期以承包人報(bào)送的結(jié)算書為準(zhǔn)。后因故變更審計(jì)單位，承發(fā)包人未做其他約定，是否仍適用上述審計(jì)期限？

觀點(diǎn)：法院認(rèn)為，承發(fā)包人約定了承包人向發(fā)包人報(bào)送結(jié)算書后15日內(nèi)由某審計(jì)單位審定工程造價(jià)，證實(shí)承發(fā)包雙方明確約定了審計(jì)期限為15日。因故變更審計(jì)單位后，雙方?jīng)]有簽署新的協(xié)議，也未明示廢止原協(xié)議，應(yīng)認(rèn)為上述審計(jì)期限的約定繼續(xù)有效，其效力及于變更后的審計(jì)行為。因?qū)徲?jì)障礙因素的不確定性，雙方本可以不約定具體審計(jì)期限，但發(fā)包人疏于注意約定了審計(jì)時(shí)間，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，且發(fā)包人沒有證據(jù)證明審計(jì)單位不配合審計(jì)等非己方因素?zé)o法在約定期限內(nèi)完成審計(jì)。法院認(rèn)定，雖然因故變更審計(jì)單位，但仍適用上述審計(jì)期限，發(fā)包人逾期審計(jì)，應(yīng)按照約定以承包人報(bào)送的結(jié)算書為準(zhǔn)認(rèn)定涉案工程造價(jià)。

39、實(shí)際施工人起訴發(fā)包人、轉(zhuǎn)包人支付工程款，能否直接判決發(fā)包人獨(dú)自承擔(dān)支付責(zé)任？工棚等臨設(shè)費(fèi)用能否作為工程款外的實(shí)際損失索賠？未經(jīng)竣工的爛尾工程未驗(yàn)收能否給付工程款？

觀點(diǎn)：

1、根據(jù)司法解釋《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》26條第二款的規(guī)定：實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人、違法分包 人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。法院據(jù)此在判決發(fā)包人獨(dú)自承擔(dān)支付責(zé)任正確。

2、工棚等臨設(shè)費(fèi)用屬于實(shí)際施工人的實(shí)際損失，應(yīng)作為工程款一并給付。

3、爛尾工程雖未驗(yàn)收也應(yīng)該支付工程款。

另外，合同無效下的利息支付問題。法院認(rèn)為合同無效后，合同中約定的利息支付條款無效，應(yīng)從起訴之日計(jì)算利息。

38、沒有施工資質(zhì)的實(shí)際施工人所有工程款中是否應(yīng)扣除利潤(rùn)？原合同約定為包死價(jià)，但后來調(diào)整了部分價(jià)格，是否否認(rèn)了包死價(jià)？在無效合同的情形下，總包人與轉(zhuǎn)包人約定了包死價(jià)，但實(shí)際施工人與轉(zhuǎn)包人未約定包死價(jià)，實(shí)際施工人能否要求總包人按照鑒定造價(jià)承擔(dān)法律責(zé)任？

觀點(diǎn)：

1、一審認(rèn)定利潤(rùn)不應(yīng)支付。終審及再審未予涉及和調(diào)整，而予以維持。

2、調(diào)整部分價(jià)格是雙方協(xié)商一致變更合同，但并未否認(rèn)包死價(jià)的合同性質(zhì)；

3、實(shí)際施工人與轉(zhuǎn)包人未約定包死價(jià)，結(jié)算方式只及于雙方，不及于合同之外的總包人，總包人與轉(zhuǎn)包人約定了包死價(jià)，應(yīng)據(jù)此結(jié)算工程款以確定是否欠付工程款。

37、轉(zhuǎn)包人李某與轉(zhuǎn)承包人趙某達(dá)成工程款欠款協(xié)議，后建設(shè)單位某公司在該協(xié)議上蓋章承諾“代扣工程款”，現(xiàn)趙某起訴要求某公司支付工程款50萬元，如何判決？

觀點(diǎn)：法院最終判決不予支持。理由為，某公司蓋章承諾“代扣工程款”，只是代為履行，并不是欠款協(xié)議的債務(wù)人，也不是連帶 責(zé)任人，且不具備約定代扣的前提條件，趙某應(yīng)向李某主張工程欠款。

36、實(shí)際施工人索要工程欠款應(yīng)否扣除間接管理費(fèi)、利潤(rùn)和稅金？

觀點(diǎn)：一審法院根據(jù)濟(jì)南市建委（97）濟(jì)建基發(fā)34號(hào)文的規(guī)定：實(shí)際施工人未領(lǐng)取注冊(cè)證及沒有資質(zhì)證書所施工的建筑工程，在預(yù)結(jié)算中應(yīng)扣除間接費(fèi)、定額管理費(fèi)、利潤(rùn)和稅金。據(jù)此判決扣除上述費(fèi)用后為給付的工程款。在未作為申訴理由的情形下，高院予以維持。

第二篇：【工程索賠：于長(zhǎng)義律師】以案說法——建筑工程法律實(shí)務(wù)

以案說法——建筑工程法律實(shí)務(wù)

目錄

一、招投標(biāo)與黑白合同

二、簽證時(shí)效與索賠時(shí)效

三、工程監(jiān)理與權(quán)限

四、工程款支付與財(cái)務(wù)管理

五、總價(jià)合同與價(jià)款追加

六、實(shí)務(wù)交流：掛靠

一、招投標(biāo)與黑白合同

建筑工程實(shí)務(wù)中，經(jīng)常遇到黑白合同問題?？梢哉f，黑白合同問題已經(jīng)成為工程建設(shè)中的正?，F(xiàn)象，潛在著一個(gè)個(gè)巨額訴訟風(fēng)險(xiǎn)。

黑白合同不是法律術(shù)語(yǔ)，是習(xí)慣稱呼。所謂“白合同”，是指經(jīng)過招投標(biāo)簽訂并備案的工程施工合同。即 “備案的中標(biāo)合同”?！昂诤贤奔词侵赴缀贤獾暮贤：诎缀贤c合同效力無關(guān)，黑合同不一定無效。黑白合同主要與工程價(jià)款結(jié)算相關(guān)，黑合同有標(biāo)前或標(biāo)后，有一份或多份。

案例1

先簽約后招標(biāo)，且未按照《中標(biāo)通知書》簽訂施工合同的法律后果？ 2002年4月30日，六建公司與天通公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》，約定：天通公司將其商貿(mào)批發(fā)樓工程發(fā)包給六建公司施工，合同價(jià)款為2400萬元等。

2002年6月19日，天通公司將上述商貿(mào)樓工程對(duì)外進(jìn)行招投標(biāo)，并向六建公司發(fā)出投標(biāo)邀請(qǐng)書。后六建中標(biāo)，中標(biāo)通知書載明：中標(biāo)價(jià)為2990萬元，并注明中標(biāo)單位應(yīng)在接到通知書30日內(nèi)，與招標(biāo)單位簽訂工程承包合同。但招標(biāo)人與投標(biāo)人并未按照中標(biāo)通知書要求簽訂合同。

后，雙方發(fā)生糾紛。六建將天通公司訴至法院，要求按照中標(biāo)價(jià)計(jì)算，支付工程欠款1600萬元及其他費(fèi)用共計(jì)2000余萬元。

問題：

1、簽約在先的《建設(shè)工程施工合同》的效力？

2、是否應(yīng)按《中標(biāo)通知書》載明的中標(biāo)價(jià)計(jì)算工程款？

3、未按照《中標(biāo)通知書》簽訂合同的法律后果？

啟示：黑合同不一定無效。

1、屬于法律規(guī)定的必須招標(biāo)范圍的，黑白合同均無效，此時(shí)已不是規(guī)避中標(biāo)合同而是惡意串標(biāo)、虛假招標(biāo)行為，應(yīng)按照實(shí)際履行結(jié)算工程款。

不屬于必須招標(biāo)范圍，先簽約后招標(biāo)，但未簽訂中標(biāo)合同的，應(yīng)以先簽約合同為準(zhǔn)；先簽約后招標(biāo)，并按照招投標(biāo)書及中標(biāo)通知書簽訂合同的，視為后合同變更了前合同，應(yīng)按照中標(biāo)合同履行。

2、不論是否屬于必須招標(biāo)范圍，只要采取了招投標(biāo)程序，即應(yīng)受《招標(biāo)投標(biāo)法》的約束。因此，只要采取了招投標(biāo)程序，就應(yīng)按照中標(biāo)通知書的要求簽訂書面合同，否則，會(huì)面臨巨額的行政罰款，應(yīng)引起足夠重視！

簽約在先的《建設(shè)工程施工合同》標(biāo)的是商貿(mào)樓，不屬于招投標(biāo)法第3條及《工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》的必須招投標(biāo)的項(xiàng)目，不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合同合法有效；

《中標(biāo)通知書》發(fā)出后并未簽訂合同，根據(jù)《合同法》32條，合同未經(jīng)簽字蓋章訂立，合同不成立，對(duì)雙方無約束力，不應(yīng)按《中標(biāo)通知書》載明的中標(biāo)價(jià)計(jì)算工程款；

《招標(biāo)投標(biāo)法》第59條規(guī)定：中標(biāo)人與投標(biāo)人不按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立合同的，或者招標(biāo)人、中標(biāo)人訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議的，責(zé)令改正；可以處以中標(biāo)項(xiàng)目金額5%以上至10%以下的罰款?！缎姓幜P法》第15條規(guī)定，行政處罰由具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)在法定職責(zé)范圍內(nèi)實(shí)施。據(jù)此，應(yīng)由建筑行政管理部門對(duì)招投標(biāo)人行使處罰權(quán)，不屬于人民法院受理范圍。

1、《招投標(biāo)法》

第三條 在中華人民共和國(guó)境內(nèi)進(jìn)行下列工程建設(shè)項(xiàng)目包括項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購(gòu)，必須進(jìn)行招標(biāo)：

（一）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全的項(xiàng)目；

（二）全部或者部分使用國(guó)有資金投資或者國(guó)家融資的項(xiàng)目；

（三）使用國(guó)際組織或者外國(guó)政府貸款、援助資金的項(xiàng)目。

前款所列項(xiàng)目的具體范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)，由國(guó)務(wù)院發(fā)展計(jì)劃部門會(huì)同國(guó)務(wù)院有關(guān)部門制訂，報(bào)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)。

法律或者國(guó)務(wù)院對(duì)必須進(jìn)行招標(biāo)的其他項(xiàng)目的范圍有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

2、《工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》

第二條 關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全的基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目的范圍包括：

（一）煤炭、石油、天然氣、電力、新能源等能源項(xiàng)目；

（二）鐵路、公路、管道、水運(yùn)、航空以及其他交通運(yùn)輸業(yè)等交通運(yùn) 輸項(xiàng)目；

（三）郵政、電信樞紐、通信、信息網(wǎng)絡(luò)等郵電通訊項(xiàng)目；

（四）防洪、灌溉、排澇、引（供）水、灘涂治理、水土保持、水利 樞紐等水利項(xiàng)目；

（五）道路、橋梁、地鐵和輕軌交通、污水排放及處理、垃圾處理、地下管道、公共停車場(chǎng)等城市設(shè)施項(xiàng)目；

（六）生態(tài)環(huán)境保護(hù)項(xiàng)目；

（七）其他基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目。

第三條 關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全的公用事業(yè)項(xiàng)目的范圍包括：

（一）供水、供電、供氣、供熱等市政工程項(xiàng)目；

（二）科技、教育、文化等項(xiàng)目；

（三）體育、旅游等項(xiàng)目；

（四）衛(wèi)生、社會(huì)福利等項(xiàng)目；

（五）商品住宅，包括經(jīng)濟(jì)適用住房；

（六）其他公用事業(yè)項(xiàng)目。

第七條 本規(guī)定第二條至第六條規(guī)定范圍內(nèi)的各類工程建設(shè)項(xiàng)目，包括項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購(gòu)，達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，必須進(jìn)行招標(biāo)：

（一）施工單項(xiàng)合同估算價(jià)在２００萬元人民幣以上的；

（二）重要設(shè)備、材料等貨物的采購(gòu)，單項(xiàng)合同估算價(jià)在１００萬元人民幣以上的；

（三）勘察、設(shè)計(jì)、監(jiān)理等服務(wù)的采購(gòu)，單項(xiàng)合同估算價(jià)在５０萬元人民幣以上的；

（四）單項(xiàng)合同估算價(jià)低于第（一）、（二）、（三）項(xiàng)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，但項(xiàng)目總投資額在３０００萬元人民幣以上的。

3、《合同法》

第三十二條 當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。第三十七條 采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。

案例2 按照黑合同達(dá)成的工程價(jià)款結(jié)算確認(rèn)書的法律效力？

2004年2月，長(zhǎng)岸置業(yè)公司通過邀請(qǐng)招標(biāo)方式確定中宜公司為其住宅項(xiàng)目的中標(biāo)人，簽訂承包合同并備案，價(jià)款為3142萬元。3月，雙方簽訂補(bǔ)充協(xié)議，約定暫定價(jià)款為4150萬，據(jù)實(shí)結(jié)算。工程竣工后，雙方均在工程審定單上蓋章確認(rèn)價(jià)款為4598萬元。長(zhǎng)岸置業(yè)公司據(jù)此支付了工程款。后長(zhǎng)岸置業(yè)公司股東認(rèn)為應(yīng)依據(jù)備案中標(biāo)合同結(jié)算工程價(jià)款，要求中宜公司返還多支付的工程款，協(xié)商未果后提起訴訟。問題：

本案工程款是按照備案中標(biāo)合同結(jié)算？還是按照審定單上蓋章確認(rèn)價(jià)款結(jié)算？

解答：在工程審定單上蓋章確認(rèn)工程價(jià)款，是雙方對(duì)工程造價(jià)達(dá)成的協(xié)議，該協(xié)議對(duì)雙方具有約束力，應(yīng)以審定單結(jié)算工程價(jià)款?！蹲罡咴汗こ毯贤忉尅?1條是就雙方就黑合同還是白合同無法達(dá)成結(jié)算協(xié)議而作的規(guī)定，既然雙方已經(jīng)達(dá)成一致，就不適用該條規(guī)定。

啟示：有時(shí)不一定按照白合同結(jié)算價(jià)款。

就黑白合同無法達(dá)成結(jié)算一致的情況下，一般應(yīng)以白合同結(jié)算工程款。但是，一旦就工程造價(jià)達(dá)成一致，在工程價(jià)款結(jié)算確認(rèn)書上蓋章確認(rèn)，該結(jié)算確認(rèn)書就是最終支付工程款的依據(jù)，不受黑白合同的效力影響。就發(fā)承包人而言，應(yīng)在白合同和黑合同工程價(jià)款結(jié)算書中 5 確定對(duì)自己有利的結(jié)算依據(jù)。

二、簽證時(shí)效與索賠時(shí)效

施工中經(jīng)常遇到簽證與索賠，簽證與索賠通常是有時(shí)間限定的。簡(jiǎn)單理解，合同約定的過期簽證或索賠即喪失權(quán)利的期限，即為簽證時(shí)效和索賠時(shí)效。

與訴訟時(shí)效的區(qū)別：訴訟時(shí)效是權(quán)利人請(qǐng)求人民法院保護(hù)自己民事權(quán)利的期限，是法定時(shí)效，其指向的對(duì)象是法院，是權(quán)利人尋求法院公權(quán)力的保護(hù)期限。簽證時(shí)效與索賠時(shí)效是權(quán)利人請(qǐng)求義務(wù)人確認(rèn)和給付債權(quán)權(quán)利的期限，是約定時(shí)效，其指向的對(duì)象是義務(wù)人而不是法院，是權(quán)利人依約定謀求私權(quán)保障的期限。簽證時(shí)效與索賠時(shí)效不是訴訟時(shí)效，應(yīng)理解為除斥期間，超過期限喪失的是實(shí)體權(quán)利，義務(wù)人的給付將構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?，有?quán)要求返還；超過訴訟時(shí)效喪失勝訴權(quán)，實(shí)體權(quán)利不喪失，義務(wù)人給付的無權(quán)要求返還。權(quán)利人有權(quán)在超過簽證時(shí)效與索賠時(shí)效的訴訟時(shí)效期限內(nèi)起訴，但其實(shí)體權(quán)利得不到法院保護(hù)。

案例3

過期簽證的法律后果？

2005年6月及2006年7月，發(fā)包人藍(lán)海公司和承包人錦庭建筑分別就藍(lán)海酒店改建和擴(kuò)建工程簽訂了《建設(shè)工程施工合同》。上述工程竣工驗(yàn)收合格后，2008年12月，承包人將上述工程《工程結(jié)算書》提交給發(fā)包人，送審價(jià)為3000萬元，并由其經(jīng)辦人員簽收。2010 年1月27日，雙方簽訂《協(xié)議》中，發(fā)包人承諾：“自本協(xié)議日起的70天內(nèi)負(fù)責(zé)審核完畢，審核報(bào)告送到承包人辦公地點(diǎn)，如甲方未能在此事件內(nèi)審核完畢，同意執(zhí)行財(cái)建（2004）369號(hào)建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法規(guī)定進(jìn)行結(jié)算”。4月26日，發(fā)包人尚未審核完畢，承包人即向法院訴訟，要求按3000萬元送審價(jià)支付工程款。5月中旬，發(fā)包人審核完畢，發(fā)現(xiàn)工程竣工結(jié)算價(jià)僅為2300萬元。

問題：

發(fā)包人如何支付工程款？按3000萬元送審價(jià)支付工程款還是按照發(fā)包人審核的2300萬元支付工程款？為什么？

啟示：

1、對(duì)承包人而言：在簽訂合同時(shí)，盡量約定該合同適用財(cái)建[2004]369號(hào)文或《08清單規(guī)范》或07標(biāo)準(zhǔn)文件；如果合同中沒有約定，可在備忘錄、補(bǔ)充協(xié)議、會(huì)議紀(jì)要約定“合同沒有約定的，適用上述某一文件”。其次，在申請(qǐng)追加合同價(jià)格及提交竣工結(jié)算報(bào)告時(shí)，要保留好對(duì)方簽收的憑證。等發(fā)包人過了簽證時(shí)效，即可要求發(fā)包人按送審金額支付工程款。

2、對(duì)發(fā)包人而言：應(yīng)注意審查合同是否約定適用上述文件，并盡量避免適用；合同交底、風(fēng)險(xiǎn)提示的重要性；將責(zé)任落實(shí)到具體個(gè)人甚至外包，在約定或規(guī)定期限內(nèi)給予答復(fù)，并要求簽收，以打破簽證時(shí)效，避免損失。

按最高法釋[2004]14號(hào)《工程合同司法解釋》第20條以及[2005]民一他字第23號(hào)復(fù)函規(guī)定，“當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按約定處理。承包人請(qǐng)求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的，應(yīng)予支持”。盡管369號(hào)文作為行政規(guī)章，對(duì)合同雙方?jīng)]有約束力，但是一旦合同引用該規(guī)章，則該規(guī)章即變成了合同一部分，也就說雙方約定：“在70日內(nèi)即2010年4月6日前，發(fā)包人對(duì)竣工結(jié)算報(bào)告未提出意見，則視同認(rèn)可承包人送審價(jià)”。因此，發(fā)包人在簽證時(shí)效未簽證，就應(yīng)該按承包人送審價(jià)支付工程款。

《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》財(cái)建（2004）369號(hào)

第十六條發(fā)包人收到竣工結(jié)算報(bào)告及完整的結(jié)算資料后，在本辦法規(guī)定或合同約定期限內(nèi)，對(duì)結(jié)算報(bào)告及資料沒有提出意見，則視同認(rèn)可。

案例4

過期索賠的法律后果？

2003年2月20日原告中國(guó)水利水電第三工程局受被告漢中市匯鑫能源開發(fā)有限公司邀請(qǐng)，中標(biāo)并簽訂了《云河水利水電建設(shè)工程施工合同》。原告于2003年5月20日開工，共完成了合同內(nèi)工程和變更工程，2005年3月22日竣工驗(yàn)收，并試運(yùn)行評(píng)定為優(yōu)良工程，工程總價(jià)1021.9191萬元。請(qǐng)求判令被告支付工程欠款1519933.17元、工程索賠款72萬元以及竣工后的欠款行息27.9萬元和訴訟費(fèi)。

被告匯鑫公司辯稱：

3、合同約定索賠要有正當(dāng)理由且具有索賠事件發(fā)生的有效證據(jù)，并應(yīng)于索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)向工程師發(fā)出索賠意向通知書。而原告于2005年8月15日向答辯人遞交的索賠報(bào)告，超過了合同約定的索賠時(shí)效，列舉的索賠項(xiàng)目無有效證據(jù)且不屬于約定索賠事項(xiàng)，故其訴求“工程索賠款”無事實(shí)和法律依據(jù)。請(qǐng) 人民法院依法駁回原告的訴訟請(qǐng)求。

問題：超過工程索賠時(shí)效，工程索賠款應(yīng)否得到支持？

法院認(rèn)為：對(duì)原告提出的停電損失，被告未按時(shí)支付工程預(yù)付款待工損失以及鋼材漲價(jià)、施工圖紙不到位等原因所造成的損失索賠請(qǐng)求，由于原告對(duì)被告核簽的工程量及費(fèi)用無異，且據(jù)合同的專用條款關(guān)于“爭(zhēng)議”的約定，原告并未在履行合同過程中行使權(quán)利，故訴請(qǐng)索賠理由不能成立，本院不予支持。

啟示：

1、值得注意的是，我國(guó)現(xiàn)行示范文本均明確規(guī)定了不按約定期限索賠視為放棄。盡管目前司法實(shí)踐中，相當(dāng)部分法官仲裁員并未嚴(yán)格執(zhí)行合同約定的索賠時(shí)效，但隨著合同法精神的貫徹，已有越來越多甚至有一天全部法院和仲裁庭均會(huì)執(zhí)行約定索賠時(shí)效。

2、對(duì)承包人而言，要高度重視索賠期限，及時(shí)索賠，避免存在不適用索賠時(shí)效的僥幸而帶來巨額損失；保留好發(fā)包人簽收的憑證。

對(duì)發(fā)包人而言，同樣應(yīng)高度重視索賠期限，對(duì)超過索賠期限的款項(xiàng)有權(quán)拒絕支付。

3、可以利用索賠時(shí)效，使白合同達(dá)成黑合同目的。

三、工程監(jiān)理與權(quán)限

工程監(jiān)理工作的依據(jù)是工程承包合同和監(jiān)理合同。監(jiān)理的職責(zé)就是在貫徹執(zhí)行國(guó)家有關(guān)法律、法規(guī)的前提下，促使發(fā)承包雙方簽定的工程承包合同得到全面履行。建設(shè)工程監(jiān)理實(shí)行“四控、兩管、一協(xié)調(diào)”：控制投資、工期、質(zhì)量和安全；進(jìn)行信息管理、合同管理；協(xié)調(diào)有關(guān)單位之間的工作關(guān)系。工程項(xiàng)目建設(shè)監(jiān)理是與國(guó)外接軌并結(jié)合中國(guó)國(guó)情，在工程建設(shè)領(lǐng)域中進(jìn)行的一項(xiàng)重大改革。跟國(guó)外的對(duì)業(yè)主提供工程項(xiàng)目管理服務(wù)是相似的。

建設(shè)部和國(guó)家計(jì)委《工程建設(shè)監(jiān)理規(guī)定》（建監(jiān)【1995】第737號(hào)文）明確提出：“建設(shè)工程監(jiān)理是指具有相關(guān)資質(zhì)的監(jiān)理單位受建 設(shè)單位（項(xiàng)目法人）的委托，依據(jù)國(guó)家批準(zhǔn)的工程項(xiàng)目建設(shè)文件、有關(guān)工程建設(shè)的法律、法規(guī)和工程建設(shè)監(jiān)理合同及其它工程建設(shè)合同，代替建設(shè)單位對(duì)承建單位的工程建設(shè)實(shí)施監(jiān)控的一種專業(yè)化服務(wù)活動(dòng)?！?“監(jiān)理單位與項(xiàng)目法人之間是委托與被委托的合同關(guān)系；與被監(jiān)理單位是監(jiān)理與被監(jiān)理關(guān)系?！?/p>

案例5 監(jiān)理人權(quán)限不明確的簽單，法律效力如何確定？

2002年6月，建設(shè)單位昌?？h政府為建設(shè)縣政府大樓等，委托某監(jiān)理單位為工程監(jiān)理。2004年8月，該工程竣工并開始竣工結(jié)算?？⒐そY(jié)算過程中，建設(shè)單位認(rèn)為兩份工程變更單無效，因?yàn)槠潆m由監(jiān)理人簽字確認(rèn)，但未得到建設(shè)單位代表簽字。為此，承包人提起訴訟。

問題：

監(jiān)理人在該兩份變更單上的簽字行為，是何行為？是否對(duì)建設(shè)單位有效？

監(jiān)理人受建設(shè)單位委托監(jiān)理該工程，在建設(shè)單位沒有明確告知承包人監(jiān)理人權(quán)限的情況下，承包人完全有理由相信監(jiān)理人在該工程合同履行過程中有權(quán)代為行使建設(shè)單位權(quán)限，包括發(fā)出工程變更指令權(quán)限。監(jiān)理人該代理行為有效，該工程簽證有效。

啟示：

1、對(duì)發(fā)包人而言，要特別注意：在建設(shè)單位沒有明確告知承包人監(jiān)理人權(quán)限的情況下，承包人完全有理由相信監(jiān)理人在該工程合同履行過程中有權(quán)代為行使建設(shè)單位權(quán)限，法律后果由建設(shè)單位承擔(dān)。因此，應(yīng)在承發(fā)包合同中，明確約定監(jiān)理權(quán)限，超出權(quán)限的監(jiān)理簽證無效，不作為價(jià)款結(jié)算的依據(jù)。

2、對(duì)承包方而言，第一，承包人應(yīng)注意查閱合同、會(huì)議紀(jì)要及聯(lián)系函等，確信待簽證事項(xiàng)不在監(jiān)理人明顯無權(quán)簽證的范圍之內(nèi)；第二，除明確約定監(jiān)理人無權(quán)簽證外，請(qǐng)監(jiān)理人簽證同意變更工程或追加價(jià)款；第三，在結(jié)算時(shí)或訴訟中據(jù)理力爭(zhēng)要按該簽證追加價(jià)款。

案例6 “待報(bào)業(yè)主后再?zèng)Q定是否予以追加”等待批簽證效力 2007年3月7日，總包人中蘇公司與某開發(fā)公司簽訂某大樓弱電工程承包合同，約定：合同包干總價(jià)為人民幣593萬。施工期間，就工程增加項(xiàng)目，監(jiān)理人在《工程簽證單》上的意見為“待報(bào)業(yè)主后再?zèng)Q定是否予以追加”。8月15日，工程竣工。雙方發(fā)生糾紛，總包人向法院提起訴訟，經(jīng)鑒定，這些增加項(xiàng)目造價(jià)為30萬元。

問題：監(jiān)理人在《工程簽證單》上簽署 “待報(bào)業(yè)主后再?zèng)Q定是否予以追加”，在沒有業(yè)主同意的情況下是否應(yīng)追加該價(jià)款？

應(yīng)追加工程款：監(jiān)理人在簽證單簽署“待報(bào)業(yè)主后再?zèng)Q定是否予以追加”，已經(jīng)表明監(jiān)理人對(duì)該增加項(xiàng)目是認(rèn)可的；其次，該增加工程已實(shí)施且已竣工驗(yàn)收，可認(rèn)為總包人已完成該增加工程；再次，該增加工程量經(jīng)鑒定已經(jīng)確定。依據(jù)《最高院工程合同司法解釋》第19條有關(guān)“承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當(dāng)事人提供的其他證據(jù)確認(rèn)實(shí)際發(fā)生的工程量”之規(guī)定，該增加工程應(yīng)追加價(jià)款。

啟示：

監(jiān)理人待批簽證可以證明監(jiān)理人已經(jīng)同意承包人施工該追加事項(xiàng)，也是追加價(jià)款的關(guān)鍵依據(jù)。因此：

對(duì)承包人而言該待批簽證也很有用，承包人應(yīng)該：第一，即使監(jiān) 11 理人不同意簽證追加價(jià)款，也盡量要其簽署“情況屬實(shí)，請(qǐng)業(yè)主酌定”之類的待批簽證；第二，待批簽證中承包人欄中盡量說明應(yīng)發(fā)包人要求或經(jīng)發(fā)包人同意而擬實(shí)施或已實(shí)施該增加項(xiàng)目，以及該追加項(xiàng)目尺寸及數(shù)量；第三，在驗(yàn)收單中注明該已實(shí)施增加工程的尺寸和數(shù)量。

對(duì)發(fā)包人而言，除與承包人明確約定監(jiān)理權(quán)限外，應(yīng)要求監(jiān)理人現(xiàn)場(chǎng)簽證時(shí)必須認(rèn)真核實(shí)，內(nèi)容詳實(shí)，不能作為工程量確認(rèn)依據(jù)的應(yīng)表明，與建設(shè)方代表、建設(shè)方預(yù)決算部門積極溝通等。

四、工程款支付與財(cái)務(wù)管理

財(cái)務(wù)人員也應(yīng)該熟悉合同，特別是工程款的支付時(shí)間、支付條件、支付方式等。財(cái)務(wù)思維應(yīng)與法律思維相結(jié)合，否則，將可能造成不必要的經(jīng)濟(jì)損失。

案例7 不符合合同約定的付款方式，財(cái)務(wù)付款效力？

順祥開發(fā)公司與某電梯公司簽訂《電梯購(gòu)買合同》，合同約定總價(jià)款380萬元。電梯公司開具金額為114萬元的銀行保函后7日內(nèi)，開發(fā)公司支付同等金額的定金款；電梯公司開具金額為228萬元的銀行保函后7日內(nèi)，開發(fā)公司支付同等金額的貨到工地款；余款38萬電梯公司開具金額為38萬元、有效期限至電梯運(yùn)行檢測(cè)合格后6個(gè)月的銀行保函后，開發(fā)公司付清。付款方式約定為電匯，除此之外的付款方式不予認(rèn)可。合同履行中，定金款按約定履行；電梯公司未開具保函前，電梯公司現(xiàn)場(chǎng)工作人員陸續(xù)催收電梯款28萬元，開發(fā)公 12 司電匯支付了貨到工地款200萬元；余款未付。

電梯運(yùn)行檢測(cè)合格后電梯公司即以開發(fā)公司欠電梯款及違約金等共計(jì)80余萬元訴至法院。

問題：

電梯公司工作人員現(xiàn)場(chǎng)收取的28萬元能否作為開發(fā)公司付款？電梯公司未開具保函，開發(fā)公司付款的法律后果？38萬元的電梯余款應(yīng)否支付？

28萬元在電梯公司不認(rèn)可的情況下，不應(yīng)作為開發(fā)公司付款；電梯公司開具保函前，開發(fā)公司付款，失去了保函的擔(dān)保作用，在貨到工地的前提下，免除了其保函出具義務(wù)； 38萬元因電梯公司未開具履約保函，不應(yīng)支付。

啟示：

1、財(cái)務(wù)人員在付款前，應(yīng)認(rèn)真審查并嚴(yán)格按照合同約定的付款條件、付款方式付款。

2、如果實(shí)際付款方式與合同約定不符，則必須要求收款人員出具收款單位的授權(quán)委托書、收款人身份證復(fù)印件留存，收款單位蓋章與合同簽章一致，授權(quán)委托書應(yīng)明確載明“付款方式與合同約定不符的，認(rèn)可本收款方式”字樣，授權(quán)委托書要由法定代表人簽字。否則不應(yīng)擅自變更付款方式，更不應(yīng)付款給個(gè)人。

3、與合同審查一樣，在財(cái)務(wù)付款前，應(yīng)設(shè)置法務(wù)人員審查機(jī)制。

案例8 未達(dá)成沖抵付款協(xié)議，財(cái)務(wù)減少付款法律后果？

某開發(fā)公司與某樁基公司簽訂《樁基施工合同》，合同約定總價(jià) 款280萬元。合同履行中，因樁基公司延期，開發(fā)公司對(duì)其扣罰30萬元；因現(xiàn)場(chǎng)衛(wèi)生、環(huán)境不達(dá)標(biāo)，行政機(jī)關(guān)對(duì)開發(fā)公司罰款10萬元。開發(fā)公司財(cái)務(wù)人員根據(jù)工程部的通知，扣除40萬元后，向樁基公司支付了余款。后樁基公司向法院起訴要求支付欠款及違約金。

問題：

財(cái)務(wù)憑工程部通知直接扣款的法律后果？

財(cái)務(wù)憑工程部通知直接扣款可能符合財(cái)務(wù)規(guī)則，但在未取得樁基公司認(rèn)可的情況下，直接扣款是沒有法律依據(jù)的，其后果是開發(fā)公司未能如約支付工程款，應(yīng)承擔(dān)付款及違約責(zé)任。

啟示：

1、在合同中未約定款項(xiàng)沖抵時(shí)，應(yīng)首先就款項(xiàng)沖抵達(dá)成協(xié)議方可沖抵，不能想當(dāng)然直接抵頂款項(xiàng)。

2、在減少付款的時(shí)候，財(cái)務(wù)除有本公司人員的付款通知外，更應(yīng)取得收款方的有效的認(rèn)可證明，形式上要求收款單位蓋章或有權(quán)人員簽字。

3、法務(wù)人員除對(duì)合同審查外，應(yīng)加強(qiáng)對(duì)財(cái)務(wù)付款依據(jù)的審查。

五、總價(jià)合同與價(jià)款追加

工程合同按照結(jié)算及風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)方式不同可分為總價(jià)合同、單價(jià)合同和成本加酬金合同三類?？們r(jià)合同是指發(fā)包人支付固定價(jià)格，承包人在約定時(shí)間內(nèi)完成承包范圍內(nèi)圖紙及規(guī)范定義的全部工作的工程合同?？們r(jià)合同下承包人承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)最大，通常只有工程變更時(shí)才可以追加價(jià)款。國(guó)內(nèi)發(fā)包人特別喜歡用總價(jià)合同，一切均想包干。但發(fā)包人往往在施工圖紙不完備的情況下倉(cāng)促招標(biāo)，就為承包人提供了較 好的追加價(jià)款的機(jī)會(huì)。

案例9 圖紙錯(cuò)漏情形下，價(jià)款能否追加？

工程招標(biāo)時(shí)，發(fā)包人中興公司規(guī)定投標(biāo)人對(duì)標(biāo)書（包括圖紙、說明）不得作任何改動(dòng)、補(bǔ)充或注釋。招標(biāo)圖中沉井結(jié)構(gòu)圖標(biāo)明井壁用C25混凝土澆制，無配筋圖和施工詳圖，合同技術(shù)規(guī)范也無相應(yīng)說明，工作量表中也未提供鋼筋參考用量。故福義建筑按C25素混凝土報(bào)價(jià)，未含鋼筋用量。福義建筑與中興公司簽訂固定總價(jià)合同，約定：承包人在報(bào)價(jià)前應(yīng)已充分理解圖紙和文件，并應(yīng)對(duì)其報(bào)價(jià)的充分性和完整性負(fù)責(zé)。施工過程中，中興公司補(bǔ)充提供了施工詳圖，詳圖中標(biāo)明井壁為C25鋼筋混凝土，并有配筋詳圖。福義建筑按照施工詳圖進(jìn)行了施工。后來，福義建筑要求追加該部分鋼筋工程的價(jià)款，中興公司不予認(rèn)可，并認(rèn)為是其報(bào)價(jià)失誤。雙方多次協(xié)商未果后，福義建筑提起仲裁。

問題：

一種意見認(rèn)為：招標(biāo)圖紙雖有遺漏，但有經(jīng)驗(yàn)的承包人應(yīng)能合理預(yù)見井壁結(jié)構(gòu)需配鋼筋，故不應(yīng)追加價(jià)款。第二種意見認(rèn)為：發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)招標(biāo)圖紙錯(cuò)誤及遺漏的主要責(zé)任，故應(yīng)追加價(jià)款。

哪一種意見正確？

我認(rèn)同第二種意見，理由是：其一，中興公司沒有要求福義建筑投標(biāo)時(shí)對(duì)圖紙進(jìn)行細(xì)化設(shè)計(jì)并據(jù)以報(bào)價(jià)，福義建筑按中興公司提供的施工圖報(bào)價(jià)沒有過錯(cuò)。其二，作為有經(jīng)驗(yàn)的承包人，發(fā)現(xiàn)圖紙有錯(cuò)誤、遺漏，在施工中應(yīng)提醒發(fā)包人，以避免出現(xiàn)質(zhì)量問題，但在投標(biāo)報(bào)價(jià)時(shí)承包人并無該義務(wù)。判例中，仲裁庭也認(rèn)同該意見，裁決發(fā)包人補(bǔ)償給承包人鋼筋價(jià)款 15 的70％，剩余30％損失由承包人自行承擔(dān)。

啟示：

對(duì)承包人而言：首先，在投標(biāo)報(bào)價(jià)時(shí)，為了確保低價(jià)中標(biāo)，對(duì)于招標(biāo)圖紙錯(cuò)漏，承包人可以將錯(cuò)就錯(cuò)，最低報(bào)價(jià)或不平衡報(bào)價(jià)。其次，在簽訂合同后，施工過程中，承包人應(yīng)提前提醒發(fā)包人圖紙錯(cuò)漏，待發(fā)包人補(bǔ)充和修改圖紙后，即可以要求其追加價(jià)款。

對(duì)發(fā)包人而言：首先，應(yīng)賦予承包人對(duì)明顯的圖紙錯(cuò)漏，應(yīng)盡到有經(jīng)驗(yàn)承包商的注意、提醒義務(wù)；其次，應(yīng)明確出現(xiàn)圖紙錯(cuò)漏時(shí)，工程款追加的爭(zhēng)議解決辦法。

案例10

換發(fā)圖紙，工程款如何結(jié)算？

發(fā)包人五一公司發(fā)出招標(biāo)文件及招標(biāo)施工圖紙（即一版圖）公開招標(biāo)。承包人江澤九建依據(jù)一版圖報(bào)價(jià)并中標(biāo)后，雙方簽訂了總價(jià)合同。簽約前后，江澤九建又收到該新版圖紙（即二版圖），并據(jù)此進(jìn)行了施工。究竟應(yīng)該如何結(jié)算，雙方發(fā)生了爭(zhēng)議。協(xié)商無果后，江澤九建向法院提起訴訟。

問題：

按照哪一版圖紙結(jié)算？

一種意見認(rèn)為：雖然圖紙?zhí)鎿Q了，但仍應(yīng)按合同約定固定價(jià)結(jié)算。第二種意見認(rèn)為：合同約定的固定價(jià)依據(jù)的是招標(biāo)圖紙，現(xiàn)該圖紙被替換了，應(yīng)按新圖結(jié)算。

圖紙是總價(jià)合同價(jià)格包干的基本依據(jù)，如果是按二版圖包干的，則只能按固定總價(jià)結(jié)算，不能因一版圖和二版圖的差異而追加價(jià)款。如果總價(jià)按一版圖包干的，按二版圖施工則意味 著總價(jià)包干的基礎(chǔ)已不存在，因此數(shù)量可按二版圖計(jì)算，單價(jià)可以按照簽約時(shí)的價(jià)格水平計(jì)取，即原合同有單價(jià)的，按照該單價(jià)；沒有單價(jià)的，按定額計(jì)價(jià)文件。

啟示：

1、應(yīng)明確總價(jià)包干與具體圖紙的對(duì)應(yīng)關(guān)系。實(shí)踐中應(yīng)在合同中注明圖紙的具體編號(hào)等。

2、如果在圖紙?zhí)鎿Q情況下，確定新版圖紙與總價(jià)包干圖紙差異，明確差異價(jià)款的責(zé)任承擔(dān)。

六、掛靠 ◆掛靠的概念

掛靠是指一個(gè)施工企業(yè)允許他人在一定期間內(nèi)使用自己企業(yè)名義對(duì)外承接工程的行為。允許他人使用自己名義的企業(yè)為被掛靠企業(yè)，相應(yīng)的使用被掛靠企業(yè)名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的企業(yè)或自然人為掛靠人。

最高人民法院在制訂《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》時(shí)并沒有直接將該行為定義為“掛靠”，而是表述為“借用”，即沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義從事施工，“掛靠”與“借用”實(shí)際上系同一概念。

◆掛靠的法律效力

《建筑法》已對(duì)掛靠行為作出了禁止性規(guī)定。《建筑法》明確禁止掛靠行為，該法第二十六條明確規(guī)定“禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單 位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程”。

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條明確規(guī)定“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工公司名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得”。

因此，只要是確有證據(jù)證明沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與被掛靠企業(yè)簽訂施工合同（包括與業(yè)主方簽訂總承包施工合同），則該施工合同將被認(rèn)定為無效。

◆掛靠的法律風(fēng)險(xiǎn)

1、對(duì)建設(shè)方（業(yè)主）的法律風(fēng)險(xiǎn)：

通常情況下，業(yè)主不一定清楚是否存在掛靠。因此，選擇總承包合同有效或無效的決定權(quán)實(shí)際上在被掛靠企業(yè)，而非業(yè)主方。

如果業(yè)主要追究被掛靠企業(yè)違約責(zé)任，則被掛靠企業(yè)可以拿出證據(jù)證明實(shí)際上是掛靠方借用其資質(zhì)承接工程，總包合同無效，業(yè)主方根本無法追究被掛靠企業(yè)的違約責(zé)任，相反還得依據(jù)施工合同約定的結(jié)算條款與被掛靠企業(yè)辦理工程結(jié)算手續(xù)。

如果被掛靠企業(yè)想追究業(yè)主的違約責(zé)任，則可隱藏掛靠事實(shí)，要求認(rèn)定總承包合同有效。

2、對(duì)被掛靠人的法律風(fēng)險(xiǎn)

與掛靠人一起對(duì)外承擔(dān)連帶法律責(zé)任。

3、對(duì)掛靠人的法律風(fēng)險(xiǎn) 不能及時(shí)拿到工程款。

（一）掛靠與內(nèi)部承包

所謂內(nèi)部承包合同是指在施工企業(yè)內(nèi)部，與企業(yè)內(nèi)部職工之間簽訂協(xié)議，許可內(nèi)部職工完成一定的工程項(xiàng)目施工，實(shí)行獨(dú)立核算，自負(fù)盈虧，向企業(yè)繳納管理費(fèi)等方面進(jìn)行約定的合同。

與掛靠的差別在于，內(nèi)部承包的承包主體，是本單位人員;而“工程掛靠”的承包人，則是外部人員。按照建設(shè)部第124號(hào)令《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》的規(guī)定：所謂本單位人員，是指與本單位有合法的人事或者勞動(dòng)合同、工資以及社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系的人員。本單位人員主要指在施工現(xiàn)場(chǎng)所設(shè)項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、項(xiàng)目核算負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理人員、安全管理人員。如果上述人員不是工程承包人本單位人員的，視同掛靠經(jīng)營(yíng)。

法律責(zé)任不同點(diǎn)：掛靠違法，內(nèi)部承包合法；掛靠由掛靠人和被掛靠人對(duì)外承擔(dān)連帶責(zé)任，內(nèi)部承包由法人企業(yè)承擔(dān)法律責(zé)任。

（二）掛靠與轉(zhuǎn)包、違法分包 違法分包主要指：

1、總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位；

2、建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分工程交由其他單位完成；

3、施工總承包單位將建設(shè)工程的主體結(jié)構(gòu)的工程分包給其他單位；

4、分包單位將其承包的工程再行分包。非法轉(zhuǎn)包只要指：

承包單位承包建設(shè)工程后不履行合同約定，直接將全部工程轉(zhuǎn)包出去或?qū)⑵涑邪娜拷ㄔO(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給別人。

轉(zhuǎn)承包人、違法分包承包人是以轉(zhuǎn)包、違法分包人的名義施工，也是掛靠行為。轉(zhuǎn)承包人、違法分包承包人是掛靠人

（三）掛靠人與施工人、實(shí)際施工人

《合同法》所指的施工人概括了有效建設(shè)工程施工合同的所有施工主體，包括總承包人、承包人、專業(yè)工程承包人、勞務(wù)作業(yè)分包人，不包括掛靠、轉(zhuǎn)包、違法分包合同的承包人。

實(shí)際施工人是違法承包人，專門指轉(zhuǎn)包、違法分包、借用資質(zhì)（掛靠人）的承包人。正是為了區(qū)別《合同法》規(guī)定的合法的施工人的概念，《司法解釋》使用了實(shí)際施工人這一表述方式。

實(shí)際施工人就是指在合同無效前提下的轉(zhuǎn)包或者違法分包的或者借用資質(zhì)（掛靠）的實(shí)際從事施工的違法承包人?？梢钥闯?，掛靠人就是司法解釋指的實(shí)際施工人。可以是資質(zhì)借用人，也可以是轉(zhuǎn)承包人、違法分包承包人。

第三篇：2012年二建《市政公用工程管理與實(shí)務(wù)》真題解析

2012年二建《市政公用工程管理與實(shí)務(wù)》真題解析

一、單項(xiàng)選擇題（共20題，每題1分。每題的備選項(xiàng)中，只有1個(gè)最符合題意）1．適用于快速路和主干路基層的是（）。A．石灰土

B．二灰土

C．水泥土

D．石灰粉煤灰穩(wěn)定砂礫 答案：D 解析：本題考查的是不同基層施工技術(shù)要求。石灰穩(wěn)定土適用于各種交通類別的底基層，可作次干路和支路的基層，但石灰土不應(yīng)作高級(jí)路面的基層。二灰土不應(yīng)作為高級(jí)瀝青路面的基層，在快速路和主干路的水泥混凝土面板下，也不應(yīng)用作基層。水泥穩(wěn)定土可適用于各種交通類別的基層和底基層，但水泥土不應(yīng)作高級(jí)瀝青路面的基層，只能作底基層，在快速路和主干路的水泥混凝土面板下，水泥土也不應(yīng)用作基層。石灰粉煤灰類材料適用于各種交通類別的基層和底基層。

2．城市道路中，必須設(shè)置中央分隔帶的是（）。A．快速路

B．主干路

C．次干路

D．支路 答案：A 解析：本題考查的是城市道路的級(jí)別與類別。我國(guó)城市道路可分為快速路、主干路、次干路、支路四大類。快速路是城市中有較高車速為長(zhǎng)距離交通服務(wù)的重要道路，車行道間設(shè)中間分隔帶，禁止行人和非機(jī)動(dòng)車進(jìn)入快速車道。

3．關(guān)于熱拌瀝青混合料面層攤鋪碾壓的說法，正確的是（）。A．鋪筑瀝青混合料前，不用檢查下層的質(zhì)量

B．相鄰兩臺(tái)攤鋪機(jī)縱向相距10～15m

C．壓實(shí)應(yīng)按初壓、復(fù)壓、終壓（包括成型）三個(gè)階段進(jìn)行

D．橫縫應(yīng)與路中線平行 答案：C 解析：本題考查的是瀝青混凝土路面施工工藝要求。應(yīng)復(fù)查基層和附屬構(gòu)筑物質(zhì)量，確認(rèn)符合規(guī)范要求；宜采用兩臺(tái)（含）以上攤鋪機(jī)成梯隊(duì)作業(yè)，進(jìn)行聯(lián)合攤鋪，前后攤鋪機(jī)宜相距10~30m；上面層的縱縫宜安排在車道線上；攤鋪后緊跟碾壓工序，壓實(shí)分初壓、終壓（包括成型）三個(gè)階段。

4．基坑邊坡掛網(wǎng)噴射混凝土施工完成后，應(yīng)噴水養(yǎng)護(hù)，一般養(yǎng)護(hù)不少于（）。A．3天

B．5天

C．7天

D．14天 答案：C 解析：本題考查的是明挖基坑施工技術(shù)要求。有支護(hù)的基坑噴射混凝土施工完成后，混凝土終凝2h后，應(yīng)噴水養(yǎng)護(hù)；一般工程，養(yǎng)護(hù)不少于7d，重要工程，養(yǎng)護(hù)不少于14d。5．鉆孔灌注樁灌注水下混凝土，在樁頂設(shè)計(jì)標(biāo)高以上加灌一定高度，其作用是（）。A．避免導(dǎo)管漏漿

B．樁身夾泥斷樁 C．保證樁頂混凝土質(zhì)量

D．放慢混凝土灌注速度 答案：C 解析：本題考查的是鉆孔灌注樁施工技術(shù)要求。為確保樁頂質(zhì)量，在樁頂設(shè)計(jì)標(biāo)高以上應(yīng)加灌一定高度，以便灌注結(jié)束后將此段混凝土清除。增加的高度，可按孔深、成孔方法和清孔方法確定。一般不宜小于0.5m，長(zhǎng)柱不宜小于1.0m。

6．同一天進(jìn)場(chǎng)的同一批次、同規(guī)格100t預(yù)應(yīng)力鋼筋，最少應(yīng)分為（）批檢驗(yàn)。A．1 B．2 C．3 D．4 答案：B 解析：本題考查的是預(yù)應(yīng)力材料與錨具的正確使用。預(yù)應(yīng)力鋼筋進(jìn)場(chǎng)時(shí)應(yīng)分批驗(yàn)收。驗(yàn)收時(shí)，除應(yīng)對(duì)其質(zhì)量證明書、包裝、標(biāo)志和規(guī)格進(jìn)行檢查外，尚須按規(guī)定進(jìn)行檢驗(yàn)。每批重量不大于60t。題目中預(yù)應(yīng)力鋼筋重量為100噸，因此需分2批檢查。7．關(guān)于橋梁工程卸落支架順序描述錯(cuò)誤的是（）。A．滿布拱架可從拱頂向拱腳依次循環(huán)卸落

B．連續(xù)梁宜從跨中向支座依次循環(huán)卸落

C．簡(jiǎn)支梁宜從支座向跨中依次循環(huán)卸落

D．懸臂梁應(yīng)先卸掛梁及懸臂支架，后卸無鉸跨內(nèi)支架 答案：C 解析：本題考查的是城市橋梁工程先張法和后張法施工質(zhì)量的過程控制。卸落支架和拱架應(yīng)按擬定的卸落程序進(jìn)行，分幾個(gè)循環(huán)卸完，卸落量開始宜小，以后逐漸增大。每一循環(huán)中在縱向應(yīng)對(duì)稱均衡卸落，在橫向應(yīng)同時(shí)一起卸落。簡(jiǎn)支梁、連續(xù)梁宜從跨中向支座依次循環(huán)卸落。

8．鉆孔灌注樁施工過程中，防止擴(kuò)孔、坍孔預(yù)防措施錯(cuò)誤的是（）。A．選用適用的泥漿

B．保證孔內(nèi)必要水頭

C．避免觸及和沖刷孔壁

D．加快進(jìn)尺速度 答案：D 解析：本題考查的是城市橋梁工程鉆孔灌注樁質(zhì)量事故預(yù)防及糾正措施。防止擴(kuò)孔、坍孔常用的預(yù)防措施有控制進(jìn)尺速度、選用適用的護(hù)壁泥漿、保證孔內(nèi)必要水頭、避免觸及和沖刷孔壁等。

9．跨徑為1.8m的鋼筋混凝土板，混凝土強(qiáng)度最低達(dá)到設(shè)計(jì)強(qiáng)度的（）時(shí)，方可拆除其模板及支架。A．50％

B．60％

C．75％

D．100％ 答案：A 解析：本題考查的是橋梁工程模板支架搭設(shè)及拆除安全措施。鋼筋混凝土結(jié)構(gòu)的承重模板、支架應(yīng)在混凝土的強(qiáng)度能承受自重及其他可能的疊加荷載時(shí)方可拆除。在一般荷載下，跨徑等于及小于2.0m的板時(shí)，混凝土強(qiáng)度達(dá)到設(shè)計(jì)強(qiáng)度標(biāo)準(zhǔn)值得50%；跨徑為2~8m的板、梁、混凝土強(qiáng)度達(dá)到設(shè)計(jì)強(qiáng)度標(biāo)準(zhǔn)值的75%時(shí)方能拆除。

10．在設(shè)計(jì)未規(guī)定的情況下，采用后張法施工的C50預(yù)應(yīng)力混凝土T型梁強(qiáng)度達(dá)到（）MPa時(shí)可進(jìn)行預(yù)應(yīng)力張拉。A．25 B．30 C．35 D． 40 答案：D 解析：本題考查的是城市橋梁工程先張法和后張法施工質(zhì)量的過程控制。對(duì)于后張法施工，進(jìn)行預(yù)應(yīng)力張拉時(shí)，構(gòu)件的混凝土強(qiáng)度應(yīng)符合設(shè)計(jì)要求，設(shè)計(jì)未規(guī)定時(shí)，不應(yīng)低于設(shè)計(jì)強(qiáng)度等級(jí)值得75%。本題中為C50預(yù)應(yīng)力混凝土，50×75%=37.5（MPa），只有D選項(xiàng)符合要求。11．在軟土地層修建地鐵車站，需要盡快恢復(fù)上部路面交通時(shí)，車站基坑施工方法宜選擇（）。A．明挖法

B．蓋挖法

C．盾構(gòu)法

D．淺埋暗挖法 答案：B 解析：本題考查的是蓋挖法施工技術(shù)。蓋挖逆作法是基坑開挖一段后先澆筑頂板，在頂板的保護(hù)下，自上而下開挖、支撐和澆筑結(jié)構(gòu)內(nèi)襯的施工方法。蓋挖逆作法施工基坑暴露時(shí)間短，用于城市街區(qū)施工時(shí)，可以盡快恢復(fù)路面。12．關(guān)于小導(dǎo)管注漿說法錯(cuò)誤的是（）。A．超前小導(dǎo)管支護(hù)必須配合鋼拱架使用

B．鋼管長(zhǎng)度8～30m不等

C．鋼管應(yīng)沿拱的環(huán)向向外設(shè)置外插角

D．兩排小導(dǎo)管在縱向應(yīng)有一定搭接長(zhǎng)度 答案：B 解析：本題考查的是小導(dǎo)管注漿加固土體技術(shù)。在軟弱、破碎地層中鑿孔后易塌孔，且施作超前錨桿比較困難或者結(jié)構(gòu)斷面比較大時(shí)，應(yīng)采取超前小導(dǎo)管支護(hù)，超前小導(dǎo)管支護(hù)必須配合鋼拱架使用。小導(dǎo)管注漿支護(hù)的一般設(shè)計(jì)如下：鋼管直徑40~50mm，鋼管長(zhǎng)3~4m，鋼管鉆設(shè)注漿孔間距為100~150mm，鋼管沿拱的環(huán)向布置間距為300~500mm，鋼管沿拱的環(huán)向外插角為5o~15o，小導(dǎo)管是受力杠桿，因此兩排小導(dǎo)管在縱向應(yīng)有一定搭接長(zhǎng)度，鋼管沿隧道縱向的搭接長(zhǎng)度一般不小于1m。

13．管道交叉處理原則表述錯(cuò)誤的是（）。A．壓力流管道讓重力流管道

B．小口徑管道讓大口徑管道

C．剛性管道讓軟埋電纜線

D．后敷設(shè)管道讓已敷設(shè)管道 答案：C 解析：本題考查的是管道交叉處理方法。管道交叉處理原則有：（1）應(yīng)滿足管道間最小凈距離的要求；（2）軟埋電纜線讓剛性管道（溝）；（3）壓力流管道讓重力流管道；（4）小口徑管道讓大口徑管道；（5）后敷設(shè)管道讓已敷設(shè)管道；（6）支管道避讓干線管道。14．關(guān)于工作坑的布置位置的確定的說法，錯(cuò)誤的是（）。A．單項(xiàng)頂進(jìn)時(shí)，應(yīng)選在管道下游端以利排水

B．根據(jù)管線設(shè)計(jì)情況確定，如排水管線可選在檢查井處 C．便于清運(yùn)挖掘出來的泥土和有堆放管材、工具設(shè)備的場(chǎng)所

D．設(shè)置于工廠企業(yè)門口出口處 答案：D 解析：本題考查的是普通頂管施工工法。工作坑（井）是頂管施工的工作場(chǎng)所，其位置可根據(jù)以下條件確定：（1）根據(jù)管線設(shè)計(jì)情況確定，如排水管線可選在檢查井處；（2）單向頂進(jìn)時(shí)，應(yīng)選在管道下游端，以利排水；（3）考慮地形和土質(zhì)情況，有無可利用的原土后背等；（4）工作坑要與被穿越的建筑物有一定的安全距離；（5）便于清運(yùn)挖掘出來的泥土和有堆放管材、工具設(shè)備的場(chǎng)所；（6）距水電源較近；（7）不宜設(shè)置于工廠企業(yè)、里弄出口處及高壓線下方。

15．關(guān)于柔性管道施工工藝的說法，錯(cuò)誤的是（）。A．下管前，應(yīng)按產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)逐節(jié)進(jìn)行外觀質(zhì)量檢驗(yàn)

B．采用人工下管時(shí)，可由地面人員將管材傳遞給溝槽施工人員

C．管道接口后應(yīng)復(fù)核管道的高程和軸線使其符合要求

D．管道隱蔽竣工驗(yàn)收合格后應(yīng)立即回填至管頂以上0.5倍管徑的高度 答案：D 解析：本題考查的是柔性管道施工工藝。下管前，可由地面人員將管材傳遞給溝槽施工人員；管道接口后，應(yīng)復(fù)核管道的高程和軸線使其符合要求；管道隱蔽竣工驗(yàn)收合格后應(yīng)立即回填至管頂以上1倍管徑的高度。

16．城市熱力管道套筒補(bǔ)償器的安裝位置（）。A．應(yīng)靠近固定支座

B．應(yīng)位于兩個(gè)固定支座之間

C．應(yīng)靠近管道分支處

D．應(yīng)與固定支座位置無關(guān) 答案：A 解析：本題考查的是城市燃?xì)夤艿腊惭b要求。固定支架的作用是使管道在該點(diǎn)無任何方向移位，其特點(diǎn)是承受作用力很大，多設(shè)置在補(bǔ)償器和附件旁。17．市政管道工程中，必須進(jìn)行管道吹掃的是（）。A．熱力管道

B．蒸汽管道

C．燃?xì)夤艿?/p>

D．給水管道 答案：C 解析：本題考查的是城市燃?xì)夤艿腊惭b要求。燃?xì)夤艿腊惭b完畢后應(yīng)依次進(jìn)行管道吹掃、強(qiáng)度試驗(yàn)和嚴(yán)密性試驗(yàn)。

18．污水處理方法中，屬于物理處理法的是（）。A．氧化還原法

B．沉淀法

C．生物膜法

D．活性污泥法 答案：B 解析：本題考查的是城市污水處理工藝流程。城市污水處理方法，按照原理可分為物理處理法、生物處理法和化學(xué)處理法。物理處理法有篩濾法、沉淀法、氣浮法、過濾法和反滲透法等。生物處理法有好氧氧化法和厭氧還原法（活性污泥法和生物膜法都屬于好氧氧化法）。化學(xué)處理法有中和、電解、氧化還原和電滲析、氣提、吹脫、萃取等。19．草坪建植前，對(duì)于pH>8.5土壤進(jìn)行改良，不能使用（）。A．硫酸亞鐵

B．脫硫石膏

C．堿性栽培介質(zhì)

D．酸性栽培介質(zhì) 答案：C 解析：本題考查的是城市綠化工程施工要求。草坪建植前的土壤改良中，對(duì)于pH＞7.5的土壤，應(yīng)采用草灰土或酸性栽培介質(zhì)進(jìn)行改良，所以C選項(xiàng)不符合要求。20．距灌木邊緣0.5m處，允許有（）。A．建筑物外墻

B．交通燈柱

C．車站標(biāo)志

D．

天橋邊緣 答案：A 解析：本題考查的是城市綠化工程施工要求。距灌木邊緣0.5m處允許有：高2m以下的圍墻；高2m以上圍墻（及擋土墻基）；建筑物外墻上無門、窗；建筑外墻上有門、窗（人行道旁按具體情況決定）。交通燈柱、車站標(biāo)志、天橋邊緣附近不宜中灌木。

二、多項(xiàng)選擇題

21．水泥混凝土路面的結(jié)構(gòu)層包括（）。A．路基

B．墊層

C．基層

D．面層

E．

封層 答案：ABCD 解析：本題考查的是水泥混凝土道路的構(gòu)造。水泥混凝土道路結(jié)構(gòu)的組成包括路基、墊層、基層以及面層。

22．關(guān)于石灰工業(yè)廢渣穩(wěn)定砂礫基層施工技術(shù)要求，正確的有（）。A．施工期間最低氣溫應(yīng)在0oC以上

B．配合比應(yīng)準(zhǔn)確

C．含水量宜略大于最佳含水量

D．保濕養(yǎng)護(hù)

E．碾壓時(shí)應(yīng)采用先重型后輕型的壓路機(jī)組合碾壓 答案：BCD 解析：本題考查的是不同基層施工技術(shù)要求。石灰工業(yè)廢渣穩(wěn)定砂礫基層施工技術(shù)要求：宜在春末和夏季組織施工，施工期的日最低氣溫應(yīng)在5℃以上；配料應(yīng)準(zhǔn)確；應(yīng)在混合料處于或略大于最佳含水量時(shí)碾壓，碾壓時(shí)應(yīng)采用先輕型后重型壓路機(jī)組合；保濕養(yǎng)護(hù)，不使其表面干燥。

23．無支護(hù)基坑的坑壁形成分為（）。A．垂直坑壁

B．斜坡坑壁

C．階梯形坑壁

D．鋸齒形坑壁

E．變坡度坑壁 答案：ABCE 解析：本題考查的是明挖基坑施工技術(shù)要求。無支護(hù)基坑的坑壁形式分為垂直坑壁、斜坡和階梯形坑壁以及變坡度坑壁。

24．必須做閉水試驗(yàn)的市政管道工程是（）。A．污水管道

B．雨水管道

C．雨污水合流管道

D．倒虹吸管

E．設(shè)計(jì)有閉水要求的其他排水管道 答案：ACDE 解析：本題考查的是開槽埋管施工技術(shù)要求。按建設(shè)部行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，污水管道、雨污水合流管道、倒虹吸管、設(shè)計(jì)要求閉水的其他排水管道，必須做閉水試驗(yàn)。25．關(guān)于地下連續(xù)墻導(dǎo)墻的說法，正確的有（）。A．導(dǎo)墻施工精度控制挖槽精度

B．導(dǎo)墻應(yīng)承受水土壓力

C．導(dǎo)墻要承受起吊鋼管籠吊機(jī)的施工荷載

D．雜填土較厚時(shí)要加深導(dǎo)墻

E．地下水位越高導(dǎo)墻越深 答案：ABC 解析：本題考查的是地下連續(xù)墻施工技術(shù)。導(dǎo)墻是控制挖槽精度的主要構(gòu)筑物，導(dǎo)墻結(jié)構(gòu)應(yīng)建于堅(jiān)實(shí)的地基之上，并能承受水土壓力和施工機(jī)械設(shè)備等附加荷載，不得移位和變形。26．相對(duì)來說，淺埋暗挖法中施工工期較長(zhǎng)的方法有（）。A．全斷面法

B．正臺(tái)階法

C．中洞法

D．柱洞法

E．雙側(cè)壁導(dǎo)坑法 答案：CDE 解析：本題考查的是噴錨暗挖法施工技術(shù)要求。采用淺埋暗挖法施工時(shí)，常見的典型施工方法是正臺(tái)階法以及適用于特殊地層條件的其他施工方法，相對(duì)來說工期較長(zhǎng)的方法有雙側(cè)壁導(dǎo)坑法、交叉中隔壁法（CRD工法）、中洞法、側(cè)洞法、柱洞法。正臺(tái)階法工期短，全斷面法工期最短。

27．熱力管網(wǎng)關(guān)斷閥門應(yīng)安裝在（）。A．干線的起點(diǎn)

B．干線的末端

C．支干線的起點(diǎn)

D．支干線的末端

E．熱力入戶井 答案：AC 解析：本題考查的是城市熱力管網(wǎng)的分類和主要附件。熱力網(wǎng)管道的干線、支干線、支線的起點(diǎn)應(yīng)安裝關(guān)斷閥門。

28．垃圾填埋場(chǎng)質(zhì)地的巖性以（）為好。A．黏土層

B．頁(yè)巖層 C．粉砂層

D．卵石層

E．致密的火成巖層 答案：ABE 解析：本題考查的是垃圾填埋場(chǎng)選址準(zhǔn)則。垃圾填埋場(chǎng)場(chǎng)地基礎(chǔ)的巖性最好為黏滯土、砂質(zhì)黏土以及頁(yè)巖、黏土巖或致密的火成巖。

29．樹木移植成功與否受各種影響因素的制約，包括（）。A．樹木自身的質(zhì)量

B．移植季節(jié)

C．移植措施

D．移植工具

E．土壤、水分、肥料等情況 答案：ABE 解析：本題考查的是城市綠化工程施工要求。樹木栽植成功與否，受各種因素的制約，如樹木自身的質(zhì)量及其移植期，生長(zhǎng)環(huán)境的溫度、光照、肥料、水分、病蟲害等。30．下列路基質(zhì)量驗(yàn)收屬于主控項(xiàng)目的有（）。A．橫坡

B．寬度

C．壓實(shí)度

D．平整度

E．彎沉值 答案：CE 解析：本題考查的是城市道路路基成型和壓實(shí)要求。路基質(zhì)量驗(yàn)收主控項(xiàng)目有：壓實(shí)度、彎沉值；一般項(xiàng)目有：縱斷面高程、中線偏位、寬度、平整度、橫坡、邊坡等。

三、案例分析題

31．某項(xiàng)目部承建一項(xiàng)城市道路工程，道路基層結(jié)構(gòu)為200mm厚碎石層和350mm厚水泥穩(wěn)定碎石基層。項(xiàng)目部按要求配置了專職安全員，并成立了以安全員為第一責(zé)任人的安全管理領(lǐng)導(dǎo)小組，成員由安全員、項(xiàng)目經(jīng)理及工長(zhǎng)組成。項(xiàng)目部根據(jù)建設(shè)工程安全檢查標(biāo)準(zhǔn)要求，在大門口設(shè)置了工程概況牌、環(huán)境保護(hù)制度牌、施工總平面圖公示標(biāo)牌。項(xiàng)目部制定的施工方案中，對(duì)水泥穩(wěn)定碎石基層的施工進(jìn)行詳細(xì)規(guī)定：要求350mm厚水泥穩(wěn)定碎石分兩層攤鋪，下層厚度為200mm，上層厚度為150mm，采用15t壓路機(jī)碾壓。為保證基層厚度和高程準(zhǔn)確無誤，要求在面層施工前進(jìn)行測(cè)量復(fù)核，如出現(xiàn)局部少量偏差則采用薄層貼補(bǔ)法進(jìn)行找平。在工程施工前，項(xiàng)目部將施工組織設(shè)計(jì)分發(fā)給相關(guān)各方人員，以此作為技術(shù)交底，并開始施工。

1．指出安全領(lǐng)導(dǎo)小組的不妥之處，改正并補(bǔ)充小組成員。

答案：安全員為第一負(fù)責(zé)人不妥，安全管理領(lǐng)導(dǎo)小組應(yīng)以項(xiàng)目經(jīng)理為第一責(zé)任人。安全管理領(lǐng)導(dǎo)小組還應(yīng)有項(xiàng)目技術(shù)負(fù)責(zé)人、項(xiàng)目班組長(zhǎng)，負(fù)責(zé)從開工到竣工過程安全生產(chǎn)工作。解析：暫無

2．根據(jù)背景資料，項(xiàng)目部還需設(shè)置哪些標(biāo)準(zhǔn)？

答案：項(xiàng)目部還應(yīng)設(shè)置安全生產(chǎn)制度牌、文明施工制度牌、消防保衛(wèi)制度牌、安全無重大事故計(jì)時(shí)牌、管理人員名單及監(jiān)督電話牌。解析：暫無

3．指出施工方案中錯(cuò)誤之處并給出正確做法。答案：（1）直接用15t壓路機(jī)碾壓錯(cuò)誤，應(yīng)采用大于18t壓路機(jī)進(jìn)行碾壓；（2）采用薄層貼補(bǔ)的方法找平錯(cuò)誤，嚴(yán)禁用薄層貼補(bǔ)法進(jìn)行找平，應(yīng)遵守“寧高勿低，寧刨勿補(bǔ)”的原則。解析：暫無

4．說明把施工組織設(shè)計(jì)文件直接作為技術(shù)交底做法的不妥之處并改正。答案：直接把施工組織設(shè)計(jì)交給相關(guān)各方人員作為技術(shù)交底不妥。應(yīng)由技術(shù)負(fù)責(zé)人向施工人員講解設(shè)計(jì)規(guī)范要求，強(qiáng)調(diào)工程難點(diǎn)及解決辦法。解析：暫無

32．某施工單位承接了一項(xiàng)市政排水管道工程，基槽采用明挖法放坡開挖施工，基槽寬度為6.5m，開挖深度5m，場(chǎng)地內(nèi)地下水位于地表下1m，施工單位擬采用輕型井點(diǎn)降水，井點(diǎn)的布置方式和降深等示意圖如下：

施工單位組織基槽開挖、管道安裝和土方回填三個(gè)施工隊(duì)流水作業(yè)，并按Ⅰ、Ⅱ、Ⅲ劃分成三個(gè)施工段，根據(jù)合同工期要求繪制網(wǎng)絡(luò)進(jìn)度圖如下：

1．指出降水井點(diǎn)布置的不妥之處，并寫出正確的做法。答案：（1）降水井點(diǎn)布置采用單排井點(diǎn)不合理。溝槽深度達(dá)到5m，基坑寬度為6.5m，應(yīng)采用雙排井點(diǎn)布置。（2）井點(diǎn)管與基槽上口邊緣距離為0.5m不合理。井點(diǎn)管應(yīng)布置在基槽上口邊緣外1.0~1.5m。解析：暫無

2．降水深度是否妥當(dāng)，如不妥請(qǐng)改正。

答案：降水深度為基底以下0.2m不正確，降水深度應(yīng)為基底以下0.5m。解析：暫無

3．網(wǎng)絡(luò)進(jìn)度圖上有兩個(gè)不符合邏輯的地方，請(qǐng)?jiān)趫D上用虛線畫出虛工作，讓邏輯更合理。答案：管道安裝1到管道安裝2用虛線連上，箭頭指向安裝2。安裝2指向安裝3，箭頭指向安裝3．還有把4到5節(jié)點(diǎn)改成虛箭線，6到7節(jié)點(diǎn)改成虛箭線。解析：暫無

4．計(jì)算本工程的總工期，并指出關(guān)鍵線路。

答案：關(guān)鍵線路：①→②→④→⑧→⑨→⑩，總工期為6+6+6+5+2=25（天）。解析：暫無

33．背景資料某建設(shè)單位與A市政工程公司（簡(jiǎn)稱A公司）簽訂管涵總承包合同，管涵總長(zhǎng)800m，A公司將工程全部分包給B工程公司（簡(jiǎn)稱B公司），并提取了5%的管理費(fèi)。A公司與B公司簽訂的分包合同中約定：（1）出現(xiàn)爭(zhēng)議后通過仲裁解決；（2）B公司在施工工地發(fā)生安全事故后，應(yīng)賠償A公司合同總價(jià)的0.5%作為補(bǔ)償。B公司采用放坡開挖基槽再施工管涵的施工方法。施工期間A公司派駐現(xiàn)場(chǎng)安全員發(fā)現(xiàn)某段基槽土層松軟，有失穩(wěn)跡象，隨即要求B公司在此段基槽及時(shí)設(shè)置板樁臨時(shí)支撐，但B公司以工期緊及現(xiàn)有板樁長(zhǎng)度較短為由，決定在開挖基槽2m深后再設(shè)置支撐，且加快基槽開挖施工進(jìn)度，結(jié)果發(fā)生基槽局部坍塌，造成一名工人重傷。建設(shè)行政主管部門在檢查時(shí)，發(fā)現(xiàn)B公司安全生產(chǎn)許可證過期，責(zé)令其停工。A公司隨后向B公司下達(dá)了終止分包合同通知書，B公司以合同經(jīng)雙方自愿簽訂為由訴訟至人民法院，要求A公司繼續(xù)履行合同或承擔(dān)違約責(zé)任并賠償經(jīng)濟(jì)損失。1．對(duì)發(fā)生安全事故，反映出A公司和B公司分別在安全管理上存在什么具體問題？

答案：A公司責(zé)任：將工程全部分包給B公司，并提取了5％的管理費(fèi)；未對(duì)B公司的資質(zhì)進(jìn)行審查；安全員發(fā)現(xiàn)事故隱患未及時(shí)向項(xiàng)目經(jīng)理、業(yè)主匯報(bào)。B公司責(zé)任：不服從A公司現(xiàn)場(chǎng)管理；違反基坑開挖操作規(guī)程，發(fā)現(xiàn)事故預(yù)兆未及時(shí)搶險(xiǎn)。解析：暫無

2．B公司處理軟弱土層基槽做法違反規(guī)范中的什么規(guī)定？ 答案：違反了基坑開挖規(guī)范要求，軟弱土層基坑開挖深度不得超過1.0m，以后開挖與支撐交替進(jìn)行，每次交替的深度宜為0.4～0.8m。解析：暫無

3．法院是否應(yīng)當(dāng)受理B公司的訴訟？為什么？

答案：不予受理。因?yàn)楹贤屑s定了出現(xiàn)爭(zhēng)議后仲裁解決。解析：暫無

4．該分包合同是否有效？請(qǐng)說明法律依據(jù)。

答案：該分包合同無效。因?yàn)檫`反了法律規(guī)定，法律規(guī)定禁止工程轉(zhuǎn)包。解析：暫無

5．該分包合同是否應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行？針對(duì)已完成工作量應(yīng)當(dāng)如何結(jié)算？

答案：不應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行。已完工作量質(zhì)量合格應(yīng)予以支付工程款；質(zhì)量不合格返修后合格應(yīng)予以支付工程款；質(zhì)量不合格返修后仍不合格不予支付工程款。解析：暫無

6．發(fā)生事故后B公司是否應(yīng)該支付合同總價(jià)的0.5%作為補(bǔ)償？說明理由。

答案：應(yīng)該賠償。無效合同有過錯(cuò)方應(yīng)賠償對(duì)方受到的損失，雙方都有過錯(cuò)根據(jù)過錯(cuò)大小各自承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。解析：暫無

34．某項(xiàng)目部承接華北地區(qū)某城市道路綠化工程，全長(zhǎng)為2.5km，道路兩側(cè)栽植行道樹。按設(shè)計(jì)要求，行道樹為深根性的國(guó)槐，胸徑為1215cm。在施工過程中，發(fā)生如下事件：事件一：國(guó)槐帶土球移植，土球大小符合規(guī)范要求，項(xiàng)目部在苗木運(yùn)來之前挖好了樹穴，樹穴上大下小，上口徑比下口徑大15～20cm，樹穴上口直徑與土球直徑接近，挖出的表土和底土混合均勻后放置一邊備用。事件二：在挖樹穴時(shí)發(fā)現(xiàn)，有3個(gè)樹位處地表下0.6m處有頁(yè)巖，針對(duì)出現(xiàn)的問題，項(xiàng)目部與建設(shè)方口頭協(xié)調(diào)后，將此3株樹改為灌木型的黃楊桃。事件三：為保證樹木成活，項(xiàng)目部在樹木定植后第三天開始連續(xù)澆水3天，每天一次，澆水三次之間，中耕一次。事件四：施工完畢，項(xiàng)目部對(duì)栽植做了記錄，作為驗(yàn)收資料，內(nèi)容包括：土壤特性、氣象情況、環(huán)境條件、種植位置、栽植后生長(zhǎng)情況、采取措施以及栽植工人和栽植單位與栽植者的姓名等。

1．指出事件一中項(xiàng)目部做法的錯(cuò)誤之處，并改正。答案：（1）樹穴上大下小錯(cuò)誤。正確做法：樹穴上下口徑大小要一致。（2）土球直徑與樹穴上口直徑接近錯(cuò)誤。正確做法：樹穴直徑應(yīng)比土球直徑加大15~20cm，深度加10~15cm。（3）挖出的表土和底土混合均勻后放置一邊備用不妥。正確做法：挖出的表土和底土應(yīng)分別置放。解析：暫無

2．分析事件二中項(xiàng)目部更改設(shè)計(jì)的原因，指出項(xiàng)目部和建設(shè)方口頭協(xié)商做法的不妥之處，并糾正。

答案：設(shè)計(jì)變更原因是工程環(huán)境發(fā)生變化。項(xiàng)目部與建設(shè)方口頭協(xié)商后變更不妥。改正：設(shè)計(jì)變更應(yīng)該采用書面形式，由承包人向工程師提出變更，工程師進(jìn)行審查并批準(zhǔn)，工程師發(fā)出變更指令執(zhí)行。解析：暫無

3．指出事件三中不妥之處，并改正。

答案：移植后第三天開始澆水，每天澆水一次錯(cuò)誤。樹木定植后24小時(shí)內(nèi)必須澆上第一遍水，水要澆透，定植后連續(xù)灌水3次，之后視情況適時(shí)澆水。解析：暫無

4．事件四中，驗(yàn)收還應(yīng)補(bǔ)充哪些資料？

答案：記錄資料內(nèi)容還應(yīng)補(bǔ)充栽植時(shí)間、栽植材料的質(zhì)量。解析：暫無