第一篇：賭場只是按月領(lǐng)取工資的收銀員是否構(gòu)成開設(shè)賭場罪

賭場只是按月領(lǐng)取工資的收銀員是否構(gòu)成開設(shè)賭場罪

陳寶軍

案情：

李某（女）是一個(gè)賭場的收銀員，主要負(fù)責(zé)收錢、結(jié)算等工作，不參與分配利潤，只是按月領(lǐng)取工資，該賭場被查出后，檢察機(jī)關(guān)將其以開設(shè)賭場罪的共犯起訴至法院。

分歧：

對本案李某的行為進(jìn)行認(rèn)定的時(shí)候出現(xiàn)兩種意見：

第一種意見認(rèn)為李某的行為不構(gòu)成犯罪，理由是李某并沒有參與分配利潤，在賭場只是一個(gè)打工仔，是從事服務(wù)工作的，對于賭場的決策沒有發(fā)言權(quán)，不應(yīng)認(rèn)定為開設(shè)賭場罪。

第二種意見認(rèn)為李某的行為構(gòu)成開設(shè)賭場罪，理由是李某在賭場負(fù)責(zé)收錢、結(jié)算等工作，應(yīng)認(rèn)定為一種幫助行為，與賭場的老板以及其他責(zé)任人一起構(gòu)成開設(shè)賭場罪的共犯，屬于共同犯罪。

評析：

筆者贊同第二種意見，本案的焦點(diǎn)就是李某是否與他人構(gòu)成共同犯罪，如果構(gòu)成共同犯罪就是開設(shè)賭場罪的共犯，如果不屬于共同犯罪，就不構(gòu)成犯罪，即無罪。筆者認(rèn)為李某應(yīng)當(dāng)是開設(shè)賭場罪的共犯，理由如下：

首先，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪，包括兩個(gè)構(gòu)成要件，一、必須有兩個(gè)人以上共同故意；

二、必須有共同的行為。本案中李某的行為完全符合共同犯罪的構(gòu)成要件，李某明知其行為的性質(zhì)是在賭場為賭博服務(wù)，開設(shè)賭場的社會危害性并且希望或者放任這種賭博行為的發(fā)生，而且李某也認(rèn)識到她的行為并不是孤立存在，而是和他人一起參與到了賭場的生意中。共同犯罪行為的分工可以分為四種情形，即實(shí)行行為、組織行為、教唆行為和幫助行為，幫助行為是指對實(shí)行犯罪起輔助作用的行為。李某在賭場中負(fù)責(zé)收錢、結(jié)算等工作可以視為對開設(shè)賭場的犯罪行為的幫助行為。而不能以李某沒有參與分配利潤，不參與決策而否定她的幫助行為，實(shí)際上李某所得的工資也可視為賭場的利潤分配。

其次，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第四條的規(guī)定：明知他人實(shí)施賭博犯罪活動(dòng)，而為其提供資金、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)、通訊、費(fèi)用結(jié)算等直接幫助的，以賭博罪的共犯論處。李某在賭場的職責(zé)就是收錢、結(jié)算，其行為應(yīng)符合該規(guī)定，即其在提供費(fèi)用結(jié)算的直接幫助行為，構(gòu)成賭博罪的共犯。

綜上所述，李某的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為開設(shè)賭場罪，只是在犯罪中起到從屬地位而已。

來源：中國法院網(wǎng)

第二篇：田浩涉嫌開設(shè)賭場罪一案辯護(hù)詞

田浩涉嫌開設(shè)賭場罪一案辯護(hù)詞

審判長、審判員：

被告人田浩涉嫌犯開設(shè)賭場罪一案，河南嵩峰律師事務(wù)所接受田浩家屬委托并征得田浩本人同意，指派劉占營擔(dān)任其辯護(hù)人，以維護(hù)其合法權(quán)益。接受委托后，辯護(hù)人會見了被告人田浩，查閱了起訴書和案卷材料，剛才又參加了庭審活動(dòng)，并認(rèn)真聽取了公訴人發(fā)表的公訴意見?，F(xiàn)根據(jù)事實(shí)和法律發(fā)表如下辯護(hù)意見，供法庭裁判時(shí)參考：

辯護(hù)人對公訴機(jī)關(guān)指控被告人田浩犯有開設(shè)賭場罪不持異議。但是，辯護(hù)人認(rèn)為田浩有以下從輕處罰的量刑情節(jié)，請求法庭在量刑時(shí)予以考慮。

一、被告人田浩在共同犯罪中起的作用相對較小，社會危害性也相對較小，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為從犯，其理由如下：

本案是一起涉嫌網(wǎng)絡(luò)賭場的犯罪行為，各被告人在開始賭場行為中，擔(dān)任不同的角色，有網(wǎng)絡(luò)的主辦人、經(jīng)營管理人、代理商。通過剛才的庭審調(diào)查，被告人田浩是在他人的慫恿之下首先是參與網(wǎng)上投注，后發(fā)展到代理行為，且其代理行為是最底層的代理，權(quán)限只能給別人開設(shè)投注賬號，沒有資格再發(fā)展下一級的代理。在網(wǎng)站的代理行為完全受他人控制，包括賬戶管理和資金流向，另外，其本人并沒有獲取抽頭油水。所以根據(jù)本案的事實(shí)，田浩在共同犯罪中起到的作用相對較小，依法應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。

二、根據(jù)本案的事實(shí)被告人田浩具有多種酌定量刑情節(jié)。

1、被告人田浩既是本案的被告人又是本案受害人。根據(jù)犯罪嫌疑人的供述，被告人田浩投注的資金有7000余元，應(yīng)得的抽頭1000元都被該網(wǎng)站非法取得，所以田浩也是本案的受害人。

2、被告人田浩參與開設(shè)的賭場的經(jīng)營時(shí)間段，只有短短的2個(gè)月，其發(fā)展的會員也較少，沒有造成其他惡性案件，社會影響較小。

3、根據(jù)田浩所在的基層組織出具的證明意見，田浩一貫表現(xiàn)較好，也是由于法律意識淡薄、不懂法所造成的犯罪，屬于偶犯。

4、被告人田浩犯罪后有認(rèn)罪悔罪表現(xiàn)，能向公安機(jī)關(guān)如實(shí)供述了自己的犯罪事實(shí)。法庭審理過程中田浩認(rèn)罪態(tài)度較好。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院、司法部關(guān)于適用普通程序?qū)徖怼氨桓嫒苏J(rèn)罪案件”的若干意見》第九條的規(guī)定“人民法院對自愿認(rèn)罪的被告人，酌情予以從輕處罰”。

鑒于田浩有以上量刑情節(jié)及田浩的家庭環(huán)境，其本人有2周歲的兒子需要照顧，懇請法庭對田浩從輕處罰，并處以緩刑，給其以改過自新、從新做人的機(jī)會。

以上辯護(hù)意見，希予采納。

河南嵩峰律師事務(wù)所 律師

劉占營

二〇一一年一月二十六日

第三篇：徐某、金某、樊某開設(shè)賭場罪一審刑事判決書

徐某、金某、樊某開設(shè)賭場罪一審刑事判決書

江西省吉安縣人民法院

刑 事 判 決 書

（2015）吉刑初字第69號

公訴機(jī)關(guān)江西省吉安縣人民檢察院。

被告人徐某，男，1972年1月18日出生于江西省南昌縣，漢族，小學(xué)文化，個(gè)體戶，家住吉安市吉州區(qū)。2013年8月29日因本案被吉安縣公安局刑事拘留，2013年9月30日被逮捕，2013年11月4日被取保候?qū)彙，F(xiàn)居住家中。

辯護(hù)人陳健庚，江西鈞略律師事務(wù)所律師。

被告人金某，男，1968年3月19日出生于浙江省衢州市，漢族，本科文化，個(gè)體戶，家住浙江省衢州市。2007年11月22日因犯非法占用農(nóng)用地罪被浙江省衢州市中級人民法院判處有期徒刑二年，緩刑三年，并處罰金50000元。2013年8月30日因本案被吉安縣公安局刑事拘留，2013年9月30日被逮捕。2014年1月18日被取保候?qū)彙，F(xiàn)居住家中。

辯護(hù)人曹勇，江西廬陵律師事務(wù)所律師。

被告人樊某，男，1985年5月14日出生于河北省冀州市，漢族，大專文化，務(wù)工，現(xiàn)居住吉安市青原區(qū)。2013年8月29日因本案被吉安縣公安局刑事拘留，2013年9月30日被逮捕，2014年1月15日被取保候?qū)彙，F(xiàn)居住青原區(qū)君嘉酒店。江西省吉安縣人民檢察院以吉檢公訴刑訴（2014）266號起訴書指控被告人徐某、金某、樊某犯開設(shè)賭場罪，于2015年3月11日向本院提起公訴，于2015年6月9日以吉檢公訴刑變訴（2015）6號變更起訴決定書變更起訴。本院受理后，依法組成合議庭，適用普通程序，公開開庭審理了本案。吉安縣人民檢察院指派檢察員張萬軍出庭支持公訴，被告人徐某及其辯護(hù)人陳健庚、被告人金某及其辯護(hù)人曹勇、被告人樊某到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。

吉安縣人民檢察院指控：

2012年年初，被告人金某出資請黃某甲將”贛游網(wǎng)”棋牌游戲網(wǎng)站修改為”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)賭博平臺，該平臺包含”百人牛?！薄ⅰ鄙まD(zhuǎn)盤”、”龍虎30秒”等賭博游戲。2012年12月10日，被告人金某以其岳父徐云全的名義，通過簽訂軟件產(chǎn)品銷售合同方式，將”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)賭博平臺以60萬元的價(jià)錢賣給被告人徐某及余某。在”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)賭博平臺的運(yùn)營過程中，被告人金某出資請黃某乙負(fù)責(zé)”贛棋牌”后臺及日常技術(shù)維護(hù)，被告人樊某等人負(fù)責(zé)該平臺在網(wǎng)吧的推廣并作為主要”銀商”為參賭人員提供虛擬貨幣與人民幣兌換業(yè)務(wù)，直至案發(fā)。

經(jīng)電子數(shù)據(jù)鑒定：自2012年12月13日”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)賭博平臺運(yùn)行以來，涉案賭資144173元，實(shí)際參賭人數(shù)31人，轉(zhuǎn)賬抽水金額12500.11元。

對指控的事實(shí)，公訴機(jī)關(guān)提交和出示了以下證據(jù)證實(shí)：

1、搜查筆錄、扣押物品清單及照片、軟件產(chǎn)品銷售合同及交付清單收據(jù)、寬帶業(yè)務(wù)端口租用合同、銀行明細(xì)、被告人身份資料及前科說明、判決書、三被告人的歸案情況說明，2、證人余某、黃某甲、黃某乙、萬某、胡某、朱某、陳某、顏某、徐某、羅勇、陳某、黃某、姚某、張某、汪某、吳某、張某、周某的證言，3、鑒定意見書，4、現(xiàn)場勘查筆錄及照片，5、搜查視聽資料，6、被告人徐某、金某、樊某的供述和辯解。

指控認(rèn)為被告人徐某、金某、樊某運(yùn)用網(wǎng)絡(luò)開設(shè)賭場，情節(jié)嚴(yán)重，其行為均觸犯了《中華人民共和國刑法》第三百零三條之規(guī)定，構(gòu)成開設(shè)賭場罪，應(yīng)依法判處。

三被告人對公訴機(jī)關(guān)的指控均無異議。

被告人徐某的辯護(hù)人提出，被告人徐某案發(fā)后能如實(shí)供述犯罪事實(shí)，自愿認(rèn)罪，積極退贓，并具有立功表現(xiàn)，建議對被告人徐某從輕處罰。

被告人金某的辯護(hù)人提出，在共同犯罪中，被告人起幫助作用，系從犯，且”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)平臺參賭人數(shù)不多，社會危害性較小，建議對被告人金某減輕處罰。

經(jīng)審理查明：

2012年年初，被告人金某出資請黃某甲將”贛游網(wǎng)”棋牌游戲網(wǎng)站修改為”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)賭博平臺，該平臺包含”百人牛?！薄ⅰ鄙まD(zhuǎn)盤”、”龍虎30秒”等賭博游戲。2012年12月10日，被告人金某以其岳父徐云全的名義，通過簽訂軟件產(chǎn)品銷售合同方式，將”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)賭博平臺以合同約定價(jià)款60萬元，實(shí)際成交價(jià)款45萬元的價(jià)格賣給被告人徐某及余某用于組織網(wǎng)上賭博。在”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)賭博平臺的運(yùn)營過程中，被告人金某出資請黃某乙負(fù)責(zé)”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)賭博平臺的后臺及日常技術(shù)維護(hù)。被告人樊某等人負(fù)責(zé)”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)賭博平臺在網(wǎng)吧的推廣并作為主要”銀商”為參賭人員提供虛擬貨幣與人民幣兌換業(yè)務(wù)，并從中收取費(fèi)用，直至案發(fā)。

經(jīng)電子數(shù)據(jù)鑒定：”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)平臺系賭博網(wǎng)站。自2012年12月13日”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)賭博平臺運(yùn)行以來，涉案賭資金額144173元，實(shí)際參賭人數(shù)31人，轉(zhuǎn)賬抽水金額12500.11元。

上述事實(shí)，有下列證據(jù)證實(shí)：

1、鑒定意見書，證實(shí)經(jīng)電子數(shù)據(jù)鑒定，”贛棋牌”屬網(wǎng)絡(luò)賭博平臺，自2012年12月13日數(shù)據(jù)庫安裝運(yùn)行以來，實(shí)際參賭人數(shù)31人，涉案賭資144173元，轉(zhuǎn)賬抽水金額12500.11元。

2、證人余某的證言，證實(shí)2012年年底，通過被告人徐某認(rèn)識被告人金某，金某將”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)賭博平臺進(jìn)行了介紹，并說運(yùn)營后能賺大錢，經(jīng)過幾次接觸，在金某承諾可以辦理相關(guān)審批手續(xù)的情況下，決定和徐某合伙搞”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)賭博平臺。2012年12月份，通過簽訂軟件產(chǎn)品銷售合同方式，以合同約定價(jià)款60萬元購買了”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)賭博平臺，并通過徐某賬戶支付了30萬元。在”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)賭博平臺的運(yùn)營過程中，其聘請了朱某幫忙參與管理”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)平臺。2013年春節(jié)后，還認(rèn)識被告人樊某，知道樊某是負(fù)責(zé)在網(wǎng)絡(luò)上買賣銀子的銀商?！壁M棋牌”網(wǎng)絡(luò)賭博平臺運(yùn)營后賺到的錢都會交到徐某處的周會計(jì)做賬。2013年3月，見”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)賭博平臺經(jīng)營證還沒有批下來，其提出退伙，2013年6月，徐某分兩筆轉(zhuǎn)了35萬元，其中5萬元作為盈利。

3、證人黃某甲的證言及銀行轉(zhuǎn)賬記錄、郵件內(nèi)容，證實(shí)2011年通過電話和QQ聯(lián)系，以4萬元的價(jià)格將”贛游網(wǎng)”平臺出售給被告人金某，后又應(yīng)金某的要求，對”贛游網(wǎng)”平臺中的游戲項(xiàng)目進(jìn)行修改、增加，還做了充值卡，并將”贛游網(wǎng)”的logo修改為”贛棋牌”，金某為此支付了費(fèi)用。

4、證人黃某乙的證言，證實(shí)2012年年底，應(yīng)金某的要求，通過遠(yuǎn)程操控的方式，幫金某將出現(xiàn)故障的2臺服務(wù)器上的”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)平臺數(shù)據(jù)和程序數(shù)據(jù)傳輸至2臺新的服務(wù)器。后來還應(yīng)金某的要求幫金某維護(hù)過服務(wù)器，在維護(hù)服務(wù)器過程中發(fā)現(xiàn)”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)平臺是一款賭博平臺。金某為此通過銀行匯過錢過來。

5、證人萬某的證言，證實(shí)”贛棋牌”是一款網(wǎng)絡(luò)賭博平臺，由金某帶過來的，徐某和余某出錢在吉安運(yùn)營，樊某是金某帶過來的，負(fù)責(zé)”贛棋牌”賭博平臺的推廣，發(fā)展玩家。

6、證人胡某的證言，證實(shí)2012年12月份在徐某辦公室看徐某、金某、等人在談?wù)摗壁M棋牌”，金某說是賭博網(wǎng)站，好玩又賺錢，并問其是否愿做銀商，其答應(yīng)后，金某幫忙在網(wǎng)上注冊了一個(gè)賬戶，徐某先后在其賬戶上充了十幾萬的牛奶值，其賣出了價(jià)值6萬余元的牛奶值，上交了5萬多元到徐某辦公室的周會計(jì)處，余下的被其玩掉了，2013年1月份就沒有做銀商了。

7、證人朱某的證言，證實(shí)2013年1月，余某說與他人合伙經(jīng)營一款棋牌類游戲，要聘請其去管理，其答應(yīng)后認(rèn)識了徐某并了解到這款棋牌類游戲的前身就是”贛游網(wǎng)”平臺。后在金某的指教下學(xué)會了管理游戲平臺，知道這款游戲叫”贛棋牌”，有”百人牛牛”、”生肖大轉(zhuǎn)盤”、”龍虎”等賭博游戲，玩家要花錢從銀商處購買虛擬幣才能在”贛棋牌”平臺投注賭博，贏了可以從銀商處換取現(xiàn)金，”贛棋牌”是一款網(wǎng)絡(luò)賭博平臺。其是余某介紹進(jìn)來的，負(fù)責(zé)查看”贛棋牌”平臺的相關(guān)數(shù)據(jù)，監(jiān)督銀商充值轉(zhuǎn)賬情況，并把數(shù)據(jù)告訴徐某，是從2013年1月份做到3月份?！壁M棋牌”是金某帶過來的，徐某、余某出資購買，金某負(fù)責(zé)聯(lián)系平臺維護(hù)，生成充值卡卡號和密碼，并教會其和另外的人如何注冊、登錄、管理”贛棋牌”等業(yè)務(wù)，樊某作為主要銀商負(fù)責(zé)玩家實(shí)現(xiàn)人民幣與虛擬幣的轉(zhuǎn)換。

8、證人陳某的證言，證實(shí)2012年12月，受金某的邀請，從浙江到吉安幫金某從事”贛棋牌”平臺的推廣，就是到各網(wǎng)吧發(fā)放”贛棋牌”平臺宣傳單和充值卡，做到2013年1月份就沒有做了。同時(shí)證實(shí)”贛棋牌”是一款有”百人牛?！薄ⅰ鄙ご筠D(zhuǎn)盤”、”龍虎斗”等賭博游戲的網(wǎng)絡(luò)賭博平臺，玩家要花錢從銀商處購買虛擬幣”牛奶值”才能在”贛棋牌”平臺投注賭博，贏了錢可以從銀商處兌換人民幣。

9、證人顏某的證言，證實(shí)2013年年初，進(jìn)入徐某開設(shè)的公司工作，徐某要其幫助金某做”贛棋牌”生意，金某教會其如何管理”贛棋牌”網(wǎng)站的后臺。”贛棋牌”是一個(gè)設(shè)有”龍虎”、”碰碰車”、”百人牛牛”、”十二生肖轉(zhuǎn)盤”多種賭博方式的賭博網(wǎng)站。樊某在網(wǎng)站上注冊了一個(gè)賬號叫”銀商”，想玩的人和樊某聯(lián)系，樊某收到錢后會把相應(yīng)的”牛奶值”劃撥到對方的賭博虛擬賬號中，如果賭博的人贏了錢，可以將”牛奶值”賣回給樊某并獲取相應(yīng)的人民幣，在轉(zhuǎn)賬過程中，”贛棋牌”網(wǎng)站會自動(dòng)扣除部分”牛奶值”作為”稅收”。其是由金某或金某告訴樊某轉(zhuǎn)達(dá)”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)賭博平臺操作的具體事項(xiàng)。

10、證人徐某的證言，證實(shí)”贛棋牌”是徐某和金某一起搞的網(wǎng)絡(luò)賭博平臺，有”龍虎”、”碰碰車”、”百人牛?！?、”十二生肖”等賭博游戲，其代徐某發(fā)過二次充值卡給樊某，自己在”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)賭博平臺也注冊了一個(gè)賬號進(jìn)行過賭博。同時(shí)證實(shí)樊某是專門收購”牛奶值”的。

11、證人羅勇的證言，證實(shí)其在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)現(xiàn)一款”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)游戲，進(jìn)去后知道是一款網(wǎng)絡(luò)賭博游戲，后通過注冊，聯(lián)系網(wǎng)上提供的銀商兌換”牛奶值”，在該網(wǎng)站進(jìn)行過賭博。

12、證人陳某的證言，證實(shí)”贛棋牌”是徐某和余某、金某合作經(jīng)營的，余某合作沒多久就退出了，因徐某不太懂計(jì)算機(jī)，”贛棋牌”平臺都委托金某操作?！壁M棋牌”網(wǎng)絡(luò)平臺有”龍虎”、”碰碰車”、”百人牛?！?、”十二生肖”等賭博游戲，是網(wǎng)絡(luò)賭博平臺，其叫樊某在”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)平臺注冊了一個(gè)賬號，要樊某充了一些錢，從徐某處要了一些充值卡充值，但都輸了。

13、證人黃某、姚某、張某、汪某的證言，證實(shí)通過充值、兌換游戲幣，在”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)中玩過賭博游戲，輸了錢。

14、證人吳某的證言，證實(shí)曾受徐某委托，幫忙代為審查了一份準(zhǔn)備與金某簽訂的合同，因合同內(nèi)容涉嫌違法，而且金某有規(guī)避法律責(zé)任的條款，其建議徐某不要簽。過來一段時(shí)間后發(fā)現(xiàn)徐某在玩”贛棋牌”，其看了是一個(gè)賭博網(wǎng)站，就讓徐某不要參與，但徐某說已簽了合同，付了錢，網(wǎng)站也運(yùn)行了，退出已經(jīng)晚了。聽徐某講，整個(gè)網(wǎng)站都是金某在負(fù)責(zé)培訓(xùn)運(yùn)作，簽合同前，金某告訴徐某”贛棋牌”是一個(gè)賭博網(wǎng)站，在浙江已運(yùn)營很久，沒被查過，所以徐某繼續(xù)運(yùn)營”贛棋牌”。

15、證人張某的證言，證實(shí)其丈夫樊某2013年年初在做”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)賭博平臺的推廣員，經(jīng)常去網(wǎng)吧做推廣，忙得時(shí)候還會叫其幫忙登陸”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)賭博平臺，幫別人充值和談牛奶值充值的事情。

16、證人周某的證言，證實(shí)2013年初，徐某給其一本九江銀行的存折，要其幫忙管理其中的錢，并說每月給1500元工資。是徐某和余某開一個(gè)網(wǎng)絡(luò)公司的啟動(dòng)資金，樊某和朱某之后會交些錢過來，分多筆交了約3萬元存入該賬戶，后余某撤資，徐某就不讓其再管理了，其從中取出4萬元給朱某，剩余的取出存到一個(gè)叫顏某的銀行戶頭中，然后其將存折及收據(jù)都給了徐某。

17、搜查筆錄、扣押物品清單證實(shí)從被告人徐某、金某、樊某處扣押”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)賭博平臺充值卡、電腦、服務(wù)器、移動(dòng)硬盤、手機(jī)等物品。

18、軟件產(chǎn)品銷售合同及交付清單收據(jù)證實(shí)被告人金某以其岳父徐云全的名義，通過簽訂軟件產(chǎn)品銷售合同方式，將”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)賭博平臺以合同約定價(jià)款60萬元賣給被告人徐某及余某，金某負(fù)責(zé)該平臺的技術(shù)維護(hù)。

19、寬帶業(yè)務(wù)端口租用合同證實(shí)樊某在吉安市電信分公司辦理了寬帶業(yè)務(wù)端口租用業(yè)務(wù)。

20、網(wǎng)頁截圖證實(shí)”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)賭博平臺的賭博游戲項(xiàng)目。

21、銀行明細(xì)證實(shí)被告人徐某、金某、樊某銀行往來結(jié)算情況，同時(shí)還證實(shí)被告人樊某作為”銀商”為玩家提供”牛奶值”充值服務(wù)，并從中抽水。

22、被告人身份資料及前科說明、判決書證實(shí)被告人徐某、金某、樊某的身份信息，被告人徐某、樊某無犯罪記錄，被告人金某于2007年11月22日因犯非法占用農(nóng)用地罪被浙江省衢州市中級人民法院判處有期徒刑二年緩刑三年，并處罰金50000元。

23、歸案情況說明證實(shí)被告人徐某、金某、樊某系抓捕歸案。

24、現(xiàn)場勘查筆錄及照片證實(shí)”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)賭博平臺現(xiàn)場情況。

25、搜查視聽資料證實(shí)偵查人員搜查三被告人的住所情況。

26、被告人徐某的供述和辯解，供述的內(nèi)容與查明的事實(shí)相吻合，證實(shí)2012年12月10日，其和余某合伙，通過簽訂軟件產(chǎn)品銷售合同方式，將金某的”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)賭博平臺以合同約定價(jià)款60萬元，實(shí)際成交價(jià)款45萬元的價(jià)格購買下來，金某是以其岳父徐云全的名義簽訂合同的。在”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)賭博平臺的運(yùn)營過程中，被告人金某負(fù)責(zé)”贛棋牌”后臺及日常技術(shù)維護(hù)，被告人樊某等人負(fù)責(zé)該平臺管理和推廣。余某在中途退伙，其本人成為”贛棋牌”唯一投資人。同時(shí)證實(shí)該賭博網(wǎng)絡(luò)平臺運(yùn)營后委托會計(jì)周某管理財(cái)物。

27、被告人金某的供述和辯解，證實(shí)2012年3至4月，徐某提出要購買”贛游網(wǎng)”游戲網(wǎng)絡(luò)平臺，其和黃某甲（網(wǎng)名威力楊）聯(lián)系，黃某甲開價(jià)要60萬元，后以50萬元談妥。其按照黃某甲的要求，購買了光纖、服務(wù)器等設(shè)備放在樊某處，出資請黃某甲遠(yuǎn)程操控將”贛游網(wǎng)”棋牌游戲網(wǎng)站修改為”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)平臺，該平臺包含”百人牛?！?、”生肖轉(zhuǎn)盤”、”龍虎30秒”等游戲，系統(tǒng)設(shè)置自動(dòng)抽水、管理后臺、技術(shù)支持等服務(wù)。2012年12月10日，以其岳父徐云全的名義，與徐某、余某簽訂軟件產(chǎn)品銷售合同，將”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)平臺以合同約定價(jià)款60萬元價(jià)格賣給了徐某及余某，實(shí)際付款是45萬元。12月15日把”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)平臺交給了徐某，并告知”贛棋牌”的推廣模式，”贛棋牌”的后臺管理。在”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)平臺的運(yùn)營過程中，按徐某要求，要黃某甲為”贛棋牌”平臺開放現(xiàn)金充值端口，制作了充值卡，如果”贛棋牌”平臺出了小故障，由樊某解決，解決不了徐某會要求其聯(lián)系黃某甲遠(yuǎn)程操作處理。被告人樊某等人負(fù)責(zé)該平臺在網(wǎng)吧的推廣并提供虛擬貨幣與人民幣兌換業(yè)務(wù)。

28、被告人樊某的供述和辯解，證實(shí)2012年12月份，金某詢問其是否愿意做”贛棋牌”的推廣員，在其同意后，金某將”贛棋牌”的老板徐某介紹認(rèn)識，徐某讓其負(fù)責(zé)”贛棋牌”分支的經(jīng)營和推廣。其從徐某處購買”牛奶值”，然后由玩家用人民幣購買”牛奶值”充值到”贛棋牌”平臺進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)賭博，如果玩家贏了的話，可以聯(lián)系其將”牛奶值”兌換成人民幣。其是賺取中間的折扣款，其購買充值卡的錢是交到徐某處的周會計(jì)處?！壁M棋牌”平臺是金某帶來二臺服務(wù)器放在吉安市青原區(qū)的君嘉酒店，要其到電信部門簽訂租用光纖合同，搭建好游戲平臺，要其幫忙管理，但技術(shù)是由金某負(fù)責(zé)?！壁M棋牌”的代理商是徐某、余某，后臺管理是朱某等人，負(fù)責(zé)推廣的有其本人和上官海等人。”贛棋牌”網(wǎng)絡(luò)平臺有”龍虎”、”碰碰車”、”百人牛牛”、”十二生肖”等多種網(wǎng)絡(luò)賭博游戲。

以上證據(jù)，均經(jīng)當(dāng)庭舉證、質(zhì)證，經(jīng)審核其來源合法，內(nèi)容客觀真實(shí)，本院予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，被告人徐某明知”贛棋牌”是賭博網(wǎng)站，仍予以購買并組織人員在網(wǎng)上違法運(yùn)營，接受投注，被告人金某將”贛游網(wǎng)”棋牌游戲網(wǎng)站修改為”贛棋牌”賭博網(wǎng)站，提供給他人組織賭博并給予技術(shù)支持服務(wù)，被告人樊某明知”贛棋牌”是賭博網(wǎng)站仍參與建立并為其推廣、提供有償資金支付結(jié)算服務(wù)等幫助，三被告人的行為均已構(gòu)成開設(shè)賭場罪，且屬于開設(shè)賭場罪的共同犯罪。公訴機(jī)關(guān)對被告人徐某、金某、樊某的指控，事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，指控罪名成立。

根據(jù)吉安縣公安局公共信息網(wǎng)絡(luò)安全監(jiān)察大隊(duì)出具的關(guān)于被告人徐某立功表現(xiàn)的說明，被告人徐某的行為不符合《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》有關(guān)認(rèn)定為立功表現(xiàn)的規(guī)定，不構(gòu)成立功。此外，在實(shí)施開設(shè)賭場的共同犯罪中，三被告人的行為確有作用大小，但無明確的主從犯區(qū)別，應(yīng)按一般的共同犯罪認(rèn)定，并根據(jù)各被告人在共同犯罪中的作用大小分別予以懲處。故辯護(hù)人提出被告人徐某具有立功表現(xiàn)，被告人金某系本案從犯的意見與事實(shí)、法律規(guī)定不符，不予采信，但辯護(hù)人提出被告人徐某案發(fā)后能如實(shí)供述犯罪事實(shí)，自愿認(rèn)罪，積極退贓，建議對被告人徐某從輕處罰的意見屬實(shí)，本院予以采信。

鑒于案發(fā)后，被告人徐某、金某、樊某能如實(shí)供述犯罪事實(shí)，并當(dāng)庭認(rèn)罪，依法可酌情從輕處罰。被告人金某曾因犯罪被處罰，有犯罪前科，應(yīng)酌情從重處罰。根據(jù)被告人徐某、金某、樊某的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，結(jié)合社區(qū)矯正調(diào)查，對被告人徐某、金某、樊某宣告緩刑，對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第六十四條、第六十七條第三款、第七十二條第一款、第三款、第七十三條第二款、第三款之規(guī)定，判決如下：

一、被告人徐某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，緩刑三年，并處罰金人民幣25萬元（已繳）；

（緩刑考驗(yàn)期限從判決確定之日起計(jì)算。）

二、被告人金某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，緩刑三年，并處罰金人民幣25萬元（已繳）；

（緩刑考驗(yàn)期限從判決確定之日起計(jì)算。）

三、被告人樊某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年，緩刑二年，并處罰金人民幣15萬元（已繳）；

（緩刑考驗(yàn)期限從判決確定之日起計(jì)算。）

四、公安機(jī)關(guān)依法扣押的作案工具等財(cái)物，予以沒收，由扣押機(jī)關(guān)上繳國庫。

如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或直接向江西省吉安市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本五份。

審 判 長

彭洪基 審 判 員

曾小平人民陪審員

王昭通

二〇一五年八月四日 書 記 員

匡慧英

附刑法相關(guān)條文：

1、《中華人民共和國刑法》

第三百零三條第二款開設(shè)賭場的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

第二十五條第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十七條第三款犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實(shí)供述自己罪行的，可以從輕處罰；因如實(shí)供述自己罪行的，避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。

第七十二條第一款對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時(shí)符合下列條件的，可以宣告緩刑，對其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑：

（一）犯罪情節(jié)較輕；

（二）有悔罪表現(xiàn)；

（三）沒有再犯罪的危險(xiǎn)；

（四）宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。第七十二條第三款被宣告緩刑的犯罪分子，如果被判處附加刑，附加刑仍須執(zhí)行。

第七十三條拘役的緩刑考驗(yàn)期限為原判刑期以上一年以下，但是不能少于二個(gè)月。

有期徒刑的緩刑考驗(yàn)期限為原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。

緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。

第六十四條犯罪分子違法所得的一切財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠；對被害人的合法財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)返還；違禁品和供犯罪所用的本人財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以沒收。沒收的財(cái)物和罰金，一律上繳國庫，不得挪用和自行處理。

《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》

2010年8月31日發(fā)布公字通（2010）40號

一、關(guān)于網(wǎng)上開設(shè)賭場犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)

利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端等傳輸賭博視頻、數(shù)據(jù)，組織賭博活動(dòng)，具有下列情形之一的，屬于刑法第三百零三條第二款規(guī)定的”開設(shè)賭場”行為：

（一）建立賭博網(wǎng)站并接受投注的；

（二）建立賭博網(wǎng)站并提供給他人組織賭博的；

（三）為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理并接受投注的；

（四）參與賭博網(wǎng)站利潤分成的。

實(shí)施前款規(guī)定的行為，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百零三條第二款規(guī)定的”情節(jié)嚴(yán)重”：

（一）抽頭漁利數(shù)額累計(jì)達(dá)到3萬元以上的；

（二）賭資數(shù)額累計(jì)達(dá)到30萬元以上的；

（三）參賭人數(shù)累計(jì)達(dá)到120人以上的；

（四）建立賭博網(wǎng)站后通過提供給他人組織賭博，違法所得數(shù)額在3萬元以上的；

（五）參與賭博網(wǎng)站利潤分成，違法所得數(shù)額在3萬元以上的；

（六）為賭博網(wǎng)站招募下級代理，由下級代理接受投注的；

（七）招攬未成年人參與網(wǎng)絡(luò)賭博的；

（八）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

二、關(guān)于網(wǎng)上開設(shè)賭場共同犯罪的認(rèn)定和處罰

明知是賭博網(wǎng)站，而為其提供下列服務(wù)或者幫助的，屬于開設(shè)賭場罪的共同犯罪，依照刑法第三百零三條第二款的規(guī)定處罰：

（一）為賭博網(wǎng)站提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲空間、通訊傳輸通道、投放廣告、發(fā)展會員、軟件開發(fā)、技術(shù)支持等服務(wù)，收取服務(wù)費(fèi)數(shù)額在2萬元以上的；

（二）為賭博網(wǎng)站提供資金支付結(jié)算服務(wù)，收取服務(wù)費(fèi)數(shù)額在1萬元以上或者幫助收取賭資20萬元以上的；

（三）為10個(gè)以上賭博網(wǎng)站投放與網(wǎng)址、賠率等信息有關(guān)的廣告或者為賭博網(wǎng)站投放廣告累計(jì)100條以上的。

實(shí)施前款規(guī)定的行為，數(shù)量或者數(shù)額達(dá)到前款規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)5倍以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百零三條第二款規(guī)定的”情節(jié)嚴(yán)重”。

實(shí)施本條第一款規(guī)定的行為，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人”明知”，但是有證據(jù)證明確實(shí)不知道的除外：

（一）收到行政主管機(jī)關(guān)書面等方式的告知后，仍然實(shí)施上述行為的；

（二）為賭博網(wǎng)站提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲空間、通訊傳輸通道、投放廣告、軟件開發(fā)、技術(shù)支持、資金支付結(jié)算等服務(wù)，收取服務(wù)費(fèi)明顯異常的；

（三）在執(zhí)法人員調(diào)查時(shí)，通過銷毀、修改數(shù)據(jù)、賬本等方式故意規(guī)避調(diào)查或者向犯罪嫌疑人通風(fēng)報(bào)信的；

（四）其他有證據(jù)證明行為人明知的。

如果有開設(shè)賭場的犯罪嫌疑人尚未到案，但是不影響對已到案共同犯罪嫌疑人、被告人的犯罪事實(shí)認(rèn)定的，可以依法對已到案者定罪處罰。

第四篇：開設(shè)賭場罪、敲詐勒索罪、破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪一案的辯護(hù)詞

胡某某涉嫌

開設(shè)賭場罪、敲詐勒索罪、破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪一案的辯護(hù)詞

胡某某涉嫌

開設(shè)賭場罪、敲詐勒索罪、破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪一案的

辯 護(hù) 詞

尊敬的審判長、審判員：

重慶俊科律師事務(wù)所接受被告人胡某某的家屬委托，并征得其本人同意后，指派本律師擔(dān)任其涉嫌開設(shè)賭場罪、敲詐勒索罪、破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪一案的辯護(hù)人。接受委托后，我們會見了被告人胡某某，并仔細(xì)查閱了本案的案卷材料，依法參加了法庭的調(diào)查審理，應(yīng)當(dāng)說對于案件的事實(shí)已有充分的了解，現(xiàn)就公訴機(jī)關(guān)指控被告人胡某某涉嫌開設(shè)賭場罪、敲詐勒索罪、破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪發(fā)表辯護(hù)意見如下，供合議庭評議時(shí)參考。

一、關(guān)于被告人胡某某涉嫌開設(shè)賭場罪的辯護(hù)意見。

起訴書中指控被告人胡某某涉嫌開設(shè)賭場罪，辯護(hù)人對犯罪事實(shí)無異議。但辯護(hù)人認(rèn)為被告人胡某某具有從輕、減輕處罰的情節(jié)。

具體理由如下：

1、被告人胡某某在涉嫌開設(shè)賭場罪中是從犯。

開設(shè)賭場罪，是指為他人賭博設(shè)立、提供場所的行為。根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二十五條第一款和第二十七條第一款的規(guī)定，蔡某某、蘇某某、胡某某等人的犯罪屬于共同犯罪，胡某某在共同犯罪中起次要或者輔助作用，屬于從犯。因?yàn)椋?/p>

第一，賭場的出資者和開設(shè)者是蔡某某，對于賭場的開設(shè)地點(diǎn)、時(shí)間、人員以及抽頭方式、利潤分成、經(jīng)營管理等事項(xiàng)胡某某從未參與策劃，更沒有在賭場有實(shí)際的出資。僅僅是蔡某某在賭場開起來后，因胡某某是蔡某某的親戚，蔡某某出于為了照顧親戚胡某某的目的而邀約胡某某來賭場，讓他在賭場內(nèi)為參賭人員提供“放水”以獲取利益而已。

第二，賭場的經(jīng)營主要是蔡某某及其雇工在經(jīng)營管理，被告人胡某某只是負(fù)責(zé)給賭客“放水”，沒有參與賭場的經(jīng)營管理。被告人胡某某是在蔡某某的安排下在賭場“放水”。正如在檢察機(jī)關(guān)的起訴書中提到“??蔡某某安排胡某某、蘇某某二人在賭場內(nèi)放水抽頭，為賭客提供服務(wù)，并以放水10000元收取300元至500元不等的“水錢”發(fā)放高利貸，以此獲取非法利益?！?/p>

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胡某某涉嫌

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第三，被告人胡某某沒有實(shí)際取得相應(yīng)的分紅，也沒有工資收入，其獲取的收益完全靠放“水錢”，即胡某某自己拿出10000元錢，收取300元至500元不等的“水錢”。并且胡某某在涉嫌開設(shè)賭場犯罪的整個(gè)過程中沒有獲得實(shí)際利益。

總之，被告人胡某某在開設(shè)賭場中既不是股東、投資者、開設(shè)者，也不是積極的策劃者、組織者、經(jīng)營者。雖然在客觀上胡某某亦為賭場的營運(yùn)提供了幫助，但是主觀上其更直接的是希望通過自己的“放水”行為獲得高額利息收入，對于賭場的營利，既沒有明確追求的態(tài)度，更沒有向賭場領(lǐng)取工資、分配利潤。所以本案被告人胡某某在賭場開設(shè)行為中不存在共同故意犯罪，沒有直接參加開設(shè)賭場犯罪的實(shí)行，只在客觀上為賭場經(jīng)營提供了幫助，為正犯的犯罪創(chuàng)造便利條件，應(yīng)該認(rèn)定是幫助犯，即從犯中的起輔助作用者。因此，胡某某在開設(shè)賭場犯罪中應(yīng)當(dāng)是從犯。根據(jù)刑法第二十七條的規(guī)定，對于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。

2、被告人胡某某的主觀惡性小，夠不上《刑法》第三百零三條第二款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”。

情節(jié)嚴(yán)重與否直接影響到量刑，但是刑法條文中并沒有對于“情節(jié)嚴(yán)重”做出具體解釋，應(yīng)當(dāng)結(jié)合具體案情具體分析。根據(jù)被告人供述以及相關(guān)證人證言可知：

（1）賭場的規(guī)模不大，通過法庭調(diào)查可知，起訴書中所指控的誠信大酒店、金川賓館、香格里拉小區(qū)三處賭場都是臨時(shí)開房開賭，而不是固定的大規(guī)模的賭場；

（2）賭場參賭的人員數(shù)量不多，一般參賭的人員都在七、八個(gè)人左右；（3）賭場中放高利貸所獲收益的金額也很小，被告人胡某某在供述中稱：“放水的錢大部分是借來的，一共放貸了四、五十萬，收了幾萬塊的水錢，到案發(fā)前還有二十多萬的本錢沒有收回。”由此可見通過“放水”并沒有獲取實(shí)際收益；

（4）賭場的贏利被告人胡某某并未分取，被告人胡某某在供述中多次提及其并未參與賭場贏利的分配，也沒有向賭場領(lǐng)取工資；

（5）賭場的經(jīng)營過程中并未發(fā)生其他惡性案件，社會影響小，被告人及同案犯在供述中提及對于那些逾期沒有還貸的賭客從來沒有采取過威脅、暴力手段逼債，最多也就是上門催要，沒有造成惡劣的社會影響。

以上具體事實(shí)足以證明被告人不構(gòu)成《刑法》第三百零三條第二款規(guī)定的“情 第2頁（共7頁）

胡某某涉嫌

開設(shè)賭場罪、敲詐勒索罪、破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪一案的辯護(hù)詞

節(jié)嚴(yán)重”情形。

3、被告人胡某某認(rèn)罪態(tài)度好，積極配合公安機(jī)關(guān)的偵查工作，有悔罪表現(xiàn)。早在2009年10月17日，偵查機(jī)關(guān)對被告人胡某某的第一次訊問中，被告人胡某某就主動(dòng)供述鄭某某打保安事件的相關(guān)事實(shí)情況，對于自己參與賭博的事實(shí)也供認(rèn)不諱，并在以后的多次訊問中供認(rèn)在賭場“放水”的事實(shí)。在公安機(jī)關(guān)的整個(gè)偵查過程中，被告人胡某某始終對自己的犯罪事實(shí)如實(shí)供述，供述前后一致。在本案的整個(gè)庭審過程中，被告人胡某某認(rèn)罪態(tài)度好，能如實(shí)回答公訴機(jī)關(guān)和審判人員的提問，自愿認(rèn)罪。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院、司法部、關(guān)于適用普通程序?qū)徖怼氨桓嫒苏J(rèn)罪案件”的若干意見(試行)》第九條的規(guī)定：“人民法院對自愿認(rèn)罪的被告人，酌情予以從輕處罰?！?/p>

二、關(guān)于被告人胡某某涉嫌敲詐勒索罪的辯護(hù)意見。

起訴書中指控被告人胡某某涉嫌敲詐勒索罪，辯護(hù)人認(rèn)為不能成立。理由如下：

敲詐勒索罪是指以非法占有為目的，對被害人使用威脅或要挾的方法，強(qiáng)行索要公私財(cái)物的行為。本罪在主觀方面表現(xiàn)為直接故意，必須具有非法強(qiáng)索他人財(cái)物的目的。如果行為人不具有這種目的，或者索取財(cái)物的目的并不違法，則不構(gòu)成敲詐勒索罪。本罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人采用威脅、要挾、恫嚇等手段，迫使被害人交出財(cái)物的行為。此兩構(gòu)成要件被告人胡某某都不具備。

具體理由如下：

1、被告人胡某某不具備敲詐勒索罪的主觀要件。

根據(jù)刑法理論，敲詐勒索罪主觀方面表現(xiàn)為直接故意，必須具有非法強(qiáng)索他人財(cái)物的目的。根據(jù)被告人胡某某及其他涉案人員的供述可知：首先，案發(fā)當(dāng)日，胡某某接到鄭某某的電話后趕往鄭某某家中，電話中并未說明所為何事，按照平常人的理解以及胡某某與鄭某某之間的親家關(guān)系可以推想，胡某某當(dāng)時(shí)對于敲詐一事并不知情，也不可能存在共謀敲詐的犯罪故意；其次，被告人胡某某與受害人李某某并不認(rèn)識也無宿怨糾葛，不存在產(chǎn)生向其索要財(cái)物的動(dòng)機(jī)；最后，被告人胡某某之所以會出現(xiàn)在案發(fā)現(xiàn)場，僅僅是因?yàn)楦S鄭某某而至，對于事情背后的情況并不清楚，對于事情的發(fā)展也沒有任何掌控的能力，更沒有積極主動(dòng)提出“用錢賠償了結(jié)事情”等，對于整個(gè)事件他僅僅只是一個(gè)旁觀者，完全不存在犯罪的直接故意。根據(jù)刑法理論，如果行為人不具有非法強(qiáng)索他人財(cái)物的目的，被告人就不具有敲詐勒索的犯罪故意，即不具備犯罪的主觀要件。

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胡某某涉嫌

開設(shè)賭場罪、敲詐勒索罪、破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪一案的辯護(hù)詞

2、被告人胡某某不具備敲詐勒索罪的犯罪行為。

公訴機(jī)關(guān)在起訴書中并未指控被告人胡某某在本案中有何具體威脅、要挾以及任何暴力行為。比如毆打被害人、勒令被害人下跪、用涼水淋被害人、威逼被害人用錢財(cái)賠償、刺傷被害人等具體行為的實(shí)施者都不是被告人胡某某。根據(jù)被告人胡某某及其他涉案人員的供述可知，對于毆打和淋水的行為都有進(jìn)行過勸阻，被害人被冷水淋濕后胡某某曾提出天氣寒冷讓其進(jìn)屋烤火，還找人取來衣服給受害人換；對于同案被告張某某所稱胡某某與其一起去過南城派出所阻止招康進(jìn)報(bào)案并參與賠償數(shù)額談判的事實(shí)并不屬實(shí)，對于這一事實(shí)，證人招康進(jìn)在其證言中說到在南城派出所遇見一個(gè)姓張的并與其商談賠償事宜而并未提及有胡某某在場，該事實(shí)還有證人黎存江的證言可以相互印證；李某某被刺傷的事情胡某某只是通過同案被告鄭某某接聽的電話中得知，胡某某既沒有實(shí)行行為也沒有參與組織策劃。

3、被告人胡某某沒有獲得任何利益。

本案最后被害人支付的六萬塊錢的賠償全部由鄭某收取，被告人胡某某未獲分文，并且是自始至終胡某某根本連獲取分文的想法也沒有過。也就進(jìn)一步說明了被告人胡某某沒有非法占有他人財(cái)物的目的和動(dòng)機(jī)。

總之，被告人胡某某不存在非法占有他人財(cái)物的主觀故意，也沒有任何威脅、恐嚇、暴力侵害的具體行為，更沒有獲取分毫財(cái)物，何來敲詐勒索之罪？

三、關(guān)于被告人胡某某涉嫌破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的辯護(hù)意見。

起訴書中指控被告人胡某某涉嫌破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪，辯護(hù)人認(rèn)為不能成立。理由如下：

破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪，是指由于泄憤報(bào)復(fù)或者其他個(gè)人目的，毀壞機(jī)器設(shè)備、殘害耕畜或者以其他方法破壞生產(chǎn)經(jīng)營的行為。本罪在主觀方面表現(xiàn)為直接故意，并且具有泄憤報(bào)復(fù)或者其他個(gè)人目的。本罪在客觀方面表現(xiàn)為以毀壞機(jī)器設(shè)備、殘害耕畜或其他方法破壞生產(chǎn)經(jīng)營的行為。此兩構(gòu)成要件被告人胡某某都不具備。

具體理由如下：

1、被告人胡某某不具備破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的主觀要件。

《刑法》第二百七十六條規(guī)定，構(gòu)成破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪，行為人在主觀上必須要有“報(bào)復(fù)泄憤”或“其他個(gè)人目的”。對于“其他個(gè)人目的”刑法條文沒有做明確說明，但是可以“報(bào)復(fù)泄憤”作參照解釋為不合法的目的，例如為了稱霸一 第4頁（共7頁）

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方、打擊競爭對手或者牟取其他不正當(dāng)?shù)睦娴?。根?jù)被告人的供述，本案中胡某某等被告人絕對沒有直接故意的泄憤報(bào)復(fù)和其它個(gè)人目的，因?yàn)樗麄冇姓?dāng)?shù)哪康?。被告人胡某某接到鄭某某的電話邀約一起去先鋒水泥廠追討廠長周良宏所欠的30萬元債務(wù)（其中有5萬元是胡某某的），其在主觀上并無破壞生產(chǎn)經(jīng)營的犯罪故意，而是要回屬于自己的錢，并且也只是要求本錢，且最終結(jié)果也只有本錢。由于“泄憤報(bào)復(fù)或者其它個(gè)人目的”是法律明文規(guī)定的構(gòu)成破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的必備條件。所以，對于非出于上述目的而故意破壞生產(chǎn)經(jīng)營的，就不構(gòu)成破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪。

2、被告人胡某某不具備破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的客觀行為。

《刑法》第二百七十六條規(guī)定，破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪，是指由于泄憤報(bào)復(fù)或者其他個(gè)人目的，故意毀壞機(jī)器設(shè)備、殘害耕畜或者以其他方法破壞生產(chǎn)經(jīng)營的行為?？陀^方面表現(xiàn)為毀壞機(jī)器設(shè)備、殘害耕畜或者以其他個(gè)人方法破壞生產(chǎn)經(jīng)營的行為。構(gòu)成本罪，首先必須要有破壞行為。其次，破壞的對象必須是用于生產(chǎn)經(jīng)營或者與生產(chǎn)經(jīng)營密切相關(guān)的生產(chǎn)資料、生產(chǎn)工具、生產(chǎn)對象以及銷售渠道等。

被告人胡某某從鄭某某處得知南川先鋒水泥廠法定代表人周良宏找不到了，擔(dān)心債務(wù)無法追回，接到鄭某某的邀約電話后才趕往南川先鋒水泥廠，到達(dá)的時(shí)候已經(jīng)有多人堵在水泥廠門口不準(zhǔn)工人裝水泥上車以及該廠裝水泥的車出廠，堵廠之人即不是被告人胡某某召集的也不是受其指使，甚至有很多參與堵水泥廠的人被告人胡某某都不認(rèn)識。在整個(gè)事件的發(fā)展過程中，被告人胡某某都沒有具體實(shí)施任何堵廠或是破壞的行為，即使是在與廠房承租方江蘇老板王某商討還錢事宜的時(shí)候被告人胡某某也并不在場而是在車上。最后，被告人胡某某得到的也僅限于借出的5萬元本金而沒有索要額外利息。整個(gè)堵水泥廠的過程中曾有過報(bào)警，民警過來了解情況后也沒有做出任何處罰處理，由此可見情況并不嚴(yán)重，影響也不是很大，只不過是一般的追討債務(wù)糾紛。由此可見，從糾紛的整個(gè)過程來看，涉案人員沒有采用過激行為破壞水泥廠的機(jī)器設(shè)備，盡管去了十幾個(gè)人，也沒有與廠方發(fā)生正面沖突，被告人胡某某更無任何組織、指使、破壞行為，不具備構(gòu)成破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的客觀行為。

3、本案事件的情節(jié)和后果并不嚴(yán)重，公訴機(jī)關(guān)起訴書中所稱“造成該廠直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)萬元”并無相關(guān)證據(jù)支持。

破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪歸類于刑法分則第五章中的侵犯財(cái)產(chǎn)罪中，財(cái)產(chǎn)性犯罪中最顯著的一個(gè)特點(diǎn)就是造成經(jīng)濟(jì)損失，經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額是影響罪名成立與否以及量刑 第5頁（共7頁）

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幅度的一個(gè)關(guān)鍵性因素。公訴機(jī)關(guān)在起訴書中對于造成的經(jīng)濟(jì)損失僅僅只有模糊的一個(gè)“數(shù)萬元”，究竟是一兩萬還是幾十萬我們不得而知，公訴機(jī)關(guān)并沒能提供相關(guān)的有力證據(jù)予以證明。退一步講，假設(shè)從法律上來講胡某某等被告人的行為不合法，由于本案情節(jié)和后果都不嚴(yán)重，所以那也只應(yīng)該受民法調(diào)整，而不應(yīng)由公安偵查機(jī)關(guān)作為刑事案件程序辦理此案。正如《中華人民共和國刑法》第十三條規(guī)定對犯罪的定義，情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪。

四、此外，被告人胡某某具有以下法定或酌定可以從輕或者減輕處罰的情節(jié)。

1、被告人胡某某有立功表現(xiàn)。

胡某某在鄭某某、鄭某等人的敲詐勒索犯罪案中，檢舉揭發(fā)了鄭某某、鄭某等人的敲詐勒索犯罪事實(shí)。在公安機(jī)關(guān)對胡某某的訊問筆錄中記載，公安人員問有什么要交代的，胡某某回答說出了鄭某某在南川敲詐一男子六萬元，并打傷他們兩兄弟的事情。這屬于胡某某的檢舉揭發(fā)，因?yàn)楹衬巢⒉磺宄矙C(jī)關(guān)是否清楚此事，而主動(dòng)向公安機(jī)關(guān)檢舉揭發(fā)的。所以胡某某有立功表現(xiàn)。

2、被告人胡某某系初犯、偶犯、無前科。

被告人胡某某系初犯、偶犯，以前從未有過不良記錄。平時(shí)表現(xiàn)較好，主觀惡性不深，可以酌情對其從輕處罰。因?yàn)槲覈塘P不僅具有一般預(yù)防的功能，而且也具有特殊預(yù)防的功能，在被告人主觀惡性不深的情況下，實(shí)際只需較輕刑罰就能實(shí)現(xiàn)特殊預(yù)防的功能。

3、被告人胡某某一貫表現(xiàn)較好。

胡某某家住南川區(qū)南城街道清泉村4組，根據(jù)村委會出具的證明，胡某某平常表現(xiàn)較好，孝敬長輩，團(tuán)結(jié)助人。

4、被告人胡某某家庭還有八十多歲的母親和兩個(gè)在讀書的孩子。被告人胡某某的家庭有5人，妻子安某某一直無業(yè)在家，除了有八十多歲的母親需要其贍養(yǎng)外，還有兩個(gè)孩子尚小，都在讀書，一家人所有的生活、學(xué)習(xí)費(fèi)用均來自胡某某的收入，其可謂是家庭的頂梁柱，現(xiàn)在這個(gè)頂梁柱已經(jīng)轟然倒塌，一家人今后生活的艱難程度可想而知。就這一情形，辯護(hù)人認(rèn)為盡管其并不能成為被告人胡某某不承擔(dān)刑事責(zé)任的理由，但是卻可以據(jù)此酌情對其從輕處罰，以實(shí)現(xiàn)法律效果和社會效果的統(tǒng)一。

綜上所述，我們認(rèn)為，被告人胡某某涉嫌敲詐勒索罪、破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪不符合犯罪構(gòu)成要件，罪名不能成立，被告人胡某某只構(gòu)成開設(shè)賭場罪。并且其在開 第6頁（共7頁）

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設(shè)賭場罪中是從犯，同時(shí)被告人胡某某有立功表現(xiàn)，系初犯、偶犯，主觀惡性較小，加上其認(rèn)罪悔罪態(tài)度較好，并考慮其家庭的情況，希望希望法院在量刑時(shí)本著教育與懲罰想結(jié)合的原則，給予被告人胡某某一個(gè)改過自新的機(jī)會，對被告人胡某某酌情從輕處罰，使其能在改造之余盡快回歸社會，既能照顧其家庭，也能以實(shí)際的工作回報(bào)社會，盡量減少因此犯罪行為帶來的后續(xù)社會問題。

以上辯護(hù)意見希望法庭在合議時(shí)充分考慮并予以采納，堅(jiān)守公平與正義的最后一道防線，依法判決，以維護(hù)社會的穩(wěn)定！謝謝！

辯護(hù)人：重慶俊科律師事務(wù)所

律師： 實(shí)習(xí)律師：

二〇一〇年 十一 月 三十 日

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