第一篇：商務(wù)部外資并購安全審查規(guī)定發(fā)布 VIE借殼上市門檻提高

商務(wù)部外資并購安全審查規(guī)定發(fā)布 VIE借殼上市門檻提高

來源：中國經(jīng)營報原作者：許浩2011-09-05 09:42:57

8月26日，商務(wù)部發(fā)布了《商務(wù)部實施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的規(guī)定》(以下簡稱《規(guī)定》)。這部僅有12條內(nèi)容的部門規(guī)章，甫一發(fā)布便在資本市場激起千層浪。

其第九條規(guī)定，明確要求外資并購境內(nèi)企業(yè)不得以VIE模式等方式規(guī)避安全審查。

這意味著，希望借鑒 “支付寶”的經(jīng)驗，通過“協(xié)議控制”等方式規(guī)避國內(nèi)法律的行為，已經(jīng)納入中國政府部門的法律監(jiān)管。同時外國投資者更為關(guān)注的是，此項制度執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)如何細(xì)化?

門檻提高

《規(guī)定》引起最多關(guān)注的是第九條，即：對于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，應(yīng)從交易的實質(zhì)內(nèi)容和實際影響來判斷并購交易是否屬于并購安全審查的范圍;外國投資者不得以任何方式實質(zhì)規(guī)避并購安全審查，包括但不限于代持、信托、多層次再投資、租賃、貸款、協(xié)議控制、境外交易等方式。

此前，支付寶股權(quán)糾紛的爆發(fā)，使得藏于幕后的協(xié)議控制(即VIE模式)浮出水面。

支付寶爭端關(guān)鍵是，為了規(guī)避中國政府對外資控制的管理規(guī)定，兩個公司之間簽署的一系列商務(wù)合同的組成，其目的是實現(xiàn)內(nèi)資民營企業(yè)去海外融資上市。這一模式盛行于中國境外上市互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)。

爭端爆發(fā)后，將VIE模式的“合法性”問題推到了輿論的風(fēng)口浪尖。為此，6月21日～22日，商務(wù)部外資司召開了內(nèi)部研討會，其中如何監(jiān)管VIE模式成為會議討論的重點。

此次《規(guī)定》的出臺將VIE模式納入安全審查范圍，意味著該模式已經(jīng)納入中國政府部門的法律監(jiān)管之內(nèi)。

這引發(fā)了國外投資者的諸多猜測，外資PE在華并購業(yè)務(wù)是否會受到較大影響?

此前，國家發(fā)改委和商務(wù)部也通過聯(lián)合頒布的《外商產(chǎn)業(yè)投資指導(dǎo)目錄》，將中國產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域劃分為“鼓勵外商投資產(chǎn)業(yè)目錄”、“限制外商投資產(chǎn)業(yè)目錄”和“禁止外商投資產(chǎn)業(yè)目錄”三個大類，以求對外資投資進(jìn)行管控。

北京億達(dá)律師事務(wù)所主任李亞飛認(rèn)為：VIE模式是為了避開監(jiān)管而特別設(shè)立的，尤其是對于那些限制類的行業(yè)。原來外資進(jìn)入受限的一些行業(yè)，通過VIE模式就成功進(jìn)入了，這無疑是在利用VIE模式逃避法律監(jiān)管。《規(guī)定》主要為了堵住此前的漏洞，把一些反規(guī)避手段納入監(jiān)管。

“如果外資以前采用了《規(guī)定》第九條所列各種規(guī)避方法的，根據(jù)第十條，有可能面臨重新接受安全審查甚至被否決的風(fēng)險?！崩顏嗭w告訴《中國經(jīng)營報》記者。

《規(guī)定》第十條規(guī)定：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)未被提交聯(lián)席會議審查，或聯(lián)席會議經(jīng)審查認(rèn)為不影響國家安全的，若此后發(fā)生調(diào)整并購交易、修改有關(guān)協(xié)議文件、改變經(jīng)營活動以及其他變化(包括境外實際控制人的變化等)，導(dǎo)致該并購交易屬于《國務(wù)院辦公廳關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》明確的并購安全審查范圍的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)停止有關(guān)交易和活動，由外國投資者按照本規(guī)定向商務(wù)部提交并購安全審查申請。

這意味著，外資在華并購中國國內(nèi)企業(yè)的門檻提高了。

實施細(xì)節(jié)待確定

雖然《規(guī)定》在反規(guī)避方面下足了工夫，但是仍然有諸多實施待確定。

北京德和衡律師事務(wù)所負(fù)責(zé)外資并購的丁旭律師認(rèn)為，雖然《規(guī)定》明確要求外資并購境內(nèi)企業(yè)不得以VIE模式等方式規(guī)避安全審查。但是，這不能認(rèn)定VIE模式就是違法的。

2006年8月，商務(wù)部、國資委、稅務(wù)總局、工商總局、證監(jiān)會、外管局等6部門聯(lián)合發(fā)布了10號文，并規(guī)定境內(nèi)公司在境外設(shè)立特殊目的公司，應(yīng)向商務(wù)部申請辦理核準(zhǔn)手續(xù)。

其中10號文的第十一條規(guī)定：境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司，應(yīng)報商務(wù)部審批;同時，當(dāng)事人不得以外商投資企業(yè)境內(nèi)投資或其他方式規(guī)避前述要求。

“VIE模式是否是10號文第十一條所說的其他方式，各政府部門并無明確說法。”丁旭說。

2011年2月12日，國務(wù)院發(fā)布了《國務(wù)院辦公廳關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》(以下簡稱《通知》)，決定建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查部際聯(lián)席會議制度，對外資在中國境內(nèi)并購企業(yè)進(jìn)行相應(yīng)審查。

《規(guī)定》是《通知》的配套行政法規(guī)而制定出臺的。

根據(jù)《通知》，安全審查范圍包括外資并購境內(nèi)軍工及軍工配套企業(yè)，重點、敏感軍事設(shè)施周邊企業(yè)，以及關(guān)系國防安全的其他單位;外資并購境內(nèi)關(guān)系國家安全的重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源、重要基礎(chǔ)設(shè)施、重要運輸服務(wù)、關(guān)鍵技術(shù)、重大裝備制造等企業(yè)，且實際控制權(quán)可能被外國投資者取得。

但是《通知》中對于什么是重要農(nóng)產(chǎn)品、關(guān)鍵技術(shù)卻沒有明確的規(guī)定。比如，以普遍采取VIE模式的國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)來說，只有涉及到“關(guān)鍵技術(shù)”才需報批審查。但是，究竟什么是“關(guān)鍵技術(shù)”呢?

“互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)差異較大，搜索引擎企業(yè)科技含量較高，可能存在‘關(guān)鍵技術(shù)’;但是新聞門戶網(wǎng)站卻沒有技術(shù)含量，是否就不要報批審查呢?”互聯(lián)網(wǎng)法專家趙占領(lǐng)說。

對此，李亞飛律師建議，目前當(dāng)務(wù)之急是再細(xì)化審查范圍，列出一個更為具體的行業(yè)清單。否則，不但企業(yè)在執(zhí)行《規(guī)定》過程中會無所適從，也會使得《規(guī)定》無法落實。

關(guān)鍵條款

2011年9月1日實行

《商務(wù)部實施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的規(guī)定》

第九條 對于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，應(yīng)從交易的實質(zhì)內(nèi)容和實際影響來判斷并購交易是否屬于并購安全審查的范圍;外國投資者不得以任何方式實質(zhì)規(guī)避并購安全審查，包括但不限于代持、信托、多層次再投資、租賃、貸款、協(xié)議控制、境外交易等方式。

第十條 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)未被提交聯(lián)席會議審查，或聯(lián)席會議經(jīng)審查認(rèn)為不影響國家安全的，若此后發(fā)生調(diào)整并購交易、修改有關(guān)協(xié)議文件、改變經(jīng)營活動以及其他變化(包括境外實際控制人的變化等)，導(dǎo)致該并購交易屬于《國務(wù)院辦公廳關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》明確的并購安全審查范圍的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)停止有關(guān)交易和活動，由外國投資者按照本規(guī)定向商務(wù)部提交并購安全審查申請。

2011年2月12日

《國務(wù)院辦公廳關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》

(一)并購安全審查的范圍為 外國投資者并購境內(nèi)軍工及軍工配套企業(yè)，重點、敏感軍事設(shè)施周邊企業(yè)，以及關(guān)系國防安全的其他單位;外國投資者并購境內(nèi)關(guān)系國家安全的重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源、重要基礎(chǔ)設(shè)施、重要運輸服務(wù)、關(guān)鍵技術(shù)、重大裝備制造等企業(yè)，且實際控制權(quán)可能被外國投資者取得。

2007年11月

發(fā)展改革委和商務(wù)部聯(lián)合頒布了《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄(2007年修訂)》，自2007年12月1日起施行。

2006年9月8日 六部委10號文

商務(wù)部、國資委、證監(jiān)會、外管局、國家稅務(wù)總局、工商總局6部門聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》。

第十一條 境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司，應(yīng)報商務(wù)部審批。當(dāng)事人不得以外商投資企業(yè)境內(nèi)投資或其他方式規(guī)避前述要求。

第二篇：商務(wù)部外資并購安全審查

商務(wù)部實施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度有關(guān)事項的暫行規(guī)定

中華人民共和國商務(wù)部公告2011年第8號

【發(fā)布單位】中華人民共和國商務(wù)部

【發(fā)布文號】公告2011年第8號

【發(fā)布日期】2011-03-04

為做好外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查申報工作，根據(jù)《國務(wù)院辦公廳關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》（國辦發(fā)[2011]6號）以及外商投資相關(guān)法律法規(guī)，現(xiàn)公布《商務(wù)部實施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度有關(guān)事項的暫行規(guī)定》。

本規(guī)定實施期間，公眾可于2011年3月5日至4月10日，向商務(wù)部提交意見和建議。商務(wù)部將對本規(guī)定實施情況進(jìn)行跟蹤、評估，并結(jié)合公眾意見和建議，對規(guī)定進(jìn)行完善。

中華人民共和國商務(wù)部

二〇一一年三月四日

商務(wù)部實施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度有關(guān)事項的暫行規(guī)定

一、外國投資者并購屬于《國務(wù)院辦公廳關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》明確的并購安全審查范圍的境內(nèi)企業(yè)，應(yīng)向商務(wù)部提出并購安全審查申請。

兩個或者兩個以上外國投資者共同并購的，可以共同或確定一個外國投資者向商務(wù)部提出并購安全審查申請（以下簡稱申請人）。

二、地方商務(wù)主管部門在按照《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》、《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》等有關(guān)規(guī)定受理并購交易申請時，對于屬于并購安全審查范圍，但申請人未向商務(wù)部提出并購安全審查申請的，應(yīng)暫不受理并購交易申請，書面要求申請人向商務(wù)部提交并購安全審查申請，并將有關(guān)情況上報商務(wù)部。

三、在向商務(wù)部提出并購安全審查正式申請前，申請人可就其并購境內(nèi)企業(yè)的程序性問題向商務(wù)部提出商談申請。

四、在向商務(wù)部提出并購安全審查正式申請時，申請人應(yīng)提交下列文件：

（一）經(jīng)申請人的法定代表人或其授權(quán)代表簽署的并購安全審查申請書和交易情況說明；

（二）經(jīng)公證和依法認(rèn)證的外國投資者身份證明或注冊登記證明及資信證明文件；法定代表人身份證明或外國投資者的授權(quán)代表委托書、授權(quán)代表身份證明；

（三）外國投資者及關(guān)聯(lián)企業(yè)（包括其實際控制人、一致行動人）的情況說明，與相關(guān)國家政府的關(guān)系說明；

（四）被并購境內(nèi)企業(yè)的情況說明、章程、營業(yè)執(zhí)照（復(fù)印件）、上一經(jīng)審計的財務(wù)報表、并購前后組織架構(gòu)圖、所投資企業(yè)的情況說明和營業(yè)執(zhí)照（復(fù)印件）；

（五）并購后擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的合同、章程或合伙協(xié)議以及擬由股東各方委任的董事會成員、聘用的總經(jīng)理或合伙人等高級管理人員名單；

（六）為股權(quán)并購交易的，應(yīng)提交股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或者外國投資者認(rèn)購境內(nèi)企業(yè)增資的協(xié)議、被并購境內(nèi)企業(yè)股東決議、股東大會決議，以及相應(yīng)資產(chǎn)評估報告；

（七）為資產(chǎn)并購交易的，應(yīng)提交境內(nèi)企業(yè)的權(quán)力機構(gòu)或產(chǎn)權(quán)持有人同意出售資產(chǎn)的決議、資產(chǎn)購買協(xié)議（包括擬購買資產(chǎn)的清單、狀況）、協(xié)議各方情況，以及相應(yīng)資產(chǎn)評估報告；

（八）關(guān)于外國投資者在并購后所享有的表決權(quán)對股東會或股東大會、董事會決議、合伙事務(wù)執(zhí)行的影響說明，其他導(dǎo)致境內(nèi)企業(yè)的經(jīng)營決策、財務(wù)、人事、技術(shù)等實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移給外國投資者或其境內(nèi)外關(guān)聯(lián)企業(yè)的情況說明，以及與上述情況相關(guān)的協(xié)議或文件；

（九）商務(wù)部要求的其他文件。

五、申請人所提交的并購安全審查申請文件完備且符合法定要求的，商務(wù)部應(yīng)書面通知申請人受理申請。

屬于并購安全審查范圍的，商務(wù)部在15個工作日內(nèi)書面告知申請人，并在其后5個工作日內(nèi)提請外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查部際聯(lián)席會議（以下簡

稱聯(lián)席會議）進(jìn)行審查。

自書面通知申請人受理申請之日起的15個工作日內(nèi)，申請人不得實施并購交易，地方商務(wù)主管部門不得進(jìn)行并購審查。15個工作日后，商務(wù)部未書面告知申請人的，申請人可按照國家有關(guān)法律法規(guī)辦理相關(guān)手續(xù)。

六、商務(wù)部收到聯(lián)席會議書面審查意見后，在5個工作日內(nèi)將審查意見書面通知申請人（或當(dāng)事人），以及負(fù)責(zé)并購交易管理的地方商務(wù)主管部門。

（一）對不影響國家安全的，申請人可按照《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》、《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》、《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》等有關(guān)規(guī)定，到具有相應(yīng)管理權(quán)限的相關(guān)主管部門辦理并購交易手續(xù)。

（二）對可能影響國家安全的，申請人未經(jīng)調(diào)整并購交易、修改申請文件并經(jīng)重新審查，不得申請并實施并購交易。

（三）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)行為對國家安全已經(jīng)造成或可能造成重大影響的，根據(jù)聯(lián)席會議審查意見，商務(wù)部會同有關(guān)部門終止當(dāng)事人的交易，或采取轉(zhuǎn)讓相關(guān)股權(quán)、資產(chǎn)或其他有效措施，以消除該并購行為對國家安全的影響。

七、在商務(wù)部向聯(lián)席會議提交審查后，申請人對申報文件有關(guān)內(nèi)容做出修改或撤銷并購交易的，應(yīng)向商務(wù)部提交交易修改方案或撤銷并購交易申請。商務(wù)部在收到申請報告及有關(guān)文件后，于5個工作日內(nèi)提交聯(lián)席會議。

八、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，國務(wù)院有關(guān)部門、全國性行業(yè)協(xié)會、同業(yè)企業(yè)及上下游企業(yè)認(rèn)為需要進(jìn)行并購安全審查的，可向商務(wù)部提出進(jìn)行并購安全審查的建議，并提交有關(guān)情況的說明（包括并購交易基本情況、對國家安全的具體影響等）。屬于并購安全審查范圍的，商務(wù)部應(yīng)在5個工作日內(nèi)將建議提交聯(lián)席會議。聯(lián)席會議認(rèn)為確有必要進(jìn)行并購安全審查的，商務(wù)部根據(jù)聯(lián)席會議決定，要求外國投資者按本規(guī)定提交并購安全審查申請。

九、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)申請未被提交聯(lián)席會議審查，或聯(lián)席會議審查認(rèn)為不影響國家安全的，若此后因調(diào)整并購交易、修改有關(guān)協(xié)議或文件等因素，導(dǎo)致該并購交易屬于《國務(wù)院辦公廳關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》明確的并購安全審查范圍的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)停止交易，由外國投資者按照本規(guī)定向商務(wù)部提交并購安全審查申請。

十、本規(guī)定未盡事宜，按照《國務(wù)院辦公廳關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》執(zhí)行。

十一、本規(guī)定自2011年3月5日起實施，有效期至2011年8月31日。

第三篇：外資并購安全審查程序明確

外資并購安全審查程序明確

中國商務(wù)部8月26日頒布《實施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的規(guī)定》（以下簡稱“規(guī)定”），于2011年9月1日起實施。

一、背景

2011年2月，中國國務(wù)院辦公廳公布《關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》（國辦發(fā)〔2011〕6號），確定了并購安全審查范圍涉及國防安全和國家安全，國防安全為外國投資者并購境內(nèi)軍工及軍工配套企業(yè)，重點、敏感軍事設(shè)施周邊企業(yè)，以及關(guān)系國防安全的其他單位。涉及國家安全的為外國投資者并購境內(nèi)關(guān)系國家安全的重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源、重要基礎(chǔ)設(shè)施、重要運輸服務(wù)、關(guān)鍵技術(shù)、重大裝備制造等企業(yè)，且實際控制權(quán)可能被外國投資者取得。

這次商務(wù)部的規(guī)定是對國辦發(fā)〔2011〕6號的進(jìn)一步細(xì)化，明確了安全審查的程序和材料。

二、主要內(nèi)容

(一)申請人

外國投資者、地方商務(wù)主管部門、國務(wù)院有關(guān)部門、全國性行業(yè)協(xié)會、同業(yè)企業(yè)及上下游企業(yè)認(rèn)為需要進(jìn)行并購安全審查的，可向商務(wù)部提出進(jìn)行并購安全審查的的申請或建議。

(二)申請資料

1、并購安全審查申請書和交易情況說明；

2、外國投資者身份證明或注冊登記證明及資信證明文件；

3、外國投資者及關(guān)聯(lián)企業(yè)(包括其實際控制人、一致行動人)的情況說明，與相關(guān)國家政府的關(guān)系說明；

4、被并購境內(nèi)企業(yè)的情況說明、章程、營業(yè)執(zhí)照(復(fù)印件)、上一經(jīng)審計的財務(wù)報表、并購前后組織架構(gòu)圖、所投資企業(yè)的情況說明和營業(yè)執(zhí)照(復(fù)印件)；

5、并購后擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的合同、章程或合伙協(xié)議以及擬由股東各方委任的董事會成員、聘用的總經(jīng)理或合伙人等高級管理人員名單；

6、為股權(quán)并購交易的，應(yīng)提交股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或者外國投資者認(rèn)購境內(nèi)企業(yè)增資的協(xié)議、被并購境內(nèi)企業(yè)股東決議、股東大會決議，以及相應(yīng)資產(chǎn)評估報告；

7、為資產(chǎn)并購交易的，應(yīng)提交境內(nèi)企業(yè)的權(quán)力機構(gòu)或產(chǎn)權(quán)持有人同意出售資產(chǎn)的決議、資產(chǎn)購買協(xié)議(包括擬購買資產(chǎn)的清單、狀況)、協(xié)議各方情況，以及相應(yīng)資產(chǎn)評估報告；

8、關(guān)于外國投資者在并購后所享有的表決權(quán)對股東會或股東大會、董事會決議、合伙事務(wù)執(zhí)行的影響說明，其他導(dǎo)致境內(nèi)企業(yè)的經(jīng)營決策、財務(wù)、人事、技術(shù)

等實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移給外國投資者或其境內(nèi)外關(guān)聯(lián)企業(yè)的情況說明，以及與上述情況相關(guān)的協(xié)議或文件；

9、商務(wù)部要求的其他文件。

(三)審查程序

屬于并購安全審查范圍的，商務(wù)部在15個工作日內(nèi)書面告知申請人，并在其后5個工作日內(nèi)提請外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查部際聯(lián)席會議(以下簡稱聯(lián)席會議)進(jìn)行審查。自書面通知申請人受理申請之日起的15個工作日內(nèi)，申請人不得實施并購交易，地方商務(wù)主管部門不得審批并購交易。15個工作日后，商務(wù)部未書面告知申請人的，申請人可按照國家有關(guān)法律法規(guī)辦理相關(guān)手續(xù)。

(四)實質(zhì)審查

第九條規(guī)定，對于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，應(yīng)從交易的實質(zhì)內(nèi)容和實際影響來判斷并購交易是否屬于并購安全審查的范圍；外國投資者不得以任何方式實質(zhì)規(guī)避并購安全審查，包括但不限于代持、信托、多層次再投資、租賃、貸款、協(xié)議控制、境外交易等方式。

三、影響

外國投資者并購境內(nèi)屬于安全審查范圍內(nèi)的軍工及軍工配套企業(yè)，重點、敏感軍事設(shè)施周邊企業(yè)，以及關(guān)系國防安全的其他單位、重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源、重要基礎(chǔ)設(shè)施、重要運輸服務(wù)、關(guān)鍵技術(shù)、重大裝備制造等企業(yè)，將難度更大；

四、建議

根據(jù)規(guī)定，如果并購行為對國家安全已經(jīng)造成或可能造成重大影響的，則商務(wù)部會同有關(guān)部門終止當(dāng)事人的交易，或采取轉(zhuǎn)讓相關(guān)股權(quán)、資產(chǎn)或其他有效措施，以消除該并購行為對國家安全的影響。

所以外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)應(yīng)就是否需安全審查進(jìn)行審慎調(diào)查，必要時可先與商務(wù)部約談，以免交易已進(jìn)行或結(jié)束后被認(rèn)定為影響國家安全，導(dǎo)致投資失敗，給企業(yè)造成損失。

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第四篇：商務(wù)部實施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的規(guī)定

商務(wù)部實施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的規(guī)定

商務(wù)部實施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的規(guī)定

2011年第53號

根據(jù)《國務(wù)院辦公廳關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》（國辦發(fā)[2011]6號）以及外商投資相關(guān)法律法規(guī)，在廣泛征求公眾意見的基礎(chǔ) 上，我部對《商務(wù)部實施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度有關(guān)事項的暫行規(guī)定》（商務(wù)部公告2011年第8號）進(jìn)行了完善，形成了《商務(wù)部實施外國投資 者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的規(guī)定》。現(xiàn)予以公布，自2011年9月1日起實施。中華人民共和國商務(wù)部 二〇一一年八月二十五日

商務(wù)部實施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的規(guī)定

第一條外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，屬于《國務(wù)院辦公廳關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》明確的并購安全審查范圍的，外國投資者應(yīng)向商務(wù)部提出并購安全審查申請。

兩個或者兩個以上外國投資者共同并購的，可以共同或確定一個外國投資者(以下簡稱申請人)向商務(wù)部提出并購安全審查申請。

第 二條地方商務(wù)主管部門在按照《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》、《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》、《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》 等有關(guān)規(guī)定受理并購交易申請時，對于屬于并購安全審查范圍，但申請人未向商務(wù)部提出并購安全審查申請的，應(yīng)暫停辦理，并在5個工作日內(nèi)書面要求申請人向商 務(wù)部提交并購安全審查申請，同時將有關(guān)情況報商務(wù)部。第三條外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，國務(wù)院有關(guān)部門、全國性行 業(yè)協(xié)會、同業(yè)企業(yè)及上下游企業(yè)認(rèn)為需要進(jìn)行并購安全審查的，可向商務(wù)部提出進(jìn)行并購安全審查的建議，并提交有關(guān)情況的說明(包括并購交易基本情況、對國家 安全的具體影響等)，商務(wù)部可要求利益相關(guān)方提交有關(guān)說明。屬于并購安全審查范圍的，商務(wù)部應(yīng)在5個工作日內(nèi)將建議提交聯(lián)席會議。聯(lián)席會議認(rèn)為確有必要進(jìn) 行并購安全審查的，商務(wù)部根據(jù)聯(lián)席會議決定，要求外國投資者按本規(guī)定提交并購安全審查申請。

第四條在向商務(wù)部提出并購安全審查正式申請前，申請人可就其并購境內(nèi)企業(yè)的程序性問題向商務(wù)部提出商談申請，提前溝通有關(guān)情況。該預(yù)約商談不是提交正

式申請的必經(jīng)程序，商談情況不具有約束力和法律效力，不作為提交正式申請的依據(jù)。

第五條在向商務(wù)部提出并購安全審查正式申請時，申請人應(yīng)提交下列文件：(一)經(jīng)申請人的法定代表人或其授權(quán)代表簽署的并購安全審查申請書和交易情況說明；

(二)經(jīng)公證和依法認(rèn)證的外國投資者身份證明或注冊登記證明及資信證明文件；法定代表人身份證明或外國投資者的授權(quán)代表委托書、授權(quán)代表身份證明；(三)外國投資者及關(guān)聯(lián)企業(yè)(包括其實際控制人、一致行動人)的情況說明，與相關(guān)國家政府的關(guān)系說明；

(四)被并購境內(nèi)企業(yè)的情況說明、章程、營業(yè)執(zhí)照(復(fù)印件)、上一經(jīng)審計的財務(wù)報表、并購前后組織架構(gòu)圖、所投資企業(yè)的情況說明和營業(yè)執(zhí)照(復(fù)印件)；(五)并購后擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的合同、章程或合伙協(xié)議以及擬由股東各方委任的董事會成員、聘用的總經(jīng)理或合伙人等高級管理人員名單；

(六)為股權(quán)并購交易的，應(yīng)提交股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或者外國投資者認(rèn)購境內(nèi)企業(yè)增資的協(xié)議、被并購境內(nèi)企業(yè)股東決議、股東大會決議，以及相應(yīng)資產(chǎn)評估報告；(七)為資產(chǎn)并購交易的，應(yīng)提交境內(nèi)企業(yè)的權(quán)力機構(gòu)或產(chǎn)權(quán)持有人同意出售資產(chǎn)的決議、資產(chǎn)購買協(xié)議(包括擬購買資產(chǎn)的清單、狀況)、協(xié)議各方情況，以及相應(yīng)資產(chǎn)評估報告；

(八)關(guān)于外國投資者在并購后所享有的表決權(quán)對股東會或股東大會、董事會決議、合伙事務(wù)執(zhí)行的影響說明，其他導(dǎo)致境內(nèi)企業(yè)的經(jīng)營決策、財務(wù)、人事、技術(shù)等實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移給外國投資者或其境內(nèi)外關(guān)聯(lián)企業(yè)的情況說明，以及與上述情況相關(guān)的協(xié)議或文件；(九)商務(wù)部要求的其他文件。

第六條申請人所提交的并購安全審查申請文件完備且符合法定要求的，商務(wù)部應(yīng)書面通知申請人受理申請。

屬于并購安全審查范圍的，商務(wù)部在15個工作日內(nèi)書面告知申請人，并在其后5個工作日內(nèi)提請外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查部際聯(lián)席會議(以下簡稱聯(lián)席會議)進(jìn)行審查。

自書面通知申請人受理申請之日起的15個工作日內(nèi)，申請人不得實施并購交易，地方商務(wù)主管部門不得審批并購交易。15個工作日后，商務(wù)部未書面告知申請人的，申請人可按照國家有關(guān)法律法規(guī)辦理相關(guān)手續(xù)。

第七條商務(wù)部收到聯(lián)席會議書面審查意見后，在5個工作日內(nèi)將審查意見書面通知申請人(或當(dāng)事人)，以及負(fù)責(zé)并購交易管理的地方商務(wù)主管部門。

(一)對不影響國家安全的，申請人可按照《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》、《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》、《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》等有關(guān)規(guī)定，到具有相應(yīng)管理權(quán)限的相關(guān)主管部門辦理并購交易手續(xù)。

(二)對可能影響國家安全且并購交易尚未實施的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)終止交易。申請人未經(jīng)調(diào)整并購交易、修改申報文件并經(jīng)重新審查，不得申請并實施并購交易。(三)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)行為對國家安全已經(jīng)造成或可能造成重大影響的，根據(jù)聯(lián)席會議審查意見，商務(wù)部會同有關(guān)部門終止當(dāng)事人的交易，或采取轉(zhuǎn)讓相關(guān)股權(quán)、資產(chǎn)或其他有效措施，以消除該并購行為對國家安全的影響。第八條在商務(wù)部向聯(lián)席會議提交審查后，申請人修改申報文件、撤銷并購交易或應(yīng)聯(lián)席會議要求補交、修改材料的，應(yīng)向商務(wù)部提交相關(guān)文件。商務(wù)部在收到申請報告及有關(guān)文件后，于5個工作日內(nèi)提交聯(lián)席會議。

第九條對于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，應(yīng)從交易的實質(zhì)內(nèi)容和實際影響來判斷并購交易是否屬于并購安全審查的范圍；外國投資者不得以任何方式實質(zhì)規(guī)避并購安全審查，包括但不限于代持、信托、多層次再投資、租賃、貸款、協(xié)議控制、境外交易等方式。

第 十條外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)未被提交聯(lián)席會議審查，或聯(lián)席會議經(jīng)審查認(rèn)為不影響國家安全的，若此后發(fā)生調(diào)整并購交易、修改有關(guān)協(xié)議文件、改變經(jīng)營活動以及 其他變化（包括境外實際控制人的變化等），導(dǎo)致該并購交易屬于《國務(wù)院辦公廳關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》明確的并購安全審查范圍 的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)停止有關(guān)交易和活動，由外國投資者按照本規(guī)定向商務(wù)部提交并購安全審查申請。

第十一條參與并購安全審查的商務(wù)主管部門、相關(guān)單位和人員應(yīng)對并購安全審查中的國家秘密、商業(yè)秘密及其他需要保密的信息承擔(dān)保密義務(wù)。第十二條本規(guī)定自2011年9月1日起實施。以上信息由：成都公司注冊無憂網(wǎng)整理（詳細(xì)地址：http://v.vcbd.com.cn/news/28_10537.htm）

第五篇：《商務(wù)部實施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的規(guī)定》

【發(fā)布單位】中華人民共和國商務(wù)部 【發(fā)布文號】公告2011年第53號 【發(fā)布日期】2011-08-25

根據(jù)《國務(wù)院辦公廳關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》（國辦發(fā)[2011]6號）以及外商投資相關(guān)法律法規(guī)，在廣泛征求公眾意見的基礎(chǔ)上，我部對《商務(wù)部實施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度有關(guān)事項的暫行規(guī)定》（商務(wù)部公告2011年第8號）進(jìn)行了完善，形成了《商務(wù)部實施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的規(guī)定》。現(xiàn)予以公布，自2011年9月1日起實施。

中華人民共和國商務(wù)部

二〇一一年八月二十五日

商務(wù)部實施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的規(guī)定

第一條 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，屬于《國務(wù)院辦公廳關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》明確的并購安全審查范圍的，外國投資者應(yīng)向商務(wù)部提出并購安全審查申請。

兩個或者兩個以上外國投資者共同并購的，可以共同或確定一個外國投資者(以下簡稱申請人)向商務(wù)部提出并購安全審查申請。

第二條 地方商務(wù)主管部門在按照《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》、《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》、《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》等有關(guān)規(guī)定受理并購交易申請時，對于屬于并購安全審查范圍，但申請人未向商務(wù)部提出并購安全審查申請的，應(yīng)暫停辦理，并在5個工作日內(nèi)書面要求申請人向商務(wù)部提交并購安全審查申請，同時將有關(guān)情況報商務(wù)部。

第三條 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，國務(wù)院有關(guān)部門、全國性行業(yè)協(xié)會、同業(yè)企業(yè)及上下游企業(yè)認(rèn)為需要進(jìn)行并購安全審查的，可向商務(wù)部提出進(jìn)行并購安全審查的建議，并提交有關(guān)情況的說明(包括并購交易基本情況、對國家安全的具體影響等)，商務(wù)部可要求利益相關(guān)方提交有關(guān)說明。屬于并購安全審查范圍的，商務(wù)部應(yīng)在5個工作日內(nèi)將建議提交聯(lián)席會議。聯(lián)席會議認(rèn)為確有必要進(jìn)行并購安全審查的，商務(wù)部根據(jù)聯(lián)席會議決定，要求外國投資者按本規(guī)定提交并購安全審查申請。

第四條 在向商務(wù)部提出并購安全審查正式申請前，申請人可就其并購境內(nèi)企業(yè)的程序性問題向商務(wù)部提出商談申請，提前溝通有關(guān)情況。該預(yù)約商談不是提交正式申請的必經(jīng)程序，商談情況不具有約束力和法律效力，不作為提交正式申請的依據(jù)。

第五條 在向商務(wù)部提出并購安全審查正式申請時，申請人應(yīng)提交下列文件：

(一)經(jīng)申請人的法定代表人或其授權(quán)代表簽署的并購安全審查申請書和交易情況說明；

(二)經(jīng)公證和依法認(rèn)證的外國投資者身份證明或注冊登記證明及資信證明文件；法定代表人身份證明或外國投資者的授權(quán)代表委托書、授權(quán)代表身份證明；

(三)外國投資者及關(guān)聯(lián)企業(yè)(包括其實際控制人、一致行動人)的情況說明，與相關(guān)國家政府的關(guān)系說明；

(四)被并購境內(nèi)企業(yè)的情況說明、章程、營業(yè)執(zhí)照(復(fù)印件)、上一經(jīng)審計的財務(wù)報表、并購前后組織架構(gòu)圖、所投資企業(yè)的情況說明和營業(yè)執(zhí)照(復(fù)印件)；

(五)并購后擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的合同、章程或合伙協(xié)議以及擬由股東各方委任的董事會成員、聘用的總經(jīng)理或合伙人等高級管理人員名單；

(六)為股權(quán)并購交易的，應(yīng)提交股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或者外國投資者認(rèn)購境內(nèi)企業(yè)增資的協(xié)議、被并購境內(nèi)企業(yè)股東決議、股東大會決議，以及相應(yīng)資產(chǎn)評估報告；

(七)為資產(chǎn)并購交易的，應(yīng)提交境內(nèi)企業(yè)的權(quán)力機構(gòu)或產(chǎn)權(quán)持有人同意出售資產(chǎn)的決議、資產(chǎn)購買協(xié)議(包括擬購買資產(chǎn)的清單、狀況)、協(xié)議各方情況，以及相應(yīng)資產(chǎn)評估報告；

(八)關(guān)于外國投資者在并購后所享有的表決權(quán)對股東會或股東大會、董事會決議、合伙事務(wù)執(zhí)行的影響說明，其他導(dǎo)致境內(nèi)企業(yè)的經(jīng)營決策、財務(wù)、人事、技術(shù)等實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移給外國投資者或其境內(nèi)外關(guān)聯(lián)企業(yè)的情況說明，以及與上述情況相關(guān)的協(xié)議或文件；

(九)商務(wù)部要求的其他文件。

第六條 申請人所提交的并購安全審查申請文件完備且符合法定要求的，商務(wù)部應(yīng)書面通知申請人受理申請。

屬于并購安全審查范圍的，商務(wù)部在15個工作日內(nèi)書面告知申請人，并在其后5個工作日內(nèi)提請外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查部際聯(lián)席會議(以下簡稱聯(lián)席會議)進(jìn)行審查。

自書面通知申請人受理申請之日起的15個工作日內(nèi)，申請人不得實施并購交易，地方商務(wù)主管部門不得審批并購交易。15個工作日后，商務(wù)部未書面告知申請人的，申請人可按照國家有關(guān)法律法規(guī)辦理相關(guān)手續(xù)。

第七條 商務(wù)部收到聯(lián)席會議書面審查意見后，在5個工作日內(nèi)將審查意見書面通知申請人(或當(dāng)事人)，以及負(fù)責(zé)并購交易管理的地方商務(wù)主管部門。

(一)對不影響國家安全的，申請人可按照《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》、《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》、《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》等有關(guān)規(guī)定，到具有相應(yīng)管理權(quán)限的相關(guān)主管部門辦理并購交易手續(xù)。

(二)對可能影響國家安全且并購交易尚未實施的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)終止交易。申請人未經(jīng)調(diào)整并購交易、修改申報文件并經(jīng)重新審查，不得申請并實施并購交易。

(三)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)行為對國家安全已經(jīng)造成或可能造成重大影響的，根據(jù)聯(lián)席會議審查意見，商務(wù)部會同有關(guān)部門終止當(dāng)事人的交易，或采取轉(zhuǎn)讓相關(guān)股權(quán)、資產(chǎn)或其他有效措施，以消除該并購行為對國家安全的影響。

第八條 在商務(wù)部向聯(lián)席會議提交審查后，申請人修改申報文件、撤銷并購交易或應(yīng)聯(lián)席會議要求補交、修改材料的，應(yīng)向商務(wù)部提交相關(guān)文件。商務(wù)部在收到申請報告及有關(guān)文件后，于5個工作日內(nèi)提交聯(lián)席會議。

第九條 對于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，應(yīng)從交易的實質(zhì)內(nèi)容和實際影響來判斷并購交易是否屬于并購安全審查的范圍；外國投資者不得以任何方式實質(zhì)規(guī)避并購安全審查，包括但不限于代持、信托、多層次再投資、租賃、貸款、協(xié)議控制、境外交易等方式。

第十條 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)未被提交聯(lián)席會議審查，或聯(lián)席會議經(jīng)審查認(rèn)為不影響國家安全的，若此后發(fā)生調(diào)整并購交易、修改有關(guān)協(xié)議文件、改變經(jīng)營活動以及其他變化（包括境外實際控制人的變化等），導(dǎo)致該并購交易屬于《國務(wù)院辦公廳關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》明確的并購安全審查范圍的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)停止有關(guān)交易和活動，由外國投資者按照本規(guī)定向商務(wù)部提交并購安全審查申請。

第十一條 參與并購安全審查的商務(wù)主管部門、相關(guān)單位和人員應(yīng)對并購安全審查中的國家秘密、商業(yè)秘密及其他需要保密的信息承擔(dān)保密義務(wù)。

第十二條 本規(guī)定自2011年9月1日起實施。