第一篇：合同法講課稿

合同法講課稿

我今天和大家一起來學(xué)習(xí)一下合同法的有關(guān)內(nèi)容。

合同關(guān)系滲透在我們生活的方方面面，比如說，買東西，與賣方就構(gòu)成了買賣合同關(guān)系，將房屋出租，與租房戶構(gòu)成了租賃合同關(guān)系，坐公共汽車，與公交公司構(gòu)成了運(yùn)輸合同關(guān)系，借錢給別人或者向別人借錢，則構(gòu)成了借款合同，到停車場停車，則構(gòu)成了保管合同關(guān)系等等。調(diào)整合同關(guān)系的一部重要的法律就是《中華人民共和國合同法》，它于1999年3月15第九屆全國人民代表大會(huì)第二次會(huì)議通過。自1999年10月1日起施行。全文共有428條。分為總則、分則和附則三部分，今天我著重講的是總則的部分，因?yàn)榭倓t部分在一部法律當(dāng)中是最重要的，全面地了解了總則部分，對(duì)我們?nèi)チ私夥謩t是至關(guān)重要，并且了解了總則我們再去學(xué)分則也就容易了。還有一個(gè)原因，就是分則部分它比較具體，有些非常技術(shù)化，專業(yè)性比較強(qiáng)，在這里講也有困難，而大家在基層工作，只要初步的掌握合同法的一些概念、原則，會(huì)訂立一些相對(duì)簡單的合同、協(xié)議就可以了，遇到專業(yè)性強(qiáng)的，可以再請教相關(guān)部門，而且現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)很發(fā)達(dá)，各村基本上都有電腦可以上網(wǎng)了，一旦碰著啥問題，或者說要簽訂啥合同，上網(wǎng)一查就可以了，各種合同的樣本都有的。在這里不需要具體到講一份合同怎么簽訂，但是一些必要的原則我們還是要掌握的。如果最起碼的知識(shí)沒有掌握，簽訂出來的合同的效力可能很成問題，所以今天和大家一起重點(diǎn)學(xué)習(xí)下合同法的原則，合同的效力，合同的違約責(zé)任等。

一般講師講課都要講到一部法律的立法的過程、立法理由和立法指導(dǎo)思想等等，說實(shí)話，我的理論水平?jīng)]有到那個(gè)高度，所以我只是挑認(rèn)為作為基層干部應(yīng)該掌握的一些合同法的基本的內(nèi)容，和大家一起來探討。《合同法》第一條是立法的目的，為了保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)，制定本法。《合同法》第二條規(guī)定了合同法的調(diào)整范圍，第二條規(guī)定：本法所說的合同是平等主體的自然人、法人和其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。這二條不展開來講了，相信大家都能理解的。

《合同法》第三條至第八條規(guī)定了相關(guān)的原則，即平等、自愿原則；公平、誠實(shí)信用原則；遵守法律，不得損害社會(huì)公共利益原則；依法成立的合同對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力原則。我們要吃透這些原則的意義，對(duì)我們簽訂合同有指導(dǎo)作用，如果簽訂的合同違背了以上任何一條原則，則合同條款簽訂的無論多完善，也是欠缺的。第三條規(guī)定：合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方，這里的平等，包括了二層含義：（1）合同關(guān)系上當(dāng)事人之間的關(guān)系是平等的，在一個(gè)合同當(dāng)中，當(dāng)事人之間關(guān)系要求平等。不是講的合同當(dāng)事人與其他人的關(guān)系，不是講這個(gè)當(dāng)事人在社會(huì)上生活中平等不平等。社會(huì)生活中的一些當(dāng)事人，他在社會(huì)生活中，例如在政治領(lǐng)域很可能是不平等的?？伤坏┘尤肓艘粋€(gè)合同關(guān)系，作為合同當(dāng)事人之一，他和對(duì)方就是平等的。因此，這個(gè)第三條所說的平等是指合同關(guān)系中當(dāng)事人之間的平等。不是講這個(gè)當(dāng)事人在其他的社會(huì)關(guān)系中平等不平等，不允許混淆。比如說，你市委書記、省委書記權(quán)力再大，如果到商場買東西的話，與商場之間的關(guān)系就是平等的關(guān)系，發(fā)生的關(guān)系就是買賣關(guān)系，受合同法的約束，一旦違約的話，同樣要承擔(dān)法律責(zé)任。

2、平等原則所說的平等是指法律地位平等，不是其他的平等，不是說合同當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)實(shí)力平等。就是說在談判的時(shí)候、簽定合同、履行合同時(shí)候你應(yīng)該和對(duì)方平起平坐，共同地協(xié)商，你不能夠把自己的意志強(qiáng)加給對(duì)方。在這樣的關(guān)系當(dāng)中，你不能夠強(qiáng)迫對(duì)方接受什么不公平的條款。要跟對(duì)方協(xié)商，雙方達(dá)成協(xié)議，雙方正式地意思表示，然后才能成立合同。因此這里所說的僅僅是法律地位平等。法律地位平等的含義就是說，你要平等相待，你不能夠強(qiáng)迫對(duì)方，不能夠把自己的意志強(qiáng)加給對(duì)方，就是我們過去所說的什么“霸王合同”等等。

第四條，當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。自愿原則是合同法的一個(gè)重要的基本原則，我們寫協(xié)議時(shí)經(jīng)常有這樣一句話，經(jīng)雙方自愿協(xié)商一致，達(dá)成協(xié)議如下，這個(gè)自愿協(xié)商，就是體現(xiàn)了自愿原則，第一、訂不訂合同是自愿的，當(dāng)事人依自己的意愿自主決定是否簽訂合同，第二與誰訂合同自愿，在簽訂合同時(shí)，有權(quán)選擇對(duì)方當(dāng)事人，第三、合同內(nèi)容在當(dāng)事人不違法的情況下自愿約定，第四，在合同履行過程中，當(dāng)事人可以協(xié)議補(bǔ)充、變更有關(guān)內(nèi)容，也可以協(xié)議解除合同。當(dāng)然，自愿也不是絕對(duì)的，不是想怎么樣就怎么樣，當(dāng)事人訂立合同、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。比如，你和對(duì)方簽訂了一份買賣人口的合同，那你簽訂的合同條款無論有多完善，但是大前提錯(cuò)誤了，違法了，肯定就是無效的合同，不受法律保護(hù)。第五條，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利義務(wù)。公平正義是合同法所追求的價(jià)值目標(biāo)，是合同法的基本原則。公平原則要求合同雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)要公平合理，要大體上平衡，強(qiáng)調(diào)一方給付與對(duì)方給付之間的等值性，合同上的負(fù)擔(dān)和風(fēng)險(xiǎn)的合理分配。第一、在訂立合同時(shí)，要根據(jù)公平原則確定雙方的權(quán)利和義務(wù)，要心懷善意，不得濫用權(quán)利，不得欺詐，不得假借方訂立合同惡意進(jìn)行磋商。在合同系因欺詐、脅迫、乘人之危而成立，一方當(dāng)事人違背真實(shí)意思并遭受損失時(shí)，合同法可以直接規(guī)定合同無效，也可以允許當(dāng)事人依法撤銷或者變更合同。這就涉及到了合同的效力問題，如果違背公平原則或其他的原則，合同則變成了無效合同或可撤銷合同。第二、根據(jù)公平原則確定風(fēng)險(xiǎn)的合理分配。如在買賣合同中，買賣物意外毀損或滅失，就要根據(jù)公平原則確定合同各方當(dāng)事人的負(fù)擔(dān)比例。第三、根據(jù)公平原則確定違約責(zé)任。一般訂立合同，為了約束雙方當(dāng)事人，使其能很好的履行合同，都會(huì)約定違約責(zé)任。但是這個(gè)違約責(zé)任的約定也要公平，如果違反公平原則的話，這個(gè)違約責(zé)任就當(dāng)然無效。違約責(zé)任的約定對(duì)整個(gè)合同的履行有非常重要的作用，呆會(huì)再講。

《合同法》第六條，當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用的原則。誠實(shí)信用原則是指當(dāng)事人在訂立、履行合同，以及合同終止后的全過程中，都要誠實(shí)守信，相互協(xié)作，以善意的方式履行其義務(wù)，不得濫用權(quán)利及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)。誠實(shí)信用原則具體包括：第一，在訂立合同時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)如實(shí)向?qū)Ψ疥愂錾唐返蔫Υ?、質(zhì)量情況，同時(shí)應(yīng)如實(shí)向?qū)Ψ疥愂鲆恍┲匾闆r，如財(cái)產(chǎn)情況、履行能力等，總之要忠于事實(shí)真相，不得有欺詐或其他違背誠實(shí)信用原則的行為。比如現(xiàn)在二手車交易蠻多的，一般買車的人絕對(duì)不會(huì)去買一輛撞死過人的車，如果賣車方故意隱瞞了車子撞死過人這一事實(shí)，將按市場價(jià)將車子賣給了對(duì)方，這個(gè)賣車人就是違背了誠實(shí)信用的原則，買方曉得車子撞死過人這一事實(shí)后，可以請求撤銷此買賣，除非買車人為了貪便宜，在知曉撞死人這一事實(shí)后仍然購買。第二，在履行合同義務(wù)時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用的原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行及時(shí)通知、協(xié)助、提供必要的條件、防止損失擴(kuò)大、保密等義務(wù)。第三，合同終止后，盡管雙方當(dāng)事人不再承擔(dān)合同義務(wù)，但也應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用的原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)，也稱之為后合同義務(wù)。比如說，在合同沒有約定或約定不明確時(shí)，我們可以根據(jù)誠實(shí)信用原則來進(jìn)行解釋。法院、仲裁機(jī)構(gòu)在審理、仲裁合同糾紛案件，確定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)時(shí)，可以按照誠實(shí)信用原則進(jìn)行審理和仲裁。舉個(gè)例子，一個(gè)債務(wù)人欠了很多債權(quán)人的債，已經(jīng)資不抵債，其中有個(gè)債權(quán)人原來和債務(wù)人是要好的朋友，這個(gè)債務(wù)人就和這個(gè)債權(quán)人簽訂了一份抵押協(xié)議，用債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)先償還給朋友，其他債權(quán)人知道后當(dāng)然是不允許的，向法院起訴要求判決抵押協(xié)議無效。法院受理后，當(dāng)然是按照誠實(shí)信用的原則認(rèn)定該抵押協(xié)議無效。因?yàn)樵搮f(xié)議當(dāng)事人為了保證自己的債權(quán)受清償，所訂協(xié)議犧牲和損害了其他債權(quán)人的利益，違背了誠實(shí)信用原則，違背了誠實(shí)商人的道德標(biāo)準(zhǔn)，所以確定該協(xié)議無效。

第七條：當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)、尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。

一般來講，合同的訂立與合同的履行，屬于合同當(dāng)事人之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，主要涉及當(dāng)事人的利益，只要當(dāng)事人的意思不與強(qiáng)制性規(guī)范、社會(huì)公共利益和社會(huì)公德相抵觸，就承認(rèn)合同的法律效力，國家及法律盡可能地尊重合同當(dāng)事人的意思，一般不予干預(yù)，由當(dāng)事人自主約定，采取自愿原則也不是絕對(duì)的，合同當(dāng)事人的意思應(yīng)當(dāng)在法律允許的范圍內(nèi)表示，不是想怎么樣就怎么樣。為了維護(hù)社會(huì)公共利益，維護(hù)正常的社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，對(duì)于損害社會(huì)公共利益、擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的行為，國家應(yīng)當(dāng)予以干預(yù)。至于哪些要干預(yù)，怎么干預(yù)，都要依法進(jìn)行，由法律、行政法規(guī)作出規(guī)定。因此遵守法律、行政法規(guī)，不得損害社會(huì)公共利益是合同法的重要原則，自愿不是絕對(duì)的、無限制的，是在不違背法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的前提下的自愿。比如說，現(xiàn)在比較流行的買賣宅基地，因?yàn)檎貙儆诩w所有的土地,只供農(nóng)村居民建造房屋使用,是不能買賣的，雖然買賣雙方是自愿轉(zhuǎn)讓宅基地，但由于違反法律規(guī)定，因此這種買賣關(guān)系是不受法律保護(hù)的，買方買了宅基地也辦不到屬于自己的產(chǎn)權(quán)證。第八條，依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保護(hù)。

當(dāng)事人不得擅自變更或者解除合同，根據(jù)合同法的自愿原則，訂不訂合同，與誰訂合同，合同的內(nèi)容如何等，由當(dāng)事人自愿約定。但是，合同依法成立生效后，對(duì)當(dāng)事人就具有了法律約束力。所謂法律約束力，就是說，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定履行自己的義務(wù)，非依法律規(guī)定或者取得對(duì)方同意，不得擅自變更或者解除合同。如果不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，就要承擔(dān)違約責(zé)任。當(dāng)然也不是說合同訂立后就不能解除合同，但必須符合兩個(gè)條件：第一，要取得對(duì)方當(dāng)事人的同意，即當(dāng)事人協(xié)商一致。第二，當(dāng)事人一方變更或者解除合同的，要依照法律的規(guī)定。

本條第2款規(guī)定，依法成立的合同受法律保護(hù)。所謂受法律保護(hù)，就是說，如果一方當(dāng)事人未取得對(duì)方當(dāng)事人同意擅自變更或解除合同，不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，從而使對(duì)方當(dāng)事人的權(quán)益受到損害，受損害方向人民法院起訴要求維護(hù)自己的權(quán)益時(shí)，法院就要依法維護(hù)，對(duì)于擅自變更或者解除合同的一方當(dāng)事人強(qiáng)制其履行合同義務(wù)并承擔(dān)違約責(zé)任?！逗贤ā返?07條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任?！?下面詳細(xì)講一講總則第二章合同的訂立。第九條規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。這個(gè)主要是講了合同當(dāng)事人主體資格問題，合同的成立需要符合相應(yīng)的要件，首要的前提就是合同當(dāng)事人的主體資格問題，公民從出生時(shí)起到死亡時(shí)止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)。但不是所有的公民都具有民事行為能力，公民的民事行為能力受其年齡和智力狀態(tài)等因素的限制。任何合同都是以當(dāng)事人的意思表示為基礎(chǔ)，并且以產(chǎn)生一定的法律效果為目的，因此，行為人必須具備正確理解自己的行為性質(zhì)和后果、獨(dú)立地表達(dá)自己的意思的能力，也就是說必須具備與訂立某項(xiàng)合同相應(yīng)的民事行為能力。我國民法通則將公民的民事行為能力分為三種：完全民事行為能力、限制民事行為能力、無民事行為能力。第一、18周歲的公民具有完全民事行為能力，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，是完全民事行為能力人，16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。第二、10周歲以上的未成年人及不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力人，前者可以進(jìn)行與其年齡智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)；后者可以進(jìn)行與其精神狀況相適應(yīng)的民事活動(dòng)。其他民事活動(dòng)由其法定代理人代理，或者征得其法定代理人同意。第三、不滿10周歲的未成年人及不能辨認(rèn)自己行為的精神病人是無民事行為能力人，由其法定代理人代理民事活動(dòng)。

第二款，當(dāng)事人依法可以委托代理人訂立合同。在現(xiàn)實(shí)生活和活動(dòng)中，除了合同當(dāng)事人自己訂立合同的以外，還有不少是委托代理人來訂立合同的，有的是由于地點(diǎn)或健康等原因，有的是因?yàn)樾枰删哂蟹?、業(yè)務(wù)等方面專業(yè)知識(shí)的人去訂立，往往就由委托代理人代為簽訂合同。代理包括委托代理、法定代理等，都是以被代理人的名義訂立合同，被代理人對(duì)代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。法定代理主要是針對(duì)剛才提到的被代理人是無民事行為能力人或限制民事行為能力人，這些人的監(jiān)護(hù)人是當(dāng)然的法定代理人。因此，一旦這些未成年人或者精神病人給別人造成了傷害，他們自身沒有能力來承擔(dān)賠償責(zé)任，就只能由監(jiān)護(hù)人來承擔(dān)賠償責(zé)任了。

所以，在簽訂一份合同或協(xié)議之前，首先要審查清楚是否有民事權(quán)利能力和民事行為能力，如果是與代理人訂立合同，要了解是否有委托書及委托代理的事項(xiàng)、權(quán)限等。

第十條：當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

這個(gè)大家都能理解的，所謂口頭形式，是指當(dāng)事人以口頭約定而不是以書面文字表述協(xié)議內(nèi)容的方式訂立合同。口頭形式比較簡便、迅速，在日常生活中經(jīng)常被采用。如商店里去買東西，一般不會(huì)簽訂什么協(xié)議，都是一手交錢、一手交貨?？陬^形式的缺點(diǎn)則是在發(fā)生糾紛時(shí)難以取證，不易分清是非和責(zé)任，所以，對(duì)于不能即時(shí)清結(jié)的合同和標(biāo)的數(shù)額較大的合同，不宜采用這種形式。我也不主張大家在日常工作中采用這種口頭形式，為了謹(jǐn)慎起見，還是采用書面形式的好。因?yàn)橐话愦迕穸际前l(fā)生了糾紛才找到村委的，如果村委幫他們協(xié)調(diào)，當(dāng)時(shí)口頭講好了，但是有的人回家想了一晚上，往往會(huì)變卦，到時(shí)情況就說不清楚，給工作帶來被動(dòng)。所謂書面形式，是當(dāng)事人以文字表示協(xié)議內(nèi)容的合同形式。書面形式訂立時(shí)可能感覺有點(diǎn)麻煩，不如口頭協(xié)議容易，但發(fā)生糾紛時(shí)有據(jù)可查，容易分清責(zé)任，便于糾紛的處理。

所謂其他形式，一般是指推定形式。在訂立合同過程中，如當(dāng)事人未用語言、文字表達(dá)其意思表示，僅用行為向?qū)Ψ桨l(fā)出要約，對(duì)方接受該要約，以做出一定的或指定的行為作為承諾的，推定為合同成立。比如，商店里安裝有自動(dòng)售貨機(jī)，顧客只要將規(guī)定的貨幣投入機(jī)器內(nèi)，買賣合同即成立。

要約和承諾是訂立合同的具體方式，訂立合同的方式有許多，有的是通過口頭協(xié)商談判，有的是通過書面往來進(jìn)行協(xié)商談判，有的是采取拍賣、投標(biāo)等方式。但是，不論采取什么具體方式，都必然要經(jīng)過兩個(gè)步驟，就是要約和承諾，這是合同訂立的基本原則，也是國際上訂立合同的一般作法。

要約和承諾是合同法的一個(gè)重要內(nèi)容，按理應(yīng)該重點(diǎn)討論，但我認(rèn)為作為我們?nèi)粘?yīng)用的話，一般性簽訂合同都是當(dāng)面經(jīng)過反復(fù)協(xié)商的，不可能是區(qū)分哪句話是要約、哪句話是承諾，反復(fù)協(xié)商的過程，就是要約和承諾的過程，《合同法》第十三條和三十一條規(guī)定了要約和承諾的相關(guān)內(nèi)容。我只是簡單介紹一下要約和承諾的概念及相關(guān)內(nèi)容。什么是要約，要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：

1、內(nèi)容具體確定，2、表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。發(fā)出要約的一方為要約人，受領(lǐng)要約的一方為相對(duì)人或受要約人，相對(duì)人或受要約人一旦作出承諾，合同就成立了。承諾是受要約人同意要約的意思表示。通俗點(diǎn)說，就是我現(xiàn)在開出這個(gè)條件，你接不接受，接受的話，合同就成立了，如果不接受，但又有商量的余地，則反要約，就買賣關(guān)系來說，我現(xiàn)在有一幢房子，我準(zhǔn)備賣三十萬，并開出了一些條件，你正在準(zhǔn)備買房子，而且認(rèn)為我開出的這個(gè)條件還可以，雙方見面商量了下，沒有絲毫的討價(jià)還價(jià)，就簽訂了買賣合同。我開出了這些條件，向特定的人發(fā)出了要約，別人前來作出了買房的承諾，一個(gè)合同就算完成了。但如果認(rèn)為三十萬太高了，還價(jià)28萬，這個(gè)還價(jià)的過程，就是向我重新發(fā)出了一個(gè)要約，我要作出承諾，同意以28萬的價(jià)格賣房，合同才能簽訂。如果不同意28萬，愿意以29萬成交，則又是向?qū)Ψ桨l(fā)出了新的要約，對(duì)方同意即承諾的話，合同簽訂，總之，反復(fù)協(xié)商的過程，就是不斷的要約和承諾的過程。

下面講一下合同內(nèi)容的基本要素，《合同法》第十二條規(guī)定，合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；標(biāo)的；數(shù)量；質(zhì)量；價(jià)款或者報(bào)酬；履行期限、地點(diǎn)和方式；違約責(zé)任；解決爭議的方法。這里用的是一般包括，而沒有用應(yīng)當(dāng)包括或應(yīng)當(dāng)具備。避免把這8個(gè)條款當(dāng)作必要條款、主要條款。法律上的必要條款、主要條款有特殊的含義，它是決定合同成立的。與此相對(duì)應(yīng)的是一般條款，一般條款缺少了不影響合同的成立。在制定法律的時(shí)候考慮到這里的8個(gè)條款不都是必要條款。例如第8項(xiàng)，當(dāng)事人不約定解決爭議的方法這有什么妨礙呢？我們的法院當(dāng)然可以受理，通過訴訟來解決它，這是最常用的方法。即使第7項(xiàng)當(dāng)事人不約定違約責(zé)任也沒有關(guān)系，本法違約責(zé)任專設(shè)一章。甚至就是第6、第5、第4這3項(xiàng)在某個(gè)合同中缺少了可能也不影響合同的成立，沒有履行期限，沒有地點(diǎn)和方式，可以通過合同的性質(zhì)、種類、交易習(xí)慣來決定；沒有規(guī)定價(jià)款也不要緊，當(dāng)事人可以在事后履行的時(shí)候來協(xié)商，協(xié)商不成法官可以說我們以市場價(jià)格來認(rèn)定；即使沒有約定質(zhì)量，我們可以通過國家標(biāo)準(zhǔn)、部頒標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)在不行還有企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)都可以解決質(zhì)量問題。從4一直到8，這些條款缺少了都是可以補(bǔ)救的，可以通過其他的方法來確定。惟獨(dú)前面的3項(xiàng)是主要條款，缺少了任何一項(xiàng)合同都不能成立。也就是說，不是每個(gè)合同都必須具備本條所列有關(guān)合同內(nèi)容的條款，才算成立，但是，如果連基本條款如標(biāo)的、數(shù)量等都沒有協(xié)商一致，合同當(dāng)然不能成立。（1）、當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所。

前面已經(jīng)講過了，簽訂合同時(shí)，首先要審核一下當(dāng)事人的主體資格。當(dāng)事人如果是單位的話，則要寫明單位的全稱，這個(gè)全稱要和營業(yè)執(zhí)照上的相符，一字都不能差，寫明住所地和法定代表人，私營企業(yè)的話寫明業(yè)主是誰。是個(gè)人的話要審核身份證明，寫清楚個(gè)人資料，性別、年齡、身份證號(hào)、家庭住址等。以后如果發(fā)生糾紛走訴訟途徑的話，這些個(gè)人資料法院都要的，如果只寫了一個(gè)姓名的話，時(shí)間久了資料很難弄得清楚，到時(shí)又要麻煩。（2）、標(biāo)的

標(biāo)的是合同當(dāng)事人雙方權(quán)利和義務(wù)所共同指向的對(duì)象。它是合同成立的必要條件，是一切合同的必備條款。合同標(biāo)的是多種多樣的，一般地有四類：一是有形財(cái)產(chǎn)，指導(dǎo)具有價(jià)值和使用價(jià)值并且法律允許流通的有形物，如生產(chǎn)資料與生活資料、貨幣和有價(jià)證券等；二是無形財(cái)產(chǎn)，指具有價(jià)值和使用價(jià)值并且法律允許流通的不以實(shí)物形態(tài)存在的智力成果。三是勞務(wù)，指不以有形財(cái)產(chǎn)體現(xiàn)其成果的勞動(dòng)與服務(wù)，如運(yùn)輸合同中的運(yùn)輸行為，委托中的代理、行紀(jì)、居間行為等；四是工作成果，指在合同履行過程中產(chǎn)生的體現(xiàn)履約行為的有形物或無形物。說白一點(diǎn)，就是你為什么要簽訂合同，就什么東西進(jìn)行協(xié)商，這就是合同的標(biāo)的，比如買賣合同的話，你買賣的是什么東西，建筑合同的話，你要建的是什么東西。（3）、數(shù)量

標(biāo)的的數(shù)量要確切，包括選擇雙方共同接受的計(jì)量單位，確定雙方認(rèn)可的計(jì)量方法等。

（4）、質(zhì)量。標(biāo)的的質(zhì)量要詳細(xì)具體，包括技術(shù)指標(biāo)、質(zhì)量要求、規(guī)格、性質(zhì)、款式、標(biāo)準(zhǔn)等。（5）、價(jià)款或報(bào)酬。價(jià)款是取得標(biāo)的物所應(yīng)支付的代價(jià)，報(bào)酬是獲得服務(wù)所應(yīng)支付的代價(jià)。這是有償合同的一個(gè)重要問題。

（6）、履行期限、地點(diǎn)和方式。履行期限直接關(guān)系到合同義務(wù)完成的時(shí)間。履行期限可以規(guī)定為即時(shí)履行，也可以規(guī)定為定時(shí)履行，還可以規(guī)定為在一定期限內(nèi)履行。履行地點(diǎn)是確定驗(yàn)收地點(diǎn)的依據(jù)，是確定運(yùn)輸費(fèi)用由誰負(fù)擔(dān)、風(fēng)險(xiǎn)由誰承受的依據(jù)；發(fā)生糾紛時(shí)，還是確定訴訟管轄的依據(jù)之一，因而應(yīng)為主要條款。合同應(yīng)寫明。履行方式，是一次交付還是分期分批交付，是交付實(shí)物還是交付標(biāo)的物的所有權(quán)憑證等等。（7）違約責(zé)任。違約責(zé)任設(shè)定得完善與否直接影響著合同雙方在合同履行過程中的主被動(dòng)地位。違約責(zé)任應(yīng)該充分預(yù)見各種可能的事件，并對(duì)后果予以規(guī)定。關(guān)于違約責(zé)任，合同法單獨(dú)設(shè)立一章節(jié)進(jìn)行規(guī)定，可見其重要性，下面再講。

下面講一下《合同法》第三章，合同的效力。

第44條，依法成立的合同，自成立時(shí)起生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。在這里需要注意，合同的生效須具備兩大要件，一是合同成立，二是合同依法成立。合同的成立必須具備以下要件：1，訂約主體必須存在至少雙方當(dāng)事人，這個(gè)是很好理解的，一份合同的簽訂當(dāng)然必須有兩方，三方甚至多方當(dāng)事人的參加。2，當(dāng)事人對(duì)合同內(nèi)容協(xié)商一致。即對(duì)標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款、酬金、履行期限、地點(diǎn)、方式、違約責(zé)任等合同的條款達(dá)成一致意見。3，合同的成立應(yīng)經(jīng)過要約和承諾階段。要約和承諾是合同成立的基本規(guī)則，也是合同成立必須經(jīng)過的兩個(gè)階段。如果合同沒有經(jīng)過承諾，而只是停留在要約階段，則合同未成立。還有一點(diǎn)需要注意，合同的成立，應(yīng)當(dāng)具備法律所要求的形式。必須訂立書面合同的，則一定要訂立書面合同，比如土地使用權(quán)的出讓，房地產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓，保證人與債權(quán)人簽訂的保證合同等，法律規(guī)定須要采用書面形式的，必須訂立書面合同。

合同成立以后，是不是就算生效了呢，不一定。只有依法成立的合同，才有法律效力。依法成立也可以稱為合法要件，是判斷合同是否具有法律效力的重要標(biāo)準(zhǔn)。我國民法通則第55條規(guī)定，民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

1、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；

2、意思表示真實(shí)；3不違反法律或者社會(huì)公共利益。這一基本規(guī)定同樣適用于合同制度，就是依法成立的合同才具有法律效力。因此合同生效也必須具備下列三個(gè)條件：

1、行為人必須具有與訂立合同相適應(yīng)的民事行為能力。法律規(guī)定有三種，完全民事行為能力，限制民事行為能力，無民事行為能力。

2、行為人訂立合同時(shí)意思表示真實(shí)。所謂意思表示是指行為人將其設(shè)立、變更、終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系的意思表求于外部的行為。意思表示真實(shí)，是合同生效的重要構(gòu)成要件。因?yàn)楹贤举|(zhì)上是當(dāng)事人之間的一種合意，這種合意能否產(chǎn)生法律上的約束力，很重要一點(diǎn)是取決于合意的意思表示是否同行為人的真實(shí)意思相符合。如果行為人作出的意思表示與其真實(shí)意思不相符合，則其訂立的合同不發(fā)生法律效力，即不能生效。

3、合同內(nèi)容不違反法律和社會(huì)公共利益。合同不違反法律，是指合同內(nèi)容不得違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。所謂強(qiáng)制性規(guī)定，是指當(dāng)事人必須遵守，不得通過協(xié)商加以改變的的規(guī)定。違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同為無效合同。比如說，高利率的借貨關(guān)系，借款人承諾給予出借人高出銀行同期貸款利率很多的利息，到時(shí)候借款人付不出利息了，出借人向法院主張權(quán)利，雖然當(dāng)時(shí)約定的利息確實(shí)是雙方真實(shí)意思表示，但是由于違反了有關(guān)金融法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，該合同也是無效的，對(duì)違法者還應(yīng)當(dāng)依法追究法律責(zé)任，因?yàn)槠鋽_亂了正常的金融秩序。比如上世紀(jì)九十年代初，無錫的鄧斌曾名噪一時(shí)，以60%的年息吸收了高達(dá)32億元人民幣的資金,，全靠拆東墻補(bǔ)西墻來支付利息，到后來的結(jié)局可想而知，借她錢的人大都血本無歸，民間借貸利率不得超過人民銀行同期貸款利率的四倍，超過的部分違法無效。鄧斌所支的利息遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了銀行同期貸款利率，嚴(yán)重?cái)_亂了當(dāng)時(shí)的市場經(jīng)營秩序，下場可想而知。

在合同效力方面，有這樣幾種類型，一是效力待定的合同，二是可撤銷的合同，三是無效合同。

（一）、先講效力待定的合同。欠缺有效要件，能否發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力的合同，有權(quán)人在一定期間內(nèi)不予追認(rèn)，合同便歸于無效。效力待定合同包括：

（1）、限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立訂立的合同。這里的限制民事行為能力人指10周歲以上的未成年人和不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人。除純獲利益的合同、日常生活和學(xué)習(xí)所必需的合同、處分自有財(cái)產(chǎn)的合同、經(jīng)法定代理人許可為獨(dú)立營業(yè)以外，其他合同均不許限制民事行為能力人獨(dú)立訂立，而應(yīng)由其法定代理人代為訂立。一旦獨(dú)立訂立，就須經(jīng)法定代理人追認(rèn)，否則，不生效力。比如說，十二三歲的小孩子到商店去買點(diǎn)學(xué)習(xí)用品，間歇性精神病人在精神健康的時(shí)候購買一些日常生活用品等，這些行為是與他的智力、精神狀況相適應(yīng)的。我們不能機(jī)械的認(rèn)為他們是限制民事行為能力人，他們的行為是無效的。如果十二三歲的小孩子把家里價(jià)值三千塊的一臺(tái)彩電賣給了鄰居，只賣了五百塊，這就成問題了，如果小孩子的父母或是法定代理人知道這個(gè)事情后，認(rèn)為算了，則視為認(rèn)可了這個(gè)買賣關(guān)系，如果知道這個(gè)事情后一定要追回電視機(jī)，那買賣關(guān)系就不成立，這個(gè)鄰居只能把電視機(jī)還回來。

（2）無權(quán)代理人訂立的合同，無權(quán)代理包括沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)、代理權(quán)終止后的行為。比如農(nóng)村里經(jīng)常會(huì)碰到這樣的事情，老子和鄰居有了糾紛，兒子出面來調(diào)解，這不是不可以，但是事情協(xié)商好后，協(xié)議書上的簽字還是要老子來簽，除非老子出具授權(quán)委托書，表明一切事宜全部委托兒子處理，有了這張委托書，我們就可以和兒子辦手續(xù)，如果缺了這個(gè)程序，到時(shí)候事情有可能會(huì)起變化，老子隔幾日可能又要鬧，說沒有經(jīng)過自己同意的事情不算，要推翻重來。

超越代理權(quán)很好理解，本來委托你處理的事這件事，結(jié)果這件事處理了，那件事也要想處理，那是不行的。代理權(quán)終止后的行為。是指行為人原有代理權(quán)，但是該代理權(quán)已經(jīng)終止，而仍以被代理人名義實(shí)施民事行為。

（3）無處分權(quán)人訂立的合同等。民法通則第71條規(guī)定，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)是指所有人依法對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)享有占有、使用、收益、處分的權(quán)利。這里的處分包括財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓、贈(zèng)與、在財(cái)產(chǎn)上設(shè)定抵押權(quán)等。處分財(cái)產(chǎn)只能由享有處分權(quán)的人行使，也就是財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)人實(shí)施。無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，則構(gòu)成對(duì)他人財(cái)產(chǎn)權(quán)的侵害。比如我將一輛摩托車借你使用，你去擅自將摩托車賣給了別人，這種行為就是無權(quán)處分行為。這種合同屬于效力待定的合同，如果我認(rèn)可了這種買賣行為，即予以了追認(rèn)，同意你處分自己的財(cái)產(chǎn)，則合同有效，如不追認(rèn)，則合同無效，但需要注意的是合同無效不能對(duì)抗善意第三人。只能向無權(quán)處分人主張侵權(quán)責(zé)任或返還不當(dāng)?shù)美呢?zé)任。還有種情況是當(dāng)時(shí)沒有處分權(quán)，事后取得了處分權(quán)。則合同有效。

（二）、可撤銷的合同。可撤銷合同是指存在可撤銷原因的合同。所謂撤銷，是指因意思表示不真實(shí)，通過撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán)，使已經(jīng)生效的合同歸于消滅?？沙蜂N的合同有以下幾種：

1、欺詐。合同法第6條明確規(guī)定，當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則。以欺詐手段訂立的合同顯然是違反誠實(shí)信用原則的。最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見（試行）》第68條規(guī)定：“一方當(dāng)事人故意告知對(duì)方虛假情況，或者故意隱瞞真實(shí)情況，誘使對(duì)方當(dāng)事人作出錯(cuò)誤意思表示的，可以認(rèn)定為欺詐行為?！睒?gòu)成欺詐需要同時(shí)具備以下要件：（1）、欺詐方主觀上有欺詐的故意，（2）、欺詐方實(shí)施了欺詐的行為，（3）、受欺詐的一方因欺詐而陷入錯(cuò)誤，即欺詐的意思表示與對(duì)方當(dāng)事人發(fā)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)之間存在著因果關(guān)系。（4）、欺詐的一方因錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)而作出了意思表示。即受欺詐的一方基于錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)作出了意思表示并簽訂了合同。

2、脅迫。因脅迫而訂立的合同，是指以將要發(fā)生的損害或者以直接施加損害相威脅，使對(duì)方產(chǎn)生恐懼并因此而訂立合同。當(dāng)然，“將要發(fā)生的損害”必須是受脅迫者相信能夠發(fā)生的，并足以使受脅迫者感到恐懼、害怕的損害，才可以構(gòu)成脅迫。以直接施加損害相威脅，是指脅迫者通過實(shí)施某種不法行為，使對(duì)方當(dāng)事人陷于恐懼，被迫與其訂立合同。如脅迫對(duì)對(duì)方當(dāng)事人施行暴力、揭露其隱私、損毀其名譽(yù)等等。上次辦公室來了對(duì)愁眉苦臉的夫妻，女的是打掃衛(wèi)生的，騎三輪車撞了個(gè)外地人，跌斷了骨頭，后來外地人要他賠償二萬多塊錢，來我們這前二天已經(jīng)寫了欠條給他，說是同意付款。既然紙條都寫了，還到司法上來干什么，他說是幾個(gè)人逼他寫的，不寫的話怕以后被暗損，外地人的親戚都在這里。很明顯，這個(gè)行為應(yīng)該屬于脅迫行為了，違背了他們的真實(shí)意思表示，是可以拒絕支付，所以建議他們先報(bào)警，有個(gè)被脅迫的證據(jù)，到時(shí)上法庭也有個(gè)依據(jù)，但兩個(gè)人左思右想，說是回去再商量商量，后來也沒有來反映情況了，估計(jì)是老老實(shí)實(shí)付款了。像這種合同行為，就是屬于可撤銷的合同，他們完全可以通過法律途徑，但是自己放棄的話是沒有辦法了。脅迫的構(gòu)成必須同時(shí)具備以下要件：（1）、脅迫者有脅迫的故意。外地人為了多討到鈔票，揚(yáng)言如不肯寫欠條就要怎么樣怎么樣的。（2）、脅迫者實(shí)施了脅迫的行為。堵住本地人不讓他們離開。（3）、受脅迫者因脅迫而訂立了合同。本地人吃不住他們的陣式，害怕以后遭暗算。（4）、脅迫行為是非法的。

3、乘人之危訂立的合同。所謂乘人之危，是指行為人利用他人的危難處理或者緊迫需要，強(qiáng)迫他人接受某種明顯不公平的條件而訂立合同。最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見（試行）第69條規(guī)定：“一方當(dāng)事人乘對(duì)方處于危難之機(jī)，為牟取不正當(dāng)利益，迫使對(duì)方作出不真實(shí)的意思表示，嚴(yán)重?fù)p害對(duì)方利益的，可以認(rèn)定為乘人之危。同樣，要構(gòu)成乘人之危必須具備以下要件：（1）、行為人主觀上具有乘人之危的故意，即明知而故意實(shí)施乘人之危強(qiáng)迫他人訂立合同的行為。（2）、行為人實(shí)施了乘對(duì)方危難或者急迫之際強(qiáng)迫對(duì)方訂立合同的行為。比如說，出租車司機(jī)乘危重病人急需租車之機(jī)，強(qiáng)行提高十倍車價(jià)，就是乘人之危的行為。（3）、受害人出于危難或者急迫而訂立了合同。（4）、不法行為人獲取不正當(dāng)利益的同時(shí)，嚴(yán)重?fù)p害了對(duì)方當(dāng)事人的利益。

因一方當(dāng)事人是采取欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，從而使對(duì)方當(dāng)事人在違背其真實(shí)的意思的情況下訂立的合同，所以法律規(guī)定受損害方有權(quán)請求法院或者仲裁機(jī)構(gòu)裁決變更或者撤銷合同。應(yīng)當(dāng)指出的是，對(duì)于這類合同，只有受損害方有權(quán)請求變更或者撤銷，而實(shí)施欺詐、脅迫、乘人之危的一方當(dāng)事人則無權(quán)請求變更或者撤銷。而且，有撤銷權(quán)的當(dāng)事人向人民法院和仲裁機(jī)構(gòu)主張變更合同內(nèi)容，而未主張撤銷合同的，人民法院或者是仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷合同。也就是說，是否提出變更或者撤銷合同的主張，是主張變更合同內(nèi)容還是主張撤銷合同，都由有撤銷權(quán)的當(dāng)事人決定。

4、因重大誤解訂立的。所謂重大誤解，是指當(dāng)事人因自己的過錯(cuò)而對(duì)合同的內(nèi)容發(fā)生誤解，導(dǎo)致了合同的訂立，并且誤解直接影響到當(dāng)事人所應(yīng)享受的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。在訂立合同過程中，既可以是單方發(fā)生誤解，也可能是雙方都發(fā)生了誤解。

構(gòu)成重大誤解，必須同時(shí)符合以下條件：（1）、必須是表意人因?yàn)檎`解作出了意思表示。即表意人作出了意思表示，并且表意人的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)與其作出的意思表示之間存在因果關(guān)系。（2）必須對(duì)合同的主要內(nèi)容等發(fā)生了重大誤解。因?yàn)閷?duì)合同的主要內(nèi)容發(fā)生誤解的情況下，才構(gòu)成“重大”，才可能影響當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，并可能使誤解一方的訂約目的不能達(dá)到。（3）、誤解是誤解一方的非故意行為。如果表意人明知自己對(duì)合同內(nèi)容發(fā)生誤解，而仍然與對(duì)方訂立合同，說明表意人希望追求其意思表示所產(chǎn)生的效果，這種情況下，表意人事后不得以重大誤解而請求變更或者撤銷合同。（4）、誤解一方遭受較大損失。因而法律賦予當(dāng)事人人變更或者撤銷的權(quán)利。

重大誤解通常有以下幾種情況：（1）、對(duì)合同的性質(zhì)發(fā)生誤解。比如誤將買賣作為贈(zèng)與，這一誤解使得當(dāng)事人將承擔(dān)完全不同的權(quán)利和義務(wù)，也違背了當(dāng)事人的訂約目的。（2）、對(duì)對(duì)方當(dāng)事人發(fā)生誤解。比如在加工承攬、演出、委托等合同中，對(duì)對(duì)方當(dāng)事人發(fā)生誤解，則可構(gòu)成重大誤解。（3）、對(duì)標(biāo)的物質(zhì)量發(fā)生誤解。如誤將文物復(fù)制品當(dāng)作真品購買。（4）、對(duì)標(biāo)的物品種發(fā)生誤解。如誤將文物復(fù)制品當(dāng)作真品購買。最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見（試行）第71條規(guī)定：“行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對(duì)方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成圈套損失的，可以認(rèn)定為重大誤解?！?/p>

對(duì)于因重大誤解而訂立的合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)裁決變更或者撤銷。

5、在訂立合同時(shí)顯失公平的合同。

最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見（試行）第72條規(guī)定：“一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢或者利用對(duì)方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)，致使雙方的權(quán)利與義務(wù)明顯違反公平、等價(jià)有償原則的，可以認(rèn)定為顯失公平?！?/p>

顯失公平的構(gòu)成要件：（1）、顯失公平的客觀要件，是指當(dāng)事人在給付與對(duì)待給付之間失衡或稱利益不平衡。一方要承擔(dān)更多的義務(wù)而享受極少的權(quán)利或者經(jīng)濟(jì)利益上要遭受重大損失，另一方卻承擔(dān)極少的義務(wù)而享受更多的權(quán)利，獲得較大的利益。而且，這種失衡或者不平衡是在合同訂立時(shí)已經(jīng)存在的。比如說，最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》第6條規(guī)定：“民間借貸的利率可以適當(dāng)高于銀行利率，各地人民法院可根據(jù)本地區(qū)的實(shí)際情況具體掌握，但最高不得超過同類貸款利率的四倍（包括利率本數(shù)）。超出此限度的，超出部分的利息不予保護(hù)?！笨梢?，如果超出這個(gè)限度，即可以認(rèn)為構(gòu)成利益不平衡，當(dāng)事人可以以顯失公平為由，請求變更或者撤銷合同。再比如，雙方合伙做生意，投資各占50%，但利潤分配時(shí)，一方只能分配到5%，則明顯是顯失公平。違反了民法的公平原則。

(2)、顯失公平的主觀要件，是指一方具有利用其優(yōu)勢或者利用對(duì)方輕率、無經(jīng)驗(yàn)等而與對(duì)方訂立顯失公平的合同的故意。所謂利用優(yōu)勢，是指一方利用經(jīng)濟(jì)上的強(qiáng)大實(shí)力和優(yōu)越地位，而使對(duì)方難以拒絕對(duì)其明顯不利的合同條件。例如一些企業(yè)利用其優(yōu)勢制訂了不公平的標(biāo)準(zhǔn)合同條款，迫使消費(fèi)者予以接受（合同所涉及的是消費(fèi)者生活必需的產(chǎn)品或者服務(wù)）。所謂無經(jīng)驗(yàn)驗(yàn)，是指欠缺一般的生活經(jīng)驗(yàn)或者交易經(jīng)驗(yàn)。所謂輕率，是指在訂約時(shí)疏忽、不細(xì)心。對(duì)于利用對(duì)方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)、輕率的情況，受害方應(yīng)當(dāng)舉證證明對(duì)方有“利用”的故意和行為，而不能僅證明自己在訂約時(shí)無經(jīng)驗(yàn)或者輕率，就以顯失公平為由，請求變更或者撤銷合同。必須同時(shí)具備上述主觀要件和客觀要件，才能構(gòu)成顯失公平。

合同法第55條規(guī)定了撤銷權(quán)消滅的情形：第一、具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷權(quán)事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；第二、具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)的。設(shè)立了撤銷權(quán)的行使期限，是為了督促權(quán)利人及時(shí)的主張自己的權(quán)利，因?yàn)槿绻蜂N權(quán)人長期不行使其撤銷權(quán)，則會(huì)使一些合同的效力長期處于不穩(wěn)定狀況，不利于社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。超過了一年的時(shí)效，再起訴到法院也沒有用了。

（三）、無效合同。無效合同是相對(duì)有效合同而言的，是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其違反法律、行政法規(guī)或者公共利益，而被確認(rèn)為無效。

合同是當(dāng)事人自愿訂立的，但是如果其訂立的合同危害了國家利益和社會(huì)公共利益，則是國家法律所不允許的，國家要主動(dòng)干預(yù)。

無效合同的特征有以下幾方面：（1）、無效合同都具有違法性。所謂違法性，是指違反了法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，違反了國家利益和社會(huì)公共利益。無效合同的違法性表明其根本不符合國家意思，因此，對(duì)這類合同應(yīng)實(shí)行國家干預(yù)。

（2）、無效合同的不得履行性。所謂不得履行性，是指當(dāng)事人在訂立了無效合同以后，不得依據(jù)合同實(shí)際履行，也不承擔(dān)不履行合同的違約責(zé)任。合同被確認(rèn)無效后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還，不能返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。

（3）、無效合同自始無效。由于無效合同本質(zhì)上是違法的，因此，合同一旦被確認(rèn)為無效，就將產(chǎn)生溯及力，使合同從訂立時(shí)起就不具有法律約束力。

（4）、無效合同當(dāng)然無效。由于無效合同的違法性，因此無效合同無須經(jīng)當(dāng)事人主張無效，法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以主動(dòng)審查、確認(rèn)合同無效。有關(guān)國家行政機(jī)關(guān)亦可對(duì)一些無效合同予以查處，追究無效合同有關(guān)當(dāng)事人的行政責(zé)任。合同無效有下列五種情形：

（1）、一方當(dāng)事人以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的合同無效。欺詐、脅迫不損害國家利益的，當(dāng)事人可以選擇撤銷或者繼續(xù)履行，但是一旦損害到國家利益，合同當(dāng)然無效。

（2）、惡意串通、損害國家、集體或者第三人利益的合同無效。惡意串通是指雙方當(dāng)事人非法串通在一起合謀訂立某種合同，造成國家、集體、第三人利益的損害。比如，某國有企業(yè)采購員，收受了對(duì)方的高額賄賂后，與對(duì)方惡意串通，訂立了買賣合同，結(jié)果買回了質(zhì)次價(jià)高的商品，甚至是劣品、廢品。這樣的買賣合同即是無效合同，因?yàn)橘I賣雙方惡意串通，損害了國家的利益。

（3）以合法形式掩蓋非法目的的合同無效。比較常見的一種形式就是逃避債務(wù)。債務(wù)人通過贈(zèng)與行為達(dá)到逃避債務(wù)的目的。即為了逃避債務(wù)而與他人訂立贈(zèng)與合同，將自己的財(cái)產(chǎn)無償給予他人。這種贈(zèng)與合同從表面上看是合法的，但是因贈(zèng)與人是以贈(zèng)與合同為手段，以期達(dá)到逃避債務(wù)這一非法目的，從而損害了第三人（即贈(zèng)與人的債權(quán)人）的利益。因此，應(yīng)該認(rèn)定該贈(zèng)與合同無效。（4）、損害社會(huì)公共利益的合同無效。

合同法第7條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益?！鄙鐣?huì)公共利益在民法上又稱為公序良俗、公共秩序。公共秩序和善良風(fēng)俗原則對(duì)于維護(hù)國家和社會(huì)的一般利益及社會(huì)道德觀念具有重要價(jià)值，并被稱為現(xiàn)代民法至高無上的基本原則。（5）、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同無效。法律是指全國人民代表大會(huì)及其常委會(huì)制定的法律；行政法規(guī)是指國務(wù)院頒布的行政法規(guī)。違法的合同無效，這里的法，范圍界定在“法律、行政法規(guī)”，而不包括地方性法規(guī)和規(guī)章。也就是說，違反地方性法規(guī)、規(guī)章的合同，不應(yīng)認(rèn)定為無效合同。

無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力，其他部分仍然有效。

合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。

合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。合同法第四章是關(guān)于合同履行的規(guī)定。合同訂立后能否很好履行，關(guān)于到合同目的能否實(shí)現(xiàn)，關(guān)系到合同當(dāng)事人的合法權(quán)益能否得到保護(hù)，關(guān)系到維護(hù)正常的經(jīng)濟(jì)秩序。本章共17條，對(duì)合同履行的原則、合同約定不明時(shí)如何履行、同時(shí)履行抗辯、后履行抗辯、不安抗辯、債權(quán)人的代位權(quán)和撤銷權(quán)、合同一方當(dāng)事人發(fā)生變化如何履行等內(nèi)容，作了詳細(xì)、具體的規(guī)定。

剛才提到的一些內(nèi)容可能大家聽來一頭霧水，我要講的話也比較吃力，不是一時(shí)三刻講的明白的，作為我們基層干部來說，只要知道合同簽訂后，就必須嚴(yán)格的執(zhí)行合同條款就可以了。我簡單的介紹一下相關(guān)的情況。合同履行的原則，有全面履行原則和誠實(shí)信用原則。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。如果仍不能確定的，合同法第62條又作出了規(guī)定：

1、質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。

2、價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。

3、履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

4、履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。

5、履行方式不明確的。按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。

6、履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。接下來簡單介紹一下什么叫同時(shí)履行抗辯權(quán)、后履行抗辯、不安抗辯權(quán)。首先要知道什么是抗辯權(quán)，抗辯權(quán)，是指對(duì)抗請求權(quán)的權(quán)利，或稱否認(rèn)對(duì)方的權(quán)利主張的權(quán)利，通俗點(diǎn)講，合同簽訂后，按照約定，你有權(quán)要求我做什么事，但是由于出現(xiàn)了某種情況，我有權(quán)拒絕履行義務(wù)。同時(shí)履行抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同的一方當(dāng)事人在對(duì)方未履行之前，有權(quán)拒絕自己的履行。所謂的雙務(wù)合同，是指當(dāng)事人雙方互負(fù)對(duì)待給付義務(wù)的合同，合同每一方當(dāng)事人既是債權(quán)人又是債務(wù)人，當(dāng)事人享有債權(quán)是以同時(shí)負(fù)擔(dān)債務(wù)為對(duì)價(jià)，一方當(dāng)事人所享有的權(quán)利，即為對(duì)方當(dāng)事人所負(fù)擔(dān)的義務(wù)。比如說買賣合同中，我向你買了一輛汽車，約定好幾時(shí)幾日付款，但是到時(shí)候，汽車商要求你先付清款，他在幾日后再交付汽車。這時(shí)候你就可以行使同時(shí)履行抗辯權(quán)，拒絕付款。再比如，在房屋租賃合同中，出租人將房屋交付承租人使用并負(fù)責(zé)修繕房屋的義務(wù)，與承租人支付租金的義務(wù)，是租賃合同的主要義務(wù)。出租人與承租人所負(fù)的任務(wù)之間具有對(duì)價(jià)關(guān)系。如果出租人在交付房屋后，不履行修繕房屋的義務(wù)，承租人有權(quán)拒絕支付租金。這就是同時(shí)履行抗辯權(quán)的體現(xiàn)。所謂后履行抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同訂立后，如果先履行一方未履行債務(wù)，后履行一方當(dāng)事人有權(quán)拒絕自己的履行。比如說，甲公司和乙公司簽訂一份服裝購銷合同，約定甲公司向乙公司購買服裝，甲公司在6月底前先支付服裝價(jià)款10萬元，乙公司在10月底前向甲公司提供服裝，并就服裝的質(zhì)量、款式、規(guī)格以及交貨地點(diǎn)和方式等合同內(nèi)容作了約定。合同訂立并生效后，甲公司未在6月份之前支付乙公司10萬元服裝價(jià)款，11月份，甲公司要求乙公司提供服裝。在本案中，甲公司是先履行一方，乙公司是后履行一方。甲公司應(yīng)當(dāng)先履行其支付價(jià)款的義務(wù)，由于未按期履行自己的義務(wù)，所以乙公司有權(quán)拒絕甲公司要求自己履行提供服裝義務(wù)的請求。這種情況下，乙公司拒絕提供服裝，是行使后履行抗辯權(quán)的行為，因而不構(gòu)成違約。

所謂不安抗辯權(quán)，是指在后履行一方財(cái)產(chǎn)狀況明顯惡化，出現(xiàn)喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情況時(shí)，先履行一方可以主張不安抗辯，而在對(duì)方未履行或者提供擔(dān)保之前，拒絕自己債務(wù)的履行。比如說，甲公司與乙公司簽訂了皮鞋購銷合同，約定甲公司于5月底前向乙公司支付鞋款60萬元，8月底前乙公司向甲公司提供5000雙皮鞋，但是很不巧，五月份乙公司發(fā)生了一場火災(zāi)，廠房、設(shè)備基本燒光了，到5月底，乙公司根據(jù)合同約定，要求甲公司支付價(jià)款60萬元。本案中，甲公司是先履行義務(wù)一方，但是由于有甲公司確有證據(jù)證明乙公司發(fā)生了嚴(yán)重火災(zāi)，肯絕大部分廠房、設(shè)備、原料等被燒毀了，喪失了按合同約定提供皮鞋的能力，因此，甲公司有權(quán)行使不安抗辯權(quán)，中止履行自己的義務(wù)，拒絕付款。合同法第68條對(duì)此作出了明確規(guī)定：應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：

1、經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；

2、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；

3、喪失商業(yè)信譽(yù)；

4、有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。這里需要的是，應(yīng)該要有確切的證據(jù)證明對(duì)方喪失了履行能力，否則，如果合同簽訂后想反悔，動(dòng)不動(dòng)就抬出不安抗辯權(quán)來，一則損害了合同另一方當(dāng)事人的權(quán)益，也擾亂了市場經(jīng)濟(jì)秩序。還有要說明的是，如果對(duì)方提供了擔(dān)保的話，甲公司必須按約履行。

合同法第五章是關(guān)于合同的變更和轉(zhuǎn)讓。合同的變更，是在保持原合同關(guān)系的基礎(chǔ)上，使合同內(nèi)容發(fā)生變化。合同的轉(zhuǎn)讓，是指合同權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓。本章共14條，對(duì)合同的變更、合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓以及合同權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓，分別作了規(guī)定。

我們知道，當(dāng)事人經(jīng)協(xié)商一致，可以變更合同。但是法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，依照其規(guī)定。比如說變更內(nèi)容涉及法定工商登記項(xiàng)目、稅務(wù)登記項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機(jī)關(guān)、稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

合同的變更，只是對(duì)原合同的某些內(nèi)容加以修改或者補(bǔ)充，而不是對(duì)原合同內(nèi)容的全部變更，比如標(biāo)的物數(shù)量的增減、價(jià)款的調(diào)整以及交貨地點(diǎn)、時(shí)間、結(jié)算方式的改變等等，都是合同內(nèi)容的變更。如果合同內(nèi)容已經(jīng)全部發(fā)生變化，實(shí)際上就是產(chǎn)生了一個(gè)新的合同，而不是變更原合同的問題了。

第二篇：合同法講課提綱.doc

合同法講課提綱

第一章 合同的概念、分類

一 合同的概念

法律的適用。

二 合同的分類

有償與無償；雙務(wù)與單務(wù)；諾成和實(shí)踐；要式和不要式；涉他；格式條款。

第二章合同的訂立

一 一般程序（要約與承諾）

１．要約的撤銷。

２．承諾期限的計(jì)算等。

３．遲發(fā)和遲到的承諾。

4.實(shí)質(zhì)性變更。非實(shí)質(zhì)性變更與鏡像規(guī)則。

5．承諾的方式。

6.合同成立的地點(diǎn)和時(shí)間。

二 特殊程序

１．懸賞廣告

２．招標(biāo)投標(biāo)和拍賣。

３．

第三章 合同的效力

一 附條件和附期限

違法條件。

不能條件。

既成條件。

法定條件（如家庭土地承包經(jīng)營權(quán)的轉(zhuǎn)讓）。

二 效力未定

１．限制行為能力人。

２．無權(quán)代理。

３．無權(quán)處分

４．其他類型，如：

① 轉(zhuǎn)租合同。

② 債務(wù)承擔(dān)合同。

③ 主要工作任務(wù)的轉(zhuǎn)承攬合同。

④ 非主要工程的分包合同。

三 表見代理和表見代表：偷的公章、介紹信不行。

四 無效

電話：010—516696001地址：北京大學(xué)871－093信箱

損害社會(huì)公共利益。

違反強(qiáng)制性的規(guī)定。

五 可撤銷

兩個(gè)司法解釋（關(guān)于除斥期間和訴訟時(shí)效）。

影響合同效力的原因并存時(shí)的處理。

第四章 合同的履行

一 由第三人履行和向第三人履行

甲方———————乙方

丙方

甲乙約定，由甲方向丙方交貨（向第三人履行），由丙方向甲方交錢（由第三人履行）。

二 履行抗辯權(quán)

（一）同時(shí)履行抗辯權(quán)

（二）先履行抗辯權(quán)

（三）不安履行抗辯權(quán)

三 合同的保全

（一）代位權(quán)

（二）撤銷權(quán)

代位權(quán)與撤銷權(quán)的區(qū)別：

第五章合同的變更和轉(zhuǎn)讓

一 合同的變更

1.除非另有約定，變更向?qū)戆l(fā)生效力。

如租賃合同的加以雙方約定增加租金，已經(jīng)經(jīng)過的租期，租金不變。

2.約定不明確的，視為不變更。比如加以約定減少租金，但沒有約定減少多少。此時(shí)視為不變更。

二 合同的轉(zhuǎn)讓

（一）債權(quán)轉(zhuǎn)讓

１．通知的方式轉(zhuǎn)讓。

７９條有所限制。

２．保護(hù)債務(wù)人的兩套方案。

（二）債務(wù)轉(zhuǎn)讓

1.要取得債權(quán)人的同意。

2.債務(wù)承擔(dān)合同的效力。

３．新債務(wù)人可向債權(quán)人行使的抗辯權(quán)。

４．免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)和并存的債務(wù)承擔(dān)。

（三）概括移轉(zhuǎn)

1.分立與合并。

2.繼承

第六章合同權(quán)利義務(wù)的終止

一 解除

解除權(quán)是形成權(quán)。

對(duì)形成權(quán)的歸納整理

其一，形成訴權(quán)：合同撤銷權(quán)、保全撤銷權(quán)

其二，單純形成權(quán)：解除權(quán)、抵銷權(quán)、撤銷權(quán)、追認(rèn)權(quán)、選擇權(quán)（五大類）。

二 抵銷

1.兩個(gè)債權(quán)債務(wù)關(guān)系才能抵銷。

2.故意侵權(quán)的債務(wù)，侵權(quán)人不能抵銷。

3.抵銷的效力至何時(shí)？

4.超過訴訟時(shí)效的債權(quán)的抵銷問題。

甲裝修公司欠乙建材商場貨款5萬元，乙商場需付甲公司裝修費(fèi)2萬元?，F(xiàn)（同時(shí)發(fā)生）甲公司欠款已經(jīng)到期，乙商場欠費(fèi)已過訴訟時(shí)效，甲公司欲以裝修費(fèi)沖抵貨款，下列哪一說法是正確的？

A.甲公司有權(quán)主張抵銷

B.甲公司主張抵銷，須經(jīng)乙商場同意

C.雙方債務(wù)性質(zhì)不同，不得抵銷

D乙商場已過訴訟時(shí)效，不得抵銷

答案：A

被動(dòng)債權(quán)已過訴訟時(shí)效，相對(duì)人仍然可以抵銷。

臺(tái)民337條：在最初得為抵銷時(shí)，主動(dòng)債權(quán)若尚未經(jīng)時(shí)效而消滅，時(shí)效完成后，仍得主張抵銷。

5.對(duì)甲方的債權(quán)，乙方有履行抗辯權(quán)，甲方不得作為主動(dòng)債權(quán)人抵銷。

一 提存

二 免除

三 混同

第七章合同責(zé)任

第一節(jié)締約責(zé)任

第二節(jié) 違約責(zé)任

一 違約責(zé)任的構(gòu)成要件

二 違約的免責(zé)事由

法定的免責(zé)事由，是不可抗力和意外事件。

三 承擔(dān)違約責(zé)任的方式

（一）繼續(xù)履行

（二）修理、更換、重作等

（三）賠償金

1.可得利益

2.可預(yù)見規(guī)則

3.損益相抵

4.過失相抵

過失相抵與雙方違約不同。

雙方違約與一方違約，另一方行使履行抗辯權(quán)不同。

（四）違約金

1.不履行的違約金、遲延履行的違約金和瑕疵履行的違約金

2.約定違約金與法定違約金

3.補(bǔ)償性違約金和懲罰性違約金

（五）定金

第八章其他問題

一 法律的適用

二 合同的解釋

三訴訟時(shí)效的有關(guān)問題

第九章轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)利的合同

第一節(jié)買賣合同

一 交付

二 一交三轉(zhuǎn)

三 買受人的驗(yàn)收

四 特種買賣

（一）分期付款買賣

（二）憑樣品買賣

1.封存

2.不能有隱蔽瑕疵。

（三）試用買賣

1.試用期的確定（170條）。

2.單純的沉默，伴隨著期間之經(jīng)過，視為購買（171條）

五 房屋買賣

第二節(jié)贈(zèng)與合同

一 贈(zèng)與與死因贈(zèng)與、遺贈(zèng)、遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議

二 贈(zèng)與的任意撤銷

三 贈(zèng)與的法定撤銷

四 贈(zèng)與人的損害賠償責(zé)任

五 贈(zèng)與人窮困之抗辯

第三節(jié)借款合同

一 借款合同的本息

二 自然人之間的借款合同

第四節(jié)租賃合同

一 必要費(fèi)用

二 有益費(fèi)用

三 轉(zhuǎn)租

四 買賣不破租賃

五 房屋承租人的優(yōu)先購買權(quán)

第五節(jié)融資租賃合同

一 概念

二 索賠權(quán)

第十章完成工作成果的合同

第一節(jié)承攬合同

一 承攬人對(duì)自己的損害和對(duì)第三人的損害

二 承攬人的主要義務(wù)

第二節(jié)建設(shè)工程合同

第２７２條與第２５３條的比較。

第十一章提供勞務(wù)的合同

第一節(jié)運(yùn)輸合同

一 客運(yùn)合同

二 貨運(yùn)合同

（一）風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)

（二）單式聯(lián)運(yùn)

（三）多式聯(lián)運(yùn)

第二節(jié)保管合同

聲明與賠償。

第三節(jié)倉儲(chǔ)合同

倉單。

第四節(jié)委托合同

完成的事務(wù)。

親自處理委托事務(wù)。

第五節(jié)行紀(jì)合同

一 概念和特點(diǎn)

1.行紀(jì)人是以自己的名義與第三人發(fā)生動(dòng)產(chǎn)買賣等法律關(guān)系。

2.行紀(jì)人與第三人的法律關(guān)系，效力并不及于委托人（參照第421條）。

3.種類。

二 對(duì)價(jià)格的指示

要忠于對(duì)價(jià)格的指示。

三 介入權(quán)

行使介入權(quán)后，還可以要求報(bào)酬。

第六節(jié)居間合同

報(bào)告居間。

媒介居間

第十二章技術(shù)合同

一 職務(wù)技術(shù)成果與非職務(wù)技術(shù)成果

二 委托完成的技術(shù)成果

三 合作開發(fā)完成的技術(shù)成果

四 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的有關(guān)問題

五 技術(shù)咨詢合同的有關(guān)問題

359條第3款：“技術(shù)咨詢合同的委托人按照受托人符合要求的咨詢報(bào)告和意見作出決策所造成的損失，由委托人承擔(dān)，但當(dāng)事人另有約定的除外?！?/p>

第三篇：《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》講課稿

《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》講課稿-------四川漢震律師事務(wù)所 陸 強(qiáng)

我國現(xiàn)行的勞動(dòng)合同制度，是一九九四年七月全國人大常委會(huì)通過的《中華人民共和國勞動(dòng)法》確立的。十三年來的實(shí)踐證明，勞動(dòng)法確立的勞動(dòng)合同制度，對(duì)于破除傳統(tǒng)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下行政分配式的勞動(dòng)用工制度，建立社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制相適應(yīng)的用人單位與勞動(dòng)者雙向選擇的勞動(dòng)用工制度，實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)資源的市場配置，促進(jìn)勞動(dòng)關(guān)系和諧穩(wěn)定，發(fā)揮了十分重要的作用。

為了完善勞動(dòng)合同制度，明確勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系，全國人大常委會(huì)于2007年6月29日制訂《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》，該法已于2008年1月1日起施行。新勞動(dòng)合同法共分8章98條，包括：總則、勞動(dòng)合同的訂立、勞動(dòng)合同的履行和變更、勞動(dòng)合同的解除和終止、特別規(guī)定、監(jiān)督檢查、法律責(zé)任和附則。

下面我想從以下幾個(gè)方面與大家共同探討一下《勞動(dòng)合同法》的有關(guān)問題：

一、為什么要制定勞動(dòng)合同法。

1、尊重勞動(dòng)，維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益。勞動(dòng)合同法在尊重用人單位用工自主權(quán)的基礎(chǔ)上，要求用人單位應(yīng)當(dāng)做到以下幾點(diǎn)：（1）必須與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同；（2）必須全面履行勞動(dòng)合同；（3）應(yīng)當(dāng)與勞動(dòng)者合理約定勞動(dòng)合同期限，不得隨意與勞動(dòng)者解除和終止勞動(dòng)合同；（4）與勞動(dòng)者解除和終止勞動(dòng)合同時(shí)必須依法支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

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2、構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)。勞動(dòng)關(guān)系的和諧穩(wěn)定，是保證企業(yè)正常的生產(chǎn)經(jīng)營秩序，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會(huì)和諧發(fā)展的前提和基石。勞動(dòng)合同法在維護(hù)用人單位合法權(quán)益的同時(shí)，側(cè)重于維護(hù)弱勢的勞動(dòng)者的合法權(quán)益，以實(shí)現(xiàn)雙方力量與利益的平衡。

3、完善勞動(dòng)保障體系。勞動(dòng)合同一方面從形式上確立勞動(dòng)關(guān)系，從而為勞動(dòng)者獲得勞動(dòng)報(bào)酬，休息休假，社會(huì)保險(xiǎn)等各項(xiàng)法定權(quán)益奠定基礎(chǔ)；另一方面又從內(nèi)容上具體約定了勞動(dòng)者工資、工作內(nèi)容，工作時(shí)間等權(quán)益，從而為勞動(dòng)者實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)保障權(quán)益提供了依據(jù)。當(dāng)然，勞動(dòng)合同法在側(cè)重保護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益的同時(shí)，勞動(dòng)合同法也根據(jù)實(shí)際需要，增加了維護(hù)用人單位合法權(quán)益的內(nèi)容。比如，為保護(hù)用人單位商業(yè)秘密和知識(shí)產(chǎn)權(quán)，促進(jìn)創(chuàng)新和公平競爭，新規(guī)定了競業(yè)限制制度。

二、為什么要簽訂勞動(dòng)合同？不簽勞動(dòng)合同的法律后果是什么? 我在講這個(gè)問題前，首先要給大家講一下什么是勞動(dòng)合同？根據(jù)我國《勞動(dòng)法》第16條的定義：“勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用人單位確立勞動(dòng)關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議?！崩斫膺@一概念，要弄清楚什么是勞動(dòng)者、用人單位和勞動(dòng)關(guān)系。

勞動(dòng)者，泛指達(dá)到一定法律規(guī)定年齡，具有勞動(dòng)能力，并實(shí)際參加社會(huì)勞動(dòng)，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的自然人。我國法定的勞動(dòng)年齡是男性16-60周歲，女性16-50周歲（女干部16-55周歲），文藝、體育單位招收未滿16周歲的未成年人，應(yīng)經(jīng)縣以上勞動(dòng)保障行政部門審批。

用人單位，又稱雇主，是指具有用人資格（即辦理企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照或法人許可證），使用勞動(dòng)力、組織生產(chǎn)勞動(dòng)且向勞動(dòng)者支付工

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資報(bào)酬，以贏利為目的或向社會(huì)提供公益服務(wù)的單位。用人單位包括企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位（企事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和其他社會(huì)力量以及公民利用非國有資產(chǎn)舉辦的，從事非營利性社會(huì)服務(wù)活動(dòng)的組織，如民辦學(xué)校、民辦醫(yī)院等）、國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體。

勞動(dòng)關(guān)系，是指用人單位招用勞動(dòng)者為其成員，勞動(dòng)者在用人單位的管理下提供有報(bào)酬的勞動(dòng)而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

根據(jù)我國《勞動(dòng)合同法》第10條的規(guī)定，建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立勞動(dòng)合同。這是一條強(qiáng)制性的規(guī)定，必須執(zhí)行，否則就是違法。若用人單位與勞動(dòng)者已建立勞動(dòng)關(guān)系但未簽訂勞動(dòng)合同，或者自用工之日起一個(gè)月內(nèi)仍未訂立書面勞動(dòng)合同，將要承擔(dān)以下法律后

1、用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍工資；

2、用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無固定期限勞動(dòng)合同；

3、用人單位違反我國《勞動(dòng)法》第14條規(guī)定不與勞動(dòng)者訂立無固定期限勞動(dòng)合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同之日起向勞動(dòng)者每月支付二倍工資。

三、如何簽訂勞動(dòng)合同？簽訂勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)注意哪些問題？ 用人單位自用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動(dòng)合同。已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書面勞動(dòng)合同。

簽訂勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者和用人單位應(yīng)當(dāng)注意哪些問題？

1、從勞動(dòng)者方面看：

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（1）在訂立勞動(dòng)合同前的締約過程中了解用人單位的主體資格，特別是相關(guān)制度、勞動(dòng)條件、工作地點(diǎn)、工作報(bào)酬等情況；（2）審閱勞動(dòng)合同的條款是否完備、內(nèi)容是否合法。

2、從用人單位看：

（1）在締約過程中了解勞動(dòng)者年齡、健康狀況、知識(shí)技能；（2）不得向勞動(dòng)者收取定金、保證金、抵押物和證件。另外，簽訂勞動(dòng)合同還應(yīng)當(dāng)弄清勞動(dòng)合同的形式及試用期的相關(guān)規(guī)定。

1、勞動(dòng)合同的期限。

勞動(dòng)合同期限是指勞動(dòng)合同的有效時(shí)間，是雙方當(dāng)事人所訂立的勞動(dòng)合同起始和終止的時(shí)間，也是勞動(dòng)關(guān)系具有法律效力的時(shí)間。勞動(dòng)合同期限有三種形式：

（1）有固定期限合同，亦稱有一定期限的勞動(dòng)合同。它是指勞動(dòng)者與用人單位在訂立勞動(dòng)合同中，對(duì)勞動(dòng)合同履行的起始和終止日期有具體明確的約定；

（2）無固定期限勞動(dòng)合同，亦稱沒有一定期限或不定期的勞動(dòng)合同。它是指勞動(dòng)者與用人單位訂立勞動(dòng)合同時(shí)不約定具體明確的終止日期的合同。勞動(dòng)者與用人單位簽訂無固定期限勞動(dòng)合同應(yīng)具備以下條件：

①只要雙方達(dá)成一致，無論是初次就業(yè)，還是由固定工轉(zhuǎn)制的，都可以簽訂無固定期限勞動(dòng)合同；

②勞動(dòng)者在同一用人單位連續(xù)工作滿10年以上，當(dāng)事人雙方同意續(xù)延勞動(dòng)合同的，如果勞動(dòng)者提出訂立無固定期限的勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同；

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③連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同后，續(xù)訂勞動(dòng)合同的，如果勞動(dòng)者提出訂立無固定期限勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同；

④用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為勞動(dòng)者與用人單位已訂立無固定期限的勞動(dòng)合同。（3）以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同，即用人單位與勞動(dòng)者約定以某項(xiàng)工作的完成為合同期限的勞動(dòng)合同。

2、什么是試用期？試用期長短如何掌握？如何確定試用期的工資標(biāo)準(zhǔn)？

試用期是指用人單位和勞動(dòng)者在建立勞動(dòng)關(guān)系后為了相互了解，選擇而約定的不超過六個(gè)月的考察期，勞動(dòng)合同中可以約定試用期，也可以不約定試用期。

根據(jù)我國《勞動(dòng)合同法》第19條之規(guī)定：①勞動(dòng)合同期限在3個(gè)月以上不滿1年的，試用期不超過1個(gè)月；②勞動(dòng)合同期限在一年以上不滿3年的，試用期不得超過2個(gè)月；③3年以上固定期限和無固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過6個(gè)月；④以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期。在這里我還要向大家說明一下：①同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定1次試用期；②試用期已含在勞動(dòng)合同的期限中，勞動(dòng)合同中僅約定試用期，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限；③用人單位在試用期解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者說明理由。

勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低工檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

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四、簽訂勞動(dòng)合同時(shí)，用人單位不能向勞動(dòng)者收取定金、保證金、抵押物和證件。

我國《勞動(dòng)合同法》第9條規(guī)定：“用人單位招用勞動(dòng)者，不得扣押勞動(dòng)者的居民身份證和其他證件，不得要求勞動(dòng)者提供擔(dān)?；蛘咭云渌x向勞動(dòng)者收取財(cái)物?！狈駝t，將由公安機(jī)關(guān)和勞動(dòng)行政部門責(zé)令用人單位限期返還給勞動(dòng)者本人，并依照法律規(guī)定給予處罰，給勞動(dòng)者造成損害的，還應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

五、勞動(dòng)合同的解除和終止。

勞動(dòng)合同解除是指勞動(dòng)合同訂立后，尚未全部履行。由于某種原因?qū)е聞趧?dòng)合同的一方或雙方當(dāng)事人提出消滅勞動(dòng)關(guān)系的法律行為。勞動(dòng)合同的解除分為法定解除和約定解除兩種。即勞動(dòng)合同可以由單方（即用人單位或勞動(dòng)者）依法解除，也可以由雙方協(xié)商解除，那么用人單位在什么情況下可以單方解除勞動(dòng)合同呢？

1、根據(jù)我國《勞動(dòng)合同法》第39條規(guī)定，勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除合同：

（1）在試用期間被證明不符合錄用條件的；（2）嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度的；

（3）嚴(yán)重失職、營私舞弊、對(duì)用人單位造成重大損害的；（4）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出后拒不改正的；（5）被依法追究刑事責(zé)任的。

2、根據(jù)我國《勞動(dòng)合同法》第40條規(guī)定，有下列情形之一的，用人單位可以提出解除勞動(dòng)合同，但必須提前30日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人，并支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后才可以解除勞動(dòng)合同。

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（1）勞動(dòng)者患病或者非因公負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期后，不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的；

（2）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；

（3）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動(dòng)合同無法履行，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動(dòng)合同達(dá)成協(xié)議的。

勞動(dòng)合同終止是指當(dāng)事人雙方按照勞動(dòng)合同規(guī)定的條款，實(shí)現(xiàn)和履行了相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)。勞動(dòng)合同期滿或者雙方約定的終止條件出現(xiàn)而使合同喪失效力，雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系已經(jīng)停止。

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第44條規(guī)定，有下列情形之一的，勞動(dòng)合同終止：

（1）勞動(dòng)合同期滿的；

（2）勞動(dòng)者開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的；

（3）勞動(dòng)者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的；（4）用人單位被依法宣告破產(chǎn)；

（5）用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的；

（6）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

3、用人單位終止和解除勞動(dòng)合同后如何支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？支付標(biāo)準(zhǔn)如何？

根據(jù)我國《勞動(dòng)合同法》第46條之規(guī)定，有下列情形之一的，用人單位終止和解勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。（1）勞動(dòng)者依照《勞動(dòng)合同法》第38條規(guī)定解除勞動(dòng)合同的；

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（2）用人單位依照第《勞動(dòng)合同法》36條規(guī)定向勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同并與勞動(dòng)者協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同的；

（3）用人單位依照《勞動(dòng)合同法》第40條規(guī)定解除勞動(dòng)合同的；（4）用人單位依照《勞動(dòng)合同法》第41條第1款規(guī)定解除勞動(dòng)合同的；

（5）除用人單位維持或者提高勞動(dòng)合同約定條件續(xù)訂勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者不同意續(xù)訂的情形外，依照《勞動(dòng)合同法》第44條第1款規(guī)定終止固定期限勞動(dòng)合同的；

（6）依照《勞動(dòng)合同法》第44條規(guī)定第4項(xiàng)、第5項(xiàng)規(guī)定終止勞動(dòng)合同的；

（7）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)霓k法是按勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付，六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算；不滿六個(gè)月的，向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

4、終止和解除勞動(dòng)合同應(yīng)怎樣履行手續(xù)？ 勞動(dòng)合同的解除或終止，一般應(yīng)履行以下手續(xù)：

（1）將解除或終止勞動(dòng)合同通知書送達(dá)對(duì)方當(dāng)事人。送達(dá)主要有三種方式，首先是直接交給對(duì)方當(dāng)事人，由其簽收；若有困難，可采取郵寄送達(dá)方式，須向郵局查詢簽收回單；郵寄不成，則可以采取公告送達(dá)，可在報(bào)刊上刊登公告，自刊登之日起30日，即視為送達(dá)?？傊?，一定要有送達(dá)的憑證。

（2）勞動(dòng)者按用人單位的要求辦理工作交接手續(xù)。如辦理《離職會(huì)簽單》，向用人單位指定的人員交接財(cái)物和工作，應(yīng)有書面交接單據(jù)。

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（3）承擔(dān)違法、違約責(zé)任。違法、違約的一方當(dāng)事人，應(yīng)依法或依約向?qū)Ψ街Ц顿r償金、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或違約金等。

（4）用人單位在15日內(nèi)按勞動(dòng)者的要求為其辦理檔案關(guān)系和社會(huì)保險(xiǎn)。

六、勞動(dòng)者在什么情況下可以解除勞動(dòng)合同。、根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第38條規(guī)定，有下列情形之一的，勞動(dòng)者可以通知用人單位解除勞動(dòng)合同：

（1）未按照勞動(dòng)合同約定提供勞動(dòng)保護(hù)或者勞動(dòng)條件的；（2）未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的；（3）未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)的；

（4）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動(dòng)者權(quán)益的。

（5）因勞動(dòng)合同無效或者部分無效：

①以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的；

②用人單位免除自己的法定責(zé)任，排除勞動(dòng)者權(quán)利的； ③違反法律行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的；

對(duì)勞動(dòng)合同的無效或者部分無效有爭議的，由勞動(dòng)爭議仲裁機(jī)構(gòu)或者人民法院確認(rèn)。

勞動(dòng)合同被確認(rèn)無效，勞動(dòng)者已付出勞動(dòng)的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報(bào)酬。勞動(dòng)報(bào)酬的數(shù)額，參照本單位相同或者相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬支付。

2、勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)提前30日以書面形式通知用人單位。但勞動(dòng)者在試用期內(nèi)只需提前3日通知用人單位，就可以解除

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勞動(dòng)合同。但有兩種情況勞動(dòng)者可以立即解除勞動(dòng)合同，不需要先告知用人單位：①用人單位以暴力，威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)者勞動(dòng)的；②用人單位違章指揮，強(qiáng)迫冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的。

3、勞動(dòng)者違反勞動(dòng)合同給用人單位造成損失的應(yīng)如何賠償？ 勞動(dòng)部關(guān)于《違反<勞動(dòng)法>有關(guān)勞動(dòng)合同規(guī)定的賠償辦法》第4條規(guī)定，勞動(dòng)者違反勞動(dòng)法的有關(guān)規(guī)定或勞動(dòng)合同的約定解除勞動(dòng)合同，對(duì)用人單位造成損失的，勞動(dòng)者應(yīng)賠償用人單位下列損失：（1）用人單位招收錄用其所支付的費(fèi)用；

（2）用人單位為其支付的培訓(xùn)費(fèi)用，雙方另有約定上的按約定處理；（3）對(duì)用人單位生產(chǎn)、經(jīng)營和工作造成的直接經(jīng)濟(jì)損失；（4）勞動(dòng)合同約定的其他賠償費(fèi)用。

勞動(dòng)者違反合同中約定的保密事項(xiàng)，對(duì)用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，按《反不正當(dāng)競爭法》第20條的規(guī)定支付用人單位賠償費(fèi)用。

七、勞動(dòng)合同制度實(shí)施的監(jiān)督檢查。

當(dāng)用人單位與勞動(dòng)者發(fā)生勞動(dòng)爭議時(shí)，勞動(dòng)者往往是通過申請仲裁，提起訴訟維護(hù)自已的合法權(quán)益。但這兩種方式時(shí)間長，維權(quán)成本高。為了盡快地解決雙方的勞動(dòng)爭議糾紛，勞動(dòng)者還可以采取向勞動(dòng)行政部門（勞動(dòng)監(jiān)察大隊(duì)）投訴的方式來解決。根據(jù)我國《勞動(dòng)合同法》第74條之規(guī)定，勞動(dòng)行政部門依法對(duì)用人單位與勞動(dòng)者訂立和解除勞動(dòng)合同的情況，支付勞動(dòng)合同約定的勞動(dòng)報(bào)酬和和執(zhí)行最低工資標(biāo)準(zhǔn)的情況，參加各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)和繳納社會(huì)保險(xiǎn)的情況進(jìn)行監(jiān)督檢查，責(zé)令限期整改。

最后，我講一下《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后應(yīng)注意的問題：

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1、《勞動(dòng)合同法》施行前并已依法訂立，且在施行之日存續(xù)的勞動(dòng)合同，繼續(xù)履行；

2、連續(xù)訂立固定期限勞動(dòng)合同的次數(shù)，自《勞動(dòng)合同法》施行后續(xù)訂固定期限勞動(dòng)合同時(shí)開始計(jì)算。

3、《勞動(dòng)合同法》施行前并已建立勞動(dòng)關(guān)系，尚未訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自《勞動(dòng)合同法》施行之日起一個(gè)月內(nèi)訂立。

4、《勞動(dòng)合同法》施行之日存續(xù)的勞動(dòng)合同，在該法施行后解除或者終止，應(yīng)當(dāng)按其46條規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，?jīng)濟(jì)補(bǔ)償年限自施行之日起計(jì)算。

5、《勞動(dòng)合同法》施行前按照當(dāng)時(shí)有關(guān)規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，按照?dāng)時(shí)有關(guān)規(guī)定施行。

由于時(shí)間的關(guān)系，今天我就只能給大家講這么多了。講的不好的地方還請大家多指正。

2014年12月 陸強(qiáng)聯(lián)系電話：***,***.QQ：545145265

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第四篇：勞動(dòng)合同法講課稿

勞動(dòng)合同法講課稿 主講:鄧維蓮

大家好，根據(jù)社區(qū)領(lǐng)導(dǎo)的安排，這節(jié)課由我與大家一起共同學(xué)習(xí)《勞動(dòng)合同法》。

為了完善勞動(dòng)合同制度，明確勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系，全國人大常委會(huì)于2007年6月29日制訂《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》，該法已于2008年1月1日起施行。新勞動(dòng)合同法共分8章98條，包括：總則、勞動(dòng)合同的訂立、勞動(dòng)合同的履行和變更、勞動(dòng)合同的解除和終止、特別規(guī)定、監(jiān)督檢查、法律責(zé)任和附則。

下面我想從以下幾個(gè)方面與大家共同探討一下《勞動(dòng)合同法》的有關(guān)問題：

一、勞動(dòng)合同的訂立

首先要明確的兩個(gè)概念

1、勞動(dòng)關(guān)系的定義

勞動(dòng)關(guān)系定義：勞動(dòng)關(guān)系是指勞動(dòng)者與用人單位之間在勞動(dòng)過程中依法形成的勞動(dòng)權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

2、勞動(dòng)關(guān)系與勞動(dòng)合同的關(guān)系 《勞動(dòng)法》：規(guī)定

勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用人單位確立勞動(dòng)關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。建立勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動(dòng)合同。

勞動(dòng)關(guān)系的建立以訂立勞動(dòng)合同為標(biāo)志?！秳趧?dòng)合同法》：規(guī)定

用人單位自用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系。建立勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動(dòng)合同。

勞動(dòng)關(guān)系的建立以用工為標(biāo)志。

（一）勞動(dòng)合同訂立的主要內(nèi)容

1、訂立主體（勞動(dòng)者）

2、訂立時(shí)間

3、訂立條款

4、無效勞動(dòng)合同的相關(guān)條款

1、訂立主體（勞動(dòng)者）

（1）應(yīng)與訂立人：為用人單位工作，從用人單位獲得勞動(dòng)報(bào)酬，接受用人單位管理的勞動(dòng)者。包括：試用期員工；臨時(shí)工；季節(jié)工；農(nóng)民工；外地工；本單位外派員工；本單位下（待）崗人員；主要在本單位工作，按期從本單位領(lǐng)取勞動(dòng)報(bào)酬的自然人股東。等等。

（2）不應(yīng)與訂立人：包括未成年人；已退休或離休人員；在本單位實(shí)習(xí)的在校學(xué)生；尚未與原單位解除勞動(dòng)關(guān)系的人員；外單位借調(diào)人員、股東單位派到本單位工作人員；僅依據(jù)雙方約定完成一定工作，完成后領(lǐng)取報(bào)酬，不受用人單位規(guī)章制度約束的人員，如顧問、勞務(wù)人員等（兼職）。

（勞動(dòng)合同訂立的附隨義務(wù)）：

《勞動(dòng)合同法》第八條規(guī)定：用人單位招用勞動(dòng)者時(shí)，應(yīng)當(dāng)如實(shí)告知?jiǎng)趧?dòng)者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點(diǎn)、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動(dòng)報(bào)酬，以及勞動(dòng)者要求了解的其他情況；用人單位有權(quán)了解勞動(dòng)者與勞動(dòng)合同直接相關(guān)的基本情況，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)如實(shí)說明。

《勞動(dòng)合同法》第九條規(guī)定：用人單位招用勞動(dòng)者，不得扣押勞動(dòng)者的居民身份證和其他證件，不得要求勞動(dòng)者提供擔(dān)保或者以其他名義向勞動(dòng)者收取財(cái)物。

2、訂立時(shí)間

《勞動(dòng)合同法》第七條規(guī)定：用人單位自用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系。用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊備查。

《勞動(dòng)合同法》第十條規(guī)定：建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動(dòng)合同，已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書面勞動(dòng)合同（如職工不簽，可清退，終止勞動(dòng)關(guān)系）。用人單位與勞動(dòng)者在用工前訂立勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)關(guān)系自用工之日起建立。

屆時(shí)不簽訂的后果：

《勞動(dòng)合同法》第十一條規(guī)定：用人單位未在用工的同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同，與勞動(dòng)者約定的勞動(dòng)報(bào)酬不明確的，新招用的勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬按照集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定的，實(shí)行同工同酬。

《勞動(dòng)合同法》第十四條最后一款規(guī)定：用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無固定期限勞動(dòng)合同。

《勞動(dòng)合同法》第八十二條規(guī)定：用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。

3、訂立條款

訂立條款分為必備條款和約定條款：

《勞動(dòng)合同法》 第十七條規(guī)定：勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款：

（一）用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人；

（二）勞動(dòng)者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號(hào)碼；

（三）勞動(dòng)合同期限；

（四）工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)；

（五）工作時(shí)間和休息休假；

（六）勞動(dòng)報(bào)酬；

（七）社會(huì)保險(xiǎn)；（新增內(nèi)容，可不可以將社保放入工資？）

（八）勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)條件和職業(yè)危害防護(hù)；

（九）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動(dòng)合同的其他事項(xiàng)。

勞動(dòng)合同除前款規(guī)定的必備條款外，用人單位與勞動(dòng)者可以約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補(bǔ)充保險(xiǎn)和福利待遇等其他事項(xiàng)。

關(guān)于新舊法規(guī)勞動(dòng)合同條款的變化：

勞動(dòng)合同是要式合同，根據(jù)法律規(guī)定必須具備的條款應(yīng)當(dāng)具備，否則合同不成立。

對(duì)比《勞動(dòng)法》，新《勞動(dòng)合同法》必備條款的變化是很大的，主要是增加了五方面內(nèi)容分別是：

（一）增加了用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人，勞動(dòng)者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號(hào)碼等內(nèi)容。（原因：這些內(nèi)容是勞動(dòng)關(guān)系雙方主體的基本情況，應(yīng)當(dāng)在勞動(dòng)合同中明確）

（二）增加了工作地點(diǎn)內(nèi)容。（原因：勞動(dòng)者的工作地點(diǎn)可能與用人單位住所不一致，有必要在訂立勞動(dòng)合同時(shí)予以明確）

（三）加了工作時(shí)間和休息休假內(nèi)容。（原因：在法定標(biāo)準(zhǔn)基礎(chǔ)上，進(jìn)一

步明確勞動(dòng)者具體的工作時(shí)間和休息休假安排）

（四）增加了社會(huì)保險(xiǎn)內(nèi)容。（原因：強(qiáng)化用人單位和勞動(dòng)者的社會(huì)保險(xiǎn)權(quán)利義務(wù)意識(shí)。）

（五）增加了職業(yè)危害防護(hù)的內(nèi)容。（原因：《職業(yè)病防治法》規(guī)定：用人單位與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)將工作過程中可能產(chǎn)生的職業(yè)病危害及其后果、職業(yè)病防護(hù)措施和待遇等如實(shí)告知?jiǎng)趧?dòng)者，并在勞動(dòng)合同中寫明，不得隱瞞或者欺騙）

同時(shí)，也取消了三項(xiàng)必備條款內(nèi)容，分別是：

（一）勞動(dòng)紀(jì)律條款內(nèi)容。（原因：勞動(dòng)紀(jì)律屬于用人單位規(guī)章制度，《勞動(dòng)合同法》第四條已經(jīng)對(duì)用人單位制定、修改勞動(dòng)紀(jì)律等規(guī)章制度的程序作出了規(guī)定，沒有必要在勞動(dòng)合同中由用人單位與勞動(dòng)者個(gè)別約定）

（二）勞動(dòng)合同終止的條件。（原因：為了防止用人單位規(guī)避勞動(dòng)合同期限約束，隨意終止勞動(dòng)合同，明確勞動(dòng)合同終止是法定行為，只有符合法定情形的，勞動(dòng)合同才能中止）

（三）違反勞動(dòng)合同的責(zé)任。（原因：為了防止用人單位濫用違約責(zé)任條款，《勞動(dòng)合同法》規(guī)定只有在依法約定的培訓(xùn)服務(wù)期以及競業(yè)限制條款中，用人單位才能與勞動(dòng)者約定違約金）

訂立條款的內(nèi)容闡述： A、勞動(dòng)合同期限條款：

《勞動(dòng)合同法》第十二條規(guī)定：勞動(dòng)合同分為固定期限勞動(dòng)合同、無固定期限勞動(dòng)合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同。

第十三條規(guī)定 固定期限勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定合同終止時(shí)間的勞動(dòng)合同。

用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以訂立固定期限勞動(dòng)合同。

第十四條規(guī)定 無固定期限勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定無確定終止時(shí)間的勞動(dòng)合同。

用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動(dòng)合同。有下列情形之一，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同：

（一）勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；（從提供勞動(dòng)之日算起）

（二）用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；

（三）連續(xù)訂立二次（新法實(shí)施后簽訂的第一次視為第一次）固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的。

（四）用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無固定期限勞動(dòng)合同。

第十五條規(guī)定：以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同，是指 用人單位與勞動(dòng)者約定以某項(xiàng)工作的完成為合同期限的勞動(dòng)合同。（長期或無固定期限的勞動(dòng)合同是構(gòu)建和諧勞動(dòng)關(guān)系的重要基礎(chǔ)。《勞動(dòng)合同法》增加了簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的情形，對(duì)于構(gòu)建和諧勞動(dòng)關(guān)系具有十分重要的意義。從用人單位長遠(yuǎn)發(fā)展來看，無固定期限勞動(dòng)合同如果運(yùn)用得

當(dāng)，也能給用人單位帶來吸引人才、留住人才、激勵(lì)員工、提升團(tuán)隊(duì)凝聚力等效果，因此總體上評(píng)估，無固定期限勞動(dòng)合同對(duì)用人單位的利益大于風(fēng)險(xiǎn)。）

B、工作時(shí)間條款

勞動(dòng)合同文本中工時(shí)制條款可填寫“定時(shí)”工作制、“不定時(shí)”工作制和“綜合計(jì)算工時(shí)”工作制

實(shí)際用工中，應(yīng)當(dāng)按照合同約定的工時(shí)制安排乙方的工作時(shí)間

約定“不定時(shí)工作制”和“綜合計(jì)算工時(shí)工作制”的員工所在單位，應(yīng)當(dāng)在勞動(dòng)和社會(huì)保障局申報(bào)相應(yīng)工時(shí)制的審批，否則合同約定無效。

1、定時(shí)工作制：

——每天工作不超過8小時(shí)，每周工作不超過40小時(shí)，每周至少休息1天。加班每天不超過1小時(shí)；特殊原因每日不得超過3小時(shí)，但每月不得超過36小時(shí)。

定時(shí)工作制的加班費(fèi)計(jì)算：

平時(shí)延長工作 應(yīng)支付150%的加班費(fèi)

休息日加班 應(yīng)當(dāng)安排補(bǔ)休 不能安排補(bǔ)休的，支付200%的加班費(fèi) 法定節(jié)假日加班 應(yīng)支付300%的加班費(fèi)

月工作天數(shù)=（365-104-11）/12=20.83天。全年工作2000小時(shí)

2、綜合計(jì)算工時(shí)工作制

綜合計(jì)算工時(shí)工作制是無法執(zhí)行定時(shí)工作制的，可以申請綜合計(jì)算工時(shí)制。即：以周、月、季、年等為周期綜合計(jì)算工作時(shí)間，但平均日工作時(shí)間和平均周工作時(shí)間應(yīng)當(dāng)與法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間基本相同，即平均每日不超過8小時(shí)，平均每周不超過40小時(shí)。

實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)制應(yīng)當(dāng)：

——到勞動(dòng)和社會(huì)保障部門報(bào)批 ——在勞動(dòng)合同中約定

——在規(guī)章制度中規(guī)定具體實(shí)施辦法并告知?jiǎng)趧?dòng)者

3、不定時(shí)工作制

..不能實(shí)行定時(shí)工作制和綜合計(jì)算工時(shí)工作制的，可以到勞動(dòng)和社會(huì)保障局申請執(zhí)行不定時(shí)工作制

..實(shí)行不定時(shí)工作制崗位的員工沒有加班費(fèi)..實(shí)行不定時(shí)工作制應(yīng)當(dāng)： ——到勞動(dòng)和社會(huì)保障局報(bào)批 ——應(yīng)當(dāng)在勞動(dòng)合同中約定

——應(yīng)當(dāng)在規(guī)章制度中有具體實(shí)施辦法和工資計(jì)發(fā)辦法 C、試用期條款

新《勞動(dòng)合同法》第十九條規(guī)定：勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過一個(gè)月；勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個(gè)月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過六個(gè)月。

同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。

以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期。

試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。

第二十條規(guī)定：勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

第二十一條規(guī)定：在試用期中，除勞動(dòng)者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形外，用人單位不得解除勞動(dòng)合同。用人單位在試用期解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者說明理由。

D、培訓(xùn)條款：

《勞動(dòng)合同法》第二十二條規(guī)定：用人單位為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對(duì)其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動(dòng)者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。

勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。用人單位要求勞動(dòng)者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。

用人單位與勞動(dòng)者約定服務(wù)期的，不影響按照正常的工資調(diào)整機(jī)制提高勞動(dòng)者在服務(wù)期期間的勞動(dòng)報(bào)酬。

培訓(xùn)條款應(yīng)遵循：

..應(yīng)是專項(xiàng)技術(shù)培訓(xùn)，而非一般業(yè)務(wù)培訓(xùn)；..應(yīng)約定培訓(xùn)結(jié)束后的服務(wù)期限；..應(yīng)約定違約金；

..注意：要求賠償培訓(xùn)費(fèi)的前提是試用期滿。E、商業(yè)秘密條款：

《勞動(dòng)合同法》 第二十三條規(guī)定：用人單位與勞動(dòng)者可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。

對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。

第二十四條規(guī)定：競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動(dòng)者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。

解除或者終止勞動(dòng)合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競業(yè)限制期限，不得超過二年。

《勞動(dòng)合同法》第二十五條規(guī)定：除本法第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金。

也就是說除培訓(xùn)條款和保密條款可以約定違約金外，用人單位不得與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金。

不能約定違約金，但不等于勞動(dòng)者就可以隨意解除勞動(dòng)合同，《勞動(dòng)合同法》第九十條規(guī)定，勞動(dòng)者違反本法規(guī)定解除勞動(dòng)合同，或者違反勞動(dòng)合同中約定的保密義務(wù)或者競業(yè)限制，給用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

4、無效勞動(dòng)合同（勞動(dòng)合同效力）的相關(guān)條款：

《勞動(dòng)合同法》第二十六條規(guī)定：下列勞動(dòng)合同無效或者部分無效：

（一）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的；

（二）用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動(dòng)者權(quán)利的；

（三）違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的。

對(duì)勞動(dòng)合同的無效或者部分無效有爭議的，由勞動(dòng)爭議仲裁機(jī)構(gòu)或者人民法院確認(rèn)。

第二十七條規(guī)定：勞動(dòng)合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。

第二十八條規(guī)定：勞動(dòng)合同被確認(rèn)無效，勞動(dòng)者已付出勞動(dòng)的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報(bào)酬。勞動(dòng)報(bào)酬的數(shù)額，參照本單位相同或者相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定。

二、勞動(dòng)合同的履行與變更

勞動(dòng)合同的履行包括：全面履行、合法履行、繼續(xù)履行

1、勞動(dòng)合同的履行應(yīng)得是全面履行

《勞動(dòng)合同法》第二十九條規(guī)定：用人單位與勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)合同的約定，全面履行各自的義務(wù)。

而對(duì)用人單位不依法履行合同的個(gè)別行為，《勞動(dòng)合同法》第三十二條規(guī)定：勞動(dòng)者拒絕用人單位管理人員違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)的，不視為違反勞動(dòng)合同。

勞動(dòng)者對(duì)危害生命安全和身體健康的勞動(dòng)條件，有權(quán)對(duì)用人單位提出批評(píng)、檢舉和控告。

2、工資支付

工資支付屬于合法履行

一是明確了合同約定不明時(shí)勞動(dòng)報(bào)酬的確定方式。新《勞動(dòng)合同法》第十一條規(guī)定，用人單位未在用工的同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同，與勞動(dòng)者約定的勞動(dòng)報(bào)酬不明確的，新招用的勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬應(yīng)當(dāng)按照集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行；沒有集體合同或者集體合同未作規(guī)定的，用人單位應(yīng)當(dāng)對(duì)勞動(dòng)者實(shí)行同工同酬。

二是提出了工資拖欠的新的解決方式。《勞動(dòng)合同法》第三十條規(guī)定：用人單位拖欠或者未足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的，勞動(dòng)者可以依法向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾堉Ц读睿嗣穹ㄔ簯?yīng)當(dāng)依法發(fā)出支付令。

三是明確提出了向勞動(dòng)者支付加班的加班費(fèi)。《勞動(dòng)合同法》第三十一條規(guī)定：用人單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行勞動(dòng)定額標(biāo)準(zhǔn)，不得強(qiáng)迫或者變相強(qiáng)迫勞動(dòng)者加班。用人單位安排加班的，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向勞動(dòng)者支付加班費(fèi)。

3、勞動(dòng)合同的變更 勞動(dòng)合同的變更屬繼續(xù)履行（1）勞動(dòng)合同主體變更

《勞動(dòng)合同法》第三十三條規(guī)定：用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人等事項(xiàng)，不影響勞動(dòng)合同的履行。

《勞動(dòng)合同法》第三十四條規(guī)定：用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，勞動(dòng)合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。

如果不是合并或分立，而是將本單位的員工從一個(gè)單位調(diào)到另一個(gè)單位，即使這兩個(gè)單位有著共同的股東單位，只要是兩個(gè)獨(dú)立的法人單位，就應(yīng)該由原單位解除或終止合同，再由新的單位與員工簽訂新的勞動(dòng)合同。這種情況不是變更合同，而是解除舊的合同，簽訂新的合同。）

（2）勞動(dòng)合同內(nèi)容變更

《勞動(dòng)合同法》第三十五條規(guī)定：用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以變更勞動(dòng)合同約定的內(nèi)容。變更勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

變更后的勞動(dòng)合同文本由用人單位和勞動(dòng)者各執(zhí)一份。

三、勞動(dòng)合同的解除和終止、勞動(dòng)合同的終止和解除的概念

勞動(dòng)合同終止是指勞動(dòng)合同到期或無法繼續(xù)履行，雙方結(jié)束勞動(dòng)關(guān)系； 勞動(dòng)合同解除是指勞動(dòng)合同尚未到期，雙方結(jié)束勞動(dòng)關(guān)系。

2、勞動(dòng)合同終止條件

《勞動(dòng)合同法》第四十四條規(guī)定：有下列情形之一的，勞動(dòng)合同終止：

（一）勞動(dòng)合同期滿的；

（二）勞動(dòng)者開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的；

（三）勞動(dòng)者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的；

（四）用人單位被依法宣告破產(chǎn)的；

（五）用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的；

（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。（如違法招用童工）

3、勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同（二條無償，一條有償）：

《勞動(dòng)合同法》第三十六條規(guī)定：用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以解除勞動(dòng)合同。（由勞動(dòng)者提出并與用人單位協(xié)商一致不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償）

第三十七條規(guī)定：勞動(dòng)者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。勞動(dòng)者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。這條不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

第三十八條規(guī)定：用人單位有下列情形之一的，勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同：（勞動(dòng)者隨時(shí)解除勞動(dòng)合同并給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償）

（一）未按照勞動(dòng)合同約定提供勞動(dòng)保護(hù)或者勞動(dòng)條件的；

（二）未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的；

（三）未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的；

（四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動(dòng)者權(quán)益的；

（五）因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無效的；

（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同的其他情形。

用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)者勞動(dòng)的，或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的，勞動(dòng)者可以立即解除勞動(dòng)合同，不需事先告知用人單位。

4、用人單位單方面提出無償解除勞動(dòng)合同

《勞動(dòng)合同法》第三十九條規(guī)定：勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：

（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；

（二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；

（三）嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

（四）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；

（五）因本法第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無效的；

（六）被依法追究刑事責(zé)任的。開除、除名的操作要點(diǎn)

..開除是指有嚴(yán)重違紀(jì)行為，經(jīng)批評(píng)教育不改，由廠長提出，職工代表大會(huì)或職工大會(huì)討論決定，并報(bào)告企業(yè)主管部門和企業(yè)所在地的勞動(dòng)或者人事部門備案。

..除名是指職工無正當(dāng)理由經(jīng)常曠工，經(jīng)批評(píng)教育無效，連續(xù)曠工時(shí)間超過十五天，或者一年以內(nèi)累計(jì)曠工時(shí)間超過三十天的，企業(yè)有權(quán)予以除名。

5、用人單位有償解除勞動(dòng)合同

《勞動(dòng)合同法》第四十條規(guī)定：有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：

（一）勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；

（二）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；

（三）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。

（要點(diǎn)：提前30天通知 需要給補(bǔ)償金 不必對(duì)方同意

6、用人單位不得解除合同情形

第四十二條規(guī)定：勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同：

（一）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動(dòng)者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；

（二）在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的；

（三）患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；

（四）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；

（五）在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；

（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。（如：基層工會(huì)專職主席、副主席或者委員自任職之日起，其勞動(dòng)合同期限自動(dòng)延長，延長期限相當(dāng)于其任職期間《工會(huì)法》規(guī)定）

7、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金規(guī)定和計(jì)發(fā)

第四十七條規(guī)定：經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿一年按一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付。六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算；不滿六個(gè)月的，向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

勞動(dòng)者月工資高于用人單位所地人民政府公布的本地區(qū)上職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。

由于水平有限，講得不對(duì)的地方請大家批評(píng)。謝謝大家！

第五篇：合同法講課稿續(xù)161-170條(精)

合同法講課稿續(xù)161-170條

第一百六十一條

買受人應(yīng)當(dāng)按照約定的時(shí)間支付價(jià)款。對(duì)支付時(shí)間沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，買受人應(yīng)當(dāng)在收到標(biāo)的物或者提取標(biāo)的物單證的同時(shí)支付。

【釋義】本條是關(guān)于買受人支付價(jià)款時(shí)間的規(guī)定。

本條也借鑒了國際貨物銷售合同公約的有關(guān)規(guī)定。該公約第58條規(guī)定，1．如果買方?jīng)]有義務(wù)在任何其他特定時(shí)間支付價(jià)款，他必須于賣方按照合同和本公約規(guī)定將貨物或控制貨物處置權(quán)的單據(jù)交給買方處置時(shí)支付價(jià)款。賣方可以支付價(jià)款作為移交貨物或單據(jù)的條件。2．如果合同涉及到貨物的運(yùn)輸，賣方可以在支付價(jià)款后方可把貨物或控制貨物處置權(quán)的單據(jù)移交給買方作為發(fā)運(yùn)貨物的條件。3．買方在未有機(jī)會(huì)檢驗(yàn)貨物前，無義務(wù)支付價(jià)款，除非這種機(jī)會(huì)與雙方當(dāng)事人議定的交貨或支付程序相抵觸。當(dāng)事人對(duì)付款時(shí)間沒有約定，買受人應(yīng)當(dāng)在收取標(biāo)的物同時(shí)付款，這也同我國民間“一手交錢，一手交貨”的習(xí)慣相符合。此外，日本民法典第373條也有相似的規(guī)定，就買賣標(biāo)的物的交付定有期限時(shí)，推定為就價(jià)金交付亦定有同一期限。

第一百六十二條

出賣人多交標(biāo)的物的，買受人可以接收或者拒絕接收多交的部分。買受人接收多交部分的，按照合同的價(jià)格支付價(jià)款；買受人拒絕接收多交部分的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知出賣人。

【釋義】本條是關(guān)于出賣人多交標(biāo)的物如何處理的規(guī)定。

出賣人多交標(biāo)的物，在實(shí)際生活中并不鮮見。出賣人往往是出于讓買受人多買的目的。依照本條規(guī)定，在這種情況下，買受人可以接收多交的部分，對(duì)于這部分多交的標(biāo)的物，應(yīng)當(dāng)按照雙方訂立合同時(shí)約定的標(biāo)的物價(jià)格計(jì)算價(jià)款，而不是按照交付時(shí)的價(jià)格。買受人也有權(quán)拒絕接收多交的部分。

本條規(guī)定借鑒了國際貨物銷售公約第52條的規(guī)定，即如果賣方交付的貨物數(shù)量大于合同規(guī)定的數(shù)量，買方可以收取也可以拒絕收取多交部分的貨物。如果買方收取多交部分貨物的全部或一部分，他必須按合同價(jià)格付款。另外，我國工礦產(chǎn)品購銷合同條例關(guān)于出賣人多交標(biāo)的物的情況的規(guī)定也是很好的。該條例第十條規(guī)定，供方交付的產(chǎn)品多于合同規(guī)定的數(shù)量，需方不同意接收的，在托收承付期內(nèi)，可以拒付多交部分的貨款和運(yùn)雜費(fèi)。購銷雙方在同一地點(diǎn)（同城）的，需方可以拒收多交的部分；購銷雙方不在同一地點(diǎn)（異地）的，需方應(yīng)把產(chǎn)品接收下來，并負(fù)責(zé)保管，將詳細(xì)情況和處理意見在貨到后十天內(nèi)（另有規(guī)定或當(dāng)事人另行商定期限者除外）通知供方處理。

第一百六十三條

標(biāo)的物在交付前產(chǎn)生的孳息，歸出賣人所有，交付之后產(chǎn)生的孳息，歸買受人所有。

【釋義】本條是關(guān)于買賣合同標(biāo)的物孳息的規(guī)定。

孳息是“原物”的對(duì)稱。指由物或者權(quán)利而產(chǎn)生的收益。分為“天然孳息”和“法定孳息”。天然孳息指物依自然規(guī)律產(chǎn)生的收益。如土地生長的稻麥、樹木的果實(shí)、牲畜的幼畜、擠出的牛乳、剪下的羊毛等。法定孳息指依民事法律關(guān)系產(chǎn)生的收益。如有利息的借貸或租賃，出借人有權(quán)收取利息，出租人有權(quán)收取租金等。買賣合同中標(biāo)的物涉及的孳息，一般為天然孳息。但如果買賣的不是一般的貨物，則屆也有可能涉及到法定孳息，如買賣正被出租的房屋即是。

孳息之產(chǎn)生與原物占有人的照料大有關(guān)系，故很多國家有關(guān)買賣合同法律都規(guī)定孳息收益人的確定與標(biāo)的物的交付相聯(lián)系。如大陸法系的日本民法典第575條規(guī)定：“未交付的買賣標(biāo)的物產(chǎn)生率息時(shí)，孳息屬于出賣人。”德國民法典第446條規(guī)定：“自交付買賣標(biāo)的物時(shí)起，物的收益歸屬于買受人?！北緱l亦采用此原則而規(guī)定。

第一百六十四條

因標(biāo)的物的主物不符合約定而解除合同的，解除合同的效力及于從物。因標(biāo)的物的從物不符合約定被解除的，解除的效力不及于主物。

【釋義】本條是關(guān)于因標(biāo)的物主物不符合約定而解除合同的規(guī)定。

主物是“從物”的對(duì)稱。指獨(dú)立存在，與同屬于一人的它物合并使用而起主要經(jīng)濟(jì)效用的物。如自劃游船對(duì)于船槳、保險(xiǎn)箱對(duì)于鑰匙都為主物。反之從物就是“主物”的對(duì)稱。指獨(dú)立存在，與同屬于一人的他物合并使用而起輔助經(jīng)濟(jì)效用的物。一般地，從物的歸屬依主物的歸屬而定。本條的規(guī)定借鑒的是德國民法典和我國臺(tái)灣民法典的有關(guān)規(guī)定，即“因主物有瑕疵而解除契約者，其效力及于從物。從物有瑕疵者，買受人僅得就從物之部分為解除?！逼淅碛珊芎唵?，即從物附隨于主物。

第一百六十五條

標(biāo)的物為數(shù)物，其中一物不符合約定的，買受人可以就該物解除，但該物與他物分離使標(biāo)的物的價(jià)值顯受損害的，當(dāng)事人可以就數(shù)物解除合同。

【釋義】本條是關(guān)于標(biāo)的物為數(shù)物中的一物時(shí)，不符合約定而解除合同的規(guī)定。

如果買受人發(fā)現(xiàn)標(biāo)的部分質(zhì)量不符合約定，可以就部分解除合同，而只買受符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的部分，買受人只能請求減少相當(dāng)?shù)膬r(jià)款，而不能解除全部合同。如果質(zhì)量不符合約定的物不宜與他物分離，否則將明顯受到損害，那么，合同當(dāng)事人的任何一方，包括買受人和出賣人，都可以要求解除全部合同。

第一百六十六條

出賣人分批交付標(biāo)的物的，出賣人對(duì)其中一批標(biāo)的物不交付或者交付不符合約定，致使該批標(biāo)的物不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買受人可以就該批標(biāo)的物解除。

出賣人不交付其中一批標(biāo)的物或者交付不符合約定，致使今后其他各批標(biāo)的物的交付不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買受人可以就該批以及今后其他各批標(biāo)的物解除。

買受人如果就其中一批標(biāo)的物解除，該批標(biāo)的物與其他各批標(biāo)的物相互依存的，可以就已經(jīng)交付和未交付的各批標(biāo)的物解除。

【釋義】本條是對(duì)分批交付標(biāo)的物的情況下解除合同的規(guī)定。

本條借鑒了聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的有關(guān)規(guī)定。對(duì)于分批交付標(biāo)的物的情況，如果出現(xiàn)出賣人不履行的情況，買受人要解除合同，應(yīng)當(dāng)受本條規(guī)定調(diào)整。它表現(xiàn)為三個(gè)層次。

第一，一般情況下，出賣人不履行某一批標(biāo)的物的交付，買受人可以針對(duì)該批標(biāo)的物不履行的情況要求出賣人承擔(dān)違約責(zé)任。如果出賣人對(duì)該批的不履行構(gòu)成了根本違約，即本條所規(guī)定的“出賣人對(duì)其中一批標(biāo)的物不交付或者交付不符合約定，致使該批標(biāo)的物不能實(shí)現(xiàn)合同目的”，買受人可以就該批標(biāo)的物主張對(duì)整個(gè)合同的部分解除。

第二，出賣人對(duì)某批標(biāo)的物的根本違約，如果將導(dǎo)致對(duì)該批之后各批的根本違約，買受人就有權(quán)解除合同中該批以及其后的這部分。法律并未說明屬于這類情形的具體情況，因?yàn)楹贤瑢?shí)踐是復(fù)雜的，法律只能作出一個(gè)原則性的規(guī)定。但是，某批的根本違約將致使今后各批的根本違約的情況必須是十分明顯的，才能適用這一規(guī)定。

第三，某批標(biāo)的物與整個(gè)合同的其他各批標(biāo)的物可能是相互依存的，或者說是不可分的，否則整個(gè)合同的履行將不可能或者沒有意義。在這種情況下，買受人如果依法可以對(duì)該批標(biāo)的物解除，那么他就可以直接解除整個(gè)合同。

第一百六十七條

分期付款的買受人未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部價(jià)款的五分之一的，出賣人可以要求買受人支付全部價(jià)款或者解除合同。

出賣人解除合同的，可以向買受人要求支付該標(biāo)的物的使用費(fèi)。

【釋義】本條是對(duì)分期付款買賣的規(guī)定。

分期付款買賣，是指買受人將應(yīng)付的總價(jià)款，在一定期間內(nèi)分次向出賣人支付的買賣合同。分期付款買賣也是一種特殊買賣，其根本特征在于買受人在接受標(biāo)的物后不是一次性支付價(jià)款，而是將價(jià)款分成若干份，分不同日期支付。分期付款買賣在某種意義上也屬于一種賒購，但買受人在接受標(biāo)的物之后，不是在一定期限內(nèi)一次性地支付價(jià)款，而是在一定期限內(nèi)分批次地支付。分期付款買賣中，當(dāng)事人雙方可以自由約定付款的期限和次數(shù)，也可以約定買受人在接受標(biāo)的物前先支付或者先分期支付若干價(jià)款，但在出賣人交付標(biāo)的物后買受人至少應(yīng)當(dāng)再分兩次向出賣人支付價(jià)款，否則就不屬于分期付款的買賣。分期付款買賣可于買賣標(biāo)的物價(jià)金較高，買受人籌款一次支付有困難時(shí)適用。由于價(jià)金是陸續(xù)支付，會(huì)使買受人在心理上、履行上不感有過重的負(fù)擔(dān)，因此分期付款買賣能促進(jìn)昂貴品的消費(fèi)，如購買商品房、汽車多采用分期付款方式。

一、法律對(duì)分期付款出賣人避免風(fēng)險(xiǎn)的特別約定的限制

分期付款買賣使買受人未支付全部價(jià)金即取得買賣標(biāo)的物，出賣人未得到全部價(jià)金即需移轉(zhuǎn)買賣標(biāo)的物，出賣人存在不能取得全部價(jià)金的風(fēng)險(xiǎn)。因此，在分期付款買賣合同中出賣人為躲避風(fēng)險(xiǎn)，往往提出一些有利于自己的合同條款。一般來說這也是合理的，也是合同自愿原則的體現(xiàn)。然而，分期付款的買受人往往是弱者，其利益容易受到損害。因此，法律為了防止出賣人提出的這些條款過于苛刻，就應(yīng)當(dāng)規(guī)定出一定的限制，以保證當(dāng)事人雙方利益的平衡。

出賣人在分期付款買賣中采取的躲避風(fēng)險(xiǎn)的各種措施中，最重要的就是解除合同或者請求支付全部價(jià)款的特約。

設(shè)定期限利益喪失約款，為保證及時(shí)收取價(jià)款，出賣人可以在合同中提出這樣的條款，即買受人不按期支付價(jià)金，出賣人有權(quán)請求買受人一并支付未到期的價(jià)金。這種條款可以稱為期限利益喪失條款。由于分期付款買賣中的期限利益屬于買受人，為防止因特別約定致使買受人一有遲延付款的行為即喪失期限利益的不公平現(xiàn)象，一些國家或者地區(qū)的法律往往對(duì)因買受人遲延付款而喪失期限利益的特別約定加以限制，買受人如不按期付款達(dá)到一定程度的違約時(shí)，出賣人才能請求其加速支付未到期價(jià)金。例如，我國臺(tái)灣地區(qū)“民法典”第389條規(guī)定，分期付款之買賣，如約定買受人有遲延時(shí)，出賣人得即請求支付全部價(jià)金者，除買受人有連續(xù)兩期給付之遲延，而其遲付之價(jià)額，已達(dá)全部價(jià)金五分之一外，出賣人仍不得請求支付全部價(jià)金。本條借鑒這些有益的制度，規(guī)定分期付款的出賣人只有在買受人未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部價(jià)款的五分之一的，才可以請求買受人支付到期以及未到期的全部價(jià)款或者解除合同。

法律對(duì)出賣人請求支付全部價(jià)款的特別約定的上述限制，屬于法律強(qiáng)制性規(guī)定。當(dāng)事人在合同中不得限制、排除或者違反這些限制，否則是無效的。但需指出的是，并非只要當(dāng)事人的約定與上述規(guī)定不一致就導(dǎo)致無效。法律作出這樣的規(guī)定，目的是為了保護(hù)買受人的利益，如果當(dāng)事人在合同中的約定對(duì)保護(hù)買受人的利益更加有利，則是不違反法律規(guī)定的。例如，當(dāng)事人的特別約定是，出賣人只有在買受人連續(xù)三次未支付價(jià)款，并且未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部價(jià)款的四分之一的，才可以請求買受人支付到期以及未到期的全部價(jià)款或者解除合同，那么，這樣的約定就是有效的。

除了上面講的設(shè)立期限利益喪失的特別約定以外，出賣人在分期付款買賣中還可以提出設(shè)立一些其他的特別約定，以逃避其風(fēng)險(xiǎn)。其中比較重要的就是所有權(quán)轉(zhuǎn)移的特別約定。本章規(guī)定，標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。當(dāng)事人可以在買賣合同中約定保留標(biāo)的物所有權(quán)的條款。該條款可以約定買受人未履行支付價(jià)款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人。分期付款買賣的出賣人為保證自己能按期收取價(jià)款，可以約定買賣標(biāo)的物雖交付買受人，但出賣人保留其所有權(quán)，買受人全部支付價(jià)金或者在買受人支付若干期價(jià)款或者已經(jīng)支付的價(jià)款達(dá)到全部價(jià)款的一定比例后，買賣標(biāo)的物的所有權(quán)方能移轉(zhuǎn)買受人。這種特別約定屬于當(dāng)事人自由行使合同自愿權(quán)利的范圍。各國法律對(duì)此一般少有限制。

二、有關(guān)合同解除的特別規(guī)定

本法在總則中規(guī)定了對(duì)于所有合同均適用的關(guān)于合同解除的制度。包括當(dāng)事人可以在合同中約定解除合同的條件，解除合同的條件成就時(shí)，合同解除。當(dāng)事人也可以事后經(jīng)協(xié)商一致解除合同。當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的，對(duì)方可以解除合同。當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使嚴(yán)重影響訂立合同所期望的經(jīng)濟(jì)利益的，對(duì)方可以不經(jīng)催告解除合同。這些是合同解除的一般性規(guī)則，合同法分則如果針對(duì)具體合同規(guī)定了一些特殊性的規(guī)則，那么就是適用特殊優(yōu)于一般的原則。本條有關(guān)分期付款買賣合同解除的規(guī)定就是對(duì)總則有關(guān)規(guī)定的具體化。

首先，合同當(dāng)事人可以在合同訂立前或者訂立后，協(xié)商設(shè)立合同解除的條件。而根據(jù)本條的規(guī)定，上面講到的對(duì)期限利益喪失特別約定的限制，同樣適用于合同的協(xié)議解除，合同的有關(guān)約定不得低于法律規(guī)定的對(duì)保護(hù)買受人有利的標(biāo)準(zhǔn)。

其次，達(dá)到法定的條件時(shí)，合同一方當(dāng)事人有權(quán)單方解除合同。總則規(guī)定的這些條件中，違約行為“嚴(yán)重影響訂立合同所期望的經(jīng)濟(jì)利益”，乃是一個(gè)核心和關(guān)鍵。但總則這一規(guī)定只是一般性的原則表述，至于如何才是嚴(yán)重影響訂立合同所期望的經(jīng)濟(jì)利益，不同種類的合同以及具體的各案都應(yīng)當(dāng)有不同的適用。按照本條的規(guī)定，在分期付款買賣合同中，買受人未支付到期價(jià)款的金額已經(jīng)達(dá)到全部價(jià)款的五分之一，即是法律規(guī)定的具體適用“嚴(yán)重影響訂立合同所期望的經(jīng)濟(jì)利益”的標(biāo)準(zhǔn)。也就是說，只有達(dá)到了這樣的條件，分期付款買賣的出賣人才有權(quán)行使合同的單方解除權(quán)。

前面講到了分期付款買賣的出賣人避免風(fēng)險(xiǎn)的問題。在合同解除后，當(dāng)事人雙方應(yīng)當(dāng)將從對(duì)方取得的財(cái)產(chǎn)返還給對(duì)方，有過錯(cuò)的一方并應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此而受到的損失。因此，有時(shí)出賣人也會(huì)考慮提出對(duì)解除合同后損害賠償進(jìn)行特別約定的方式來追求自己的最大利益。因?yàn)榉制诟犊钯I賣的標(biāo)的物是已經(jīng)交付了買受人的，所以在因買受人一方的原因而由出賣人解除合同時(shí)，買受人在占有標(biāo)的物期間的利益也是出賣人的損失。出賣人有可能就提出自己在因買受人的過錯(cuò)而解除合同時(shí)有權(quán)抵扣已收取的價(jià)款或者請求買受人支付一定金額賠償?shù)臈l款。如果這種約定過于苛刻，則就會(huì)對(duì)買受人不利。為了維持當(dāng)事人之間利益的均衡，法律應(yīng)當(dāng)限制合同的有關(guān)約定顯失公平。除合同法總則中有關(guān)顯失公平制度和誠實(shí)信用原則以及違約金過高可以請求適當(dāng)減少的規(guī)定可以起到這方面作用外，本條第二款規(guī)定，出賣人解除合同的，可以向買受人請求支付該標(biāo)的物的使用費(fèi)。這就是說，一般情況下，出賣人因買受人的原因解除合同時(shí)，出賣人向買受人請求支付或者抵扣的金額，不得超過相當(dāng)于該標(biāo)的物的使用費(fèi)的金額。如果標(biāo)的物有毀損，那么出賣人當(dāng)然還可以請求相應(yīng)的損害賠償。

第一百六十八條

憑樣品買賣的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)封存樣品，并可以對(duì)樣品質(zhì)量予以說明。出賣人交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)與樣品及其說明的質(zhì)量相同。

【釋義】本條是對(duì)憑樣品買賣基本權(quán)利義務(wù)的規(guī)定。

憑樣品買賣又稱貨樣買賣，是按貨物樣品確定買賣標(biāo)的物的買賣，出賣人交付的貨物應(yīng)當(dāng)與當(dāng)事人保留的樣品具有相同的品質(zhì)。憑樣品買賣是一種特殊買賣，其特殊性表現(xiàn)在以貨物樣品來確定標(biāo)的物。訂貨交易多采用憑樣品買賣方式。

憑樣品買賣是以樣品來確定標(biāo)的物的品質(zhì)，換句話說，標(biāo)的物的品質(zhì)與貨樣相同是當(dāng)事人關(guān)于標(biāo)的物品質(zhì)的約定，而不是以出賣人交付的貨物符合樣品的品質(zhì)為買賣生效的條件。憑樣品買賣要求有樣品存在，而且樣品應(yīng)當(dāng)在訂立合同時(shí)就存在。并且，當(dāng)事人在買賣合同中應(yīng)當(dāng)約定以樣品來確定標(biāo)的物的品質(zhì)，或者寫明“憑樣品買賣”等表明憑樣品買賣的意思。如果出賣人先向買受人提示樣品，而后雙方訂立合同時(shí)未明確表明進(jìn)行的是憑樣品買賣，則雙方不成立憑樣品買賣。所以，按照商店中擺列商品購物不屬于貨樣買賣。

憑樣品買賣的特點(diǎn)，是加強(qiáng)出賣人的責(zé)任，視為出賣人擔(dān)保交付的買賣標(biāo)的物與貨樣有同一品質(zhì)。為了檢驗(yàn)買賣標(biāo)的物是否與貨樣品質(zhì)相同，通常采取封存貨樣的辦法，以待驗(yàn)證。同時(shí)，出賣人應(yīng)當(dāng)對(duì)樣品質(zhì)量予以說明。出賣人交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)與樣品及其說明的質(zhì)量相同是憑樣品買賣合同中出賣人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的基本義務(wù)。如果出賣未履行這項(xiàng)義務(wù)，買受人不但可以要求其承擔(dān)違約責(zé)任，并且可以認(rèn)為出賣人的違約行為對(duì)買受人來說是“嚴(yán)重影響訂立合同所期望的經(jīng)濟(jì)利益”，從而符合合同法總則所規(guī)定的合同解除的條件，買受人可以單方解除合同。

第一百六十九條

憑樣品買賣的買受人不知道樣品有隱蔽瑕疵的，即使交付的標(biāo)的物與樣品相同，出賣人交付的標(biāo)的物的質(zhì)量仍然應(yīng)當(dāng)符合同種物的通常標(biāo)準(zhǔn)。

【釋義】本條是關(guān)于憑樣品買賣特殊責(zé)任的規(guī)定。

瑕疵分為質(zhì)量瑕疵和權(quán)利瑕疵。這里指的是質(zhì)量瑕疵，即標(biāo)的物存在不符合規(guī)定或者通用質(zhì)量要求的缺陷，或者影響使用效果等方面的情況。本法第一百五十四條規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)標(biāo)的物的質(zhì)量要求沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用本法第六十二條第一項(xiàng)的規(guī)定。而按照第六十二條第一項(xiàng)的規(guī)定，質(zhì)量要求不明確的，有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照該標(biāo)準(zhǔn)履行，沒有的，要按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。這些規(guī)定即是要求在不能明確標(biāo)的物質(zhì)量要求的情況下，出賣人應(yīng)當(dāng)擔(dān)保標(biāo)的物沒有質(zhì)量瑕疵。

在憑樣品買賣中，“出賣人交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)與樣品的質(zhì)量相同”。那么是否在樣品存在隱蔽瑕疵的情況下，也可以適用前條的這一規(guī)定呢？本條的規(guī)定就是為了保護(hù)買受人的利益，針對(duì)前條的規(guī)定作出的特別規(guī)定。既然是隱蔽瑕疵，就是為買受人所不知道的。因此，按照本條的規(guī)定，買受人不知道樣品存在隱蔽瑕疵的，即使交付的標(biāo)的物與樣品相同，本法第一百五十四條規(guī)定的義務(wù)仍然適用于出賣人，而不論出賣人是否知道樣品存在隱蔽瑕疵。如果出賣人明知該瑕疵而故意隱瞞，則甚至可以構(gòu)成對(duì)買受人的欺詐。

第一百七十條

試用買賣的當(dāng)事人可以約定標(biāo)的物的試用期間。對(duì)試用期間沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，由出賣人確定。

【釋義】本條是對(duì)試用買賣試用期間的規(guī)定。

試用買賣是一種附條件的買賣，指當(dāng)事人雙方約定由買受人試用或者檢驗(yàn)標(biāo)的物，以買受人認(rèn)可標(biāo)的物為條件的買賣合同。試用買賣為買賣的一種。因此，對(duì)于試用買賣除法律另有規(guī)定外，應(yīng)當(dāng)適用一般買賣的有關(guān)規(guī)定。但試用買賣為一種特殊的買賣，與一般買賣相比，自然具有其特殊性：

1．試用買賣約定由買受人試用或者檢驗(yàn)標(biāo)的物

對(duì)于一般買賣，出賣人并無義務(wù)讓買受人試用標(biāo)的物。而在試用買賣合同中，出賣人有義務(wù)在買賣合同成立前將標(biāo)的物交付給買受人試用或者檢驗(yàn)。如將標(biāo)的物交給買受試用或者試穿等。出賣人許可買受人試用或者檢驗(yàn)標(biāo)的物，是成立試用買賣合同的一個(gè)基本條件，出賣人不按約定讓買受人試用或者檢驗(yàn)標(biāo)的物的，買受人可以請求出賣人交付標(biāo)的物由其試用或者檢驗(yàn)，也可以解除合同。

2．試用買賣以買受人認(rèn)可標(biāo)的物為生效條件的買賣。

試用買賣合同經(jīng)當(dāng)事人雙方意思表示一致而成立。但該種合同對(duì)買賣權(quán)利義務(wù)關(guān)系的發(fā)生附有買受人認(rèn)可標(biāo)的物的生效條件，也就是說，買賣合同在買受人認(rèn)可標(biāo)的物時(shí)才生效。若買受人經(jīng)試用或者檢驗(yàn)對(duì)標(biāo)的物不認(rèn)可，則買賣合同不發(fā)生法律效力?？梢姡I受人認(rèn)可標(biāo)的物，為條件成就，買賣合同生效；買受人不認(rèn)可標(biāo)的物，則為條件不成就，買賣合同不生效。買受人的認(rèn)可，完全取決于自己的意愿，而不受其他條件的限制。如果當(dāng)事人在合同中約定標(biāo)的物非經(jīng)試用或者檢驗(yàn)符合一定的標(biāo)準(zhǔn)或者要求，買賣合同不生效，那么這種合同就只是一般意義上的附條件買賣合同，而非本法所規(guī)定的試用買賣合同。

試用買賣中，買受人的認(rèn)可是條件成就，買賣合同生效；買受人拒絕，則條件不成就，買賣合同不發(fā)生效力。買受人認(rèn)可的，須向出賣人作出同意接受標(biāo)的物的意思表示。其方式可以是口頭的，也可以是書面的。買受人對(duì)標(biāo)的物的認(rèn)可，應(yīng)當(dāng)在約定的時(shí)間內(nèi)作出，如德國民法典第496條規(guī)定，對(duì)試用買賣或檢驗(yàn)買賣的標(biāo)的物的認(rèn)可，僅得在約定期限內(nèi)為之；無約定期限者，應(yīng)在出賣人對(duì)買受人規(guī)定的相當(dāng)期限屆至前表示之。

標(biāo)的物的試用期間是試用買賣合同中的重要條款，而試用買賣合同同樣適用一般合同的自愿原則，合同當(dāng)事人當(dāng)然可以對(duì)標(biāo)的物的試用期間進(jìn)行約定。如果當(dāng)事人在試用買賣合同中對(duì)試用期間沒有約定或者約定不明確，那么首先應(yīng)當(dāng)依照本法總則第六十一條的規(guī)定予以確定。也就是說，當(dāng)事人雙方可以協(xié)議補(bǔ)充；雙方不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照試用買賣合同中的有關(guān)條款進(jìn)行確定；仍然無法確定的，按照交易習(xí)慣確定。如果此時(shí)還不能確定，就由出賣人來確定試用的期間。