第一篇：IPO新三板法律盡職調(diào)查之外資轉(zhuǎn)內(nèi)資注冊(cè)資本問題及解決辦法

IPO/新三板法律盡職調(diào)查之外資轉(zhuǎn)內(nèi)資注冊(cè)資

本問題及解決辦法

近年來我國國內(nèi)資本市場(chǎng)多種融資渠道的增加，越來越多的企業(yè)從紅籌結(jié)構(gòu)回歸國內(nèi)上市，或者因股權(quán)轉(zhuǎn)讓或者國家行政征收，外資公司的外方投資者退出，由外商投資企業(yè)轉(zhuǎn)為境內(nèi)企業(yè)。

多數(shù)外資公司的注冊(cè)(實(shí)收)資本幣種不以人民幣表示，按照要求須辦理注冊(cè)(實(shí)收)資本幣種的變更登記，但受匯率波動(dòng)的影響，注冊(cè)資本匯率折算依據(jù)及多計(jì)或少計(jì)對(duì)IPO/新三板的影響分析，成為實(shí)務(wù)操作中的難點(diǎn)。

問題一：外資企業(yè)轉(zhuǎn)為內(nèi)資企業(yè)，注冊(cè)資本匯率折算時(shí)間點(diǎn)的確定。

由國家工商行政管理總局、商務(wù)部、海關(guān)總署、國家外匯管理局4部門聯(lián)合下發(fā)的《關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》，第八條規(guī)定：外商投資的公司的注冊(cè)資本可以用人民幣表示，也可以用其他可自由兌換的外幣表示。作為公司注冊(cè)資本的外幣與人民幣或者外幣與外幣之間的折算，應(yīng)按發(fā)生（繳款）當(dāng)日中國人民銀行公布的匯率的中間價(jià)計(jì)算，這是迄今為止有關(guān)注冊(cè)資本幣種問題最為明確和權(quán)威的表述。

按照上述規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以注冊(cè)資本繳款時(shí)的匯率中間價(jià)計(jì)算。外商投資企業(yè)外方的境外非人民幣出資入境落地以后，經(jīng)過初始折算，公司資產(chǎn)（包括實(shí)收資本）都是以人民幣為本位貨幣來計(jì)算的，所以公司實(shí)際資產(chǎn)并未因此縮水和受到影響。實(shí)務(wù)中一般也都是按照注冊(cè)資本實(shí)際繳款時(shí)的匯率中間價(jià)對(duì)幣種進(jìn)行折算。

問題二：外資企業(yè)轉(zhuǎn)為內(nèi)企業(yè)后，公司上市/新三板掛牌前，因匯率計(jì)算差異導(dǎo)

致注冊(cè)資本多計(jì)或少計(jì)的解決方案。

案例一：因匯率差異導(dǎo)致注冊(cè)資本少計(jì)

A公司為中外合資公司，注冊(cè)資本為100萬美元（折人民幣729萬元）。后A公司變更為內(nèi)資企業(yè)時(shí)，將公司原注冊(cè)資本100萬美元按股權(quán)交割日的匯率折算為656萬元人民幣，并辦理了工商變更登記。但根據(jù)規(guī)定，公司注冊(cè)資本、實(shí)收資本應(yīng)按投入時(shí)的匯率折算，導(dǎo)致公司注冊(cè)資本少登記了73萬元人民幣。

案例二：因匯率差異導(dǎo)致注冊(cè)資本多計(jì)

B公司為中外合資公司，注冊(cè)資本為100萬美元（折人民幣635萬元）。后B公司由中外合資公司企業(yè)變更為內(nèi)資企業(yè)時(shí)，按照變更時(shí)的即時(shí)匯率將注冊(cè)資本100萬美元折算為827萬元人民幣，即時(shí)匯率與歷史匯率不同導(dǎo)致注冊(cè)資本多計(jì)算了192萬元人民幣。

//小結(jié)//

上述兩個(gè)案例是在做IPO/新三板法律盡職調(diào)查中常會(huì)遇到的問題，是否對(duì)上市/掛牌造成阻礙及如何應(yīng)對(duì)是值得分析的問題。我們對(duì)此提出以下初步解決方案，僅供參考：

1、因匯率差異導(dǎo)致注冊(cè)資本少計(jì)的情況。

在A公司成立時(shí)注冊(cè)資本（實(shí)收資本）全部實(shí)際履行出資的情況下，轉(zhuǎn)為內(nèi)資時(shí)少計(jì)算了注冊(cè)資本，對(duì)上市/掛牌影響不大，但可以通過召開股東會(huì)就注冊(cè)資本更正事宜作出決議，同意公司變更為內(nèi)資企業(yè)時(shí)的注冊(cè)資本按實(shí)際出資時(shí)入賬匯率折算，并相應(yīng)修改公司章程。同時(shí)，需要重新進(jìn)行驗(yàn)資，并出具驗(yàn)資報(bào)告對(duì)出資時(shí)匯率折算的注冊(cè)資本（實(shí)收資本）進(jìn)行確認(rèn)，對(duì)少計(jì)算注冊(cè)資本的驗(yàn)資報(bào)告進(jìn)行更正。

2、因匯率差異導(dǎo)致注冊(cè)資本多計(jì)的情況。

在B公司由中外合資企業(yè)轉(zhuǎn)為內(nèi)資企業(yè)時(shí)，折算為人民幣的注冊(cè)資本多于出資時(shí)的注冊(cè)資本數(shù)額，理論上屬于股東出資不實(shí)的情況，此種情況下需要補(bǔ)足出資。所有股東按照持股比例補(bǔ)足實(shí)收資本，并重新出具驗(yàn)資報(bào)告，證明實(shí)收資本已達(dá)到注冊(cè)資本數(shù)額。

受匯率波動(dòng)的影響，外資轉(zhuǎn)內(nèi)資中注冊(cè)資本的匯率折算易出現(xiàn)問題，需要我們?cè)贗PO/新三板的法律盡職調(diào)查中予以關(guān)注，根據(jù)具體情況判斷是否對(duì)上市/掛牌造成障礙，解決的方案也有很多，比如在注冊(cè)資本多計(jì)的情況下，有些公司直接增加注冊(cè)資本，使注冊(cè)資本充實(shí)，股東出資到位。究其根本，最終是要達(dá)到IPO/新三板掛牌的要求，即注冊(cè)資本足額繳納。

第二篇：新三板掛牌IPO前股改之法律及稅收實(shí)務(wù)

法律須知

一、轉(zhuǎn)制程序

（一）組建工作小組，聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)

企業(yè)確定轉(zhuǎn)制上市后，要在中介機(jī)構(gòu)的指導(dǎo)和參與下實(shí)施，避免自行轉(zhuǎn)制產(chǎn)生一些上市障礙，畢竟有些工作是不可逆轉(zhuǎn)甚至是不可補(bǔ)救的。中介機(jī)構(gòu)包括：保薦機(jī)構(gòu)、律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所和資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)等。

由于中介機(jī)構(gòu)要合作一年以上，需要定期和不定期召開工作會(huì)議。

（二）盡職調(diào)查和方案制定

盡職調(diào)查是中介機(jī)構(gòu)進(jìn)場(chǎng)后的首要工作內(nèi)容。盡職調(diào)查的目的是盡快了解企業(yè)的基本情況，找出企業(yè)存在的問題，為擬定方案奠定基礎(chǔ)；同時(shí)盡職調(diào)查有助于中介機(jī)構(gòu)評(píng)估項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)，提高自身的業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)防范和風(fēng)險(xiǎn)管理水平。

對(duì)企業(yè)的盡職調(diào)查范圍包括企業(yè)的控股子公司、對(duì)企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)績具有重大影響的非控股子公司以及其他關(guān)聯(lián)企業(yè)。

不同的中介機(jī)構(gòu)盡職調(diào)查的范圍和側(cè)重點(diǎn)不盡相同，甚至同一個(gè)中介機(jī)構(gòu)在不同階段的盡職調(diào)查重點(diǎn)也不相同，不能盲目照搬所謂的范本。

盡職調(diào)查完成后各家中介機(jī)構(gòu)應(yīng)該共同協(xié)助企業(yè)完成以下工作：

1、擬定轉(zhuǎn)制方案及上市整體方案；

2、確定發(fā)起人、出資形式、簽訂發(fā)起人協(xié)議，并擬訂公司章程草案；

3、進(jìn)行審計(jì)、評(píng)估，并出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告等相關(guān)報(bào)告。資產(chǎn)評(píng)估需要立項(xiàng)的，須向國有資產(chǎn)管理部門申請(qǐng)?jiān)u估立項(xiàng)手續(xù)；

4、向工商行政管理部門辦理公司名稱預(yù)核準(zhǔn)，名稱預(yù)核準(zhǔn)有效期為6個(gè)月；

5、取得關(guān)于資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果的核準(zhǔn)及國有股權(quán)管理方案的批復(fù)。（非國有企業(yè)不需要做此項(xiàng)工作）。

（三）發(fā)起人出資

如公司僅以全部凈資產(chǎn)進(jìn)行折股轉(zhuǎn)制，則由公司原股東共同簽署發(fā)起人協(xié)議書，并由具有證券從業(yè)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所驗(yàn)資，并出具驗(yàn)資報(bào)告；如公司整體轉(zhuǎn)制的同時(shí)吸收新的股東增加注冊(cè)資本時(shí)，企業(yè)應(yīng)當(dāng)設(shè)立驗(yàn)資賬戶，新股東在簽署發(fā)起人協(xié)議后，應(yīng)即繳納全部貨幣出資；以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)或者土地使用權(quán)等非貨幣資產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。出資完畢后，由具有證券從業(yè)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所驗(yàn)資，并出具驗(yàn)資報(bào)告。

（四）召開創(chuàng)立大會(huì)及第一屆董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)會(huì)議

發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會(huì)。創(chuàng)立大會(huì)由認(rèn)股人組成，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會(huì)召開15日前將會(huì)議日期通知各認(rèn)股人或者予以公告。

董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)成員產(chǎn)生后就可召開股份公司第一屆董事會(huì)會(huì)議、第一屆監(jiān)事會(huì)會(huì)議，產(chǎn)生董事長、董事會(huì)秘書、監(jiān)事會(huì)主席、公司總經(jīng)理等高級(jí)管理人員。

（五）申請(qǐng)登記注冊(cè)

自公司創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后30日內(nèi)，董事會(huì)應(yīng)向公司登記機(jī)關(guān)（工商行政管理局）申請(qǐng)辦理設(shè)立登記手續(xù)。申請(qǐng)時(shí)應(yīng)報(bào)送的文件有：（1）有關(guān)主管部門的批準(zhǔn)文件；（2）創(chuàng)立大會(huì)會(huì)議記錄；（3）公司章程；（4）籌辦公司的財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告；（5）驗(yàn)資證明；（6）董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)成員姓名及住所；（7）法定代表人的名稱和住所；（8）其他需要補(bǔ)充的材料。

（六）設(shè)立登記及公告

公司登記機(jī)關(guān)自接到股份有限公司設(shè)立登記申請(qǐng)之日起30日內(nèi)做出是否予以登記的決定。對(duì)符合《公司法》規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照；對(duì)不符合本法規(guī)定條件的，不予登記。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為公司成立日期。公司成立后．應(yīng)當(dāng)進(jìn)行公告。

二、轉(zhuǎn)制原則

（一）合法合規(guī)

企業(yè)轉(zhuǎn)制應(yīng)遵守《公司法》、《證券法》、《公司登記管理?xiàng)l例》和中國證監(jiān)會(huì)關(guān)于企業(yè)上市的相關(guān)法規(guī)等，以保證轉(zhuǎn)制設(shè)立后的股份公司不存在重大的法律糾紛隱患和發(fā)行上市的法律障礙。

（二）科學(xué)合理

轉(zhuǎn)制設(shè)立后的股份公司股權(quán)結(jié)構(gòu)、業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)和資產(chǎn)結(jié)構(gòu)應(yīng)合理，公司主營業(yè)務(wù)突出，具有完整的經(jīng)營體系和獨(dú)立面向市場(chǎng)的經(jīng)營能力，有效避免同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易。

三、轉(zhuǎn)制模式

（一）有限責(zé)任公司整體變更

有限責(zé)任公司整體變更是指有限責(zé)任公司的資產(chǎn)經(jīng)審計(jì)后，以其審計(jì)基準(zhǔn)日的凈資產(chǎn)按照等比（100％）折合成股本，整體變更設(shè)立股份有限公司。有限責(zé)任公司的股東成為股份公司的發(fā)起人，有限責(zé)任公司的債權(quán)債務(wù)依法由股份公司承繼。

根據(jù)中國證監(jiān)會(huì)發(fā)行監(jiān)管部股票發(fā)行審核標(biāo)準(zhǔn)備忘錄（2001）第2號(hào)規(guī)定：有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司，且變更后運(yùn)行不足三年申請(qǐng)發(fā)行股票的，需連續(xù)計(jì)算原有限責(zé)任公司的經(jīng)營業(yè)績，其資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果調(diào)賬的合規(guī)性按以下標(biāo)準(zhǔn)掌握：

1、根據(jù)《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則——基本準(zhǔn)則》第5條和《企業(yè)會(huì)計(jì)制度》第6條“會(huì)計(jì)核算應(yīng)當(dāng)以企業(yè)持續(xù)、正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)為前提”及《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則——基本準(zhǔn)則》第19條“各項(xiàng)財(cái)產(chǎn)物資應(yīng)當(dāng)按取得時(shí)的實(shí)際成本計(jì)價(jià)”和《企業(yè)會(huì)計(jì)制度》第11條第(十)款“企業(yè)的各項(xiàng)財(cái)產(chǎn)物資在取得時(shí)應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際成本計(jì)量”的規(guī)定，有限責(zé)任公司依法變更為股份有限公司后，變更前后雖然企業(yè)性質(zhì)不同．但仍為一個(gè)持續(xù)經(jīng)營的會(huì)計(jì)主體，適用《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則——基本準(zhǔn)則》第19條及《企業(yè)會(huì)計(jì)制度》第11條的規(guī)定，不應(yīng)改變歷史成本計(jì)價(jià)原則，資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果不應(yīng)進(jìn)行賬務(wù)調(diào)整。

2、如果有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，根據(jù)資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果進(jìn)行了賬務(wù)調(diào)整的，則應(yīng)將其視同為新設(shè)股份公司，按《公司法》規(guī)定應(yīng)在股份有限公司開業(yè)三年以上方可申請(qǐng)發(fā)行新股上市。

3、根據(jù)《公司法》第96條規(guī)定：“有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額”。因此應(yīng)以變更基準(zhǔn)日經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)額為依據(jù)折合為股份有限公司的股份。在變更設(shè)立過程中，有限責(zé)任公司審計(jì)凈資產(chǎn)折股后的尾數(shù)余額，經(jīng)全體發(fā)起人股東決議同意后可轉(zhuǎn)入股份公司的資本公積。

注意：是經(jīng)審計(jì)的賬面凈資產(chǎn)，而非評(píng)估增值，否則要再行連續(xù)運(yùn)營三年。

（二）發(fā)起新設(shè)股份有限公司

發(fā)起新設(shè)是指根據(jù)《公司法》規(guī)定，由二個(gè)以上的發(fā)起人以其經(jīng)營性凈資產(chǎn)（貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等）審計(jì)評(píng)估后以協(xié)商確定后的價(jià)值出資，組建新的股份有限公司。這種辦法，要運(yùn)行三年后才能上市。

（三）分立設(shè)立

公司分立設(shè)立包括派生分立和新設(shè)分立：

派生分立指一家公司分立成一家存續(xù)公司和一家派生公司，原公司的法人地位保留，只需變更注冊(cè)資本。新設(shè)分立指一個(gè)公司分立成兩家新的公司，原公司法人地位依法注銷。

分立的最大好處是在符合特殊重組的情況下可實(shí)現(xiàn)免稅分立。但不管是派生分立還是新設(shè)分立，均要運(yùn)行三年后才能上市。

（四）合并設(shè)立

公司合并可以采取吸收合并和新設(shè)合并兩種形式。新設(shè)合并要運(yùn)行三年后才能上市，吸收合并要根據(jù)資產(chǎn)重組的相關(guān)規(guī)定辦理，要看是否屬于同一控制人下的重組還是非同一控制人下的重組，而且要看重組業(yè)務(wù)所占原業(yè)務(wù)的相關(guān)比重指標(biāo)。

對(duì)于同一公司控制權(quán)人下相同、類似或相關(guān)業(yè)務(wù)的重組，中國證監(jiān)會(huì)于2008年5月19日專門發(fā)布了《證券期貨法律適用意見第3號(hào)———<首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法>第十二條發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)沒有發(fā)生重大變化的適用意見》。在該文件中，對(duì)不同規(guī)模的同一公司控制權(quán)人下資產(chǎn)重組的處理方法進(jìn)行了詳細(xì)規(guī)定，要點(diǎn)如下：被重組方重組前一個(gè)會(huì)計(jì)末的資產(chǎn)總額或前一個(gè)會(huì)計(jì)的營業(yè)收入或利潤總額達(dá)到或超過重組前擬上市相應(yīng)項(xiàng)目20%的，申報(bào)財(cái)務(wù)報(bào)表至少須包含重組完成后的最近一期資產(chǎn)負(fù)債表；達(dá)到或超過50%，但不超過100%的，券商和律師應(yīng)按照發(fā)行主體的要求進(jìn)行盡職調(diào)查、發(fā)表意見，并申報(bào)財(cái)務(wù)資料等相關(guān)文件；達(dá)到或超過100%的，為便于投資者了解重組后的整體運(yùn)營情況，擬上市公司重組后須運(yùn)行一個(gè)會(huì)計(jì)后方可申請(qǐng)發(fā)行。

對(duì)于非同一公司控制權(quán)人下的資產(chǎn)重組，原則上重組進(jìn)入擬上市公司凈資產(chǎn)應(yīng)不超過重組前凈資產(chǎn)的20%。否則，擬上市公司將很難被中國證監(jiān)會(huì)發(fā)審委認(rèn)定為“最近三年內(nèi)主營業(yè)務(wù)沒有發(fā)生重大變化”，從而可能對(duì)公開發(fā)行股票并上市構(gòu)成實(shí)質(zhì)性法律障礙。

四、發(fā)起人問題

（一）資格

1、最低個(gè)數(shù)

根據(jù)《公司法》規(guī)定：設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上為發(fā)起人，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。

2、自然人

自然人可以作為股份有限公司的發(fā)起人，但必須可以獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

3、合伙企業(yè) 曾經(jīng)合伙企業(yè)是不能成為股份公司股東的，也就當(dāng)然不能成為發(fā)起人。隨著創(chuàng)投業(yè)務(wù)的發(fā)展，《公司登記管理?xiàng)l例》原來要求公司登記提交法人或自然人的身份證明，2005年修改為提交主體資格證明，實(shí)際上掃除了合伙企業(yè)的股東資格障礙。證監(jiān)會(huì)修訂《證券登記結(jié)算管理辦法》后也允許合伙企業(yè)開立證券賬戶，合伙企業(yè)成為上市公司股東的障礙也徹底清除了。

4、一般法人

能夠?qū)境鲑Y成為股東的法人一般都可以作為發(fā)起人。

農(nóng)村中由集體經(jīng)濟(jì)組織發(fā)行集體經(jīng)濟(jì)管理職能的，由村集體經(jīng)濟(jì)組織作為發(fā)起人。企業(yè)化經(jīng)營的事業(yè)單位只要依法辦理企業(yè)法人登記，取得企業(yè)法人登記證明，就可以作為發(fā)起人。但應(yīng)提供有權(quán)處理相關(guān)資產(chǎn)的有效證明；若事業(yè)單位未辦理企業(yè)法人登記并取得企業(yè)法人登記證明的，應(yīng)提供事業(yè)單位實(shí)行企業(yè)化經(jīng)營的依據(jù)。事業(yè)單位企業(yè)化經(jīng)營的含義按國家工商行政管理局的規(guī)定，主要是指“國家不核撥經(jīng)費(fèi)，實(shí)行自收自支、自主經(jīng)營、獨(dú)立核算、自負(fù)盈虧”，同時(shí)“執(zhí)行企業(yè)的財(cái)務(wù)制度和稅收制度”。

5、外商投資企業(yè)

中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)及外資企業(yè)，以及中外合伙企業(yè)（最大的優(yōu)勢(shì)是不需要商務(wù)部門審批、直接設(shè)立登記）都可以作為發(fā)起人，這里面要注意的是：

如果是外商投資的創(chuàng)投企業(yè)或者外商投資的投資公司，且投資額達(dá)到25%以上的，股份公司就需要辦理轉(zhuǎn)外資手續(xù)。

6、不能作為發(fā)起人的單位或機(jī)構(gòu)

工會(huì)：中國證監(jiān)會(huì)不受理工會(huì)作為股東或發(fā)起人的公司公開發(fā)行股票的申請(qǐng)。

職工持股會(huì)：職工持股會(huì)屬于單位內(nèi)部團(tuán)體，民政部門停止辦理登記。中國證監(jiān)會(huì)法律部也明確上市公司股東中不能有職工持股會(huì)。如有必須先行清理。

中介機(jī)構(gòu)：會(huì)計(jì)師事務(wù)所、審計(jì)事務(wù)所、律師事務(wù)所和資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)不得作為投資主體設(shè)立公司。

（二）發(fā)起人股份的限制

發(fā)起人持有的公司股票，自公司成立之日起一年以內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

（三）控股股東或?qū)嶋H控制人的限制

1、控股股東、實(shí)際控制人的界定

控股股東，是指其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東。

實(shí)際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。

2、實(shí)際控制人三年內(nèi)不得發(fā)生變更

《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第十二條明確規(guī)定：“發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級(jí)管理人員沒有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更?！备鶕?jù)該規(guī)定要求，擬上市公司近3年內(nèi)實(shí)際控制人如發(fā)生變更，將對(duì)公開發(fā)行股票并上市構(gòu)成實(shí)質(zhì)性法律障礙。

五、公司治理

要符合完整性和獨(dú)立性。

所謂完整性包括公司的組織架構(gòu)完整、健全，以及擬上市公司自身的產(chǎn)供銷等經(jīng)營管理體系的完整。所謂獨(dú)立性則是完整性的另一個(gè)方面，主要表現(xiàn)在6個(gè)方面：

（一）業(yè)務(wù)獨(dú)立

轉(zhuǎn)制后設(shè)立的股份公司的業(yè)務(wù)獨(dú)立完整，其業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)獨(dú)立于控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。

（二）資產(chǎn)獨(dú)立

轉(zhuǎn)制后設(shè)立的股份公司的資產(chǎn)應(yīng)獨(dú)立完整，生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的生產(chǎn)系統(tǒng)、輔助生產(chǎn)系統(tǒng)和配套設(shè)施，合法擁有與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的土地、廠房、機(jī)器設(shè)備以及商標(biāo)、專利、非專利技術(shù)的所有權(quán)或者使用權(quán)，具有獨(dú)立的原料采購和產(chǎn)品銷售系統(tǒng)。非生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與經(jīng)營有關(guān)的業(yè)務(wù)體系及相關(guān)資產(chǎn)。

（三）人員獨(dú)立

轉(zhuǎn)制后設(shè)立的股份公司人員應(yīng)獨(dú)立。其總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人和董事會(huì)秘書等高級(jí)管理人員不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外的其他職務(wù)，不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)領(lǐng)薪；其財(cái)務(wù)人員不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職。

（四）機(jī)構(gòu)獨(dú)立

轉(zhuǎn)制后設(shè)立的股份公司機(jī)構(gòu)應(yīng)獨(dú)立。股份公司應(yīng)當(dāng)建立健全內(nèi)部經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，獨(dú)立行使經(jīng)營管理職權(quán)，與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有機(jī)構(gòu)混同的情形。

（五）財(cái)務(wù)獨(dú)立

轉(zhuǎn)制后設(shè)立的股份公司財(cái)務(wù)應(yīng)獨(dú)立。股份公司應(yīng)當(dāng)建立獨(dú)立的財(cái)務(wù)核算體系，能夠獨(dú)立作出財(cái)務(wù)決策，具有規(guī)范的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度和對(duì)分公司、子公司的財(cái)務(wù)管理制度；發(fā)行人不得與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)共用銀行賬戶。

六、轉(zhuǎn)制過程中必須附帶解決的問題

（一）關(guān)聯(lián)交易

關(guān)聯(lián)交易是中國證監(jiān)會(huì)新股發(fā)行審核的重點(diǎn)，因?yàn)楹芏喟l(fā)行人通過關(guān)聯(lián)交易調(diào)節(jié)或制造利潤，使投資者無法真正判斷發(fā)行人的盈利能力和可持續(xù)發(fā)展能力。

對(duì)于關(guān)聯(lián)交易，關(guān)鍵詞是“減少”和“規(guī)范”。規(guī)范則體現(xiàn)在自身的關(guān)聯(lián)交易管理制度健全程度、關(guān)聯(lián)交易的信息披露，并且要遵守法律對(duì)關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制即表決權(quán)限制等。

（二）同業(yè)競爭

同業(yè)競爭是在轉(zhuǎn)制過程中必須要一并解決的問題，現(xiàn)實(shí)案例中主要的解決方法包括：

1、收購競爭性業(yè)務(wù)。

2、收購競爭關(guān)聯(lián)公司的股權(quán)或整體吸收合并。

3、剝離競爭業(yè)務(wù)，轉(zhuǎn)讓給無關(guān)聯(lián)關(guān)系的第三方

4、注銷競爭方

5、簽署市場(chǎng)分割協(xié)議，合理劃分競爭市場(chǎng)范圍

6、將競爭業(yè)務(wù)委托給第三方

7、競爭方書面承諾或與擬發(fā)行人簽訂書面協(xié)議，提出避免同業(yè)競爭和利益沖突的具體可行措施

以上方法需要根據(jù)具體的項(xiàng)目情況判斷，而且有些方法可能是通過中國證監(jiān)會(huì)審核的個(gè)例，并不具有普適性和推廣性。

七、轉(zhuǎn)制中的稅務(wù)問題

（一）轉(zhuǎn)制中的稅收狀況匯總

稅種 是否需要納稅

依據(jù)

《國家稅務(wù)總局關(guān)于轉(zhuǎn)讓企業(yè)全部產(chǎn)權(quán)不征收增值稅問題增值稅 不繳納 的批復(fù)》(國稅[2002]420號(hào))

《國家稅務(wù)總局關(guān)于轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)不征營業(yè)稅問題的批復(fù)》國稅函[2002]165號(hào)

營業(yè)稅 不繳納

《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)營業(yè)稅問題的通知》財(cái)稅[2002]191號(hào)

資本公積折股不繳納盈余公積和未分配利潤個(gè)人所得稅

折股，個(gè)人股東需要繳納個(gè)人所得稅

《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征收個(gè)人所得稅的通知》(國稅發(fā)[1997]198號(hào))

資本公積折股不繳納盈余公積和未分配利潤

《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的企業(yè)所得稅 折股視同分紅，法人股東與轉(zhuǎn)制企業(yè)存在稅

通知》(國稅發(fā)[2000]118號(hào))

率差的需補(bǔ)稅

《財(cái)政部國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)轉(zhuǎn)制重組若干契稅政策執(zhí)契稅 不繳納

行期限的通知》稅〔2008〕175號(hào)

新增資本公積和盈余公積、未分配利潤折股

《財(cái)政部國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)轉(zhuǎn)制過程中有關(guān)印花稅政印花稅 部分需按照資本賬簿貼花，其他行為均不繳

策的通知》財(cái)稅〔2003〕183號(hào)

納

（二）轉(zhuǎn)制中的所得稅問題

1、關(guān)于自然人股東（1）資本公積轉(zhuǎn)增股本

《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個(gè)人所得稅的通知》（國稅發(fā)[1997]第198號(hào)）文中明確規(guī)定，“股份制企業(yè)用資本公積金轉(zhuǎn)增股本不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對(duì)個(gè)人取得的轉(zhuǎn)增股本數(shù)額，不作為個(gè)人所得，不征收個(gè)人所得稅”。在《關(guān)于原城市信用社在轉(zhuǎn)制為城市合作銀行過程中個(gè)人股增值所得應(yīng)納個(gè)人所得稅的批復(fù)》（國稅函[1998]289號(hào)）中又進(jìn)一步明確了國稅發(fā)[1997]198號(hào)文中所表述的“資本公積金”是指股份制企業(yè)股票溢價(jià)發(fā)行收入所形成的資本公積金。

有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額，故該部分資產(chǎn)形成的資本公積轉(zhuǎn)增股本時(shí)并未在股票票面價(jià)值上使原股東直接受益，即并未取得我國現(xiàn)行《個(gè)人所得稅法》上所稱的“所得”，因而不需納稅。

（2）盈余公積（法定公積金和任意公積金）轉(zhuǎn)增股本

《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個(gè)人所得稅的通知》（國稅發(fā)[1997]第198號(hào)）除對(duì)資本公積金轉(zhuǎn)增股本是否應(yīng)該納稅情況予以規(guī)定外，還規(guī)定“股份制企業(yè)用盈余公積金派發(fā)紅股屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對(duì)個(gè)人取得的紅股數(shù)額，應(yīng)作為個(gè)人所得征稅”。該政策在《國家稅務(wù)總局關(guān)于盈余公積金轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本征收個(gè)人所得稅的問題的批復(fù)》（國稅函發(fā)[1998]第333號(hào)）中得到進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)和說明。國稅函發(fā)[1998]第333號(hào)文指出，“青島路邦石油化工有限公司將從稅后利潤中提取的法定公積金和任意公積金轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本，實(shí)際上是該公司將盈余公積金向股東分配了股息、紅利，股東再以分得的股息、紅利增加注冊(cè)資本。因此，依據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個(gè)人所得稅的通知》（國稅發(fā)[1997]198號(hào)）精神，對(duì)屬于個(gè)人股東分得并再投入公司（轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本）的部分應(yīng)按照‘利息、股息、紅利所得’項(xiàng)目征收個(gè)人所得稅，稅款由股份有限公司在有關(guān)部門批準(zhǔn)增資、公司股東會(huì)決議通過后代扣代繳”。

實(shí)務(wù)中，各地亦是按照上述政策具體操作的，例如在《山東省地方稅務(wù)局關(guān)于企業(yè)類型變更過程中實(shí)收資本變動(dòng)征免個(gè)人所得稅問題的批復(fù)》（魯?shù)囟惡痆2009]97號(hào)）中，明確答復(fù)“山東尤洛卡自動(dòng)化裝備股份有限公司整體轉(zhuǎn)制過程中，用盈余公積金和未分配利潤轉(zhuǎn)增的公司股本1825.77萬元（其中：盈余公積金轉(zhuǎn)增198.91萬元，未分配利潤轉(zhuǎn)增1626.86萬元）部分，應(yīng)按照‘利息、股息、紅利所得’項(xiàng)目征收個(gè)人所得稅”。

故盈余公積（法定公積金和任意公積金）轉(zhuǎn)增股本的，自然人股東需要繳納個(gè)人所得稅。（3）未分配利潤轉(zhuǎn)增股本

該種情況與盈余公積轉(zhuǎn)增股本類似?！秶叶悇?wù)總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知》（國稅發(fā)[2000]118號(hào)）規(guī)定，“除另有規(guī)定者外，不論企業(yè)會(huì)計(jì)賬務(wù)中對(duì)投資采取何種方法核算，被投資企業(yè)會(huì)計(jì)賬務(wù)上實(shí)際做利潤分配處理（包括以盈余公積和未分配利潤轉(zhuǎn)增資本)時(shí)，投資方企業(yè)應(yīng)確認(rèn)投資所得的實(shí)現(xiàn)”。因此，有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司時(shí)以凈資產(chǎn)中的未分配利潤轉(zhuǎn)增股本的視同為利潤分配行為。因而自然人股東亦需繳納個(gè)人所得稅。

（4）納稅時(shí)間

對(duì)于整體變更過程中自然人股東需要繳納個(gè)人所得稅的，稅款應(yīng)由股份有限公司在有關(guān)部門批準(zhǔn)增資（如有）、公司股東會(huì)決議通過后代扣代繳。

2、關(guān)于法人股東

《國家稅務(wù)總局關(guān)于貫徹落實(shí)企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》（國稅函[2010]79號(hào)）明確規(guī)定，“被投資企業(yè)將股權(quán)（票）溢價(jià)所形成的資本公積轉(zhuǎn)為股本的，不作為投資方企業(yè)的股息、紅利收入，投資方企業(yè)也不得增加該項(xiàng)長期投資的計(jì)稅基礎(chǔ)”。

因此：

①資本公積轉(zhuǎn)增不屬于利潤分配行為，不繳納企業(yè)所得稅。

②盈余公積和未分配潤進(jìn)行轉(zhuǎn)增時(shí)視同利潤分配行為。但不同于個(gè)人股東，公司制企業(yè)進(jìn)行分紅時(shí)，法人股東是不需要繳納所得稅，而是匯算。但如果法人股東與公司所適用的所得稅率不一致時(shí)，法人股東需要補(bǔ)繳所得稅差額部分。

關(guān)于收入確認(rèn)時(shí)間，《國家稅務(wù)總局關(guān)于貫徹落實(shí)企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》（國稅函[2010]79號(hào)）中規(guī)定“企業(yè)權(quán)益性投資取得股息、紅利等收入，應(yīng)以被投資企業(yè)股東會(huì)或股東大會(huì)作出利潤分配或轉(zhuǎn)股決定的日期，確定收入的實(shí)現(xiàn)”，即被投資企業(yè)股東會(huì)或股東大會(huì)作出利潤分配或轉(zhuǎn)股決定的日期為納稅義務(wù)發(fā)生時(shí)間。

綜合以上分析，并結(jié)合筆者咨詢財(cái)務(wù)機(jī)構(gòu)的意見，在有限公司轉(zhuǎn)制時(shí)，一般不要按照凈資產(chǎn)1：1折股，因?yàn)閮糍Y產(chǎn)中不可能沒有盈余公積和未分配利潤（否則公司業(yè)績不會(huì)可觀），凈資產(chǎn)折股時(shí)要扣除全部或部分盈余公積、未分配利潤，剩余的凈資產(chǎn)全部轉(zhuǎn)入股份公司的資本公積，就可以降低轉(zhuǎn)制稅負(fù)。

稅收須知

1、實(shí)務(wù)操作中的“亂”

有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司時(shí)，無論是新三板還是IPO往往以公司凈資產(chǎn)整體折股，或是以凈資產(chǎn)中一部分折股，剩余部分納入資本公積。實(shí)踐中對(duì)法人股東的相關(guān)稅務(wù)處理多無異議，而對(duì)自然人股東的個(gè)人所得稅情況，業(yè)界暫并未形成統(tǒng)一認(rèn)識(shí)。

據(jù)統(tǒng)計(jì)，IPO操作中，自重啟以來的100多家公司在整體變更過程中，僅有幾家公司對(duì)自然人股東因整體折股而新取得股本收益代扣代繳了個(gè)人所得稅并予以披露，如“東方傳動(dòng)、大立科技”等。通常的處理方式是并未實(shí)際代扣代繳相應(yīng)稅款，而是取得當(dāng)?shù)囟悇?wù)主管部門同意緩繳個(gè)人所得稅的批復(fù)，并由公司自然人股東或控股股東做出“如被稅務(wù)機(jī)關(guān)要求繳納，則以個(gè)人資金如實(shí)繳納稅款，與公司無關(guān)”等類似表述的承諾，如“天龍光電、藍(lán)色光標(biāo)”等。更有一些公司采取比較大膽的做法，認(rèn)為我國現(xiàn)行法律、法規(guī)沒有就有限責(zé)任公司以凈資產(chǎn)整體折股變更為股份有限公司時(shí)，其自然人股東是否應(yīng)該交納個(gè)人所得稅問題做出明確規(guī)定，故無須繳納個(gè)人所得稅，如“士蘭微，天龍光電”。

在新三板的操作中，絕大多數(shù)都是處于行政機(jī)關(guān)的證明+承諾這種模式，股轉(zhuǎn)公司的反饋中也經(jīng)常會(huì)詢問主辦券商和律師這類問題，大家都很頭疼。

2、先知道到底什么是“凈資產(chǎn)折股”

凈資產(chǎn)是屬企業(yè)所有、并可以自由支配的資產(chǎn)，即所有者權(quán)益。根據(jù)我國2007年1月1日實(shí)施的新的《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則——基本準(zhǔn)則》第26條和27條之規(guī)定，所有者權(quán)益是指企業(yè)資產(chǎn)扣除負(fù)債后由所有者享有的剩余權(quán)益，又稱為股東權(quán)益。其來源包括所有者投入的資本、直接計(jì)入所有者權(quán)益的利得和損失、留存收益等，一般由實(shí)收資本或者股本、資本公積、盈余公積和未分配利潤等構(gòu)成。

有限責(zé)任公司以凈資產(chǎn)折股整體變更為股份有限公司時(shí)，通常分為三種情況，即：

（1）按照1∶1比例整體折股；

（2）凈資產(chǎn)中一部分折股，其余轉(zhuǎn)入資本公積，公司股本大于整體變更前股本；（3）凈資產(chǎn)中一部分折股，其余轉(zhuǎn)入資本公積，公司股本在整體變更前后未發(fā)生變化。

我國現(xiàn)行《公司法》明確規(guī)定了資本公積金可以直接轉(zhuǎn)為公司資本的用途，對(duì)于凈資產(chǎn)中的其他構(gòu)成部分折股的情況，其實(shí)質(zhì)分別是：

對(duì)于情況（1），如果存在公司將未分配利潤或者將從稅后利潤中提取的法定公積金和任意公積金轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本的，實(shí)際上是該公司將未分配利潤或盈余公積金以股息、紅利方式向股東進(jìn)行了分配，股東再以分得的股息、紅利增加注冊(cè)資本；

對(duì)于情況（2），鑒于其增加了股本總額，如果存在情況（1）中所述情形，則同樣是公司分配股息、紅利、股東再增資的過程； 對(duì)于情況（3），鑒于股本總額在整體變更前后為發(fā)生變化，其實(shí)際上只是公司將盈余公積和未分配利潤直接轉(zhuǎn)入了資本公積，僅是公司凈資產(chǎn)在不同會(huì)計(jì)科目間的變動(dòng)，且并未形成向股東派發(fā)股息、紅利等情況。而對(duì)于盈余公積和未分配利潤直接轉(zhuǎn)入了資本公積的情況，也通常只產(chǎn)生于有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司的特定條件下。

總之，以凈資產(chǎn)折股不外乎是以下四種實(shí)質(zhì)結(jié)果：（1）資本公積轉(zhuǎn)增股本；（2）盈余公積（法定公積金和任意公積金）轉(zhuǎn)增股本；（3）未分配利潤轉(zhuǎn)增股本；（4）未分配利潤和盈余公積轉(zhuǎn)為資本公積。下文將對(duì)該四種實(shí)質(zhì)結(jié)果予以分析。

3、關(guān)于自然人股東是否發(fā)生納稅義務(wù) 1）關(guān)于是否發(fā)生納稅義務(wù) 資本公積轉(zhuǎn)增股本

國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個(gè)人所得稅的通知》（國稅發(fā)[1997]第198號(hào)）文中明確規(guī)定，“股份制企業(yè)用資本公積金轉(zhuǎn)增股本不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對(duì)個(gè)人取得的轉(zhuǎn)增股本數(shù)額，不作為個(gè)人所得，不征收個(gè)人所得稅”。在《關(guān)于原城市信用社在轉(zhuǎn)制為城市合作銀行過程中個(gè)人股增值所得應(yīng)納個(gè)人所得稅的批復(fù)》（國稅函[1998]289號(hào)）中又進(jìn)一步明確了國稅發(fā)[1997]198號(hào)文中所表述的“資本公積金”是指股份制企業(yè)股票溢價(jià)發(fā)行收入所形成的資本公積金。將此轉(zhuǎn)增股本由個(gè)人取得的數(shù)額，不作為應(yīng)稅所得征收個(gè)人所得稅。而與此不相符合的其他資本公積金分配個(gè)人所得部分，應(yīng)當(dāng)依法征收個(gè)人所得稅。

由此可知，對(duì)于資本（或股本）溢價(jià)發(fā)行收入所形成的資本公積金，轉(zhuǎn)增股本時(shí)自然人股東不用繳納個(gè)人所得稅。

但資本公積科目在會(huì)計(jì)處理上一般包括“資本（或股本）溢價(jià)”、“接受捐贈(zèng)非現(xiàn)金資產(chǎn)準(zhǔn)備”、“股權(quán)投資準(zhǔn)備”、“撥款轉(zhuǎn)入”、“外幣資本折算差額”、“關(guān)聯(lián)交易差價(jià)”、“其他資本公積”等明細(xì)科目。

注意：新的企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則實(shí)施后，資本公積科目僅保留資本公積和其他資本公積。對(duì)于除資本（或股本）溢價(jià)發(fā)行收入之外形成的資本公積金，其轉(zhuǎn)作股本時(shí)自然人股東是否應(yīng)該繳納個(gè)人所得稅目前依然未有明確規(guī)定。

因此，資本（或股本）溢價(jià)是原股東以自有資產(chǎn)投入公司而形成的所有權(quán)權(quán)益，而有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額，故該部分資產(chǎn)形成的資本公積轉(zhuǎn)增股本時(shí)并未在股票票面價(jià)值上使原股東直接受益，即并未取得我國現(xiàn)行《個(gè)人所得稅法》上所稱的“所得”，因而不需納稅。但對(duì)于除此以外的原因構(gòu)成的資本公積金，因并非原股東直接投入公司的財(cái)產(chǎn)，如果該類資本公積金轉(zhuǎn)增股本，則應(yīng)該被認(rèn)為屬于《個(gè)人所得稅法》上所稱的“所得”，應(yīng)該依法繳納個(gè)人所得稅。

盈余公積（法定公積金和任意公積金）轉(zhuǎn)增股本

國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個(gè)人所得稅的通知》（國稅發(fā)[1997]198號(hào)）除對(duì)資本公積金轉(zhuǎn)增股本是否應(yīng)該納稅情況予以規(guī)定外，還規(guī)定“股份制企業(yè)用盈余公積金派發(fā)紅股屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對(duì)個(gè)人取得的紅股數(shù)額，應(yīng)作為個(gè)人所得征稅”。該政策在《國家稅務(wù)總局關(guān)于盈余公積金轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本征收個(gè)人所得稅的問題的批復(fù)》（國稅函發(fā)[1998]第333號(hào)）中得到進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)和說明。國稅函發(fā)[1998]第333號(hào)文指出，“青島路邦石油化工有限公司將從稅后利潤中提取的法定公積金和任意公積金轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本，實(shí)際上是該公司將盈余公積金向股東分配了股息、紅利，股東再以分得的股息、紅利增加注冊(cè)資本。

因此，依據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個(gè)人所得稅的通知》（國稅發(fā)[1997]198號(hào)）精神，對(duì)屬于個(gè)人股東分得并再投入公司（轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本）的部分應(yīng)按照‘利息、股息、紅利所得’項(xiàng)目征收個(gè)人所得稅，稅款由股份有限公司在有關(guān)部門批準(zhǔn)增資、公司股東會(huì)決議通過后代扣代繳”。

實(shí)務(wù)中，各地亦是按照上述政策具體操作的，例如在《山東省地方稅務(wù)局關(guān)于企業(yè)類型變更過程中實(shí)收資本變動(dòng)征免個(gè)人所得稅問題的批復(fù)》（魯?shù)囟惡痆2009]97號(hào)）中，明確答復(fù)“山東尤洛卡自動(dòng)化裝備股份有限公司整體改制過程中，用盈余公積金和未分配利潤轉(zhuǎn)增的公司股本1825.77萬元（其中：盈余公積金轉(zhuǎn)增198.91萬元，未分配利潤轉(zhuǎn)增1626.86萬元）部分，應(yīng)按照‘利息、股息、紅利所得’項(xiàng)目征收個(gè)人所得稅”。

故而，對(duì)于盈余公積（法定公積金和任意公積金）轉(zhuǎn)增股本的情況，自然人股東需要繳納個(gè)人所得稅。

未分配利潤轉(zhuǎn)增股本

該種情況與盈余公積轉(zhuǎn)增股本類似?！秶叶悇?wù)總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知》（國稅發(fā)[2000]118號(hào)）規(guī)定，“除另有規(guī)定者外，不論企業(yè)會(huì)計(jì)賬務(wù)中對(duì)投資采取何種方法核算，被投資企業(yè)會(huì)計(jì)賬務(wù)上實(shí)際做利潤分配處理（包括以盈余公積和未分配利潤轉(zhuǎn)增資本）時(shí)，投資方企業(yè)應(yīng)確認(rèn)投資所得的實(shí)現(xiàn)”。因此，有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司時(shí)以凈資產(chǎn)中的未分配利潤轉(zhuǎn)增股本的視同為利潤分配行為。因而自然人股東亦需繳納個(gè)人所得稅。

未分配利潤和盈余公積轉(zhuǎn)為資本公積

按照現(xiàn)行《個(gè)人所得稅法》的規(guī)定，自然人是就其“所得”依法納稅。對(duì)于未分配利潤和盈余公積轉(zhuǎn)為資本公積的情況，自然人股東并未實(shí)際取得相應(yīng)收入，現(xiàn)行的稅收法律、法規(guī)及規(guī)范性文件亦未明確規(guī)定該種情況下個(gè)人需繳納稅款，且從我國關(guān)于公司整體變更時(shí)自然人股東納稅義務(wù)發(fā)生時(shí)間的規(guī)定來看，亦暗含上述意思。因而，筆者認(rèn)為僅僅是發(fā)生未分配利潤和盈余公積轉(zhuǎn)為資本公積，而并未伴隨相應(yīng)的配股等分配行為時(shí)，自然人股東無需繳納個(gè)人所得稅。

1、實(shí)務(wù)操作中的“亂”

有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司時(shí)，無論是新三板還是IPO往往以公司凈資產(chǎn)整體折股，或是以凈資產(chǎn)中一部分折股，剩余部分納入資本公積。實(shí)踐中對(duì)法人股東的相關(guān)稅務(wù)處理多無異議，而對(duì)自然人股東的個(gè)人所得稅情況，業(yè)界暫并未形成統(tǒng)一認(rèn)識(shí)。

據(jù)統(tǒng)計(jì)，IPO操作中，自重啟以來的100多家公司在整體變更過程中，僅有幾家公司對(duì)自然人股東因整體折股而新取得股本收益代扣代繳了個(gè)人所得稅并予以披露，如“東方傳動(dòng)、大立科技”等。通常的處理方式是并未實(shí)際代扣代繳相應(yīng)稅款，而是取得當(dāng)?shù)囟悇?wù)主管部門同意緩繳個(gè)人所得稅的批復(fù)，并由公司自然人股東或控股股東做出“如被稅務(wù)機(jī)關(guān)要求繳納，則以個(gè)人資金如實(shí)繳納稅款，與公司無關(guān)”等類似表述的承諾，如“天龍光電、藍(lán)色光標(biāo)”等。更有一些公司采取比較大膽的做法，認(rèn)為我國現(xiàn)行法律、法規(guī)沒有就有限責(zé)任公司以凈資產(chǎn)整體折股變更為股份有限公司時(shí)，其自然人股東是否應(yīng)該交納個(gè)人所得稅問題做出明確規(guī)定，故無須繳納個(gè)人所得稅，如“士蘭微，天龍光電”。

在新三板的操作中，絕大多數(shù)都是處于行政機(jī)關(guān)的證明+承諾這種模式，股轉(zhuǎn)公司的反饋中也經(jīng)常會(huì)詢問主辦券商和律師這類問題，大家都很頭疼。

2、先知道到底什么是“凈資產(chǎn)折股”

凈資產(chǎn)是屬企業(yè)所有、并可以自由支配的資產(chǎn)，即所有者權(quán)益。根據(jù)我國2007年1月1日實(shí)施的新的《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則——基本準(zhǔn)則》第26條和27條之規(guī)定，所有者權(quán)益是指企業(yè)資產(chǎn)扣除負(fù)債后由所有者享有的剩余權(quán)益，又稱為股東權(quán)益。其來源包括所有者投入的資本、直接計(jì)入所有者權(quán)益的利得和損失、留存收益等，一般由實(shí)收資本或者股本、資本公積、盈余公積和未分配利潤等構(gòu)成。

有限責(zé)任公司以凈資產(chǎn)折股整體變更為股份有限公司時(shí)，通常分為三種情況，即：

（1）按照1∶1比例整體折股；

（2）凈資產(chǎn)中一部分折股，其余轉(zhuǎn)入資本公積，公司股本大于整體變更前股本；（3）凈資產(chǎn)中一部分折股，其余轉(zhuǎn)入資本公積，公司股本在整體變更前后未發(fā)生變化。

我國現(xiàn)行《公司法》明確規(guī)定了資本公積金可以直接轉(zhuǎn)為公司資本的用途，對(duì)于凈資產(chǎn)中的其他構(gòu)成部分折股的情況，其實(shí)質(zhì)分別是：

對(duì)于情況（1），如果存在公司將未分配利潤或者將從稅后利潤中提取的法定公積金和任意公積金轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本的，實(shí)際上是該公司將未分配利潤或盈余公積金以股息、紅利方式向股東進(jìn)行了分配，股東再以分得的股息、紅利增加注冊(cè)資本；

對(duì)于情況（2），鑒于其增加了股本總額，如果存在情況（1）中所述情形，則同樣是公司分配股息、紅利、股東再增資的過程； 對(duì)于情況（3），鑒于股本總額在整體變更前后為發(fā)生變化，其實(shí)際上只是公司將盈余公積和未分配利潤直接轉(zhuǎn)入了資本公積，僅是公司凈資產(chǎn)在不同會(huì)計(jì)科目間的變動(dòng)，且并未形成向股東派發(fā)股息、紅利等情況。而對(duì)于盈余公積和未分配利潤直接轉(zhuǎn)入了資本公積的情況，也通常只產(chǎn)生于有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司的特定條件下。

總之，以凈資產(chǎn)折股不外乎是以下四種實(shí)質(zhì)結(jié)果：（1）資本公積轉(zhuǎn)增股本；（2）盈余公積（法定公積金和任意公積金）轉(zhuǎn)增股本；（3）未分配利潤轉(zhuǎn)增股本；（4）未分配利潤和盈余公積轉(zhuǎn)為資本公積。下文將對(duì)該四種實(shí)質(zhì)結(jié)果予以分析。

3、關(guān)于自然人股東是否發(fā)生納稅義務(wù) 1）關(guān)于是否發(fā)生納稅義務(wù) 資本公積轉(zhuǎn)增股本

國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個(gè)人所得稅的通知》（國稅發(fā)[1997]第198號(hào)）文中明確規(guī)定，“股份制企業(yè)用資本公積金轉(zhuǎn)增股本不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對(duì)個(gè)人取得的轉(zhuǎn)增股本數(shù)額，不作為個(gè)人所得，不征收個(gè)人所得稅”。在《關(guān)于原城市信用社在轉(zhuǎn)制為城市合作銀行過程中個(gè)人股增值所得應(yīng)納個(gè)人所得稅的批復(fù)》（國稅函[1998]289號(hào)）中又進(jìn)一步明確了國稅發(fā)[1997]198號(hào)文中所表述的“資本公積金”是指股份制企業(yè)股票溢價(jià)發(fā)行收入所形成的資本公積金。將此轉(zhuǎn)增股本由個(gè)人取得的數(shù)額，不作為應(yīng)稅所得征收個(gè)人所得稅。而與此不相符合的其他資本公積金分配個(gè)人所得部分，應(yīng)當(dāng)依法征收個(gè)人所得稅。

由此可知，對(duì)于資本（或股本）溢價(jià)發(fā)行收入所形成的資本公積金，轉(zhuǎn)增股本時(shí)自然人股東不用繳納個(gè)人所得稅。

但資本公積科目在會(huì)計(jì)處理上一般包括“資本（或股本）溢價(jià)”、“接受捐贈(zèng)非現(xiàn)金資產(chǎn)準(zhǔn)備”、“股權(quán)投資準(zhǔn)備”、“撥款轉(zhuǎn)入”、“外幣資本折算差額”、“關(guān)聯(lián)交易差價(jià)”、“其他資本公積”等明細(xì)科目。

注意：新的企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則實(shí)施后，資本公積科目僅保留資本公積和其他資本公積。對(duì)于除資本（或股本）溢價(jià)發(fā)行收入之外形成的資本公積金，其轉(zhuǎn)作股本時(shí)自然人股東是否應(yīng)該繳納個(gè)人所得稅目前依然未有明確規(guī)定。

因此，資本（或股本）溢價(jià)是原股東以自有資產(chǎn)投入公司而形成的所有權(quán)權(quán)益，而有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額，故該部分資產(chǎn)形成的資本公積轉(zhuǎn)增股本時(shí)并未在股票票面價(jià)值上使原股東直接受益，即并未取得我國現(xiàn)行《個(gè)人所得稅法》上所稱的“所得”，因而不需納稅。但對(duì)于除此以外的原因構(gòu)成的資本公積金，因并非原股東直接投入公司的財(cái)產(chǎn)，如果該類資本公積金轉(zhuǎn)增股本，則應(yīng)該被認(rèn)為屬于《個(gè)人所得稅法》上所稱的“所得”，應(yīng)該依法繳納個(gè)人所得稅。

盈余公積（法定公積金和任意公積金）轉(zhuǎn)增股本

國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個(gè)人所得稅的通知》（國稅發(fā)[1997]198號(hào)）除對(duì)資本公積金轉(zhuǎn)增股本是否應(yīng)該納稅情況予以規(guī)定外，還規(guī)定“股份制企業(yè)用盈余公積金派發(fā)紅股屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對(duì)個(gè)人取得的紅股數(shù)額，應(yīng)作為個(gè)人所得征稅”。該政策在《國家稅務(wù)總局關(guān)于盈余公積金轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本征收個(gè)人所得稅的問題的批復(fù)》（國稅函發(fā)[1998]第333號(hào)）中得到進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)和說明。國稅函發(fā)[1998]第333號(hào)文指出，“青島路邦石油化工有限公司將從稅后利潤中提取的法定公積金和任意公積金轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本，實(shí)際上是該公司將盈余公積金向股東分配了股息、紅利，股東再以分得的股息、紅利增加注冊(cè)資本。因此，依據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個(gè)人所得稅的通知》（國稅發(fā)[1997]198號(hào)）精神，對(duì)屬于個(gè)人股東分得并再投入公司（轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本）的部分應(yīng)按照‘利息、股息、紅利所得’項(xiàng)目征收個(gè)人所得稅，稅款由股份有限公司在有關(guān)部門批準(zhǔn)增資、公司股東會(huì)決議通過后代扣代繳”。

實(shí)務(wù)中，各地亦是按照上述政策具體操作的，例如在《山東省地方稅務(wù)局關(guān)于企業(yè)類型變更過程中實(shí)收資本變動(dòng)征免個(gè)人所得稅問題的批復(fù)》（魯?shù)囟惡痆2009]97號(hào)）中，明確答復(fù)“山東尤洛卡自動(dòng)化裝備股份有限公司整體改制過程中，用盈余公積金和未分配利潤轉(zhuǎn)增的公司股本1825.77萬元（其中：盈余公積金轉(zhuǎn)增198.91萬元，未分配利潤轉(zhuǎn)增1626.86萬元）部分，應(yīng)按照‘利息、股息、紅利所得’項(xiàng)目征收個(gè)人所得稅”。

故而，對(duì)于盈余公積（法定公積金和任意公積金）轉(zhuǎn)增股本的情況，自然人股東需要繳納個(gè)人所得稅。

未分配利潤轉(zhuǎn)增股本

該種情況與盈余公積轉(zhuǎn)增股本類似?！秶叶悇?wù)總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知》（國稅發(fā)[2000]118號(hào)）規(guī)定，“除另有規(guī)定者外，不論企業(yè)會(huì)計(jì)賬務(wù)中對(duì)投資采取何種方法核算，被投資企業(yè)會(huì)計(jì)賬務(wù)上實(shí)際做利潤分配處理（包括以盈余公積和未分配利潤轉(zhuǎn)增資本）時(shí)，投資方企業(yè)應(yīng)確認(rèn)投資所得的實(shí)現(xiàn)”。因此，有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司時(shí)以凈資產(chǎn)中的未分配利潤轉(zhuǎn)增股本的視同為利潤分配行為。因而自然人股東亦需繳納個(gè)人所得稅。

未分配利潤和盈余公積轉(zhuǎn)為資本公積

按照現(xiàn)行《個(gè)人所得稅法》的規(guī)定，自然人是就其“所得”依法納稅。對(duì)于未分配利潤和盈余公積轉(zhuǎn)為資本公積的情況，自然人股東并未實(shí)際取得相應(yīng)收入，現(xiàn)行的稅收法律、法規(guī)及規(guī)范性文件亦未明確規(guī)定該種情況下個(gè)人需繳納稅款，且從我國關(guān)于公司整體變更時(shí)自然人股東納稅義務(wù)發(fā)生時(shí)間的規(guī)定來看，亦暗含上述意思。因而，筆者認(rèn)為僅僅是發(fā)生未分配利潤和盈余公積轉(zhuǎn)為資本公積，而并未伴隨相應(yīng)的配股等分配行為時(shí)，自然人股東無需繳納個(gè)人所得稅。

文灝

第三篇：新三板項(xiàng)目中律師盡職調(diào)查之常見法律問題

新三板項(xiàng)目中律師盡職調(diào)查之常見法律問題

劉志慧 張穎

三板市場(chǎng)全稱“代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)”，設(shè)立之初主要是為了解決原STAQ、NET系統(tǒng)掛牌公司流通股的轉(zhuǎn)讓問題。自2002年8月起，退市公司也納入代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)服務(wù)范圍。所謂“新三板”，特指中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份有限公司進(jìn)入代辦股份系統(tǒng)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓試點(diǎn)，因掛牌企業(yè)均為高科技企業(yè)，為區(qū)別于原三板市場(chǎng)，中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份有限公司股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)通常被稱為“新三板”。

新三板作為多層次資本市場(chǎng)的重要組成部分，其市場(chǎng)定位是為非上市高新技術(shù)企業(yè)提供一個(gè)高效、便捷的投融資平臺(tái)。“新三板”掛牌相對(duì)于主板上市，具有門檻低、成本低、程序便捷等特征，企業(yè)在新三板市場(chǎng)掛牌后，有利于完善企業(yè)的資本結(jié)構(gòu)，促進(jìn)企業(yè)規(guī)范發(fā)展，提高企業(yè)的信用等級(jí)，可通過定向增發(fā)等方式便利融資，使企業(yè)的融資渠道不再局限于銀行貸款和政府補(bǔ)助。企業(yè)在新三板市場(chǎng)掛牌后也可以實(shí)現(xiàn)轉(zhuǎn)板上市的目的，轉(zhuǎn)板機(jī)制一旦確定，企業(yè)可優(yōu)先享受上市的“綠色通道”。鑒于以上種種益處，新三板自啟動(dòng)以來受到了證券業(yè)、企業(yè)界尤其是中小型高科技企業(yè)的青睞?，F(xiàn)在政府?dāng)M準(zhǔn)備面向全國各地其他高新區(qū)企業(yè)打開方便之門的呼聲頗高，所以目前，全國各地高新區(qū)先后出臺(tái)相關(guān)鼓勵(lì)政策，積極培育新三板掛牌上市企業(yè)，爭取成為首批擴(kuò)大試點(diǎn)地區(qū)。

新三板的掛牌條件

新三板掛牌對(duì)象面向中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份有限公司，具體掛牌條件是：

1、存續(xù)滿兩年。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)期間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算；

2、主營業(yè)務(wù)突出，具有持續(xù)經(jīng)營能力；

3、公司治理結(jié)構(gòu)健全，運(yùn)作規(guī)范；

4、股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)；

5、取得北京市人民政府出具的非上市公司股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓試點(diǎn)資格確認(rèn)函；

6、協(xié)會(huì)要求的其他條件。

律師在盡職調(diào)查過程中發(fā)現(xiàn)企業(yè)普遍存在的問題

企業(yè)是否具備新三板的掛牌條件，是否存在需在改制重組前解決的問題，這都要求主辦券商及律師對(duì)企業(yè)進(jìn)行全面的盡職調(diào)查。結(jié)合筆者經(jīng)辦的新三板項(xiàng)目，發(fā)現(xiàn)以下幾個(gè)問題在企業(yè)中普遍存在。

1、法人治理結(jié)構(gòu)不完善的問題

進(jìn)入新三板掛牌的企業(yè)多為中小型企業(yè)，企業(yè)的股東也多為自然人，所以對(duì)公司的法人治理結(jié)構(gòu)不夠重視。企業(yè)在設(shè)立時(shí)大都會(huì)根據(jù)工商部門的要求提供相應(yīng)的公司章程以及董事、監(jiān)事、高管人員的選舉、任職文件，但企業(yè)在設(shè)立后的運(yùn)作過程中卻容易忽略公司章程所規(guī)定的董事、監(jiān)事、高管人員的任職期限，董事、監(jiān)事、高管人員的任職期限屆滿后只有連選才能連任。筆者在盡職調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，企業(yè)往往缺少董事、監(jiān)事、高管人員的連任文件，從法律角度講企業(yè)的法人治理結(jié)構(gòu)是不規(guī)范的。針對(duì)這一問題，我們往往建議企業(yè)及時(shí)進(jìn)行調(diào)整。

2、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的存續(xù)問題

進(jìn)入新三板市場(chǎng)掛牌的企業(yè)均為高科技型企業(yè)，專利技術(shù)成為企業(yè)的核心競爭力，這就要求企業(yè)必須具備發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)等專利技術(shù)。雖然發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年，實(shí)用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的期限為十年，但企業(yè)必須按規(guī)定繳納年費(fèi)，否則專利權(quán)將被

終止。律師進(jìn)行盡職調(diào)查時(shí)企業(yè)會(huì)提供各項(xiàng)專利證書以證明其所擁有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，但如果仔細(xì)核查專利年費(fèi)繳納情況，就會(huì)發(fā)現(xiàn)企業(yè)所提供的專利有部分甚至大部分并未能按規(guī)定繳納年費(fèi)，對(duì)企業(yè)而言，未繳納年費(fèi)的這些專利已失效，企業(yè)的這些專利技術(shù)不再受到保護(hù)。

3、企業(yè)資產(chǎn)缺乏獨(dú)立性問題中小型企業(yè)的股東多為自然人，自然人股東通常掌握著企業(yè)的實(shí)際控制權(quán)，企業(yè)的資產(chǎn)也完全由其支配，所以在公司管理不規(guī)范的情況下，會(huì)存在企業(yè)資產(chǎn)被股東占用的現(xiàn)象。比如企業(yè)出資購買的機(jī)動(dòng)車輛，車輛所有人卻辦至股東個(gè)人名下，由股東實(shí)際占有、使用。這使得企業(yè)資產(chǎn)與股東資產(chǎn)相混淆，導(dǎo)致企業(yè)資產(chǎn)缺乏獨(dú)立性。針對(duì)此種現(xiàn)象，我們一般會(huì)建議企業(yè)與股東進(jìn)行資產(chǎn)界定，以免出現(xiàn)企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)不清晰的問題。

4、勞動(dòng)用工不規(guī)范問題

勞動(dòng)用工不規(guī)范是中小型企業(yè)普遍存在的一大問題。由于企業(yè)的用工人員流動(dòng)性較大，缺乏穩(wěn)定性，加之企業(yè)往往出于節(jié)約用工成本的目的考慮，很少與員工簽訂書面勞動(dòng)合同，且不為員工繳納社會(huì)保險(xiǎn)、住房公積金，或存在其他違法違規(guī)行為。企業(yè)若要進(jìn)入新三板市場(chǎng)掛牌，必須嚴(yán)格規(guī)范勞動(dòng)用工問題。我們會(huì)建議企業(yè)在上報(bào)材料之前，將勞動(dòng)用工中存在的上述問題進(jìn)行解決。

5、同業(yè)競爭問題

同業(yè)競爭是指公司所從事的業(yè)務(wù)與其控股股東、實(shí)際控制人及其所控制的其他企業(yè)所從事的業(yè)務(wù)相同或近似，雙方構(gòu)成或可能構(gòu)成直接或間接的競爭關(guān)系。同業(yè)競爭的存在使得相關(guān)聯(lián)的企業(yè)無法完全按照完全競爭的市場(chǎng)環(huán)境來平等競爭，可能導(dǎo)致控股股東利用控股地位，在同業(yè)競爭中損害公司的利益，因此中國證監(jiān)會(huì)要求上市公司嚴(yán)格禁止同業(yè)競爭，為此主辦券商、律師也會(huì)要求擬掛牌企業(yè)避免同業(yè)競爭。律師在盡職調(diào)查時(shí)需從控股股東、實(shí)際控制人及其所控制的其他企業(yè)的業(yè)務(wù)性質(zhì)、客戶對(duì)象、可替代性、市場(chǎng)差別等多方面判斷是否與企業(yè)構(gòu)成同業(yè)競爭。對(duì)存在同業(yè)競爭的，我們會(huì)建議采取重組、轉(zhuǎn)讓等方式避免同業(yè)競爭。

當(dāng)前，“新三板”擴(kuò)容在即，全國幾十家國家級(jí)高新技術(shù)園區(qū)紛紛提出搶跑“新三板”，希望通過筆者對(duì)經(jīng)辦新三板項(xiàng)目中遇到的問題的探討，幫助企業(yè)積極做好掛牌“新三板”的準(zhǔn)備工作。

【作者劉志慧系集團(tuán)合伙人、山東德衡（濟(jì)南）律師事務(wù)所副主任；作者張穎系山東德衡律師事務(wù)所合伙人】

第四篇：轉(zhuǎn)外資企業(yè)在新三板掛牌的幾個(gè)法律實(shí)務(wù)問題

轉(zhuǎn)外資企業(yè)在新三板掛牌的幾個(gè)法律實(shí)務(wù)問題

2014-06-26 10:41:41 作者： 來源：互聯(lián)網(wǎng)

在現(xiàn)行有效的法律、法規(guī)框架下，如何處理外商投資企業(yè)股改及融資等相關(guān)問題已成為外商投資企業(yè)進(jìn)入場(chǎng)外市場(chǎng)所亟待解決的問題。本文從外商投資企業(yè)掛牌實(shí)務(wù)角度，對(duì)相關(guān)問題作出梳理及解析。

隨著全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)擴(kuò)容至全國，中小企業(yè)迎來了新的發(fā)展機(jī)遇，因掛牌企業(yè)不受股東所有制性質(zhì)的限制，意味著外商投資企業(yè)亦可申請(qǐng)進(jìn)入新三板市場(chǎng)掛牌融資。在現(xiàn)行有效的法律、法規(guī)框架下，如何處理外商投資企業(yè)股改及融資等相關(guān)問題已成為外商投資企業(yè)進(jìn)入場(chǎng)外市場(chǎng)所亟待解決的問題。本團(tuán)隊(duì)律師從外商投資企業(yè)掛牌實(shí)務(wù)角度，對(duì)相關(guān)問題作如下梳理及解析：

3.1外商投資股份公司的外資比例可否低于25%，最低注冊(cè)資本可否低于3000萬元人民幣？

2013年上海某中外合資企業(yè)擬申請(qǐng)場(chǎng)外市場(chǎng)掛牌，該企業(yè)外資持股比例為25%，注冊(cè)資本為120萬美元，擬申請(qǐng)股改時(shí)，上海市商務(wù)部門認(rèn)為依暫行規(guī)定，外資股份公司持股比例必須高于25%，注冊(cè)資本不得低于人民幣3000萬元；企業(yè)方認(rèn)為，企業(yè)在中國境內(nèi)進(jìn)入場(chǎng)外市場(chǎng)掛牌，肯定是希望未來吸收更多的境內(nèi)資金，不可能每次定向增資時(shí)還需外資注資以保持外資持股比例不得低于25%，另公司現(xiàn)在的發(fā)展規(guī)模與現(xiàn)在的注冊(cè)資本剛好匹配，且股東方也正是因?yàn)樽陨碣Y金實(shí)力受限才擬進(jìn)入資本市場(chǎng)融資的，不可能也無法為了滿足暫行規(guī)定的要求將注冊(cè)資本增加至人民幣3000萬元，且一直確保外資持股比例高于25%，掛牌輔導(dǎo)工作一時(shí)陷入了僵局。

《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》及《外資企業(yè)法》（以下簡稱“三資企業(yè)法”）對(duì)外商投資股份公司沒有進(jìn)行規(guī)定，目前各地商務(wù)審批部門對(duì)于外商投資股份公司的法律適用多以原對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部《關(guān)于設(shè)立外商投資股份公司若干問題的暫行規(guī)定》（對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部令［1995］第1號(hào)，以下簡稱“暫行規(guī)定”）作為審批的主要依據(jù)。根據(jù)暫行規(guī)定第七條的規(guī)定，外商投資股份公司外資持股必須高于25%，注冊(cè)資本不得低于人民幣3000萬元。本團(tuán)隊(duì)律師分析認(rèn)為：

（一）關(guān)于外商投資股份公司的外資持股比例高于25%的要求應(yīng)該已被《關(guān)于加強(qiáng)外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關(guān)問題的通知》（外經(jīng)貿(mào)法發(fā)[2002]575號(hào)）所突破，該通知第二條規(guī)定，“根據(jù)現(xiàn)行外商投資有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，中外合資、中外合作外商投資企業(yè)的注冊(cè)資本中外國投資者的出資比例一般不低于25%。外國投資者的出資比例低于25%的，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，均應(yīng)按照現(xiàn)行設(shè)立外商投資企業(yè)的審批登記程序進(jìn)行審批和登記，頒發(fā)加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書??”。前述規(guī)定雖未明確提供外商投資股份公司，但我們認(rèn)為該部門規(guī)章明確規(guī)定外資有限公司可突破三資企業(yè)法的規(guī)定外資持股比例低于25%，那么同理外商股份公司外資持股比例亦可低于25%。

（二）那么在外資持股比例低于25%的情況，外資股份公司的注冊(cè)資本還需要不得低于人民幣3000萬嗎？根據(jù)對(duì)法律的解釋原則，我們認(rèn)為外資股份公司中外資持股比例低于25%后，暫行規(guī)定已不適應(yīng)該類企業(yè)了，其它的法律、法規(guī)對(duì)此亦無相應(yīng)規(guī)定，那么我們認(rèn)為根據(jù)法律適用原則，外資持股比例低于25%的外資股份公司的注冊(cè)資本應(yīng)適用《公司法》的規(guī)定，不低于人民幣500萬即可。

經(jīng)該案經(jīng)辦律師與地方商務(wù)部門及北京商務(wù)部的充分溝通，商務(wù)部門同意了認(rèn)同了律師的上述意見，最終該中外合資企業(yè)在股改前，先將外資持股比例通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式變更至24%，在注冊(cè)資本未達(dá)到人民幣3000萬元的情況下，成功完成了股改，獲取了政府部門為企業(yè)頒發(fā)了持股比例低于25%，注冊(cè)資本低于人民幣3000萬的外商投資股份公司批準(zhǔn)證書及營業(yè)執(zhí)照。

故在實(shí)踐操作中，對(duì)于外商投資股份公司外資持股比例及注冊(cè)資本的法律適用應(yīng)區(qū)分兩類情形，第一類是外資比例在25%以上的，適用《暫行規(guī)定》，注冊(cè)資本需滿足3000萬人民幣的要求；第二類是外資比例不足25%的，適用《公司法》關(guān)于股份公司注冊(cè)資本的要求。

3.2 外商投資股份公司發(fā)起人轉(zhuǎn)讓股份是否受到3年鎖定期的限制？

外資企業(yè)發(fā)起人股份的流轉(zhuǎn)也是一個(gè)值得關(guān)注的問題，暫行規(guī)定第八條規(guī)定，“發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓，須在公司設(shè)立登記3年后進(jìn)行，并經(jīng)公司原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)?！薄度珖行∑髽I(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（施行）》（2013年12月30日修訂）對(duì)于發(fā)起人股票鎖定期沒有規(guī)定，僅規(guī)定掛牌公司的控股股東及實(shí)際控制人股票轉(zhuǎn)讓的限制。顯然三年的限制期不利于外資企業(yè)股份的流通。

根據(jù)商務(wù)部辦公廳于2009 年3 月20 日向天津市商務(wù)委員會(huì)下發(fā)的《商務(wù)部辦公廳關(guān)于外商投資股份制公司發(fā)起人股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)法律適用問題的復(fù)函》（商辦資函[2009]75號(hào)）的批復(fù)內(nèi)容，“《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部令[1995]第1號(hào)）第八條規(guī)定的‘發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓，須在公司設(shè)立登記3 年后進(jìn)行’源于《公司法》（中華人民共和國主席令[1993]第16 號(hào)）第147 條之規(guī)定。鑒于新《公司法》（中華人民共和國主席令[2005]第42 號(hào)）第142 條對(duì)股份公司發(fā)起人股份的限售期已做出了修訂，外商投資股份有限公司發(fā)起人的股份轉(zhuǎn)讓應(yīng)適用新《公司法》第142 條的規(guī)定，即‘發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓’，但限售期滿后外商投資股份有限公司發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓應(yīng)經(jīng)具有相應(yīng)權(quán)限的商務(wù)部門批準(zhǔn)?！?/p>

全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌公司南京旭建（430485）于2011年6月取得南京市投資促進(jìn)委員會(huì)的批復(fù)（寧投外管[2011]174號(hào)），整體變更為外商投資股份公司。其中發(fā)起人香港錦發(fā)商務(wù)拓展有限公司為境外公司，按照暫行規(guī)定，其股票應(yīng)鎖定至2014年6月。但在南京旭建2014年1月22日的《公開轉(zhuǎn)讓說明書》中，載明“股份公司成立于2011年6月28日，截止本公開轉(zhuǎn)讓說明書簽署之日，股份公司成立已滿一年，因此發(fā)起人持有的股份可以轉(zhuǎn)讓。該外資股份公司成立并未滿三年。

因此，外商投資股份公司發(fā)起人的股份鎖定期應(yīng)適用《公司法》中一年期限的規(guī)定，而不再適用暫行規(guī)定中三年的限制。

3.3 境內(nèi)自然人是否可以成為外商投資股份公司的股東？

外資企業(yè)進(jìn)入場(chǎng)外市場(chǎng)掛牌，肯定是希望通過該交易平臺(tái)吸引境內(nèi)投資者，其中境內(nèi)自然人投資者占了投資資源的很大比重，但《中外合資企業(yè)法》及暫行規(guī)定，均明確排除了境內(nèi)自然人作為中外合資有限公司及股份公司股東的資格。

綜合我國現(xiàn)行法律法規(guī)及案例，可知：境內(nèi)自然人一般不得直接以新設(shè)或收購?fù)赓Y股權(quán)的方式成為外資投資企業(yè)股東，但自2000年浙江省出臺(tái)取消限制政策，至今已有多個(gè)省份取消了這一限制，雖與大法抵觸但仍具有重要的參考意義。目前各地已就取消自然人限制出臺(tái)了相關(guān)的規(guī)定，其中浙江省、重慶市最先突破，其后北京市、天津市、河南省、福建省、山東省也取消了限制，但至今仍有部分省市未出臺(tái)取消限制的規(guī)定。山東省在《關(guān)于發(fā)揮工商職能進(jìn)一步促進(jìn)外商投資企業(yè)發(fā)展的意見》（魯工商外企字〔2009〕23號(hào)）中規(guī)定：“

6、經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，允許中國大陸自然人與外國（地區(qū)）公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人共同投資設(shè)立外商投資的公司?！?/p>

從理論上講，2005年修訂的《公司法》允許設(shè)立一個(gè)自然人股東的有限責(zé)任公司之后，限制境內(nèi)自然人成為外商投資公司中方股東的規(guī)定已無實(shí)際意義。從實(shí)務(wù)上講，外資企業(yè)進(jìn)入中國的資本市場(chǎng)不能吸收境內(nèi)自然人投資者，融資功能大打折扣，資本市場(chǎng)基本失去意義，且很多外資成分的上市公司不也有大量的散戶在買賣股票嗎？境內(nèi)自然人成為上市外資股份公司的股東早已成為事宜。

外商投資股份公司向日葵（股票代碼：300111）在上市之前向境內(nèi)自然人定向增發(fā)，使71名境內(nèi)自然人成為外商投資股份公司的股東，并獲得了商務(wù)部辦公廳出具商辦資函，批復(fù)：“現(xiàn)行外商投資企業(yè)法律法規(guī)和規(guī)章對(duì)已設(shè)立的外商投資股份公司向境內(nèi)自然人定向增發(fā)股份無禁止性規(guī)定?！贝送?，在上市公司長榮股份（股票代碼：300195）歷史沿革中，2004年5月20日，臺(tái)灣有恒與境內(nèi)自然人李莉簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定自2004年6月1日臺(tái)灣有恒將其持有的長榮股份49%無償轉(zhuǎn)讓予李莉。2004年7月23日，公司就取得了天津市政府頒發(fā)的變更后外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。李莉作為內(nèi)地自然人持有合資企業(yè)股權(quán)，與中外合資經(jīng)營企業(yè)法規(guī)定不符，但符合天津市委、天津市政府2004年出臺(tái)的內(nèi)容為“允許自然人與外商合資、合作辦企業(yè)”文件精神，上述操作未對(duì)其首發(fā)上市構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。

結(jié)語

在中小企業(yè)發(fā)展困難的中國，外資中小企業(yè)亦同樣面臨著資金困難，外資企業(yè)也是我們國民經(jīng)濟(jì)的重要組成部分，根據(jù)國民待遇原則，中央政府建立多層次資本市場(chǎng)不應(yīng)為外資企業(yè)進(jìn)入該市場(chǎng)融資設(shè)置更多的障礙，但現(xiàn)實(shí)確實(shí)存在外資企業(yè)進(jìn)入場(chǎng)外市場(chǎng)掛牌過程中諸多不確定或無法明確適用法律法規(guī)的問題，一方面是外資企業(yè)法與公司法頒布及修改不同步導(dǎo)致的法律體系不完善，另一方面也存在著某些外資企業(yè)相關(guān)的部門規(guī)章不符合立法原則越權(quán)立法，造成了外資投資企業(yè)法律適用的混亂，2014年3月1日新修訂的《公司法》正式生效實(shí)施，外商投資企業(yè)如何適用法律的問題將更顯突出，相信主管部門會(huì)適時(shí)進(jìn)行梳理，頒布相應(yīng)的法律法規(guī)進(jìn)行明確，盡量杜絕因地方主管部門理解不一致而造成的執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一的現(xiàn)象。

第五篇：新三板掛牌律師盡職調(diào)查注意問題匯總(非常全)

新三板掛牌律師盡職調(diào)查注意問題匯總（非常全）

一、歷史沿革

1、國有公司增資入股，未對(duì)被增資公司評(píng)估，就本次增資價(jià)格確定是否公允、合理、是否造成涉嫌國有資產(chǎn)流失、增值時(shí)未評(píng)估的原因進(jìn)行評(píng)估法律風(fēng)險(xiǎn)。

2、擬掛牌公司前身全民所有制企業(yè)的設(shè)立和演變，改制為有限責(zé)任制公司過程的合法合規(guī)性判斷。

3、國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否已經(jīng)履行必須的備案和批復(fù)程序及相關(guān)依據(jù)，批復(fù)主體是否適格及相關(guān)依據(jù)，國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的合法合規(guī)性判斷。

4、控股股東變更為外商投資企業(yè)，關(guān)注該股東掛牌企業(yè)是否滿足外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的相關(guān)規(guī)定。

4、股權(quán)代持的清理及合法性的核查，公司股權(quán)是否明晰、是否存在潛在糾紛。

5、歷次股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格及支付情況的核查，就歷次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的合法性及是否存在潛在法律糾紛進(jìn)行判斷。

4、公司在增資協(xié)議中的地位和權(quán)責(zé)關(guān)系，以及就增資方與實(shí)際控制人簽署的對(duì)賭條款的合法合規(guī)性。

5、非專利技術(shù)出資，是否為任期期間的職務(wù)成果、是否存在知識(shí)糾紛，是否對(duì)公司持續(xù)經(jīng)營存在重大影響、是否存在侵犯他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)；非專利技術(shù)是否達(dá)到出資時(shí)《評(píng)估報(bào)告》的預(yù)期收益，該出資是否真實(shí)。

6、非專利技術(shù)出資減資后的權(quán)屬，關(guān)注減資是否對(duì)公司正常經(jīng)營產(chǎn)生影響，對(duì)減資事宜的合法合規(guī)進(jìn)行核查。

7、非貨幣出資是否辦理了財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓手續(xù)，是否進(jìn)行了評(píng)估。

8、人力資源等出資是否符合當(dāng)時(shí)地方的規(guī)章制度，是否進(jìn)行了減資或是貨幣置換。

9、重大資產(chǎn)重組情況，包括但不限于資產(chǎn)重組的實(shí)施時(shí)間、重組方案、交易對(duì)手和決策程序，對(duì)資產(chǎn)重組的合法合規(guī)性和作價(jià)進(jìn)行判斷。

10、整體變更時(shí)的凈資產(chǎn)情況、折股比例，驗(yàn)資報(bào)告是否在創(chuàng)立大會(huì)召開之前等程序問題。

二、公司治理

1、股權(quán)相對(duì)分散，例如30%、30%、40%，均不能或一人作為實(shí)際控制人的原因以及合法合規(guī)性判斷，是否需要簽訂《一致行動(dòng)協(xié)議》。

2、股權(quán)高度集中，例如各持50%或夫妻、近親屬共同持股公司，核查是否需要簽訂《一致行動(dòng)協(xié)議》，協(xié)議簽訂后對(duì)公司的經(jīng)營、財(cái)務(wù)和人事決策的影響。

3、章程必須符合《公司法》的規(guī)定，并保護(hù)非上市公眾公司監(jiān)管第3號(hào)章程必備條款的內(nèi)容。

4、有些規(guī)定雖然約束創(chuàng)業(yè)板公司，但是新三板掛牌法律服務(wù)時(shí)要盡量參照，比如：監(jiān)事不得為董事、高級(jí)管理人員的近親屬等，否則，需要對(duì)是否符合公司治理要求發(fā)表專項(xiàng)意見。

5、注意國有股東實(shí)際控制人的認(rèn)定問題。

6、控股股東將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給自然人（包括員工和非員工）的，核查該轉(zhuǎn)讓是否為股權(quán)激勵(lì)，如實(shí)，披露股權(quán)激勵(lì)的具體計(jì)劃及方式。

7、根據(jù)公司的相關(guān)議事規(guī)則，核查三會(huì)召開的情況以及相關(guān)會(huì)議文件的有效性。

三、主營業(yè)務(wù)

1、根據(jù)《審計(jì)報(bào)告》，確定主營業(yè)務(wù)收入占營業(yè)收入的比例，至少50%、60%以上。

2、核查公司是否具備與經(jīng)營業(yè)務(wù)有關(guān)的全部許可資質(zhì)文件等，公司是否達(dá)到許可的條件。

3、公司技術(shù)是否存在外協(xié)、外包的情況，公司業(yè)務(wù)是否完整、是否對(duì)主要合作方存在重大依賴。

四、關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭

1、根據(jù)審計(jì)報(bào)告確定報(bào)告期內(nèi)的關(guān)聯(lián)交易情況，并逐一進(jìn)行核查。

2、公司與個(gè)人或其他法人資金拆借的原因、是否履了必要的法律程序、是否約定利息。

3、關(guān)聯(lián)收購等的定價(jià)是否公允、履行的內(nèi)部審批程序是否合規(guī)。

4、關(guān)聯(lián)交易定價(jià)的程序和公允性，核查是經(jīng)常性關(guān)聯(lián)交易還是偶發(fā)性關(guān)聯(lián)交易，是否對(duì)公司的業(yè)務(wù)獨(dú)立性產(chǎn)生影響，是否存在依賴關(guān)聯(lián)方的情況。

5、公司與控股股東發(fā)生大額資金往來的原因，核查是否占用公司資金等資源。

6、就實(shí)際控制人控制的其他企業(yè)，判斷是否與掛牌主體的業(yè)務(wù)相同或相似進(jìn)行，如相同或近似，是否轉(zhuǎn)讓給了無關(guān)聯(lián)的第三方或進(jìn)行了注銷。

7、公司實(shí)際控制人與控股股東控制的企業(yè)從事的業(yè)務(wù)涉及同行業(yè)的。從收入構(gòu)成、客戶構(gòu)成、業(yè)務(wù)定位等方面進(jìn)一步說明實(shí)際控制人與控股股東控制的企業(yè)與公司是否構(gòu)成同業(yè)競爭，公司實(shí)際控制人、控股股東采取避免未來構(gòu)成同業(yè)競爭的措施是否充分、有效。

8、核查公司董事、高管等關(guān)聯(lián)方投資的其他企業(yè)與公司是否存在同業(yè)競爭，如存在，是否轉(zhuǎn)讓給了無關(guān)聯(lián)的第三方或進(jìn)行了注銷、收購等采取的措施合法性。

五、主要資產(chǎn)

1、土地是否有土地使用權(quán)證，是否進(jìn)行了抵押，用途是否合法等。

2、自有房屋是否有房產(chǎn)證。

3、租賃房產(chǎn)的取得、使用及權(quán)屬情況，是否存在因權(quán)屬不清而導(dǎo)致的搬遷風(fēng)險(xiǎn)及應(yīng)對(duì)措施；租賃房產(chǎn)的租金價(jià)格、定價(jià)依據(jù)及公允性、報(bào)告期各期租金金額、即將到期租賃合同的續(xù)簽情況、與出租方是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。

4、車輛是否年檢，是否進(jìn)行權(quán)利抵押。

5、專利技術(shù)是否有效（核查專利局網(wǎng)站），避免因未繳年費(fèi)等專利失效風(fēng)險(xiǎn)。

6、商標(biāo)是否有效（核查商標(biāo)局網(wǎng)站），核查公示轉(zhuǎn)讓等情況與公司提供材料的一致性。

7、根據(jù)《審計(jì)報(bào)告》核查主要生產(chǎn)經(jīng)營設(shè)備是否進(jìn)行質(zhì)押，權(quán)屬為所有權(quán)還是使用權(quán)例如融資租賃等，核查其合法合規(guī)性。

六、重大債權(quán)債務(wù)

1、核查銀行借款用途的合規(guī)性。

2、關(guān)注報(bào)告期內(nèi)（包括已履行完畢的合同）簽訂的重大業(yè)務(wù)合同金額、合同主體、合同條款以及確定重大業(yè)務(wù)合同的基本標(biāo)準(zhǔn)包括不限于采購合同、銷售合同、研發(fā)合同等。

3、對(duì)于員工的大額借款，關(guān)注是否為形式為債權(quán)實(shí)為股權(quán)的情況。

七、獨(dú)立性

1、公司董事在外面兼職，在同行業(yè)擔(dān)任高管職務(wù)是否違反公司法的規(guī)定。

2、控制人控制的其他企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照，是否存在任職資格限制。

3、公司董事、監(jiān)事、高管的任職資格是否違背《公務(wù)員法》、《黨政廉潔規(guī)定》等。

4、就實(shí)行不定時(shí)工作制進(jìn)行解釋，是否符合勞動(dòng)法及社保繳納的管理規(guī)定。

5、公司員工數(shù)及勞務(wù)派遣人數(shù)，勞務(wù)派遣是否符合三性的要求，是否為所有員工繳納保險(xiǎn)、勞務(wù)派遣是否是否《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，公司與勞務(wù)派遣公司是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。

6、就公司高管和員工約定在服務(wù)期內(nèi)的股份出售限制性約定，就如何保證上述約定的有效性和可行性，違約責(zé)任的規(guī)定情況。

7、公司股東從其他單位離職，就是否存在競業(yè)禁止情況或其履行情況進(jìn)行核查，是否存在有關(guān)上述事項(xiàng)的糾紛或潛在糾紛，是否存在侵犯原任職單位知識(shí)產(chǎn)權(quán)、商業(yè)秘密的糾紛或潛在糾紛。

8、公司是否具備獨(dú)立的經(jīng)營場(chǎng)所。

9、公司是否具備與經(jīng)營相當(dāng)?shù)纳a(chǎn)經(jīng)營設(shè)備。

10、公司的內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)是否具備，是否有相關(guān)的管理辦法或職責(zé)規(guī)定。

八、稅收及其優(yōu)惠

1、中外合作企業(yè)轉(zhuǎn)為內(nèi)資時(shí)，公司在中外合作企業(yè)階段是否享有相關(guān)的稅收優(yōu)惠。

2、公司整體變更時(shí)，股東是否繳納未分配利潤轉(zhuǎn)增股東的個(gè)人所得稅，如未繳納，股東承諾如被追繳時(shí)將由其個(gè)人承擔(dān)有關(guān)責(zé)任。

3、稅收遷移問題（企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、實(shí)際辦公地址、稅務(wù)登記證是否一致）。

4、核查雙軟企業(yè)、高新技術(shù)企業(yè)稅收優(yōu)惠的審核批準(zhǔn)文件，結(jié)合申請(qǐng)材料核查重點(diǎn)條件是否符合等

九、環(huán)保和質(zhì)量

1、制造業(yè)生產(chǎn)類公司及子公司是否根據(jù)《建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)條例》的規(guī)定編制環(huán)境影響報(bào)告表，并報(bào)環(huán)境保護(hù)主管行政部門批復(fù)。

2、核查產(chǎn)品質(zhì)量技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，相關(guān)證書的有效期。

3、公司業(yè)務(wù)是否取得環(huán)保批復(fù)；

十、重大違法違規(guī)以及訴訟和仲裁

1、稅收滯納金、罰款等是否構(gòu)成重大違法違規(guī)行為。

2、是否有國稅、地稅、社保、環(huán)保、工商無違法違規(guī)的證明，銀行資信證明等。

3、公司涉訴標(biāo)的額的重大債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，相關(guān)資質(zhì)被訴的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。