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      4-行政復議申請書--呈瀾滄縣人民政府--定稿--2008.12.06-訴三局錯誤答復-縣法制局有收據(jù)[最終版]

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      第一篇:4-行政復議申請書--呈瀾滄縣人民政府--定稿--2008.12.06-訴三局錯誤答復-縣法制局有收據(jù)[最終版]

      行政復議申請書

      申請人:劉興,男,工程師,1964年10月15日出生,漢族,籍貫:景東人,1986年7月于云南省輕工業(yè)學校中專畢業(yè)后服從原思茅地區(qū)工業(yè)局專業(yè)技術干部分配到邊疆瀾滄縣上允糖廠工作,已經為上允糖廠工作了大半輩子,經我本人研究設計完成并運用于實際生產多年并產生了巨大經濟效益、社會效益和生態(tài)環(huán)境效益的環(huán)保職務技術成果有兩項,本應依法享受職務技術成果獎、酬和優(yōu)先受讓兩項職務技術成果權益而可望溫飽,可現(xiàn)卻正在遭受失業(yè)貧困之苦,再加妻子離異,成為零就業(yè)家庭,上有80農民老父需要供,下有女兒還在上大學,一家三口人生活雪上加霜!聯(lián)系電話:***。

      被申請人:

      瀾滄拉祜族自治縣經濟局

      法定代表人:王 軍,局長

      瀾滄拉祜族自治縣科技局

      法定代表人:刀建祥,局長

      瀾滄拉祜族自治縣司法局

      法定代表人:孫少林,局長

      并依法委托有評估資質的評估機構進行依法評估、公開拍賣轉讓,以資低債也必須依法以最后一次公開拍賣價值為依據(jù),而在上允糖廠及政府清算組對該兩項職務技術成果設施進行依法評估并公開拍賣轉讓時,申請人作為國有企業(yè)職工職務技術成果設計完成人依法對該兩項職務技術成果享有以同等條件優(yōu)先受讓的權利,破產清算組應當依法給予申請人以同等條件優(yōu)先受讓該兩項職務技術成果;

      第三,原瀾滄縣上允糖廠破產清算組應當依法在通過對該兩項職務技術成果進行依法評估并以最后一次公開拍賣價值為依據(jù)公開拍賣轉讓,且已經讓申請人以同等條件優(yōu)先受讓該兩項職務技術成果的前提下,而申請人作為國有企業(yè)職工職務技術成果設計完成人仍然買不起時,原上允糖廠破產清算組才能依法將該兩項職務技術成果轉讓給中云公司,并且,原上允糖廠破產清算組應當依法從轉讓該兩項職務技術成果給中云公司所取得的凈收入中,提取比例不低于20%的比例對完成該項科技成果人員或設計人即申請人給予獎勵,依法尊重該兩項職務技術成果完成人的技術轉讓權益,其共計獎勵金額應當以最后一次公開拍賣價值依法計提。

      2、瀾滄縣三局應當依法撤銷原答復。

      3、政府應當給予依法追回已經被上允糖廠隱瞞不報的、至今仍然還屬于帳外國有資產的、至今未經依法評估的、至今未經依法公開拍賣轉讓的、被上允糖廠無償轉讓給中云公司無償使用的該兩項職務技術成果及其設施國有資產,要求給予重新依法委托評估和重新公開拍賣轉讓該兩項職務技術成果及其設施國有資產,維護申請人所應當享有的法定的以同等條件優(yōu)先受讓該兩項職務技術成果權利和20%的財產轉讓收益獎酬權利。

      4、政府應當依法徹底查清原瀾滄縣上允糖廠(長廠李雪松)

      自1998年6月至今,糖廠(2004年10月至今為云南中云投資有限公司瀾滄分公司及云南中云公司)轉化實施和長期使用了原告設計完成的“3000噸糖廠水膜除塵沉渣池技術改造工程”和“資源化法處理酒精廢醪液治理污染技術項目”這兩項職務技術成果(以下簡稱:該兩項職務技術成果)。該兩項職務技術成果轉化實施和長期使用后,每年為糖廠創(chuàng)造了良好的經濟效益(詳見原上允糖廠出據(jù)的經濟效益證明),其中:每年節(jié)約應交排污費750萬元,每年節(jié)約甘蔗原料增收而多產糖450噸,因多產糖而每年新增收入36萬元。

      依照《中華人民共和國促進科技成果轉化法》第29條和第30條、《中華人民共和國合同法》第326條、《中共中央辦公廳、國務院辦公廳關于印發(fā)<西部地區(qū)人才開發(fā)十年規(guī)劃>的通知》(中辦發(fā)[2002]7號)第四條第(二)款及《云南省實施<中華人民共和國促進科技成果轉化法>若干規(guī)定》第20條等有關法律、法規(guī)、政策規(guī)定,再審申請人應當據(jù)有以下三項權利:一是作為該兩項職務技術成果的設計完成人,在糖廠或其他組織依法正當使用該兩項職務技術成果五年(1999/2000、2000/2001、2001/2002、2002/2003、2003/2004)中,申請人依法享有一定的合法獎金和報酬權利,此項申請人依法應當?shù)玫降暮戏í劷鸷蛨蟪隇椴坏陀?25萬元;二是在糖廠或其他組織依法正當轉讓該兩項職務技術成果時,申請人依法享有以同等條件優(yōu)先受讓的權利!三是糖廠或其他組織將該兩項職務技術成果及其設施在申請人以同等條件下還優(yōu)先買不起時轉讓他人的,申請人應當從轉讓該兩項成果所取得的凈收入中獲得不低于百分之二十比例的獎金和報酬。據(jù)此,申請人與糖廠之間就形成了債權債務關系,糖

      果設施財產三項合法權利一字不提,嚴重損害了申請人的合法利益。之后,應被申請人參加的破產清算組申請,瀾滄縣法院于2006年10月10日作出(2006)瀾破裁字第1-10號民事裁定書,宣告終結瀾滄縣上允糖廠的破產程序。以致使申請人的合法債權至今無法實現(xiàn)。

      二、被申請人未依法確認申請人為債權人,程序不合法。

      申請人在破產開始后,及時依法向被申請人參加的清算組辦公室(該辦公室主任是:袁谷輝,而袁谷輝在上允糖廠破產之前都是上允糖廠的法律顧問!也就是說:上允糖廠法律顧問既是上允糖廠破產責任人的法律顧問即運動員,同時又是上允糖廠破產管理人的破產清算組辦公室主任即裁判員???)及其相關部門申請債權,其中,已于2008年4月8日向瀾滄縣政府提交了《關于要求給予解決原上允糖廠兩項職務技術成果設計完成人三項合法權益問題的請示》(但是,瀾滄縣政府至今未以依法給予解決,也至今沒有任何文件答復???),無奈之下又于2008年9月19日向瀾滄縣委書記等接訪領導及有關部門提出來交了《關于要求給予解決原上允糖廠兩項職務技術成果設計完成人三項合法權益問題的請示》。

      在申請人據(jù)法主張合法權益的過程中,瀾滄縣陳云昌副縣長已經作出過重要批示,普洱市科技局領導還親自到瀾滄縣進行過調查和協(xié)調。此外,瀾滄縣經濟局長周義宗代表經濟局早在2006年3月2日下午就在其辦公室(縣財政局斜對面)口頭明確答復過說:“你提出和主張的職務技術權益要求合理合法,國家有關法律政策中有規(guī)定,合理合法的技術權益是要給的,只是現(xiàn)在資產還沒有變現(xiàn)沒有錢給,請你暫時等一下,等到資產變現(xiàn)后才有

      我們可以根據(jù)當事人的行為或者特定情形推定合同的成立,或者也可以稱之為默示合同。此類合同是指當事人未用語言明確表示成立,而是根據(jù)當事人(經由申請人的研究設計完成,并經瀾滄縣上允糖廠蓋章確認申報和經濟局批準實施,以及成功將職務技術研究設計圖紙方案轉化成了現(xiàn)有的該兩項職務技術成果及其設施國有資產,該成果已經在生產實際中產生了生產率,產生了巨大的經濟效益、社會效益和生態(tài)環(huán)境效益的事實,上允糖廠也已經出據(jù)了該成果的經濟效益證明!)的行為推定合同成立,正如租賃房屋的合同,在租賃房屋的合同期滿后,出租人未提出讓承租人退房,承租人也未表示退房而是繼續(xù)交房租,出租人仍然接受租金。根據(jù)雙方當事人的行為,我們可以推定租賃合同繼續(xù)有效。再如,當乘客乘上公共汽車并達到目的地時,盡管乘車人與承運人之間沒有明示協(xié)議,但可以依當事人的行為推定運輸合同成立。

      2、根據(jù)《中華人民共和國合同法》(自1999年10月1日起施行)第三十六條規(guī)定,國家法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同,當事人(申請人和上允糖廠)未采用書面形式但一方(申請人)已經履行了該職務技術成果研究、設計的主要義務,對方(上允糖廠)接受(經由申請人的研究設計完成,并經瀾滄縣上允糖廠蓋章確認申報和經濟局批準實施,以及成功將職務技術研究設計圖紙方案轉化成了現(xiàn)有的該兩項職務技術成果及其設施國有資產,該成果已經在生產實際中產生了生產率,產生了巨大的經濟效益、社會效益和生態(tài)環(huán)境效益的事實,上允糖廠也已經出據(jù)了該成果的經濟效益證明?。┑模摵贤ㄔ撀殑占夹g成果的研究設計轉化實施的申請人和糖廠之間的

      經履行,能通過有關證據(jù)(客觀存在的價值近300萬元的這兩項職務技術成果設施實物)以確認,可以認定技術合同已經成立。”的法律要件。

      5、依據(jù)《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第19條關于用人單位根據(jù)《勞動法》第4條的規(guī)定,“瀾滄縣上允糖廠職工獎懲條例實施細則”規(guī)章制度是上允糖廠經過一定的民主程序(通過企業(yè)職工代表大會討論通過)制定的,該“瀾滄縣上允糖廠職工獎懲條例實施細則”規(guī)章制度不違反國家法律行政法規(guī)及政策規(guī)定,該“瀾滄縣上允糖廠職工獎懲條例實施細則”規(guī)章制度已經向勞動者(職工包括成果完成人)公示(形成重要文件選編材料并將其職工獎懲條例實施細則人手一冊下發(fā)到每個職工),該“瀾滄縣上允糖廠職工獎懲條例實施細則”可以作為人民法院審理勞動爭議案件的依據(jù)。

      四、被申請人未依法對兩項職務技術成果進行評估和拍賣轉讓,損害了申請人的合法權益

      根據(jù)法律法規(guī)有關規(guī)定,企業(yè)破產清算組應對糖廠財產進行評估和拍賣轉讓。但是,被申請人無視國家法律、法規(guī)和政策規(guī)定,不顧申請人對該兩項職務技術成果主張的合法權利,利用糖廠企業(yè)改制和破產名義,隱瞞了申請人設計完成的該兩項職務技術成果及其設施近300萬元國有資產,既不對該兩項職務技術成果及其設施國有資產進行依法申報,也不對該兩項職務技術成果及其設施國有資產進行依法評估,更不對該兩項職務技術成果及其設施國有資產進行依法公開拍賣轉讓,將已經包括了申請人設計完成的,存在法定優(yōu)先權利的依法本屬于申請人應當優(yōu)先受讓購買的該兩項職務技術成果及其設施等國有資產用“以資抵債”

      報酬,本項獎酬金額依法共計不低于125萬元;

      第二,原瀾滄縣上允糖廠在其破產清算過程中,原上允糖廠應當依法將該兩項職務技術成果設施國有資產進行如實向法院申報,不得隱瞞該兩項職工職務技術成果設施國有資產,破產清算組應當依法對該兩項職務技術成果設施國有資產進行帳、物、卡核查清算,并依法委托有評估資質的評估機構進行依法評估、公開拍賣轉讓,以資低債也必須依法以最后一次公開拍賣價值為依據(jù),而在對該兩項職務技術成果設施進行依法評估并公開拍賣轉讓時,申請人作為國有企業(yè)職工職務技術成果設計完成人依法對該兩項職務技術成果享有以同等條件優(yōu)先受讓的權利,破產清算組應當依法給予申請人以同等條件優(yōu)先受讓該兩項職務技術成果;

      第三,原瀾滄縣上允糖廠破產清算組應當依法在通過對該兩項職務技術成果進行依法評估并以最后一次公開拍賣價值為依據(jù)公開拍賣轉讓,且已經讓申請人以同等條件優(yōu)先受讓該兩項職務技術成果的前提下,而申請人作為國有企業(yè)職工職務技術成果設計完成人仍然買不起時,原上允糖廠破產清算組才能依法將該兩項職務技術成果轉讓給中云公司,并且,原上允糖廠破產清算組應當依法從轉讓該兩項職務技術成果給中云公司所取得的凈收入中,提取比例不低于20%的比例對完成該項科技成果人員或設計人即申請人給予獎勵,依法尊重該兩項職務技術成果完成人的技術轉讓權益,其共計獎勵金額應當以最后一次公開拍賣價值依法計提。

      2、要求撤銷瀾滄縣三局原答復。

      3、該兩項職務技術成果及其設施國有資產是經申請人研究設計完成的,是依法利用國家環(huán)保??钛芯块_發(fā)成功的國有設施資產,是經過糖廠多榨季生產檢驗的職工職務技術成果設施國有

      委托評估和重新公開拍賣轉讓該兩項職務技術成果及其設施國有資產,維護申請人所應當享有的法定的以同等條件優(yōu)先受讓該兩項職務技術成果權利和20%的財產轉讓收益獎酬權利。

      依據(jù)普洱市中級人民法院(2007)普中民二初字第17號《民事裁定書》裁定可知:我作為該兩項職務技術成果的設計完成人依法具有請求獲得該兩項職務技術成果的獎、酬和同等條件優(yōu)先受讓合法權利;關于職務技術成果的獎酬權益,《中華人民共和國合同法》第326條及《中華人民共和國促進科技成果轉讓法》第29條和第30條等有關國家法律法規(guī)和政策有具體規(guī)定,負有支付主要完成人獎勵和報酬義務的主體是完成享有職務技術成果的上允糖廠或其他組織。依據(jù)《云南省人民政府辦公廳關于印發(fā)<云南省國有企業(yè)破產實施辦法(暫行)>的通知》(云政辦發(fā)[2004]100號)第九條規(guī)定:具體組織企業(yè)(上允糖廠)破產的實施和做好企業(yè)(上允糖廠)破產的善后工作是企業(yè)現(xiàn)有主管部門(縣經濟局)的主要職責。依據(jù)普洱市科技局的書面答復:依法應當由瀾滄縣人民政府及有關部門解決申請人的兩項職務技術成果設計完成人三項合法權益問題。

      鑒于申請人三項合法權益問題已經向瀾滄縣政府申請訴求但至今未以解決,盡管已經得到了瀾滄縣委書記等領導的接訪并已經責令有關答復解決,但是,現(xiàn)瀾滄縣經濟、科技和司法三局的答復又不但只字未提上允糖廠隱瞞不報近300萬元該兩項職務技術成果及其設施國有資產的事實!只字未提由申請人研究設計完成的該兩項職務技術成果及其設施近300萬元國有資產在糖廠改制破產過程中至今沒有依法申報、依法評估、依法公開拍賣轉讓的事實!只字未提由申請人研究設計完成的該兩項職務技術成果及其設施近300萬元國有資產在糖廠改制破產過程中,以資抵債也沒

      第二篇:7-行政復議申請書-原呈瀾滄經濟局

      關于《關于給予協(xié)調解決原上允糖廠拖欠職工

      完成科技成果新增效益獎及科技成果轉

      讓權益的請示的答復意見》的

      行政復議申請書

      瀾滄縣經濟局:

      貴局《關于給予協(xié)調解決原上允糖廠拖欠職工完成科技成果新增效益獎及科技成果轉讓權益的請示的答復意見》(以下簡稱答復意見),我們已于2006年8月31日收到。

      但是,鑒于貴局在該“答復意見”中,沒有具體的明確指出該“答復意見”是具體依照國家哪條哪款法律、法規(guī)或政策文件規(guī)定條款作出的其不符合兌現(xiàn)“原上允糖廠拖欠職工完成科技成果新增效益獎金及科技成果轉讓權益”法律要件認定的法理根據(jù),所以,我們該兩項職務成果完成人認為:貴經濟局給予作出的“答復意見”中沒有明確說明所依照的具體適用的國家法律、法規(guī)或相關政策文件規(guī)定根據(jù),我們該職務技術成果完成人對此無法做到心服口服,無法接受和采信!

      因此,我們該職務技術成果完成人,現(xiàn)特將“關于《關于給予協(xié)調解決原上允糖廠拖欠職工完成科技成果新增效益獎及科技成果轉讓權益的請示的答復意見》的行政復議申請書”鄭重地呈請貴縣經濟局:一是懇請貴局給予對本“行政復議書”進行逐條逐款地對照國家法律、法規(guī)或相關政策文件條款規(guī)定重新給予進行徹查核實和行政復議,并懇請貴局給予及時依法落實國家政策、解決和兌現(xiàn)該兩項職務技術成果完成人依照國家有關規(guī)定應

      — 1 — 當?shù)玫降膰曳ǘǖ脑显侍菑S職工完成職務技術成果新增效益獎金5%的比例共計125萬元及職務技術成果20%的轉讓權益問題;二是如果對該職務技術成果在瀾滄不能依法落實國家政策、不能解決和及時兌現(xiàn)其國家法定的該兩項職務技術成果新增效益獎及科技成果轉讓權益的話,則懇請貴局給予具體而明確地給我們指出其不能依法解決和及時兌現(xiàn)該職務技術成果完成人法定的獎金權和轉讓收益權的法律、法規(guī)及相關政策條款規(guī)定根據(jù);三是如果國家目前還沒有關于“職務技術成果新增效益獎金報酬權及職務技術成果轉讓權益”的相關法律、法規(guī)或政策文件規(guī)定,則懇請貴局給予結合該職務技術成果是在糖廠采用原省級環(huán)保技術失敗之后、是在上允老百姓因糖廠造成環(huán)境污污染而要求集體搬遷的情況下、是在縣委政府先后兩次派出工作組并以政府文件(瀾政辦發(fā)[1999]5號)第三條明確規(guī)定要求糖廠冶理環(huán)境污染的特殊背景下創(chuàng)新研發(fā)和生產性轉化實施成功的職務技術成果的客觀實際,貫徹和落實科學發(fā)展觀,給予科學的、合法的、合理合情的協(xié)調解決和文字答復為盼:

      一、關于貴局所述雖然國家法律、法規(guī)和政策有具體規(guī)定,但還要求我們職務技術成果完成人必須有“糖廠和實施科技項目單位,簽訂該廠某一個項目進行科技成果項目改造甲乙雙方的協(xié)議書”才能兌現(xiàn)該職務技術成果獎及轉讓權益問題,請問貴局:這是國家哪個法律哪條哪款的規(guī)定?因此,我們該職務技術成果完成人則認為:貴局在“答復意見”中并沒有能夠找出具有說服力的、具有具體法律、法規(guī)及政策條款根據(jù)的、該“職工完成的職務技術成果一定要有職務技術成果完成人與本單位訂立技術協(xié)— 2 — 議書才能兌現(xiàn)職務技術成果獎金權和轉讓權益”的和讓人信服的法理根據(jù)!貴局并沒有說明是根據(jù)國家哪個法律法規(guī)及政策文件的哪條哪款作出的結論!由此,我們特別鄭重地懇請貴局給予重新依照《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國促進科技成果轉化法》及其相關法律、法規(guī)和政策文件規(guī)定給予行政復議解決和書面答復。

      第一,根據(jù)《專利法實施細則》第75條、《中華人民共和國合同法》第326條第1款、《中華人民共和國促進科技成果轉化法》第二十九條和第三十條、科技部(國科發(fā)政字〔2000〕569號)《關于加強與科技有關的知識產權保護和管理工作的若干意見》第二條第1款和第三條第3款規(guī)定,職務技術成果報酬請求權的基礎有二:一是合同請求權。即當事人約定支付報酬,單位不支付,發(fā)明人或者設計人根據(jù)合同向單位主張報酬請求權。二是法定請求權。即在當事人沒有約定報酬請求權,則發(fā)明人或者設計人直接依據(jù)上述規(guī)定向單位主張報酬請求權。在兩種請求權中,第一種請求權優(yōu)先適用,只有沒有第一種請求權的情形下,才能適用第二種請求權。因此,懇請貴給予行政復議:在當事人(上允糖廠國有企業(yè)職務成果完成人或設計人)沒有約定報酬請求權的情況下,則設計人(該職務技術成果完成人)是不是適用該職務技術成果的法定報酬請求權?我們該兩項職務技術成果完成人或設計人是不是可以直接依據(jù)上述規(guī)定(即《合同法》和《中華人民共和國促進科技成果轉化法》、國家科技部(國科發(fā)政字〔2000〕569號)《關于加強與科技有關的知識產權保護和管理工作的若干意見》等法律、法規(guī)及相關政策規(guī)定)向單位(上

      — 3 — 允糖廠)主張法定的報酬請求權?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      第二,我們在具體研發(fā)和轉化實施該原上允糖廠“3000噸糖廠水膜除塵沉渣池技術改造工程”及“資源化法處理酒精廢醪液治理污染技術項目”(以下簡稱該兩項職務技術成果)中,雖然沒有與糖廠簽訂項目研發(fā)和轉化實施的專項書面協(xié)議,但是,糖廠與其職工已經在“上允糖廠重要文件選編”(97-99)和“瀾滄縣上允糖廠職工獎懲條例實施細則”第一章第二條、第八條和第九條中對糖廠職工職務技術成果的研究和轉化作出了具體而明確的約定和規(guī)定:即“(上允糖廠)每個職工必須遵守國家的政策、法律、法令,遵守企業(yè)的各項規(guī)章制度。企業(yè)對各方面表現(xiàn)好或在某一方面的工作成績比較突出、為企業(yè)和國家作出了貢獻的職工,應給予精神鼓勵和物質獎勵?。ㄌ菑S)職工獲得單項獎后,仍按規(guī)”“定辦法與一般職工同樣計算享受綜合獎”,(職工)在生產、科學“研究、工藝設計、改善勞動條件等方面,有發(fā)明、技術改進或者提出合理化建議,取得較大成果或者較大成績的,按給企業(yè)帶來效益大小計算,給予一次性獎金!屬發(fā)明性的按《發(fā)明條例執(zhí)行》等執(zhí)行!“按這些條例執(zhí)行的獎金與第五條之規(guī)定相比,就高不就”低!但不重復計算獎勵”,這就充分證明:上允糖廠與職工已經在“糖廠職工獎懲條例實施細則”中已經以書面文字的形式約定和達成了具體的允糖廠和職工在“在生產、科學研究、工藝設計、改善勞動條件等方面,有發(fā)明、技術改進”等職務技術成果研究— 4 — 與轉化方面的書面規(guī)定或約定!這實際上糖廠職工和上允糖廠以糖廠規(guī)章制度的形式達成或制定了其糖廠和職工關于職工職務技術成果的“技術合同”或技術協(xié)議條款!同時,在其“糖廠職工獎懲條例實施細則”中已經比較詳細的依法規(guī)定或約定了對完成職務技術成果的勞動者(職工)的獎勵方法和標準。因此,我們懇請貴局給予行政復議:上允糖廠是不是應當按照“瀾滄縣上允糖廠職工獎懲條例實施細則”的相關規(guī)定或約定,遵守國家的政策、法律、法令,遵守企業(yè)的各項規(guī)章制度,給予及時兌現(xiàn)該職工職務技術成果完成人應當?shù)玫降木窆膭詈臀镔|獎勵政策?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      第三,根據(jù)最高人民法院(法發(fā)〔1995〕6號)印發(fā)《關于正確處理科技糾紛案件的若干問題的意見》的通知(實施日期 1995.04.02)第四條第28款規(guī)定,我們懇請貴局給予行政復議:該兩項職務技術成果是不是屬于“口頭技術合同(雖然)不符合技術合同法規(guī)定的形式要件,但口頭技術合同已經履行,且當事人(該職務技術成果完成人及上允糖廠)雙方都能通過有關證據(jù)(客觀存在的價值幾佰萬元的該兩項職務技術成果設施實物)證明“(該兩項職務技術成果)口頭技術合同已經履行,能通過有關證據(jù)(客觀存在的價值幾佰萬元的這兩項職務技術成果設施實物)以確認,可以認定技術合同已經成立?!钡姆梢??

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予

      — 5 — 指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      第四,依據(jù)《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第19條關于用人單位根據(jù)《勞動法》第4條的規(guī)定,我們懇請貴局給予行政復議:“瀾滄縣上允糖廠職工獎懲條例實施細則”規(guī)章制度是不是上允糖廠經過一定的民主程序(通過企業(yè)職工代表大會討論通過)制定的?該“瀾滄縣上允糖廠職工獎懲條例實施細則”規(guī)章制度是不是不違反國家法律行政法規(guī)及政策規(guī)定?該“瀾滄縣上允糖廠職工獎懲條例實施細則”規(guī)章制度是不是已經向勞動者(職工包括成果完成人)公示(形成重要文件選編材料并將其職工獎懲條例實施細則人手一冊下發(fā)到每個職工)?該“瀾滄縣上允糖廠職工獎懲條例實施細則”是不是可以作為人民法院審理勞動爭議案件的依據(jù)?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      第五,根據(jù)《中華人民共和國合同法》(自1999年10月1日起施行)第三十六條規(guī)定,我們懇請貴局給予行政復議:國家法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同,當事人(該職務技術成果完成人和上允糖廠)未采用書面形式但一方(該職務技術成果完成人或設計人)已經履行主要義務,對方(上允糖廠)接受(經濟效益證明公章確認)的,該合同(該職務技術成果的研發(fā)轉化實施合同)是不是成立?本條是不是對應當采用書面形式而未采用的合同如何成立的規(guī)定?法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立的合同,當事人應當采— 6 — 用書面形式訂立合同。在未采用書面形式之前,應當推定合同不成立。但是,形式不是主要的,重要的在于當事人之間是否真正存在一個合同!如果合同已經得到履行,即使沒有以規(guī)定或者約定的書面形式訂立,合同是不是也應當是成立的?如果合同不違反法律的強制性規(guī)定,是不是就是有效的?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      第六,依照《中華人民共和國合同法》(自1999年10月1日起施行)第三十八條規(guī)定,我們懇請貴局給予行政復議:國家(瀾滄縣政府)根據(jù)需要(即為解決因上允糖廠外排工業(yè)三廢造成的環(huán)境污染而導致當?shù)卣泳用褚颦h(huán)境污染無法生存要求集體搬遷問題)下達指令性任務(如瀾政辦發(fā)[1999]5號縣政府文件第三條關于“要求糖廠冶污”的規(guī)定)或者國家訂貨任務的,有關法人(上允糖廠)、其他組織之間是不是應當依照有關法律、行政法規(guī)規(guī)定的權利和義務訂立(該兩職務技術成果研發(fā)轉化實施書面)合同?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      第七,依照《中華人民共和國合同法》(自1999年10月1日起施行)第四十三條規(guī)定,我們懇請貴局給予行政復議:當事人(上允糖廠)是不是應當在訂立(國企改制)合同過程中知悉的商業(yè)秘密(該兩項職工完成的職務技術成果),無論合同是否

      — 7 — 成立,不得泄露或者不正當?shù)厥褂茫啃孤痘蛘卟徽數(shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密(該兩項職工完成的職務技術成果)給對方(該職務技術成果完成人)造成損失的,是不是應當承擔損害賠償責任?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      第八,根據(jù)《最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(法釋[2004]20號)第一條關于技術成果是技術合同中一個十分重要的概念規(guī)定,我們懇請貴局給予行政復議:“技術成果”的法定概念是不是指利用科學技術知識、信息和經驗作出的涉及產品(該兩項職務技術成果環(huán)保設施)、工藝(該兩項環(huán)保冶理工藝)、材料及其改進等的技術方案?是不是包括專利、專利申請、技術秘密(專有技術,從科技角度,又稱“技術秘密”、“技術訣竅”、從商品角度,也稱“商業(yè)秘密”)、計算機軟件、集成電路布圖設計、植物新品種等(6種)?司法解釋對技術秘密的法定構成要件和概念是不是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經權利人采取保密措施的技術信息?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      第九,根據(jù)最高人民法院民三庭庭長、最高人民法院知識產權庭副庭長蔣志培關于技術成果無形財產的司法解釋,我們懇請貴局給予行政復議:(上允糖廠職工完成的職務)技術成果是不是一種無形財產?是不是技術合同的重要標的?在上允糖廠的— 8 — 環(huán)境污染源冶理技術中是不是發(fā)揮著經濟社會和生態(tài)環(huán)境方面的重要作用?是不是正是由于這種財產內容的技術性和特殊性,我國才曾以專門的技術合同法予以調整?統(tǒng)一后的合同法是不是也將技術合同作為一種獨立的合同類型設專章予以規(guī)范?如何精確界定技術成果的概念,是不是直接涉及到技術合同法律規(guī)范的適用范圍?司法解釋是不是規(guī)定,技術成果,是指利用科學技術知識、信息和經驗作出的涉及產品、工藝、材料及其改進等的技術方案,包括專利、專利申請、技術秘密、計算機軟件、集成電路布圖設計、植物新品種等? 司法解釋對“技術秘密”的構成要件是不是也重新予以界定?即“技術秘密,是不是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經權利人采取保密措施的技術信息?!睂嶋H上這是不是將我國反不正當競爭法第10條和刑法第219條確認的“商業(yè)秘密”構成要件中“能為權利人帶來經濟利益、具有實用性”的要求統(tǒng)一規(guī)定為“具有商業(yè)價值”?這種規(guī)定是不是更符合國際標準和慣例,是不是有利于按照我國加入世界貿易組織承諾加強對包括技術秘密在內的商業(yè)秘密的法律保護?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      第十,根據(jù)《最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(法釋[2004]20號)第十四條規(guī)定,我們懇請貴局給予行政復議:(該兩項職務技術成果)對技術合同的價款、報酬和使用費,當事人(完成人)沒有約定或者約定不明確的,貴局是不是可以按照以下原則處理和認定?即(一)對于技

      — 9 — 術開發(fā)合同和技術轉讓合同,是不是應當根據(jù)有關技術成果的研究開發(fā)成本、先進性、實施轉化和應用的程度,當事人享有的權益和承擔的責任,以及技術成果的經濟效益等合理確定?(二)對于技術咨詢合同和技術服務合同,是不是應當根據(jù)有關咨詢服務工作的技術含量、質量和數(shù)量,以及已經產生和預期產生的經濟效益等合理確定?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      十一,根據(jù)《最高人民法院關于印發(fā)全國法院知識產權審判工作會議關于審理技術合同糾紛案件若干問題的紀要的通知》([2001]84號)第一條第(二)款第6部分規(guī)定,我們懇請貴局給予行政復議:(我們)完成(該兩項職務)技術成果的個人是不是屬于既執(zhí)行了原所在法人(糖廠)或者其他組織的工作任務,又就同一科學研究或者技術開發(fā)課題主要利用了現(xiàn)所在法人或者其他組織的物質技術條件所完成的技術成果的權益?是不是應當由其(我們職工)原所在法人(糖廠)或者其他組織和現(xiàn)所在法人或者其他組織協(xié)議確定,不能達成協(xié)議的,由雙方(該兩項職務技術成果完成人和糖廠)合理分享?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      第十二,根據(jù)《最高人民法院關于印發(fā)全國法院知識產權審判工作會議關于審理技術合同糾紛案件若干問題的紀要的通知》— 10 —(法〔2001〕84號)第一條第(二)款第7部分規(guī)定,我們懇請貴局給予行政復議:(上允糖廠)職工于本崗位職責(技術科室)或者其所在法人(上允糖廠)或者其他組織交付的任務之外從事業(yè)余兼職活動或者與他人合作完成的技術成果的權益,是不是應當按照其與聘用人(兼職單位)或者合作人的約定確認?沒有約定或者約定不明確,依照合同法第六十一條的規(guī)定不能達成補充協(xié)議的,是不是應當按照合同法第三百二十六條和第三百二十七條的規(guī)定確認?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      十三,最高人民法院《關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(法釋〔2004〕20號)第五條規(guī)定,我們懇請貴局給予行政復議:(該兩項職務技術合同設計人或完成人)個人完成的技術成果,是不是屬于執(zhí)行原所在法人(上允糖廠)或者其他組織的工作任務?又是不是主要利用了現(xiàn)所在法人(上允糖廠)或者其他組織的物質技術條件的?是不是應當按照該自然人(設計人或完成人)原所在和現(xiàn)所在法人(上允糖廠)或者其他組織達成的協(xié)議確認權益?(本)不能達成協(xié)議的,是不是應當根據(jù)對完成該項技術成果的貢獻大小由雙方合理分享?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      二、關于貴局在“答復意見”中要求“該兩項職工完成職務技術

      — 11 — 成果所產生的效益,甲乙雙方要認可、蓋章才能有效”的問題,我們該兩項職務技術成果完成人或設計人認為:該兩項職務技術成果所產生的經濟效益、社會效益和生態(tài)環(huán)境效益是已經被上允糖廠認可的、是被縣環(huán)保局和社會公眾認可的,是真實的和有效的。因此,我們懇請貴局給予進行行政復議。

      第一,上允糖廠已經蓋有公章認可的該兩項職工完成職務技術成果的經濟效益證明(原件存于縣科技局和上允糖廠技術資料檔案保管室內,復印件已經于2005年7月9日由縣科技局復印提供并由我們親自呈報到上允糖廠清算組袁國輝處),這是不是屬于或可以作為該兩項職務技術成果所產生的經濟效益已經“甲乙雙方認可、蓋章有效”的紙質文字證據(jù)?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      第二,該兩項職工完成職務技術成果的經濟效益證明也是經該兩項職務技術成果組織驗收單位即縣環(huán)保局和科技局蓋章認可的,這是不是屬于或可能作為認定經“甲乙雙方認可、蓋章有效”的第三方紙質文字證據(jù)?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      第三,如果貴經濟局對該項兩項職務技術成果所產生的經濟效益、社會效益和生態(tài)環(huán)境效益有異議,那么,貴經濟局是不是應當依照《國務院關于規(guī)范國有企業(yè)改制工作意見的通知》(國— 12 — 辦發(fā)〔2003〕96號)第一條第(四)款規(guī)定,提請有關單位請有資質的有關評估機構對該兩項職務技術成果所產生的效益及其非專利技術知識產權重新進行評估?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      三、關于貴局在“答復意見”中第一條關于“你們作為上允糖廠生產技術科室的具體工作人員,這兩個項目由你們組織實施完成,這是上允糖廠安排給你們工作職責范圍內的任務。”第二條關于“該項目的實施過程中資金、人力、物力都是屬于上允糖廠”的該兩項職務技術成果符合《中華人民共和國合同法》中符合“執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務,或者主要是利用法人或者其他組織的物質技術條件所完成的技術成果?!钡穆殑占夹g成果法律構成要件!這就說明貴局已經實事求是的第一次正式用書面文字的形式公開承認和認定了原上允糖廠“3000噸糖廠水膜除塵沉渣池技術改造工程”及“資源化法處理酒精廢醪液治理污染技術項目”技術成果是屬于職工完成的職務技術成果,因此是完全正確的。正因為這是該屬于職務技術成果,所以我們這才依法主張我們應當?shù)玫降膰曳?、法?guī)和政策文件規(guī)定的該兩項職工完成的職務技術成果新增效益獎金權利和依法主張其20%的轉讓權益!

      但是,我們又認為:貴局對該兩項職務技術成果“所得成果都是屬于上允糖廠的”認定是沒有具體法律、法規(guī)及政策條款依據(jù)的。因此,我們懇請貴局給予行政復議:

      — 13 — 第一,根據(jù)《中華人民共和國合同法》(自1999年10月1日起施行)第三百二十六條規(guī)定及其“技術合同法條文釋義與案例評析”規(guī)定,我們懇請貴局給予行政復議:職務技術成果是不是執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務,或者主要是利用法人或者其他組織的物質技術條件所完成的技術成果?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      第二,根據(jù)《中華人民共和國合同法》(自1999年10月1日起施行)第三百二十六條規(guī)定及其“技術合同法條文釋義與案例評析”規(guī)定,我們懇請貴局給予行政復議:(我們上允糖廠職工職務技術成果完成人或設計人)執(zhí)行本單位(上允糖廠)任務或要利用本單位(上允糖廠)的物質技術條件即在職人員(該兩項職務技術成果完成人)承擔本單位(上允糖廠)的科學研究和技術開發(fā)課題或者履行本崗位(技術科)的職責內完成的科技成果是不是屬于職務技術成果?其職務技術成果是不是當然受《中華人民共和國促進科技成果轉化法》和《中華人民共和國合同法》等相關法律法規(guī)及政策的保護?!

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      第三,根據(jù)《中華人民共和國合同法》第三百二十六條規(guī)定及其“技術合同法條文釋義與案例評析”規(guī)定,我們懇請貴局給予行政復議:(上允糖廠職工完成的)職務技術成果的使用權、轉— 14 — 讓權雖然屬于法人(上允糖廠)或者其他組織,法人(上允糖廠)或者其他組織雖然可以就該項職務技術成果訂立技術合同,但是,(上允糖廠)該兩項職務技術成果是不是凝聚了該技術成果完成者的創(chuàng)造性勞動?法人(上允糖廠)或者其他組織是不是應當從使用和轉讓該項職務技術成果所取得的收益中提取一定比例,對完成該項職務技術成果的個人給予獎勵或者報酬?根據(jù)《中華人民共和國合同法》規(guī)定,法人(上允糖廠)或者其他組織是不是應當從使用和轉讓職務技術成果所取得的收益中提取一定的比例,對完成職務技術成果的個人給予獎勵或者報酬?這里所稱的獎勵,是不是指法人(上允糖廠)或者其他組織根據(jù)使用(該兩項)職務技術成果和通過履行技術開發(fā)合同、技術轉讓合同、技術咨詢合同、技術服務合同所獲得的收益?是不是應當按照國家有關規(guī)定發(fā)給技術成果完成者的獎金?該項獎勵費用是不是從實施技術成果所獲得的利潤和使用、轉讓技術成果所獲得的價款、報酬或者使用費中列支,不計入法人或者其他組織獎金總額?法人(上允糖廠)或者其他組織訂立技術合同轉讓職務技術成果時,職務技術成果的完成人(我們)是不是享有以同等條件優(yōu)先受讓的權利?我們完成的該兩項職務技術成果是不是執(zhí)行法人(上允糖廠)或者其他組織的工作任務?或者主要是不是利用法人(上允糖廠)或者其他組織的物質技術條件所完成的技術成果? 本條是不是關于職務技術成果的歸屬、權利行使和職務技術成果構成的規(guī)定?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予

      — 15 — 指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      第四,根據(jù)《中華人民共和國合同法》第三百二十六條規(guī)定及其“技術合同法條文釋義與案例評析”規(guī)定,我們懇請貴局給予行政復議:本條文實際上是不是規(guī)定了職務技術成果與非職務技術成果的界限?判斷是否構成職務技術成果,是不是主要審查是否屬于執(zhí)行本單位任務或要利用本單位的物質技術條件?所謂執(zhí)行本單位的任務是不是指在職人員承擔本單位的科學研究和技術開發(fā)課題或者履行本崗位的職責?履行本單位職責是不是指根據(jù)單位的規(guī)定,職工所在崗位的工作任務和責任范圍?它是不是包括單位指定的科研課題以外的直接屬于業(yè)務范圍內的工作?是不是包括單位指定包括不屬于業(yè)務范圍內的其任務?所謂利用本單位的物質技術條件是不是指技術成果的完成人是依靠單位提供的資金、設備、器材、未公開的技術情報和資等物質技術條件?本條關于職務技術成果與非職務技術成果的判定標準是不是與專利法關于職務發(fā)明非職務發(fā)明的判定標準是一致的?職務技術成果是不是包括職務發(fā)明?技術成果文件是不是指專利申請書、科學技術獎勵申報書、科技成果登記書等確認技術成果完成者身份和授予榮譽的證書和文件?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      第五,根據(jù)《中華人民共和國合同法》第三百二十六條規(guī)定及其“技術合同法條文釋義與案例評析”規(guī)定,職務技術成果的使用權、轉讓權雖然由單位(糖廠)行使,即使是完成該職務技術— 16 — 成果的個人(或設計人)也無權進行使用或者轉讓,否則構成侵權,但是我們懇請貴局給予行政復議:完成該(原上允糖廠“3000噸糖廠水膜除塵沉渣池技術改造工程”及“資源化法處理酒精廢醪液治理污染技術項目”)的我們職務技術成果的個人(上允糖廠職工職務技術成果完成人或設計人)是不是有權從單位(上允糖廠)行使該項技術成果獲得的收益中獲得獎勵或者報酬?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      第六,按照《中華人民共和國合同法》第三百二十六條規(guī)定及其“技術合同法條文釋義與案例評析”規(guī)定,我們懇請貴局給予行政復議:如果職務技術成果權利人(上允糖廠)要(改制或破產)轉讓(該職工完成的職務)技術成果,(我們)職務技術成果完成人是不是享有同等條件下優(yōu)先受讓的權利?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      第七,按照《中華人民共和國合同法》第三百二十六條規(guī)定及其“技術合同法條文釋義與案例評析”規(guī)定,我們懇請貴局給予行政復議:上允糖廠在改制或破產過程中,(該兩項職務)技術成果的權利人(上允糖廠)是不是應當通知(該兩項職務)技術成果完成人,以保證(該兩項職務)技術成果完成人對(改制或破產職務技術成果)轉讓的知曉權?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予

      — 17 — 行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      第八,按照《中華人民共和國合同法》第三百二十六條規(guī)定及其“技術合同法條文釋義與案例評析”規(guī)定,我們懇請貴局給予行政復議:(上允糖廠改制或破產過程中)在合理時間內如果技術成果完成人(我們)沒有明確表示放棄對該技術成果的受讓,技術成果權利人(上允糖廠)是不是 不得將該(原上允糖廠“3000噸糖廠水膜除塵沉渣池技術改造工程”及“資源化法處理酒精廢醪液治理污染技術項目”)該兩項職務技術成果轉讓第三人?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      第九,按照《中華人民共和國合同法》第三百二十六條規(guī)定及其“技術合同法條文釋義與案例評析”規(guī)定,我們懇請貴局給予行政復議:(該兩項職務)技術成果完成人是不是有權拒絕技術成果權利人(上允糖廠)用高于第三人的價格要求其支付對價?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      第十,按照《中華人民共和國合同法》第三百二十六條規(guī)定及其“技術合同法條文釋義與案例評析”規(guī)定,我們懇請貴局給予行政復議:對于(該兩項職務)技術成果完成人的優(yōu)先受讓權,技術成果權利人(上允糖廠)是不是應當尊重,以保證該權利的正當行使?

      — 18 — 對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      四、關于貴局“在上允糖廠依法破產過程中,我沒有向清算組提交該兩個項目科技成果獎資產評估依據(jù)”的問題。我們認為:貴局“答復意見”中第四條是沒有具體根據(jù)的。因此,我們懇請貴局給予重新調查落實、給予行政復議:

      第一,我們職工職務技術完成人事實上已經早在2005年7月9日就向瀾滄縣上允糖廠破產清算組(親自提交給袁國輝收)提交了《關于要求補發(fā)上允糖廠拖欠國企職工科技成果轉化新增效益獎金申請》,并在該申請第二條中明確要求“依據(jù)國辦發(fā)〔2003〕96號《關于規(guī)范國有企業(yè)改制工作意見的通知》和《中華人共和國促進科技成果轉化法》等有關規(guī)定,請清算組依法評估及清算上允糖廠該兩項職工完成環(huán)保工程項目設施無形資產和非專利知識產權,并且要求將其依法公開竟價轉讓,以免造成上允糖廠國有資產損失,依法保護該科技成果完成人的非專利技術知識產權?!币虼?,我們認為:貴局所述“答復意見”第四條是不屬實的或完全錯誤的,我們懇請貴局給予行政復議:我們職務技術成果完成人在上允糖廠依法破產過程中,是不是屬于沒有向清算組提交該兩個項目科技成果獎資產評估依據(jù)材料?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      第二,根據(jù)《國務院關于規(guī)范國有企業(yè)改制工作意見的通知》

      — 19 —(國辦發(fā)〔2003〕96號)第一條第(四)款規(guī)定,我們認為,(上允糖廠)國有企業(yè)改制,必須依照《國有資產評估管理辦法》(國務院令第91號)聘請具備資格的資產評估事務所進行資產和土地使用權評估,而不是由(我們)成果完成人向清算組提供評估資料,因此,經濟局認為該成果完成人沒有向清算組提供評估資料就可以不評估和說法是錯誤的,所以,我們懇請貴局給予行政復議:(上允糖廠)國有企業(yè)改制,是不是必須依照《國有資產評估管理辦法》(國務院令第91號)規(guī)定聘請具備資格的資產評估事務所進行資產和土地使用權評估?國有控股企業(yè)進行資產評估,是不是要嚴格履行有關法律法規(guī)規(guī)定的程序?向非國有投資者轉讓國有產權的,是不是由直接持有該國有產權的單位(上允糖廠)決定聘請資產評估事務所?企業(yè)(上允糖廠)的專利權、非專利技術(該兩項職工完成職務技術成果)、商標權、商譽等無形資產是不是必須納入評估范圍?評估結果是不是由依照有關規(guī)定批準國有企業(yè)改制和轉讓國有產權的單位(貴縣經濟局)核準?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      第三,根據(jù)《國務院關于規(guī)范國有企業(yè)改制工作意見的通知》(國辦發(fā)〔2003〕96號)第一條第(四)款規(guī)定,我們懇請貴局給予行政復議:依據(jù)本條規(guī)定,上允糖廠“3000噸糖廠水膜除塵沉渣池技術改造工程”和“資源化法處理酒精廢醪液治理污染技術項目”兩項職工完成的職務技術成果即“非專利技術”無形資— 20 — 產是不是必須納入(上允糖廠)國有企業(yè)改制資產評估范圍?該兩項職務技術成果的有形無形資產是不是依法進行了資產評估?如果其已經進行了評估,那么,該兩項職務技術成果有形和無形的資產的具體評估價值又是多少?我們該兩項職務技術成果完成人或設計人是不是具有其知情權?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      第四,根據(jù)財政部、國家知識產權局“關于加強知識產權資產評估管理工作若干問題的通知”第一條第(五)款第(八)款第(九)款規(guī)定,我們懇請貴局給予行政復議:知識產權占有單位(上允糖廠)符合下列情形之一的,是不是應當進行資產評估?一是(上允糖廠)國有企業(yè)改制、上市、合并、分立、清算、投資、轉讓、置換、拍賣、償還債務涉及知識產權的是不是應當進行資產評估?二是確定涉及知識產權訴訟價值,人民法院、仲裁機關或當事人要求評估的是不是應當進行資產評估?三是法律、行政法規(guī)(國家關于規(guī)范國有企業(yè)改制意見[2003]96號第一條第(四)款明確規(guī)定)規(guī)定的其他需要進行資產評估的事項是不是應當進行資產評估?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      第五,根據(jù)最高人民法院《關于審理企業(yè)破產案件若干問題的規(guī)定》(法釋〔2002〕23號)六十五條規(guī)定,我們懇請貴局給

      — 21 — 予行政復議:債務人(上允糖廠)與他人(職務技術完成人)共有的物、債權、知識產權(該兩項職務技術成果)等財產或者財產權,是不是應當在破產清算中予以分割?債務人(上允糖廠)分割所得是不是屬于破產財產?不能分割的,是不是應當就其應得部分轉讓?轉讓所得是不是屬于破產財產?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      第六,根據(jù)最高人民法院《關于審理企業(yè)破產案件若干問題的規(guī)定》(法釋〔2002〕23號)第六條第(六)款規(guī)定,我們懇請貴局給予行政復議:債務人(上允糖廠)申請破產,上允糖廠是不是上應當向人民法院提交“企業(yè)至破產申請日的資產狀況明細表?其中是不是上應當包括有形資產(該兩項職務技術成果環(huán)保設施實物,提供了嗎?)、無形資產(該兩項職務技術成果知識產權,提供了嗎?)和企業(yè)投資情況(300多萬元的環(huán)保技術工程投資情況,提供了嗎?)等材料?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      第七,依據(jù)最高人民法院《關于審理企業(yè)破產案件若干問題的規(guī)定》(法釋〔2002〕23號)第八十五條規(guī)定,我們懇請貴局給予行政復議:上允糖廠破產財產(原上允糖廠“3000噸糖廠水膜除塵沉渣池技術改造工程”及“資源化法處理酒精廢醪液治理污染技術項目”設施財產)的變現(xiàn)是不是應當以拍賣方式進行?— 22 — 是不是由清算組負責委托有拍賣資格的拍賣機構進行拍賣? 依法不得拍賣或者拍賣所得不足以支付拍賣所需費用的,是不是不進行拍賣? 前款不進行拍賣或者拍賣不成的破產財產,是不是可以在破產分配時進行實物分配或者作價變賣?債權人(職務技術成果完成人)對清算組在實物分配或者作價變賣中對破產財產的估價有異議的,是不是可以請求人民法院進行審查?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      第八,云南省人民政府辦公廳關于印發(fā)《云南省國有企業(yè)破產實施辦法(暫行)》的通知(云政辦發(fā)〔2004〕100號)第十三條 規(guī)定,我們懇請貴局給予行政復議:企業(yè)(上允糖廠)申請破產是不是要編制破產預案?預案是不是可由企業(yè)出資人或現(xiàn)有主管部門組織企業(yè)或者委托中介機構制定?破產預案是不是應征求債權人的意見?我們是不是具有企業(yè)(糖廠)使用(該兩項職務技術成果)新增效益5%的獎金權、優(yōu)先受讓權和20%的轉讓收益權?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      四、關于上允糖廠國企在職職工完成的該兩項職務技術成果完成人依法應當依法得到的法定的125萬元該職務技術成果新增效益獎金報酬權的法定比例問題,以及該兩項職務技術成果完成人依照國家法律、法規(guī)及政策規(guī)定的法定的和應當?shù)玫降脑搩?/p>

      — 23 — 項職務技術成果轉讓中的優(yōu)受讓權以及20%的轉讓收益權的法定比例問題,我們懇請貴局給予行政復議:

      第一,根據(jù)《中華人民共和國促進科技成果轉化法》第二十九條、第三十條規(guī)定,我們懇請貴局給予行政復議:企業(yè)(上允糖廠)、事業(yè)單位獨立研究開發(fā)或者與其他單位合作研究開發(fā)的科技成果(該兩項職工完成職務技術成果)實施轉化成功投產后,單位(上允糖廠)是不是應當連續(xù)三至五年依法從實施該科技成果新增留利中提取不低于百分之五的比例,對完成該項科技成果及其轉化做出重要貢獻的人員給予獎勵?科技成果完成單位(上允糖廠)將其職務科技成果(改制、破產)轉讓給他人的,單位(上允糖廠)是不是應當依法從轉讓該項職務科技成果所取得的凈收入(具體是多少?)中,提取不低于百分之二十的比例,對完成該項科技成果及其轉化作出重要貢獻的人員給予獎勵?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      第二,根據(jù)《中華人民共和國促進科技成果轉化法》第二十九條、第三十條規(guī)定,我們懇請貴局給予行政復議:依照本條款規(guī)定,我們上允糖廠職工完成的“3000噸糖廠水膜除塵沉渣池技術改造工程”和“資源化法處理酒精廢醪液治理污染技術項目”兩項職務技術成果,我們是不是有權依法從上允糖廠使用這兩項職務技術成果自產生效益起三至五年中得到該兩項成果新增效益部份5%的獎金比例共計125萬元?上允糖廠在國有企業(yè)改制破產過程中,我們是不是有權依法從轉讓該項職務科技成果所取得— 24 — 的凈收入(具體是多少?)中,依法得到其凈收入比例不低于20%的該職務技術成果轉讓收益權?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      第三,根據(jù)《中華人民共和國合同法》(自1999年10月1日起施行)第三百二十六條規(guī)定,我們懇請貴局給予行政復議:該兩項職務技術成果的使用權、轉讓權屬于法人(上允糖廠)或者其他組織的,法人(上允糖廠)或者其他組織可以就該項職務技術成果訂立技術合同的時候,上允糖廠是不是應當依法正當?shù)匦惺乖搩身椞菑S職工完成職務技術成果的使用權和轉讓權?法人(上允糖廠)或者其他組織是不是應當依法從使用和轉讓該項職務技術成果所取得的收益中提取一定比例,對完成該項職務技術成果的個人(我們成果設計完成人)給予獎勵或者報酬?法人(上允糖廠)或或者其他組織訂立技術合同(改制破產過程程中)轉讓(該兩項)職務技術成果時,職務技術成果的完成人(我們設計人)是不是享有以同等條件優(yōu)先受讓的權利?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      第四,依據(jù)科技部《關于加強與科技有關的知識產權保護和管理工作的若干意見》的通知(國科發(fā)政字〔2000〕569號)第三條第3款規(guī)定,我們懇請貴局給予行政復議:國家是不是已經在采取有效措施鼓勵知識和技術作為生產要素參與分配政策?

      — 25 — 國家是不是已經在采取法律政策措施來切實保障職務技術成果完成人的技術權益和經濟利益?(貴經濟局作為上允糖廠的行政主管部門)是不是應當依法行政并積極貫徹落實知識和技術作為生產要素參與分配的政策?貴經濟局是不是應當履行職責和義務,及時宣傳和貫徹落實國家的各項法律、法規(guī)和政策,及時、充分地兌現(xiàn)國家法律、法規(guī)規(guī)定的各項職務技術成果的獎勵政策?貴經濟局是不是應當切實保障科技人員創(chuàng)造性勞動的經濟價值實現(xiàn)?貴經濟局是不是應當履行主管上允糖廠的職責和義務,給予及時督促和協(xié)調解決上允糖廠嚴格按照《促進科技成果轉化法》和國務院辦公廳轉發(fā)的《關于促進科技成果轉化的若干規(guī)定》要求,兌現(xiàn)相關的獎勵措施,支付相關報酬?!對于(上允糖廠)拒不支付職務技術成果完成人和在科技成果轉化中做出突出貢獻人員依法應得報酬的,貴經濟局是不是應當依法支持我們職務技術成果完成人及相關人員(有權)通過法律手段予以追償?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      五、根據(jù)國務院辦公廳關于印發(fā)保護知識產權行動綱要(2006—2007年)第三條第(四)款規(guī)定,我們懇請貴局給予行政復議:保護知識產權工作是不是要列入地方各級人民政府的重要議事日程?貴經濟局作為瀾滄地方人民政府主管上允糖廠國有企業(yè)的行政主管部門,是不是也應當把上允糖廠的該兩項職務技術成果知識產權保護工作列入貴局的重要議事日程并依法— 26 — 保護我們糖廠職工完成的職務技術成果知識產權?保護知識產權工作是不是要納入經濟社會發(fā)展總體規(guī)劃?保護知識產權工作是不是要加強組織領導,落實責任制和責任追究制?保護知識產權工作是不是要完善保護知識產權督查制度?保護知識產權工作是不是要建立保護知識產權工作問責制?對問題嚴重的是不是要通報批評,并追究相關領導責任?對在知識產權問題上搞地方保護,甚至包庇違法犯罪行為,特別是涉嫌徇私舞弊不移交刑事案件的,是不是要依法嚴肅處理?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      六、根據(jù)《最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(法釋[2004]20號)第四十三條規(guī)定,我們懇請貴局給予行政復議:關于上允糖廠職工完成的該項兩項職務技術成果完成人依法應當?shù)玫降钠湫略鲂б?%比例的獎金共計125萬元以及該科技成果20%的轉讓權益問題,如果貴局通過行政復議和組織有關部門和有關人員進行會議協(xié)商而無法達成和解協(xié)議的話,那么,貴局是不是同意和支持我們該兩項職務技術成果的完成人或設計人將其實事求是地依法呈請思茅市中級人民法院進行依法裁定或者通過依法逐級上訪途徑解決或者尋求其他司法保護等途徑解決?貴局是不是同意和支持我們依法主張我們該職務技術成果的法定權利?

      對此,我們職務技術成果完成人或設計人特此懇請貴局給予行政復議和認定:是或者不是。如果不是,那么,懇請貴局給予

      — 27 — 指出其具體適用的法律、法規(guī)及相關政策文件條款根據(jù)是什么?

      綜上所述:關于我們職務技術成果完成人依法應當?shù)玫降脑显侍菑S“3000噸糖廠水膜除塵沉渣池技術改造工程”及“資源化法處理酒精廢醪液治理污染技術項目”該兩項職務技術成果新增效益中法定的5%的比例的獎金權利及科技成果20%的轉讓收益獎金權利問題,我們已經通過各種途徑向縣級以上的有關律師事務所、云南省科技廳政策法規(guī)處、云南省國有資產管理局國資辦和國家知識產權局焦某老師等相關機構和有關人員進行過法律咨詢,其結論都是:我們所提出來的該兩項職務技術成果5%的成果使用利益獎金權和20%的轉讓收益獎金權具有國家法律、法規(guī)和政策的具體條款規(guī)定根據(jù),完全有權通過有關途徑來主張其權利。因此,現(xiàn)特將此“行政復議申請書”鄭重地呈請貴經濟局,我們懇請貴局給予進行客觀的實事求是的深入徹查,懇請貴局給予落實國家職務技術成果的獎金分配政策,懇請貴局給予依照《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國促進科技成果轉化法》及其國家與科技有關職務技術成果知識產權保護法律、法規(guī)和政策文件規(guī)定條款根據(jù)給予行政復議和懇請貴局給予早日作出文字答復解決為盼!

      此呈

      以上意見,妥否,請批示。

      申請人:劉

      興、鄒志勇、劉春華、張守信、李玉保、余迎慶、李榮信、紀德康

      委托代理人:劉 興,聯(lián)系電話:***

      二○○六年九月九日

      下載4-行政復議申請書--呈瀾滄縣人民政府--定稿--2008.12.06-訴三局錯誤答復-縣法制局有收據(jù)[最終版]word格式文檔
      下載4-行政復議申請書--呈瀾滄縣人民政府--定稿--2008.12.06-訴三局錯誤答復-縣法制局有收據(jù)[最終版].doc
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