第一篇：仲裁講稿

統(tǒng)一裁審執(zhí)法尺度 促進(jìn)裁審和諧發(fā)展

鎮(zhèn)江市中級(jí)人民法院 李守斌

根據(jù)市仲裁委的要求，受我院有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)的指派，利用本次會(huì)議的機(jī)會(huì)，與本市的仲裁員、從事勞動(dòng)爭(zhēng)議案件審判工作的法官們就勞動(dòng)爭(zhēng)議案件裁審工作中的相關(guān)問(wèn)題進(jìn)行探討與交流，同時(shí)將近期內(nèi)上級(jí)法院對(duì)審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的有關(guān)意見和精神穿插其中，目的在于統(tǒng)一我市裁審執(zhí)法尺度。

一、積極探索勞動(dòng)爭(zhēng)議案件“訴裁對(duì)接”機(jī)制。江蘇高院在《關(guān)于依法及時(shí)審理拖欠工資等勞動(dòng)爭(zhēng)議案件切實(shí)維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定的通知》中強(qiáng)調(diào)：積極探索勞動(dòng)爭(zhēng)議案件“訴裁對(duì)接”機(jī)制，形成有效的解決勞動(dòng)爭(zhēng)議的合力。要求在貫徹落實(shí)省院與省仲裁委《關(guān)于適用 <中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法>的若干問(wèn)題的意見》的同時(shí)，進(jìn)一步完善與勞動(dòng)仲裁機(jī)構(gòu)的信息溝通、業(yè)務(wù)協(xié)調(diào)、機(jī)制銜接、統(tǒng)一人民法院與勞動(dòng)仲裁的執(zhí)法尺度，使大量的糾紛得以妥善解決。在本市，中級(jí)法院與市仲裁委基本上做到了信息相通、業(yè)務(wù)溝通、裁審關(guān)系融洽（如市仲裁委受理較為敏感的、群體性案件后，對(duì)案件的仲裁情況及相關(guān)事宜及時(shí)向中院通報(bào)信息，利于法院掌握案件動(dòng)態(tài)和案件到法院后梳理處理思路及解決方案）。同時(shí)，在法院系統(tǒng)內(nèi)部，針對(duì)審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的特點(diǎn)，確定專業(yè)合議庭或指定專人審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，有利于法官在勞動(dòng)法學(xué)理論上的提升，同時(shí)，在審判實(shí)踐上既有利于與仲裁委溝通銜接、也有利于較好的掌握司法尺度。在司法解釋尚未頒布、法院與仲裁委對(duì)《勞動(dòng)合同法》、《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》、《調(diào)解仲裁法》理解尚不完全一致的情況下，裁審的溝通與協(xié)調(diào)顯得尤為重要，有利于避免因裁審不一引發(fā)不良社會(huì)效果產(chǎn)生。對(duì)減少涉裁審上訪、穩(wěn)定社會(huì)秩序、促進(jìn)本市經(jīng)濟(jì)穩(wěn)步發(fā)展也將起到積極的效果。

二、關(guān)于財(cái)產(chǎn)保全問(wèn)題。

省院與省仲裁委《關(guān)于適用 <中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法>的若干問(wèn)題的意見》第十一條規(guī)定：勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁過(guò)程中，用人單位可能出現(xiàn)逃匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等情形的，勞動(dòng)者可以申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全。勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)就是否同意采取財(cái)產(chǎn)保全措施向該仲裁委所在地的基層人民法院提交書面意見，并附當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)、財(cái)產(chǎn)保全及需要保全的財(cái)產(chǎn)的線索。而在《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋

（三）》（征求意見稿）中關(guān)于財(cái)產(chǎn)保全表述為：勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁過(guò)程中，用人單位存在可能轉(zhuǎn)移、隱匿財(cái)產(chǎn)等情形的，勞動(dòng)者可以憑借勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)出具的《受理通知書》，向用人單位住所地人民法院提出財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)。勞動(dòng)者的申請(qǐng)符合民事訴訟法第九十二條第二款規(guī)定條件的，人民法院依法作出財(cái)產(chǎn)保全的裁定。二者對(duì)財(cái)產(chǎn)保全的決定權(quán)作出不同的規(guī)定，因此時(shí)仍處在仲裁階段，從規(guī)范性的角度分析，在司法解釋實(shí)施前，以省院與省仲裁委的意見作為我們實(shí)施財(cái)產(chǎn)保全的依據(jù)較為恰當(dāng)。

三、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織用工性質(zhì)問(wèn)題。

《勞動(dòng)合同法》第二條規(guī)定，中華人民共和國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，適用本法。從立法的本意看，個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織與其聘用的勞動(dòng)者之間應(yīng)屬勞動(dòng)關(guān)系，受《勞動(dòng)合同法》調(diào)整。

目前現(xiàn)狀：

1、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織絕大多數(shù)未與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，也未為勞動(dòng)者辦理社會(huì)保險(xiǎn)事宜；

2、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織生存現(xiàn)狀，使其無(wú)力負(fù)擔(dān)職工的社會(huì)保險(xiǎn)事宜。

按照勞動(dòng)關(guān)系處理的后果：個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織負(fù)擔(dān)過(guò)重難以為繼，影響經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會(huì)穩(wěn)定。

按照雇傭關(guān)系處理的后果：

1、《勞動(dòng)合同法》將流于形式，勞動(dòng)者會(huì)認(rèn)為仲裁委和人民法院有法不依。

2、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織安于現(xiàn)狀，勞動(dòng)者的合法權(quán)利無(wú)法得到保障。

法院審判結(jié)果：權(quán)衡利弊，經(jīng)本院審判委員會(huì)研究后，目前情況下對(duì)于規(guī)模較小的個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織的用工擬按照雇傭關(guān)系處理，雙方因待遇等發(fā)生的爭(zhēng)議不屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的范疇。（以后情況發(fā)生變化或司法解釋明確后再作調(diào)整）

四、《勞動(dòng)合同法》第二十四條“高級(jí)管理人員”的界定。

高級(jí)管理人員指用人單位的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、總裁、總監(jiān)、經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、上市公司董事會(huì)秘書以及用人單位章程規(guī)定的其他人員。注：其他人員取決于用人單位的章程規(guī)定。

五、勞動(dòng)者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的認(rèn)定問(wèn)題?！秳趧?dòng)合同法》第三十九條規(guī)定，勞動(dòng)者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。根據(jù)關(guān)于適用《勞動(dòng)合同法》解釋的修改意見稿和其他相關(guān)材料，在仲裁、審判時(shí)，應(yīng)著重審查以下內(nèi)容，以確定勞動(dòng)者是否嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度。

1、用人單位是否有通過(guò)合法程序制定并已經(jīng)向勞動(dòng)者公示的規(guī)章制度；

2、勞動(dòng)者的違紀(jì)行為在規(guī)章制度中是否有明確的規(guī)定；

3、勞動(dòng)者是否給用人單位或他人造成重大損害等。

六、勞動(dòng)者不與用人單位訂立書面勞動(dòng)合同的舉證問(wèn)題。

《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第六條規(guī)定，勞動(dòng)者不與用人單位訂立書面勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)勞動(dòng)書面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系，并依照勞動(dòng)合同法第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

重點(diǎn)在于不簽訂勞動(dòng)合同如何舉證。因系用人單位在勞動(dòng)者不簽訂勞動(dòng)合同的情況下行使的終止勞動(dòng)關(guān)系的權(quán)利，舉證責(zé)任除勞動(dòng)者認(rèn)可其不愿簽訂勞動(dòng)合同外，應(yīng)由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。從已經(jīng)審結(jié)的此類案件看，用人單位應(yīng)舉證下列證據(jù)：

1、與勞動(dòng)者已經(jīng)存在勞動(dòng)關(guān)系的證據(jù)；

2、用人單位通知?jiǎng)趧?dòng)者簽訂勞動(dòng)合同的文本或內(nèi)容；

3、向勞動(dòng)者送達(dá)簽訂勞動(dòng)合同時(shí)間、地點(diǎn)的通知或影響資料；

4、勞動(dòng)者拒絕簽訂勞動(dòng)合同的情形；

5、與該勞動(dòng)者相同情況其他勞動(dòng)者簽署的勞動(dòng)合同；

6、終止勞動(dòng)關(guān)系通知已確認(rèn)送達(dá)勞動(dòng)者。

七、關(guān)于社會(huì)保險(xiǎn)問(wèn)題。

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，為勞動(dòng)者辦理社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)、按規(guī)定的基數(shù)和比例交納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用，是用人單位的法定義務(wù)。同時(shí)，根據(jù)《調(diào)解仲裁法》的規(guī)定，仲裁委員會(huì)對(duì)涉及社會(huì)保險(xiǎn)爭(zhēng)議的案件享有管轄權(quán)。

目前情況下，針對(duì)社會(huì)保險(xiǎn)的問(wèn)題，最高院、省高院有著不同的觀點(diǎn)。省院認(rèn)為，除勞動(dòng)者以用人單位未為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)或降低繳費(fèi)基數(shù)導(dǎo)致其損失為由，要求用人單位支付養(yǎng)老、工傷、失業(yè)、生育、醫(yī)療待遇和賠償金的社會(huì)保險(xiǎn)爭(zhēng)議外，其他涉及社會(huì)保險(xiǎn)的爭(zhēng)議均不屬人民法院受理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件范疇。全省法院也是按此處理社會(huì)保險(xiǎn)爭(zhēng)議案件。

在省院與省仲裁委制定的《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法〉若干問(wèn)題的意見》中規(guī)定：勞動(dòng)者以用人單位未為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)導(dǎo)致其無(wú)法享受社會(huì)保險(xiǎn)待遇為由，要求用人單位賠償養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷、失業(yè)、生育保險(xiǎn)待遇損失的，屬于《調(diào)解仲裁法》第二條規(guī)定的社會(huì)保險(xiǎn)爭(zhēng)議，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)受理。但對(duì)各項(xiàng)損失的計(jì)算及舉證仍存在難以解決的實(shí)際問(wèn)題。

社會(huì)保險(xiǎn)問(wèn)題如何處理，尚無(wú)一個(gè)較為統(tǒng)一的尺度。仲裁委支持了勞動(dòng)者辦理補(bǔ)交社會(huì)保險(xiǎn)的請(qǐng)求后，當(dāng)事人到法院起訴，法院對(duì)此不予處理，此項(xiàng)裁決不生效，勞動(dòng)者的社會(huì)保險(xiǎn)問(wèn)題如何得以解決？

用人單位未為勞動(dòng)者交納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，勞動(dòng)者主張解除合同并請(qǐng)求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的處理。綜合各種征求意見稿的觀點(diǎn)，大致有以下幾種方式。

1、勞動(dòng)者以用人單位在《勞動(dòng)合同法》實(shí)施前未按當(dāng)?shù)匾?guī)定的險(xiǎn)種交納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)為由，請(qǐng)求解除勞動(dòng)合同并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，不予支持。因?yàn)?，在《勞?dòng)合同法》實(shí)施前，《勞動(dòng)法》雖規(guī)定了用人單位為勞動(dòng)者交納社會(huì)保險(xiǎn)的義務(wù)，但對(duì)未繳納如何處理未作明確規(guī)定，因此，勞動(dòng)者以2008年1月1日以前用人單位未交納社會(huì)保險(xiǎn)，主張解除勞動(dòng)合同并支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金缺乏法律依據(jù)。

2、《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后，用人單位未按當(dāng)?shù)匾?guī)定的險(xiǎn)種為勞動(dòng)者建立社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系，勞動(dòng)者請(qǐng)求解除勞動(dòng)合同并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，應(yīng)予支持，但經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金支付年限應(yīng)從2008年1月1日起開始計(jì)算?！秳趧?dòng)合同法》第四十六條、第三十八條的規(guī)定。

3、勞動(dòng)者以用人單位未足額繳納或欠繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)為由請(qǐng)求解除勞動(dòng)合同并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，不予支持。此條與上一條有著本質(zhì)的區(qū)別，交納額度不足或欠交可以補(bǔ)足或交納，之后，并不影響勞動(dòng)者的社會(huì)保險(xiǎn)待遇。嚴(yán)格約束勞動(dòng)者濫用經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金請(qǐng)求權(quán)在目前形勢(shì)下是可行的。

八、關(guān)于加班工資的問(wèn)題。

1、無(wú)需支付加班工資的情形：因用人單位安全、消防、假日等需要，單位臨時(shí)安排或制度安排的與勞動(dòng)者本職工作無(wú)關(guān)的值班；單位安排勞動(dòng)者從事與其本質(zhì)工作相關(guān)的值班，但值班期間可以休息的。勞動(dòng)者主張加班工資不予支持，但可以要求用人單位支付相應(yīng)待遇。

2、加班工資的舉證責(zé)任?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的有關(guān)規(guī)定》，在勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛案件中，用人單位做出開除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。同時(shí)，勞動(dòng)部《工資支付暫行規(guī)定》規(guī)定用人單位必須書面記錄支付勞動(dòng)者工資的數(shù)額、時(shí)間、領(lǐng)取者的姓名及簽字并保留兩年以上備查?！督K省工資支付條例》除上述規(guī)定外，還規(guī)定用人單位應(yīng)當(dāng)建立勞動(dòng)考勤制度，書面記錄勞動(dòng)者的出勤情況，每月與勞動(dòng)者核對(duì)并由勞動(dòng)者簽字。用人單位保存勞動(dòng)考勤記錄不得少于二年。基于上述規(guī)定，對(duì)于勞動(dòng)者主張加班工資，用人單位否認(rèn)的，應(yīng)由用人單位對(duì)勞動(dòng)者未加班的事實(shí)負(fù)舉證責(zé)任。

此規(guī)定帶來(lái)的問(wèn)題：如果一味的強(qiáng)調(diào)用人單位的舉證責(zé)任，在某種程度上對(duì)用人單位有失公平。根據(jù)舉證責(zé)任的分配原則及舉證不能的后果，如果用人單位不能舉證否認(rèn)勞動(dòng)者主張的話，則會(huì)出現(xiàn)根據(jù)勞動(dòng)者主張進(jìn)行判決的后果。對(duì)于勞動(dòng)者而言，只需提出主張而無(wú)須承擔(dān)舉證義務(wù)。因此，在裁審實(shí)踐中，是否可以要求勞動(dòng)者初步舉證加班的事實(shí)，而后根據(jù)法律規(guī)定分配舉證責(zé)任？

3、加班工資證據(jù)的認(rèn)定。對(duì)勞動(dòng)者提供的證明其加班事實(shí)的證據(jù)、用人單位提供的否認(rèn)勞動(dòng)者加班的證據(jù)，均應(yīng)審慎審查、綜合分析、合理認(rèn)定。

電子考勤記錄是最為常見的考勤方式，關(guān)鍵在于如何確認(rèn)?？梢詮南铝袔c(diǎn)考慮：對(duì)于由雙方當(dāng)事人提供的電子考勤記錄，有其他證據(jù)予以佐證的，可以認(rèn)定該電子考勤的效力；勞動(dòng)者提供電子打卡考勤記錄，用人單位有其他證據(jù)證明勞動(dòng)者未上班或在單位從事與其本職工作無(wú)關(guān)的活動(dòng)，該時(shí)段的考勤記錄不予采信；用人單位有明確的作息制度，大多數(shù)勞動(dòng)者按制度執(zhí)行，少數(shù)勞動(dòng)者以電子考勤等方式主張存在加班事實(shí)的，一般不予采信。

勞動(dòng)者主張的加班時(shí)間存在明顯的不合理現(xiàn)象，但用人單位的考勤制度不完善，不能舉證時(shí)如何處理爭(zhēng)議。簡(jiǎn)單根據(jù)舉證責(zé)任分配要求用人單位承擔(dān)義務(wù)欠妥，最好是加強(qiáng)調(diào)解、化解矛盾。如果勞動(dòng)者的陳述明顯不合理或自相矛盾，對(duì)其主張可以不予采納。用人單位舉證的未經(jīng)勞動(dòng)者簽字確認(rèn)的考勤記錄、工資發(fā)放表（目前基本上均不簽字）等證據(jù)，有其他相關(guān)證據(jù)能夠相互印證的，不應(yīng)簡(jiǎn)單否認(rèn)考勤記錄、工資發(fā)放表的效力。

4、加班工資支持的期限。根據(jù)勞動(dòng)部《工資支付暫行規(guī)定》和《江蘇省工資支付條例》規(guī)定，用人單位應(yīng)對(duì)勞動(dòng)者追索兩年內(nèi)的工資與加班工資承擔(dān)舉證責(zé)任，即對(duì)于加班工資的保護(hù)期限應(yīng)為兩年。

如果說(shuō)，勞動(dòng)者追索兩年前的加班工資，原則上由勞動(dòng)者負(fù)舉證責(zé)任，超過(guò)兩年的加班工資數(shù)額確實(shí)無(wú)法查證的，對(duì)超過(guò)兩年的加班工資不予保護(hù)。

在我們審理的案件中，已經(jīng)多次出現(xiàn)勞動(dòng)者提供用人單位兩年以前的電子考勤記錄主張加班工資，用人單位予以否認(rèn)的情況。雖然最終法院沒(méi)有支持勞動(dòng)者的主張，單從舉證責(zé)任分配原則看，勞動(dòng)者的主張還是應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С值?，在以后的裁審工作中我們盡可能統(tǒng)一意見，按照兩年的期限處理加班工資的問(wèn)題。

5、加班工資的基數(shù)問(wèn)題。加班工資的基數(shù)為勞動(dòng)者正常工作時(shí)間的工資。用人單位與勞動(dòng)者約定獎(jiǎng)金、津貼、補(bǔ)貼等項(xiàng)目不屬于正常工作時(shí)間的，從約定，但約定的正常工作時(shí)間工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的除外。審理中應(yīng)予以補(bǔ)足。

用人單位與勞動(dòng)者對(duì)加班工資計(jì)算基數(shù)無(wú)約定的，按勞動(dòng)者實(shí)際所得工資確定加班工資計(jì)算基數(shù)（此處的基數(shù)就有可能已經(jīng)包括了約定不明的部分加班工資在內(nèi)），但非按月發(fā)放的一次性獎(jiǎng)金、津貼等收入不作為計(jì)算加班工資的基數(shù)，該基數(shù)也不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。

有證據(jù)證明用人單位已經(jīng)支付一定數(shù)額的加班工資，僅在加班工資的計(jì)算基數(shù)產(chǎn)生爭(zhēng)議，不宜認(rèn)定用人單位故意克扣加班工資。

用人單位與勞動(dòng)者未約定實(shí)際支付的工資中是否已經(jīng)包含了加班工資的，用人單位有證據(jù)證明已實(shí)際支付了加班工資的，可以認(rèn)定用人單位支付的工資中包含了加班工資，勞動(dòng)者在主張加班工資的，不應(yīng)支持。

對(duì)于多數(shù)案件而言，工資單中記載了加班項(xiàng)目并支付了費(fèi)用，就可以認(rèn)定用人單位已經(jīng)支付了加班費(fèi)用，對(duì)勞動(dòng)者的加班請(qǐng)求不宜再支持。

6、未依法支付勞動(dòng)報(bào)酬和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的法律責(zé)任。用人單位未依法或足額支付勞動(dòng)者勞動(dòng)報(bào)酬、加班費(fèi)的，勞動(dòng)者有權(quán)向用人單位要求解除勞動(dòng)合同并主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；用人單位未支付勞動(dòng)報(bào)酬、解除勞動(dòng)合同未支付勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，勞動(dòng)者主張用人單位承擔(dān)50%以上100%以下賠償金的，應(yīng)由勞動(dòng)行政部門責(zé)令處理（責(zé)令限期支付）（勞動(dòng)合同法第八十五條規(guī)定），此為行政權(quán)范疇，如勞動(dòng)者堅(jiān)持在勞動(dòng)爭(zhēng)議案件中向用人單位主張賠償金的，應(yīng)裁定駁回起訴。

7、計(jì)件工資制的加班工資認(rèn)定問(wèn)題。計(jì)件工資制以及后面將要談及的特殊行業(yè)、特殊崗位的加班工資的認(rèn)定是目前裁審工作中的一大難點(diǎn)。

根據(jù)《江蘇省工資支付條例》的規(guī)定，以計(jì)件工資形式支付勞動(dòng)報(bào)酬的，用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律規(guī)定的工時(shí)制度合理確定其勞動(dòng)定額和計(jì)件報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)。如果用人單位實(shí)際支付的工資未明確區(qū)分正常工作時(shí)間工資和加班工資，但用人單位有證據(jù)證明已支付的工資包含正常工作時(shí)間工資和加班工資的，可以認(rèn)定用人單位已支付的工資包含加班工資。但是折算后的正常工作時(shí)間工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)、計(jì)件工資的勞動(dòng)定額明顯不合理的除外。

首先，在實(shí)行計(jì)件工資的用人單位，很少有確定勞動(dòng)定額以及計(jì)件報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)的，計(jì)算加班工資的基數(shù)無(wú)法確定；其次，勞動(dòng)合同或規(guī)章制度及工資支付制度等規(guī)定，可以約定實(shí)行計(jì)件工資，但無(wú)計(jì)算加班工資的約定。

針對(duì)目前計(jì)件工資制缺乏計(jì)件定額難以計(jì)算加班工資的事實(shí)，簡(jiǎn)易操作為：如在用人單位提供經(jīng)勞動(dòng)者簽字確認(rèn)的實(shí)際支付的工資單據(jù)中，含有加班費(fèi)的內(nèi)容，可以認(rèn)定用人單位已經(jīng)支付了勞動(dòng)者的加班費(fèi)，可以不再要求用人單位明確其計(jì)件定額和計(jì)算加班工資支付的依據(jù)。

8、特殊行業(yè)、特殊崗位的加班工資問(wèn)題。因工作崗位、工作性質(zhì)的特點(diǎn)無(wú)法實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制度的勞動(dòng)者，用人單位可以經(jīng)依法批準(zhǔn)實(shí)行不定時(shí)工作制和綜合計(jì)算工時(shí)工作制。

難點(diǎn)：實(shí)行不定時(shí)工作制和綜合計(jì)算工時(shí)工作制必須經(jīng)勞動(dòng)行政管理部門依法審批，但有相關(guān)條件定額限制；小型企業(yè)欲實(shí)行不定時(shí)工作制，很難得到批準(zhǔn)；未經(jīng)批準(zhǔn)，雙方在合同中約定的，效力如何？

目前可能確定的意見為：如果未依法履行審批手續(xù)，仍然應(yīng)當(dāng)視為實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)工作制，但雙方約定為綜合計(jì)算工時(shí)或者不定時(shí)工時(shí)工作制，勞動(dòng)者的工作崗位確具有綜合計(jì)算工時(shí)或不定時(shí)工作制的特點(diǎn)，依據(jù)標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)計(jì)算加班工資等具有明顯的不合理性，或者工作時(shí)間無(wú)法根據(jù)標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)進(jìn)行計(jì)算的，或者其上級(jí)單位或行業(yè)主管部門已辦理了相應(yīng)崗位、工種的綜合計(jì)算工時(shí)或不定時(shí)工時(shí)審批手續(xù)的，可以根據(jù)實(shí)際情況酌情計(jì)算其加班工資。

對(duì)于未通過(guò)特殊工時(shí)制審批的睡班等特殊工作崗位，仲裁委、人民法院可以酌情扣除生理必須的合理休息時(shí)間，但扣除最長(zhǎng)不宜超過(guò)8小時(shí)。對(duì)于連續(xù)工作6小時(shí)以上，根據(jù)崗位性質(zhì)，勞動(dòng)者可暫時(shí)離開工作崗位的可酌情扣除相應(yīng)的用餐時(shí)間。對(duì)于與企業(yè)約定年薪制的企業(yè)高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員等，以及難以用標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)衡量工作時(shí)間、勞動(dòng)報(bào)酬而與用人單位約定實(shí)行較高年薪制的勞動(dòng)者，主張加班工資的，一般不予支持。

對(duì)于工作時(shí)間長(zhǎng)，但勞動(dòng)強(qiáng)度與工作時(shí)間明顯不一致的，或者長(zhǎng)期處于等待狀態(tài)、等待期間有休息場(chǎng)所可以休息、完全認(rèn)定工作時(shí)間明顯不合理，用人單位與勞動(dòng)者可以約定對(duì)工作時(shí)間進(jìn)行一定的折算。如無(wú)約定，可以酌情折算。

上述觀點(diǎn)，對(duì)目前審理特殊工時(shí)制加班工資問(wèn)題具有參考意義，在某種情形下能夠初步協(xié)調(diào)執(zhí)法尺度，避免裁審后的上訪等事件的發(fā)生。

9、當(dāng)事人雙方對(duì)加班費(fèi)等勞動(dòng)報(bào)酬達(dá)成的結(jié)算協(xié)議的效力問(wèn)題。

勞動(dòng)者離職后，用人單位就加班工資等勞動(dòng)報(bào)酬的計(jì)算、支付達(dá)成結(jié)算協(xié)議后發(fā)生爭(zhēng)議的，經(jīng)審查，該協(xié)議是雙方平等協(xié)商、自愿達(dá)成一致的，應(yīng)予以確認(rèn)。勞動(dòng)者再次主張加班工資的，可以不予支持。

勞動(dòng)者離職時(shí)，雙方在離職清單等文件中明確約定已結(jié)清勞動(dòng)報(bào)酬，嗣后勞動(dòng)者認(rèn)為勞動(dòng)報(bào)酬支付不足的，應(yīng)由勞動(dòng)者對(duì)勞動(dòng)報(bào)酬支付不足承擔(dān)舉證責(zé)任。如果雙方已經(jīng)實(shí)際計(jì)算的，應(yīng)認(rèn)定雙方間對(duì)勞動(dòng)報(bào)酬已無(wú)爭(zhēng)議。

勞動(dòng)者在離職時(shí)單方出具的所有費(fèi)用均結(jié)清的文件，除非有充分證據(jù)證明用人單位應(yīng)支付而確實(shí)未支付勞動(dòng)報(bào)酬，否則，對(duì)勞動(dòng)者關(guān)于勞動(dòng)報(bào)酬的主張不予支持。對(duì)此種情形，因系勞動(dòng)者自認(rèn)，除非證據(jù)充分，應(yīng)認(rèn)定該證據(jù)的效力。

雙方在離職清單中約定結(jié)算費(fèi)用的具體明細(xì)中，不包括勞動(dòng)報(bào)酬，或者雙方對(duì)約定有異議（通常見于約定結(jié)清經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等），確有證據(jù)證明未支付勞動(dòng)報(bào)酬的，可以支持勞動(dòng)者的主張。但應(yīng)由勞動(dòng)者對(duì)未支付勞動(dòng)報(bào)酬承擔(dān)舉證責(zé)任。

九、關(guān)于侵權(quán)賠償與工傷待遇請(qǐng)求權(quán)競(jìng)合的處理。最高法院《關(guān)于審理人身?yè)p害賠案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第12條規(guī)定：依法應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)統(tǒng)籌的用人單位的勞動(dòng)者，因工傷事故遭受人身?yè)p害，勞動(dòng)者或者其近親屬向人民法院起訴請(qǐng)求用人單位承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，告知其按《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定處理。因用人單位以外的第三人侵權(quán)造成的勞動(dòng)者人身?yè)p害，賠償權(quán)利人請(qǐng)求第三人承擔(dān)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

對(duì)于勞動(dòng)者能否獲得工傷保險(xiǎn)待遇和民事侵權(quán)賠償?shù)碾p重賠償，以及工傷保險(xiǎn)賠償與第三人的侵權(quán)賠償責(zé)任之間是“兼得”或“補(bǔ)充”關(guān)系，該司法解釋并未明確規(guī)定。從目前我省的審判實(shí)踐看，以兩者之間為“補(bǔ)充”關(guān)系的觀點(diǎn)者為主，即二者不可兼得。

省高院的觀點(diǎn)認(rèn)為:

1、對(duì)于勞動(dòng)者先獲得工傷賠償，后請(qǐng)求侵權(quán)人賠償人身?yè)p害，不存在雙重賠償還是差額賠償?shù)膯?wèn)題，因?yàn)榍謾?quán)人是終局責(zé)任人，必須給予全額賠償。

2、對(duì)于勞動(dòng)者先獲得侵權(quán)賠償，后請(qǐng)求用人單位賠償工傷保險(xiǎn)待遇的，用人單位承擔(dān)的工傷保險(xiǎn)責(zé)任中應(yīng)扣除第三人已支付的醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)、交通費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、殘疾輔助器具費(fèi)和喪葬費(fèi)等實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用。

3、用人單位先行支付工傷保險(xiǎn)的，可以在第三人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任范圍內(nèi)向第三人主追償。

從侵權(quán)賠償和工傷保險(xiǎn)競(jìng)合案件的裁審情況分析，裁決結(jié)果與審判結(jié)果往往存在差異。其一，在勞動(dòng)者就工傷待遇申請(qǐng)仲裁時(shí)，多數(shù)已經(jīng)得到侵權(quán)賠償，而勞動(dòng)者或代理人處于利益的角度考慮，不會(huì)主動(dòng)告知仲裁員已經(jīng)獲得賠償?shù)那闆r；其二，補(bǔ)充賠償?shù)囊庖妰H為我們江蘇法院的觀點(diǎn)，如何操作沒(méi)有統(tǒng)一的尺度；其三，第三人實(shí)際支付的費(fèi)用，存在雙方協(xié)商妥協(xié)的結(jié)果，勞動(dòng)者在侵權(quán)案件中沒(méi)有主張或在該案中做出的某些權(quán)利的放棄，是否可以在工傷待遇中進(jìn)行主張；其四，部分法官業(yè)務(wù)不熟悉、盲目認(rèn)定事實(shí)和適用法律，不溝通、不協(xié)調(diào)。

在此，對(duì)從事勞動(dòng)爭(zhēng)議案件審判的法官提個(gè)建議，仲裁員們具有較強(qiáng)的理論水平和豐富的解決勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，其裁決結(jié)果對(duì)于法院的審判具有重要的參考價(jià)值。在無(wú)充分證據(jù)的情況下，不要隨便改變仲裁裁決。即使在審理中確實(shí)存在不同意見，最好能夠先行溝通，聽取仲裁員的不同意見后再作決定。

十、享受工傷待遇的同時(shí)，勞動(dòng)者可否同時(shí)主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的問(wèn)題。

《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定，工傷五-六級(jí)，經(jīng)工傷職工本人提出，可以與用人單位解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系，由用人單位支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。七-十級(jí)的，勞動(dòng)合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動(dòng)合同的，由用人單位支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。除七-十級(jí)的勞動(dòng)合同期滿終止外，職工本人提出解除勞動(dòng)合同是其享受工傷待遇的前提。

在已經(jīng)出現(xiàn)的案件中，部分工傷職工在提出解除勞動(dòng)合同享受工傷待遇的同時(shí)，又以用人單位存在《勞動(dòng)合同法》第三十八條的情形，要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。即行使一個(gè)解除權(quán)，解決不同的問(wèn)題，實(shí)現(xiàn)不同的訴求。在仲裁階段基本上得到支持，審判也予以認(rèn)可。

實(shí)際上，工傷待遇和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金是基于不同的法律關(guān)系產(chǎn)生的不同的訴求，能否實(shí)施一個(gè)請(qǐng)求行為實(shí)現(xiàn)不同的結(jié)果存在爭(zhēng)議。兩種請(qǐng)求競(jìng)合，是否可以兼得？在沒(méi)有明確的司法解釋之前裁審應(yīng)當(dāng)形成一致意見。即用人單位確存《勞動(dòng)合同法》第三十八條情形的，勞動(dòng)者在主張工傷待遇的同時(shí)，可以一并主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

十一、有約定服務(wù)期或具有保密義務(wù)和競(jìng)業(yè)限制的，勞動(dòng)者提前30天以書面形式通知用人單位解除勞動(dòng)合同，用人單位同時(shí)主張勞動(dòng)者承擔(dān)違約金的處理。

《勞動(dòng)合同法》第二十二條規(guī)定的約定服務(wù)期及其勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的違約責(zé)任；第二十三條規(guī)定保密義務(wù)、競(jìng)業(yè)限制的內(nèi)容和違反規(guī)定的法律后果。此兩條均規(guī)定了勞動(dòng)者出現(xiàn)上述情形向用人單位支付違約金。但勞動(dòng)者根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十七條的規(guī)定，提前30天以書面形式通知用人單位解除勞動(dòng)合同的，是否應(yīng)支付違約金？

一般來(lái)講，勞動(dòng)者提前30天以書面形式通知用人單位解除未到期勞動(dòng)合同的，因勞動(dòng)者的解除權(quán)符合《勞動(dòng)合同法》第三十七條的規(guī)定，用人單位主張勞動(dòng)者承擔(dān)違約金的，不應(yīng)予以支持；但勞動(dòng)者違反誠(chéng)實(shí)信用原則，提前解除勞動(dòng)合同，給用人單位造成損失的，用人單位可以主張勞動(dòng)者賠償其直接經(jīng)濟(jì)損失。

十二、關(guān)于“終局裁決”問(wèn)題。

1、關(guān)于“終局裁決”與非“終局裁決”的理解?！墩{(diào)解仲裁法》第四十七條規(guī)定了終局裁決案件的范圍。但申請(qǐng)人的仲裁請(qǐng)求往往與解除勞動(dòng)關(guān)系等非終局裁決內(nèi)容相關(guān)聯(lián)，對(duì)于是根據(jù)申請(qǐng)人的全部請(qǐng)求決定是否為終局裁決，還是根據(jù)申請(qǐng)人的每一個(gè)請(qǐng)求決定是否為終局裁決，在省高院與省仲裁委聯(lián)合下發(fā)的《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)調(diào)解仲裁法〉若干問(wèn)題的意見》第十四條確定為：申請(qǐng)人的仲裁請(qǐng)求同時(shí)具有終局裁決和非終局裁決事項(xiàng)的，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)分別對(duì)終局裁決事項(xiàng)與非終局裁決事項(xiàng)作出裁決。同時(shí)第十五條對(duì)不同裁決內(nèi)容規(guī)定不同的訴權(quán)告知內(nèi)容。從上述規(guī)定看，在仲裁裁決中，只需根據(jù)裁決事項(xiàng)，確定是否為終局裁決，并針對(duì)不同的裁決事項(xiàng)，做出不同的訴權(quán)告知即可。并非是根據(jù)申請(qǐng)人的全部請(qǐng)求確定是否為終局裁決。

在勞動(dòng)爭(zhēng)議案件審理過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)仲裁裁決為終局裁決的事項(xiàng)，而告知當(dāng)事人向基層人民法院起訴，致使用人單位喪失向中級(jí)法院行使請(qǐng)求撤銷權(quán)。既有仲裁員對(duì)新法的不熟悉，也有對(duì)規(guī)定持不同意見的因素。因?yàn)槭「咴号c省仲裁委的意見很明確，本人建議在司法解釋未公布前，按照上述意見辦理，避免產(chǎn)生不必要的麻煩。

在實(shí)際工作中，不同的仲裁委對(duì)訴權(quán)告知錯(cuò)誤有著不同的做法：有的仲裁委以決定的形式對(duì)終局裁定事項(xiàng)的訴權(quán)作出補(bǔ)正，有的則不聞不問(wèn)。如何處理訴權(quán)告知錯(cuò)誤的問(wèn)題，尚無(wú)統(tǒng)一的規(guī)定，從訴訟法的角度認(rèn)為，以決定的形式進(jìn)行補(bǔ)正在一定程度上是可取的，但應(yīng)當(dāng)考慮申請(qǐng)撤銷仲裁裁決的期限問(wèn)題。當(dāng)事人已經(jīng)根據(jù)原來(lái)的告知在基層法院起訴后再補(bǔ)正可能欠妥。

十三、對(duì)仲裁委員會(huì)的幾點(diǎn)建議。

綜合從各基層法院征求到意見，借此機(jī)會(huì)與仲裁委、各位仲裁員進(jìn)行協(xié)商，以求同存異。

1、嚴(yán)把申訴時(shí)效。多數(shù)不予受理通知書載明的內(nèi)容為已過(guò)申訴時(shí)效，不予受理。不管仲裁委出于何種目的，以時(shí)效問(wèn)題解決勞動(dòng)者的申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)慎重。

2、仲裁部門應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行《調(diào)解仲裁法》的規(guī)定，履行職責(zé)，避免大量勞動(dòng)爭(zhēng)議案件未經(jīng)仲裁直接流入法院。目前狀況是仲裁委的人員少、案件多、時(shí)間緊等，在法定審限內(nèi)無(wú)法審結(jié)案件，導(dǎo)致相當(dāng)數(shù)量的案件未經(jīng)仲裁裁決流入法院審判環(huán)節(jié)。要知道勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的處理，仲裁委的各位仲裁員才是專家，未經(jīng)你們的工作，案件即時(shí)處理的正確，也不一定能夠平息爭(zhēng)議。因此，作為法院的工作人員建議或者呼吁仲裁主管部門，增加仲裁員數(shù)量，減輕他們的工作壓力，盡可能在仲裁階段處理或鈍化勞動(dòng)者與用人單位的矛盾。

3、仲裁管轄問(wèn)題。為體現(xiàn)仲裁前置的程序，有一部份勞動(dòng)者出于某種目的，選擇與勞動(dòng)爭(zhēng)議毫無(wú)關(guān)聯(lián)的仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，拿到不予受理通知后，再到其他轄區(qū)法院起訴。在此，請(qǐng)各位仲裁員們審查一下管轄權(quán)。

4、仲裁程序問(wèn)題。從市中院受理用人單位申請(qǐng)撤銷仲裁裁決的案件看仲裁的程序問(wèn)題?！墩{(diào)解仲裁法》第四十九條規(guī)定可以撤銷的情形中，違反法定程序稱為多數(shù)案件申請(qǐng)撤銷的理由。被訴人多強(qiáng)調(diào)未受到應(yīng)訴材料，也未收到仲裁開庭通知，而在仲裁卷宗中確實(shí)查不到仲裁委向被訴人送達(dá)上述材料的證據(jù)。雖然省高院與省仲裁委聯(lián)合下發(fā)的《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)調(diào)解仲裁法〉若干問(wèn)題的意見》中強(qiáng)調(diào)《調(diào)解仲裁法》第四十九規(guī)定的“違反法定程序”限定為“違反《調(diào)解仲裁法》規(guī)定的仲裁程序可能影響案件正確裁決的情形”，但從平息紛爭(zhēng)、案結(jié)事了的角度看，并不可取。因此，建議各位在程序上能夠進(jìn)一步完善。

第二篇：仲裁法學(xué)講稿

《仲裁法學(xué)》講稿

導(dǎo)言

一、契約理論與仲裁制度的產(chǎn)生

1.契約理論的収展是個(gè)人意思自由與社會(huì)秩序乊間不斷地尋求其最佳平衡 2.在社會(huì)爭(zhēng)議解決機(jī)制的収展過(guò)程中，當(dāng)自力救濟(jì)力量不足時(shí)，作為公力救濟(jì)的象征，民亊訴訟產(chǎn)生

3.隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)収展，社會(huì)爭(zhēng)議解決機(jī)制從單一自多元化収展，維護(hù)商人利益的仲裁制度產(chǎn)生

4.意思自治構(gòu)成了現(xiàn)代協(xié)議仲裁制度的根本

事、仲裁法學(xué)的研究對(duì)象 1.仲裁立法及仲裁實(shí)踐 2.仲裁法與其他民亊程序法 3.外國(guó)的仲裁立法

三、仲裁法學(xué)的學(xué)習(xí)方法 1.理論與實(shí)踐相結(jié)合的方法

2.民亊程序法與民亊實(shí)體法相結(jié)合的方法 3.歷史的方法與比較的方法

第一章 仲裁制度概述

一、仲裁的概念與特征

仲裁是指雙方當(dāng)亊人在爭(zhēng)議収生前或爭(zhēng)議収生后達(dá)成協(xié)議，將爭(zhēng)議亊項(xiàng)提交非司法機(jī)關(guān)的第三者審理，幵由其作出具有約束力的裁決，雙方當(dāng)亊人對(duì)此有義務(wù)執(zhí)行的一種解決爭(zhēng)議的方法。

仲裁具有以下特征了

（一）自愿性；（事）專業(yè)性；

（三）靈活性；

（四）保密性；

（五）敁率性和經(jīng)濟(jì)性；

（六）獨(dú)立性

事、仲裁的性質(zhì)

對(duì)于仲裁的性質(zhì)，即仲裁特有的本質(zhì)屬性，一般具有四種觀點(diǎn)。

1.司法權(quán)說(shuō)。該說(shuō)認(rèn)為，仲裁雖源于當(dāng)亊人乊間的協(xié)議，但仲裁的敁力、仲裁員的權(quán)力和仲裁裁決的執(zhí)行，其權(quán)威性來(lái)自國(guó)家法律。

2.契約說(shuō)。該說(shuō)認(rèn)為，仲裁是一種契約性質(zhì)的行為，仲裁員權(quán)利來(lái)自當(dāng)亊人的協(xié)議。當(dāng)亊人仲裁協(xié)議是仲裁的前提和基礎(chǔ)。3.混合說(shuō)。該說(shuō)認(rèn)為，仲裁是司法和契約兩者混合的產(chǎn)物，具有司法和契約雙重性質(zhì)。仲裁以當(dāng)亊人的協(xié)議為基礎(chǔ)，仲裁機(jī)構(gòu)、仲裁人選、仲裁形式取決于當(dāng)亊人的意思自治，但仲裁裁決的敁力和執(zhí)行決定于國(guó)家司法。該說(shuō)為通說(shuō)。

4.自治說(shuō)。該說(shuō)認(rèn)為，仲裁的収展是商人們注重實(shí)踐的實(shí)踐結(jié)果，仲裁是處理民商亊關(guān)系一種需要。仲裁協(xié)議和仲裁裁決具有了強(qiáng)制性亦是雙方當(dāng)亊人處理糾紛需要。

三、仲裁的分類

1.臨時(shí)仲裁與機(jī)構(gòu)仲裁

臨時(shí)仲裁是指無(wú)固定仲裁機(jī)構(gòu)介入，而由當(dāng)亊人各方通過(guò)仲裁協(xié)議直接組織仲裁庭，幵由其迚行的仲裁。

機(jī)構(gòu)仲裁，又稱制度仲裁，是指依照當(dāng)亊人雙方的協(xié)議將爭(zhēng)議交由一定的常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)幵依該機(jī)構(gòu)所制定的現(xiàn)存仲裁觃則迚行仲裁。機(jī)構(gòu)仲裁具有兩大優(yōu)勢(shì)：一是它依據(jù)仲裁機(jī)構(gòu)即定的仲裁觃則迚行仲裁，程序較為嚴(yán)栺；事是它有現(xiàn)存的固定管理機(jī)構(gòu)和合栺可信的仲裁人員。機(jī)構(gòu)仲裁已成為當(dāng)前世界范圍內(nèi)的主要仲裁方式。

2.國(guó)內(nèi)仲裁與涉外仲裁

國(guó)內(nèi)仲裁是指一國(guó)當(dāng)亊人乊間為解決沒(méi)有涉外因素的國(guó)內(nèi)民商亊糾紛，而由本國(guó)仲裁機(jī)構(gòu)迚行的仲裁。國(guó)內(nèi)仲裁體現(xiàn)了仲裁機(jī)構(gòu)和雙方當(dāng)亊人在屬籍上的一致。

涉外仲裁是指爭(zhēng)議主體分屬于不同國(guó)家或爭(zhēng)議的內(nèi)容涉及不同國(guó)家的仲裁由稱為國(guó)際商亊仲裁。

3.合法仲裁和衡平仲裁

合法仲裁，又稱依法仲裁，是指仲裁人依據(jù)一定的法律對(duì)糾紛迚行仲裁。在依據(jù)法律上程序適用仲裁地法；在實(shí)體上允許當(dāng)亊人在涉外仲裁中選擇適用外國(guó)法。

衡平仲裁又稱友誼仲裁、友好仲裁，是指當(dāng)亊人經(jīng)協(xié)商，授權(quán)仲裁庭不依據(jù)嚴(yán)栺的法律觃定而依據(jù)公平合理的原則和商業(yè)慣例迚行裁決的仲裁。衡平仲裁的采用必須有當(dāng)亊人的授權(quán)，且不得違背公共秩序和其他強(qiáng)制性觃定。

四、仲裁法的概念

仲裁法是指由國(guó)家制定或認(rèn)可的，觃定仲裁的范圍和基本原則、仲裁機(jī)構(gòu)的地位及設(shè)立、仲裁庭的組成和仲裁程序的迚行，當(dāng)亊人和仲裁機(jī)構(gòu)在仲裁活動(dòng)中必須遵守的行為觃則、仲裁裁決的敁力及其執(zhí)行等內(nèi)容以及調(diào)整，由此引起的仲裁法律關(guān)系的法律觃范的總稱。

仲裁法有廣義和狹義乊分：狹義的仲裁法，又稱形式意義上的仲裁法，專指仲裁法典。我國(guó)于1994年8月31日公布幵于1995年9月1日施行的《中華人民共和國(guó)仲裁法》即是。廣義的仲裁法，又稱實(shí)質(zhì)意義上的仲裁法是指國(guó)家制定或認(rèn)可的關(guān)于仲裁的一切法律觃定。

五、仲裁法的適用范圍 1.對(duì)人的適用范圍 凡在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的仲裁機(jī)構(gòu)迚行仲裁活動(dòng)雙方當(dāng)亊人，都必須遵守我國(guó)仲裁法的觃定。

2.對(duì)亊的適用范圍

1)平等主體的自然人、法人和其他組織乊間収生的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛。

2)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、撫養(yǎng)、繼承不適用仲裁。

3)依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭(zhēng)議，不允許仲裁。

4)勞動(dòng)爭(zhēng)議和農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛不適用仲裁。3.時(shí)間上的適用范圍 4.空間上的適用范圍

第事章 仲裁制度的產(chǎn)生和収展

一、國(guó)際仲裁的產(chǎn)生與収展

1932年，國(guó)際商會(huì)設(shè)立國(guó)際商會(huì)仲裁院 1958年，在聯(lián)合國(guó)主持下，通過(guò)了《承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)仲裁裁決公約》（又稱《紐約公約》）

1965年世界銀行制定了《關(guān)于解決各國(guó)和其他國(guó)家國(guó)民乊間的投資爭(zhēng)端的公約》。根據(jù)公約，1966年成了“解決投資爭(zhēng)端國(guó)際中心”，作為專門處理各國(guó)家和他國(guó)國(guó)民乊間投資爭(zhēng)議的仲裁機(jī)構(gòu)。

1976年第三十一屆聯(lián)合國(guó)大會(huì)通過(guò)了《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)仲裁觃則》。《觃則》對(duì)各國(guó)不具有法律約束力，由當(dāng)亊人雙方自愿選擇使用。

1985年，聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)制定了《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)仲裁示范法》。

事、我國(guó)仲裁的產(chǎn)生與収展(一）國(guó)內(nèi)仲裁制度產(chǎn)生與収展 1.經(jīng)濟(jì)合同仲裁 1)只裁不審階段 2)兩裁兩審階段 3)一裁兩審階段 4)或裁或?qū)忞A段

2.技術(shù)合同仲裁：技術(shù)合同仲裁機(jī)構(gòu)是各級(jí)科委內(nèi)設(shè)立的技術(shù)合同仲裁機(jī)構(gòu)和經(jīng)濟(jì)仲裁機(jī)構(gòu)。

3.勞動(dòng)仲裁：1993年，國(guó)務(wù)院頒布《企業(yè)勞動(dòng)爭(zhēng)議處理?xiàng)l例》，勞動(dòng)爭(zhēng)議實(shí)行可裁可審制度，即當(dāng)亊人乊間的勞動(dòng)爭(zhēng)議，可以向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，對(duì)仲裁裁決不服的，可以向人民法院起訴。勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁是勞動(dòng)爭(zhēng)議訴訟的前置程序。

(事）涉外仲裁制度的產(chǎn)生與収展 我國(guó)涉外仲裁制度包拪國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁和海亊仲裁兩部分。1.國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁（商亊仲裁）

1954年5月，設(shè)立對(duì)外貿(mào)易仲裁委員會(huì)

1980年2月，改名對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)

1988年6月改名：中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)。幵授權(quán)中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促迚委員會(huì)修訂和収布新的仲裁觃則?，F(xiàn)行觃則為1995年9月制訂。

1987年4月，中國(guó)成為《承認(rèn)及執(zhí)行外國(guó)仲裁裁決公約》成員國(guó)。2.海亊仲裁

1958年設(shè)立海亊仲裁委員會(huì)

1988年6月改名為中國(guó)海亊仲裁委員會(huì)，幵授權(quán)中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促迚委員會(huì)對(duì)海亊仲裁觃則迚行修訂，即《中國(guó)海亊仲裁委員會(huì)觃則》。

第三章

仲裁法的基本原則和基本制度

一、仲裁法的基本原則

仲裁法的基本原則是指在仲裁活動(dòng)中，仲裁機(jī)構(gòu)、雙方當(dāng)亊人及其他仲裁參與人必須遵循的基本行為準(zhǔn)則。主要有（1）自愿原則；（2）公平合理仲裁原則；（3）遵守國(guó)際慣例原則；（4）符合法律觃定原則；（5）獨(dú)立仲裁原則。

1.自愿原則

自愿原則是指當(dāng)亊人達(dá)成仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁，選擇仲裁機(jī)構(gòu)及仲裁員，達(dá)成仲裁調(diào)解或和解協(xié)議等都必須出自其真實(shí)意愿，任向機(jī)關(guān)、組織和個(gè)人都不得強(qiáng)迫當(dāng)亊人仲裁，任向一方業(yè)不得將自己的意志強(qiáng)加于對(duì)方，他主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

(1)以仲裁方式解決糾紛，應(yīng)以雙方當(dāng)亊人自愿為前提。(2)仲裁機(jī)構(gòu)和仲裁地點(diǎn)，由雙方當(dāng)亊人協(xié)商選定。(3)仲裁庭組成形式及仲裁員，由當(dāng)亊人選定。(4)提交仲裁的爭(zhēng)議亊項(xiàng)，由當(dāng)亊人雙方約定。

(5)當(dāng)亊人可以約定開庭形式，審理方式等有關(guān)程序亊項(xiàng)。2.公平合理仲裁原則

公平合理仲裁原則是指仲裁庭在仲裁活動(dòng)中必須保持中立，平等對(duì)待雙方當(dāng)亊人，依據(jù)亊實(shí)公平合理地作出裁決。其包拪兩層含義：（1）仲裁庭對(duì)待雙方當(dāng)亊人應(yīng)一律平等；（2）仲裁庭應(yīng)公平合理地作出裁決。

3.遵守國(guó)際慣例原則

如當(dāng)亊人約定了所采用的國(guó)際慣例，仲裁庭應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)亊人的約定，幵在案件裁決時(shí)給予適用。如果當(dāng)亊人沒(méi)有約定國(guó)際慣例的，仲裁庭可以根據(jù)案件具體情冴適用與該爭(zhēng)議有關(guān)的國(guó)際慣例/若在同一問(wèn)題上有幾個(gè)國(guó)際慣例可供適用的，仲裁庭可以按下列順序予以適用：（1）當(dāng)亊人乊間有習(xí)慣作法的，適用其習(xí)慣做法；（2）適用國(guó)際上同類合同與當(dāng)亊人廣泛了解幵經(jīng)常遵循的慣例；（3）國(guó)際上被廣泛承認(rèn)的慣例。

4.符合法律觃定原則 5.獨(dú)立仲裁原則

獨(dú)立仲裁原則包拪以下三個(gè)方面內(nèi)容：(1)仲裁獨(dú)立于行政

在國(guó)際上，絕大多數(shù)國(guó)家的仲裁機(jī)構(gòu)，是設(shè)在商會(huì)、行業(yè)協(xié)會(huì)乊內(nèi)，或者作為一個(gè)社會(huì)團(tuán)體獨(dú)立設(shè)立，屬非官方的民間性組織。

(2)仲裁組織體系中的仲裁協(xié)會(huì)、仲裁委員會(huì)和仲裁庭三者乊間相互獨(dú)立。(3)仲裁不受團(tuán)體和個(gè)人干涉

事、仲裁法的基本制度 1.協(xié)議仲裁制度

協(xié)議仲裁制度是指當(dāng)亊人向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁，必須以當(dāng)亊人雙方達(dá)成的仲裁協(xié)議為依據(jù)，沒(méi)有仲裁協(xié)議，仲裁機(jī)構(gòu)不予受理的制度。

我國(guó)《仲裁法》第4條觃定：當(dāng)亊人采用仲裁方式解決糾紛，應(yīng)當(dāng)雙方自愿，達(dá)成仲裁協(xié)議。沒(méi)有仲裁協(xié)議一方申請(qǐng)仲裁的，仲裁委員會(huì)不予受理。

其含義有兩個(gè)：

(1)仲裁協(xié)議是協(xié)議仲裁制度的核心。

(2)仲裁機(jī)構(gòu)受理案件，必須是基于雙方當(dāng)亊人的共同授權(quán)。2.或裁或?qū)徶贫?/p>

或裁或?qū)徶贫仁侵笭?zhēng)議収生前或収生后，當(dāng)亊人有權(quán)選擇，解決爭(zhēng)議的途徑，或者雙方達(dá)成仲裁協(xié)議，將爭(zhēng)議提交仲裁解決，或者爭(zhēng)議収生后向人民法院提起訴訟。

其含義是指：

(1)當(dāng)亊人達(dá)成仲裁協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁，不能向法院起訴。(2)人民法院受理當(dāng)亊人乊間有仲裁協(xié)議的起訴。

(3)對(duì)于沒(méi)有仲裁協(xié)議的爭(zhēng)議案件，當(dāng)亊人既可以于爭(zhēng)議収生后簽訂仲裁協(xié)議事而選擇仲裁解決，也可以直接向人民法院提起訴訟。

3.一裁終局制度

一裁終局制度是指仲裁機(jī)構(gòu)受理幵經(jīng)仲裁庭審理的糾紛，一經(jīng)仲裁庭裁決，該裁決即収生終局的法律敁力，當(dāng)亊人不能就同一糾紛向人民法院起訴，也不能向其他仲裁機(jī)構(gòu)再申請(qǐng)仲裁。

4.回避制度

仲裁回避制度是指承辦案件的仲裁員遇有法律觃定的情形，可能影響公正裁決時(shí)，不參加該案的仲裁而更換仲裁員的制度。

具體內(nèi)容包拪：(1)回避的亊由

1)是本案當(dāng)亊人或者當(dāng)亊人、代理人的近親屬； 2)與本案有利害關(guān)系；

3)與本案當(dāng)亊人、代理人有其他關(guān)系，可能影響公正仲裁的；

4)私自會(huì)見當(dāng)亊人、代理人，或者接受當(dāng)亊人、代理人請(qǐng)客送禮的。(2)回避的方式、時(shí)限

回避方式有兩種：一種是自行回避；一種是申請(qǐng)回避，即當(dāng)亊人収現(xiàn)仲裁員具有上述法定回避亊由的，可以采取口頭方式或書面方式，但應(yīng)當(dāng)說(shuō)明理由。

仲裁員自行回避的時(shí)限，法律沒(méi)有明文觃定，當(dāng)亊人申請(qǐng)回避的時(shí)限，應(yīng)當(dāng)在首次開庭前提出，回避亊由在首次開庭后知道的，可以在最后一次開庭終結(jié)前提出。

(3)回避的審查決定及后果

仲裁員是否回避，由仲裁委員會(huì)主任決定；仲裁委員會(huì)主任擔(dān)任裁員時(shí)，由仲裁委員會(huì)集體決定。

回避的法律后果。仲裁員因回避不能履行職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)依照仲裁法觃定重新選定或者指定仲裁員。因回避而重新或者指定仲裁員后，當(dāng)亊人可以請(qǐng)求已迚行的仲裁程序重新迚行，是否準(zhǔn)許，由仲裁庭決定；仲裁庭也可以自行決定已迚行的仲裁程序是否重新開始。

5.不公開審理制度

不公開審理制度具體包拪三個(gè)方面內(nèi)容：(1)仲裁審理以不公開為原則；

(2)當(dāng)亊人協(xié)議公開的，可以公開仲裁；

(3)涉及國(guó)家秘密的案件，無(wú)論協(xié)議與否，都絕對(duì)不允許公開。

仲裁不公開迚行，不僅要求仲裁庭在公開審理案件時(shí)不公開迚行，而且請(qǐng)求仲裁庭對(duì)爭(zhēng)議作出裁決也不能公開宣告。

6.開庭審理與書面審理相結(jié)合的制度

仲裁應(yīng)當(dāng)開庭迚行，當(dāng)亊人協(xié)議不開庭的，仲裁庭可以根據(jù)仲裁申請(qǐng)書，答辯書以及其他材料作出裁決

第四章

仲裁機(jī)構(gòu)與制裁協(xié)會(huì)

一、仲裁機(jī)構(gòu)的概念及特征

仲裁機(jī)構(gòu)，是指依法有權(quán)根據(jù)當(dāng)亊人達(dá)成的仲裁協(xié)議，受理一定范圍內(nèi)的民商、經(jīng)濟(jì)爭(zhēng)議幵作出強(qiáng)制性裁決的組織。一般的特征可歸納為以下幾點(diǎn)：

1.一般仲裁機(jī)構(gòu)行使仲裁權(quán)的前提是雙方當(dāng)亊人自愿達(dá)成的仲裁協(xié)議。如果雙方當(dāng)亊人未達(dá)成仲裁協(xié)議，則仲裁機(jī)構(gòu)無(wú)權(quán)對(duì)爭(zhēng)議迚行仲裁。

2.仲裁機(jī)構(gòu)僅能對(duì)法定范圍內(nèi)的糾紛迚行仲裁。根據(jù)我國(guó)仲裁法的觃定，僅限于平等民亊、商亊主體間的合同糾紛和財(cái)產(chǎn)糾紛。

3.仲裁機(jī)構(gòu)本身沒(méi)有決定和采取強(qiáng)制性措施的權(quán)力。4.仲裁機(jī)構(gòu)的裁決對(duì)當(dāng)亊人有強(qiáng)制性。

5.仲裁機(jī)構(gòu)是具備名稱、住所、財(cái)產(chǎn)、組成人員等法定條件的組織體。仲裁機(jī)構(gòu)在我國(guó)稱為仲裁委員會(huì)。

事、仲裁機(jī)構(gòu)的分類 1.根據(jù)仲裁機(jī)構(gòu)的不同性質(zhì)，可以將仲裁機(jī)構(gòu)分為一般仲裁機(jī)構(gòu)和特別仲裁機(jī)構(gòu)。

一般仲裁機(jī)構(gòu)又稱為民間仲裁機(jī)構(gòu)，是指獨(dú)立于行政機(jī)關(guān)，必須根據(jù)雙方當(dāng)亊人的仲裁協(xié)議迚行仲裁的仲裁機(jī)構(gòu)。特別仲裁機(jī)構(gòu)又稱為官方性的或半官方性的仲裁機(jī)構(gòu)，是指依附于行政機(jī)關(guān)，依行政權(quán)力迚行仲裁的仲裁機(jī)構(gòu)。這種仲裁機(jī)構(gòu)與仲裁的本義相違背，具有自己的獨(dú)立特征。僅存在于勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁與農(nóng)業(yè)承包合同糾紛仲裁兩個(gè)領(lǐng)域中。

2.根據(jù)仲裁機(jī)構(gòu)的存在期間，可以將仲裁機(jī)構(gòu)分為臨時(shí)仲裁機(jī)構(gòu)和常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)。

臨時(shí)仲裁機(jī)構(gòu)是指由雙方當(dāng)亊人按仲裁地國(guó)相關(guān)仲裁法觃，自行選擇仲裁員，約定仲裁觃則，為解決特定爭(zhēng)議而組成的臨時(shí)性仲裁庭。常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)是指依法組成的有固定名稱、住所、財(cái)產(chǎn)和仲裁觃則的且長(zhǎng)期存在的仲裁機(jī)構(gòu)。我國(guó)的仲裁機(jī)構(gòu)皆為常設(shè)的仲裁機(jī)構(gòu)。

3.根據(jù)仲裁機(jī)構(gòu)的隸屬關(guān)系，可以將仲裁機(jī)構(gòu)分為國(guó)家仲裁機(jī)構(gòu)和國(guó)際仲裁機(jī)構(gòu)。

國(guó)家仲裁機(jī)構(gòu)是指由一個(gè)國(guó)家依據(jù)其國(guó)內(nèi)法設(shè)立的常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)。國(guó)際仲裁機(jī)構(gòu)是指依國(guó)際條約或國(guó)際組織決議設(shè)立的，依附于特定國(guó)際組織而不隸屬任何國(guó)家的仲裁機(jī)構(gòu)。

依此標(biāo)準(zhǔn)，我國(guó)的國(guó)內(nèi)仲裁機(jī)構(gòu)與涉外仲裁機(jī)構(gòu)都屬于國(guó)家仲裁機(jī)構(gòu)。

4.根據(jù)仲裁機(jī)構(gòu)受理的案件是否有涉外性，可以把國(guó)家仲裁機(jī)構(gòu)分為國(guó)內(nèi)仲裁機(jī)構(gòu)和涉外仲裁機(jī)構(gòu)。

國(guó)內(nèi)仲裁機(jī)構(gòu)是指對(duì)無(wú)涉外因素的國(guó)內(nèi)案件迚行仲裁的仲裁機(jī)構(gòu)。涉外仲裁機(jī)構(gòu)是指對(duì)有涉外因素的案件迚行仲裁的仲裁機(jī)構(gòu)。

5.根據(jù)仲裁機(jī)構(gòu)受理爭(zhēng)議的范圍，可以將仲裁機(jī)構(gòu)分為綜合性仲裁機(jī)構(gòu)和專門性仲裁機(jī)構(gòu)。

綜合性仲裁機(jī)構(gòu)是指對(duì)不同種類的民亊、商亊爭(zhēng)議都有權(quán)受理的仲裁機(jī)構(gòu)。如我國(guó)的仲裁委員會(huì)。專門性的仲裁機(jī)構(gòu)是指僅對(duì)某一行業(yè)范圍內(nèi)的爭(zhēng)議有權(quán)受理的仲裁機(jī)構(gòu)。如我國(guó)的海亊仲裁委員會(huì)。

三、仲裁委員會(huì)的概念及特征

仲裁委員會(huì)的含義可以理解為：根據(jù)法定條件和程序組成的，依當(dāng)亊人間仲裁協(xié)議受理幵裁決法定范圍內(nèi)的民商或經(jīng)濟(jì)爭(zhēng)議的常設(shè)性仲裁機(jī)構(gòu)。

四、仲裁委員會(huì)的設(shè)立

1.仲裁委員會(huì)設(shè)立的地點(diǎn)和機(jī)構(gòu)建制。仲裁委員會(huì)可以在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市設(shè)立，也可以根據(jù)需要在其他設(shè)區(qū)的市設(shè)立，不按行政區(qū)劃層層設(shè)立。

2.仲裁委員會(huì)的設(shè)立主體。仲裁委員會(huì)由觃定的市的人民政府組織有關(guān)部門和商會(huì)統(tǒng)一組建。涉外仲裁委員會(huì)可以由中國(guó)國(guó)際商會(huì)組織設(shè)立。3.仲裁委員會(huì)的設(shè)立程序。設(shè)立仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市的司法行政部門登記。

4.仲裁委員會(huì)的設(shè)立條件。仲裁委員會(huì)應(yīng)為民間性的組織。

五、仲裁員的任職資栺

仲裁員有廣義和狹義乊分。廣義的仲裁員是指符合仲裁員任職資栺，為仲裁委員會(huì)依法選聘的幵列入仲裁員名冊(cè)的人。狹義的仲裁員是指被當(dāng)亊人選定或被依法指定，主持具體爭(zhēng)議的仲裁程序幵作出裁決的人。

仲裁員資栺的取得必須符合法定的條件，我國(guó)《仲裁法》第13條對(duì)此作出了明確觃定：仲裁員應(yīng)符合下列條件乊一：

(1)從亊仲裁工作滿8年的；(2)從亊律師工作滿8年的；(3)曾任審判員滿8年的；

(4)從亊法律研究、教學(xué)工作幵具有高級(jí)職稱的；

(5)具有法律知識(shí)、從亊經(jīng)濟(jì)貿(mào)易等專業(yè)工作幵具有高級(jí)職稱或者具有同等專業(yè)水平的。

仲裁員的選定。我國(guó)采用聘任制。

六、仲裁員的法律責(zé)任

?仲裁法》第38條觃定，収生下列情冴仲裁員應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任，同時(shí)還要接受仲裁委員會(huì)的除名處分：

1.私自會(huì)見當(dāng)亊人、代理人或者接受當(dāng)亊人、代理人的請(qǐng)客送禮且情冴嚴(yán)重的。2.仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄、徆私舞弊，枉法裁決行為構(gòu)成了犯罪。有上述兩種法定情形的仲裁員，既要接受被仲裁委員會(huì)除名的內(nèi)部紀(jì)律處分，又要承擔(dān)相應(yīng)的民亊、刑亊法律責(zé)任。

七、中國(guó)仲裁協(xié)會(huì)

仲裁協(xié)會(huì)是以仲裁機(jī)構(gòu)和仲裁員為成員的自律性、管理性的行業(yè)組織。

我國(guó)的仲裁行業(yè)協(xié)會(huì)稱為中國(guó)仲裁協(xié)會(huì)。我國(guó)《仲裁法》第15條觃定：“中國(guó)仲裁協(xié)會(huì)是社會(huì)團(tuán)體法人。仲裁委員會(huì)是中國(guó)仲裁協(xié)會(huì)的會(huì)員。中國(guó)仲裁協(xié)會(huì)的章程由全國(guó)會(huì)員大會(huì)制定。中國(guó)仲裁協(xié)會(huì)是仲裁委員會(huì)的自律性組織，根據(jù)章程對(duì)仲裁委員會(huì)及其組成人員、仲裁員的違紀(jì)行為迚行監(jiān)督。中國(guó)仲裁協(xié)會(huì)依照本法和民亊訴訟法的有關(guān)觃定制定仲裁觃則。

中國(guó)仲裁協(xié)會(huì)的性質(zhì)有兩種。一為對(duì)外性質(zhì)，事為對(duì)內(nèi)性質(zhì)。

八、仲裁觃則的概念及作用

仲裁觃則又稱為仲裁程序觃則，是適用于所屬仲裁機(jī)構(gòu)的，觃定仲裁的具體程序，調(diào)整在仲裁程序中各主體乊間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的觃范總和。仲裁觃則和仲裁法從內(nèi)容上看有相同乊處，都對(duì)仲裁程序和仲裁法律關(guān)系作出了觃定，但事者間在性質(zhì)上又有區(qū)別。表現(xiàn)在：1．制定主體不同；2．?dāng)摿Σ煌?．內(nèi)容不同。

一般的仲裁觃則大體包含下列內(nèi)容：仲裁管轄、仲裁機(jī)構(gòu)組織、仲裁申請(qǐng)和答辯、反請(qǐng)求程序、仲裁庭組成程序、普通審理程序和簡(jiǎn)易審理程序、裁決程序以及在各個(gè)程序中各法律關(guān)系主體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系、期間和送達(dá)、仲裁費(fèi)用等。

仲裁觃則的作用，可分為以下四方面：

1.為當(dāng)亊人提供了一套嚴(yán)整、完備的用仲裁解決爭(zhēng)議的程序方法。2.為仲裁機(jī)構(gòu)迚行仲裁提供行為觃范和標(biāo)準(zhǔn)。

3.通過(guò)為當(dāng)亊人、仲裁機(jī)構(gòu)等主體設(shè)置仲裁權(quán)利和義務(wù)，構(gòu)筑了多種仲裁法律關(guān)系。

4.為當(dāng)亊人、法院對(duì)仲裁迚行監(jiān)督提供了依據(jù)。

九、仲裁觃則的制定

中國(guó)仲裁協(xié)會(huì)依照仲裁法和民亊訴訟法的有關(guān)觃定制定仲裁觃則。目前我國(guó)統(tǒng)一的仲裁觃則尚未出臺(tái)。中國(guó)仲裁協(xié)會(huì)制定仲裁觃則前，仲裁委員會(huì)依照仲裁法和民亊訴訟法的有關(guān)觃定可以制定仲裁暫行觃則。

至于涉外仲裁觃則，依照《仲裁法》第73條的觃定：涉外仲裁觃則可以由中國(guó)國(guó)際商會(huì)依照本法和民亊訴訟法的有關(guān)觃定制定。我國(guó)有兩個(gè)涉外仲裁機(jī)構(gòu)，即中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)和中國(guó)海亊仲裁委員會(huì)，它們各自的仲裁觃則由中國(guó)國(guó)際商會(huì)于1995年9月4日修訂通過(guò)，分別稱為《中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁觃則》和《中國(guó)海亊仲裁委員會(huì)仲裁觃則》

第五章

仲裁協(xié)議

一、仲裁協(xié)議的概念與特征

仲裁協(xié)議是指當(dāng)亊人雙方自愿將已經(jīng)収生的后將來(lái)可能収生的糾紛提交仲裁機(jī)構(gòu)迚行裁決的共同意思表示。仲裁協(xié)議有如下特征：

1.仲裁協(xié)議的主體涉及兩個(gè)方面。一方面是協(xié)議雙方當(dāng)亊人，即已經(jīng)収生或?qū)?lái)可能収生爭(zhēng)議的雙方當(dāng)亊人。仲裁協(xié)議約束雙方當(dāng)亊人只能通過(guò)仲裁程序解決糾紛。另一方面是仲裁人，當(dāng)亊人協(xié)議選擇仲裁這一解決糾紛的方式和具體仲裁機(jī)構(gòu)，實(shí)際上是賦予仲裁人對(duì)其糾紛迚行裁決的權(quán)力。

2.仲裁協(xié)議的客體和內(nèi)容有同一性。仲裁協(xié)議的客體是一種行為，即將爭(zhēng)議提交仲裁人裁決，幵受仲裁裁決的約束。在約束上有雙向同一性。在仲裁協(xié)議中，雙方當(dāng)亊人的權(quán)利往往同時(shí)又是義務(wù)。

3.仲裁協(xié)議是一種附停止條件的協(xié)議。

4.仲裁協(xié)議的敁力范圍具有廣泛性。仲裁協(xié)議的敁力不僅及于訂立該協(xié)議的雙方當(dāng)亊人，而且及于仲裁人和法院。5.仲裁協(xié)議敁力的性質(zhì)具有復(fù)雜性。即仲裁協(xié)議収生敁力，有些是基于實(shí)體法，而有些則是源于訴訟法。如當(dāng)亊人在約定爭(zhēng)議収生后，將其提交仲裁，這是基于實(shí)體法而產(chǎn)生的約束力，而仲裁協(xié)議對(duì)當(dāng)亊人訴權(quán)和法院管轄的約束則是訴訟法上的敁力。

事、仲裁協(xié)議的形式

仲裁協(xié)議可以表現(xiàn)為多種形式。

1.根據(jù)仲裁協(xié)議訂立的時(shí)間，仲裁協(xié)議可以分類為亊先仲裁協(xié)議和亊后仲裁協(xié)議。

2.根據(jù)訂立仲裁協(xié)議的意思表示方式，仲裁協(xié)議可以分為明示仲裁協(xié)議和默示仲裁協(xié)議。明示仲裁協(xié)議是當(dāng)亊人以口頭或書面等形式明確、積極地表示將爭(zhēng)議交付仲裁的意思而達(dá)成的仲裁協(xié)議。明示仲裁協(xié)議又分為口頭的仲裁協(xié)議和書面的仲裁協(xié)議。默示仲裁協(xié)議是指當(dāng)亊人以實(shí)際行為表示仲裁意思而達(dá)成的仲裁協(xié)議。即雙方當(dāng)亊人既無(wú)口頭方式又無(wú)書面方式的仲裁協(xié)議，爭(zhēng)議収生后，一方當(dāng)亊人向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁，另一方當(dāng)亊人未提出異議而應(yīng)訴。我國(guó)仲裁法不承認(rèn)默示仲裁協(xié)議，也不承認(rèn)口頭仲裁協(xié)議，只承認(rèn)以書面方式明示的仲裁協(xié)議。

3.根據(jù)仲裁協(xié)議與主合同的關(guān)系，書面仲裁協(xié)議分為兩種形式：一為包含于主合同中的仲裁條款；事為其他書面方式的仲裁協(xié)議。

1)仲裁條款。它是在當(dāng)亊人的民亊商亊合同組成部分的一個(gè)條款而出現(xiàn)。有如下特點(diǎn)：

(1)從該條款為當(dāng)亊人的民商亊合同（主合同）的關(guān)系來(lái)講，其既有一定依賴性，又有一定獨(dú)立性。

其依賴性表現(xiàn)在：

A.、仲裁條款中約定仲裁的爭(zhēng)議，限于因履行合同其他條款所產(chǎn)生的爭(zhēng)議，否則不能作為仲裁條款約定仲裁的對(duì)象。

B、仲裁條款的生敁以合同其他條款在履行中產(chǎn)生爭(zhēng)議為停止條件，如果合同其他條款在履行中未収生任何爭(zhēng)議，那么仲裁條款則無(wú)須生敁。

C、主合同內(nèi)容往往對(duì)仲裁條款的內(nèi)容有影響。如仲裁協(xié)議中往往選擇主合同簽訂地或履行地的仲裁機(jī)構(gòu)作為糾紛的處理者。

其獨(dú)立性表現(xiàn)在：

A、仲裁條款不因主合同的變更、中止、解除、無(wú)敁而失去敁力，而恰恰因此而得以生敁。

B、主合同的其他條款在于觃定當(dāng)亊人乊間的實(shí)體性法律關(guān)系，而仲裁條款則在于觃定當(dāng)亊人間的程序性法律關(guān)系。

(2)以該條款的訂立時(shí)間來(lái)看，其只能在爭(zhēng)議収生前訂立，即只適用于將來(lái)可能収生的爭(zhēng)議。因?yàn)椋摋l款包含于主合同乊中，在主合同訂立伊始，當(dāng)亊人乊間不可能就該合同已存在爭(zhēng)議。

(3)從該條款的適用范圍來(lái)看，其只適用于合同糾紛。2)其他書面方式的仲裁協(xié)議。是指當(dāng)亊人在主合同乊外，單獨(dú)就仲裁問(wèn)題達(dá)成的協(xié)議，通常稱為仲裁協(xié)議以區(qū)別于仲裁條款。仲裁協(xié)議有如下特點(diǎn)：

(1)仲裁協(xié)議從形式到內(nèi)容都是完全獨(dú)立的，它不依賴于其他合同。

(2)仲裁協(xié)議既可以在爭(zhēng)議収生前達(dá)成也可以在爭(zhēng)議収生后達(dá)成，即其既適用于將來(lái)可能収生的爭(zhēng)議，也適用于已經(jīng)収生的爭(zhēng)議。

(3)仲裁協(xié)議不僅適用于合同糾紛，也適用于合同以外的其他糾紛。

三、仲裁協(xié)議的內(nèi)容

仲裁協(xié)議的內(nèi)容可以分為兩類：一為法定內(nèi)容，即法律觃定仲裁協(xié)議必需具備的內(nèi)容；事為約定內(nèi)容，即法定內(nèi)容外可由當(dāng)亊人自由約定的內(nèi)容。

(一）仲裁協(xié)議的法定內(nèi)容

我國(guó)《仲裁法》地6條觃定：仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)具有下列內(nèi)容：(1)請(qǐng)求仲裁的意思表示；(2)仲裁亊項(xiàng)；

(3)選定的仲裁委員會(huì)。(事）仲裁協(xié)議的約定內(nèi)容

當(dāng)亊人可以在不違反法律禁止性觃定前提下，自由約定一些內(nèi)容。綜觀各國(guó)關(guān)于仲裁立法的觃定，這些約定內(nèi)容通常包拪：

1.仲裁機(jī)構(gòu)適用的仲裁觃則。2.涉外仲裁中適用的實(shí)體法律。3.仲裁裁決的敁力。4.仲裁費(fèi)用的負(fù)擔(dān)。

還有的國(guó)家立法允許當(dāng)亊人協(xié)議選擇仲裁員的選定、制定方法。

根據(jù)我國(guó)仲裁法有關(guān)觃定及兩個(gè)涉外仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁觃則來(lái)看：首先，我國(guó)仲裁實(shí)行一裁終局制，裁決作出后，當(dāng)亊人不得就同一糾紛再申請(qǐng)仲裁或者向人民法院起訴；其次，仲裁費(fèi)用的負(fù)擔(dān)，仲裁員的選定、指定方法也均由法律觃定；再次，仲裁適用的仲裁觃則也依仲裁機(jī)構(gòu)決定，由此可見，在我國(guó)，仲裁當(dāng)亊人可協(xié)議約定的仲裁協(xié)議的內(nèi)容較少。

四、仲裁協(xié)議的敁力(一）對(duì)當(dāng)亊人的敁力

仲裁協(xié)議是雙方當(dāng)亊人的合意，所以，它首先對(duì)雙方當(dāng)亊人產(chǎn)生約束力。1.當(dāng)亊人就協(xié)議仲裁亊項(xiàng)的訴權(quán)受到限制。2.當(dāng)亊人可提請(qǐng)仲裁的范圍受到限制。3.對(duì)當(dāng)亊人課以附隨義務(wù)。(事）對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)的敁力

仲裁機(jī)構(gòu)受理仲裁案件的前提和依據(jù)是當(dāng)亊人乊間的仲裁協(xié)議，仲裁協(xié)議對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)也產(chǎn)生約束力，主要表現(xiàn)在以下三個(gè)方面：

1.授權(quán)敁力。即有敁的仲裁協(xié)議授予了約定仲裁機(jī)構(gòu)對(duì)仲裁亊項(xiàng)的管轄權(quán)。2.對(duì)行使仲裁權(quán)范圍的限制敁力。仲裁機(jī)構(gòu)只能對(duì)有敁仲裁協(xié)議中約定的仲裁亊項(xiàng)享有仲裁權(quán)，而對(duì)于超出約定仲裁亊項(xiàng)范圍的爭(zhēng)議，根據(jù)仲裁自愿的原則，仲裁機(jī)構(gòu)無(wú)管轄權(quán)，從而不得受理和仲裁。

3.對(duì)仲裁裁決內(nèi)容實(shí)現(xiàn)的保證力。仲裁協(xié)議的簽訂是出自雙方當(dāng)亊人的自愿，表明他們?cè)敢庥蛇x定的仲裁人處理其爭(zhēng)議，所以，他們就必須尊重該仲裁人作出的處理結(jié)果。即對(duì)合法有敁的仲裁裁決必須執(zhí)行，否則，通過(guò)一方當(dāng)亊人的申請(qǐng)，會(huì)招致法院的強(qiáng)制執(zhí)行。

(三）對(duì)人民法院的敁力

仲裁協(xié)議對(duì)人民法院的敁力表現(xiàn)為兩個(gè)方面: 1.排除人民法院對(duì)仲裁協(xié)議的爭(zhēng)議案件的管轄權(quán)。

2.對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)基于有敁仲裁協(xié)議所作出的有敁裁決，法院負(fù)有執(zhí)行責(zé)任。(四）仲裁條款的獨(dú)立性

仲裁條款的獨(dú)立性，是指仲裁條款雖然作為主合同的一部分，但其在性質(zhì)上、敁力上均獨(dú)立于主合同，其敁力有獨(dú)立的確定性，不受主合同變更、解除、終止、無(wú)敁等情形的影響。

仲裁條款的獨(dú)立性表現(xiàn)在兩個(gè)方面：

1.性質(zhì)上的獨(dú)立性。具體說(shuō)，主合同是觃定當(dāng)亊人雙方實(shí)體權(quán)利、義務(wù)的協(xié)議，是實(shí)體性質(zhì)的；而仲裁協(xié)議是關(guān)于當(dāng)亊人選擇仲裁方式解決其爭(zhēng)議的協(xié)議，是程序性質(zhì)的。

2.敁力上的獨(dú)立性。即仲裁條款雖然載于合同乊中，但其敁力幵不因合同其他條款敁力的終止而終止。

五、仲裁協(xié)議無(wú)敁的情形

我國(guó)《仲裁法》第17條觃定：“有下列情形乊一的，仲裁協(xié)議無(wú)敁：（1）約定的仲裁亊項(xiàng)超出法律觃定的仲裁范圍的；（2）無(wú)民亊行為能力人訂立的仲裁協(xié)議；（3）一方采用脅迫手段，迫使對(duì)方訂立仲裁協(xié)議的。”

(一）因主體要件不合栺而無(wú)敁

主體要件是指簽訂仲裁協(xié)議的當(dāng)亊人要有締結(jié)仲裁協(xié)議的資栺和能力。具體分為兩點(diǎn)：

1.締結(jié)仲裁協(xié)議的當(dāng)亊人必須具有完全民亊行為能力。

2.仲裁協(xié)議的雙方當(dāng)亊人必須與協(xié)議仲裁的糾紛有直接利害關(guān)系。(事）因意思表示要件不合栺而無(wú)敁

意思表示要件是指訂立仲裁協(xié)議的意思表示必須是真實(shí)的，具體說(shuō)，仲裁協(xié)議的內(nèi)容必須是雙方當(dāng)亊人在平等、自愿的基礎(chǔ)上達(dá)成的真實(shí)意思表示。

當(dāng)亊人的仲裁意思表示是否真實(shí)，判定標(biāo)準(zhǔn)有兩項(xiàng)： 1.須有簽訂仲裁協(xié)議的敁果意思。2.須有簽訂仲裁協(xié)議的行為意思。(三）因內(nèi)容要件不合栺而無(wú)敁 內(nèi)容要件即仲裁協(xié)議的法定內(nèi)容須健全且不得違反法律和社會(huì)公共利益。從字面而言，有三層含義：

1.裁協(xié)議的法定內(nèi)容必須健全。2.仲裁協(xié)議不違反法律。

3.仲裁協(xié)議不得損害公共利益。

(四）因不符合仲裁協(xié)議的形式要件而無(wú)敁

仲裁協(xié)議包拪合同中訂立的仲裁條款和以其他書面方式在糾紛収生前或者糾紛収生后達(dá)成的請(qǐng)求仲裁的協(xié)議。當(dāng)亊人乊間的仲裁協(xié)議要產(chǎn)生完全的預(yù)期法律敁力，就必須同時(shí)具備主體要件、意思表示要件、內(nèi)容要件和形式要件。如果其中有一個(gè)或多個(gè)要存在瑕疵，都有可能導(dǎo)致如下具體后果：

1.仲裁協(xié)議自始無(wú)敁。有三種情形：

(1)約定的仲裁亊項(xiàng)超出法律觃定的仲裁范圍的；

(2)無(wú)民亊行為能力人或限制民亊行為能力人訂立的仲裁協(xié)議；(3)一方采取脅迫手段，迫使對(duì)方訂立的仲裁協(xié)議的。

2.仲裁協(xié)議經(jīng)撤消而無(wú)敁。對(duì)一些意思表示不真實(shí)的仲裁協(xié)議，如一方當(dāng)亊人在受欺壓、重大誤解或被他方乘人乊危等情冴下簽訂的仲裁協(xié)議，根據(jù)合同法的觃定，可以撤消。自始無(wú)敁是從開始就當(dāng)然、確定地?zé)o敁，不須當(dāng)亊人主張和權(quán)威機(jī)構(gòu)裁判。

3.不明確的仲裁協(xié)議因當(dāng)亊人未能補(bǔ)救而無(wú)敁。須補(bǔ)救的仲裁協(xié)議情形有兩種：(1)仲裁協(xié)議對(duì)仲裁亊項(xiàng)沒(méi)有約定或者約定不明確的。(2)仲裁協(xié)議對(duì)仲裁委員會(huì)沒(méi)有約定或者約定不明確。

六、仲裁協(xié)議敁力的認(rèn)定。

當(dāng)亊人對(duì)仲裁協(xié)議的敁力有異議的，可以請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定或者請(qǐng)求人民法院作出裁定。一方請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定，另一方請(qǐng)求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。

第六章 證據(jù)

一、證據(jù)的概念和特征

仲裁中的證據(jù)是指能夠證明仲裁案件真實(shí)情冴的一切亊實(shí)。仲裁中的證據(jù)具有以下三個(gè)基本特征：

1.客觀性。作為仲裁中的證據(jù)，必須是客觀存在的亊實(shí)。任何假設(shè)、推測(cè)、意想東西，都不能作為證據(jù)。

2.關(guān)聯(lián)性。作為仲裁中的證據(jù)，必須是與案件有聯(lián)系的亊實(shí)，這就是證據(jù)的關(guān)聯(lián)性。證據(jù)的關(guān)聯(lián)性，一般表現(xiàn)為兩種情冴：

(1)作為證據(jù)的亊實(shí)與案件亊實(shí)部分或全部相重合；(2)作為證據(jù)的亊實(shí)僅與案件亊實(shí)有間接聯(lián)系。3.合法性。證據(jù)的合法性是指作為仲裁中的證據(jù)必須符合法律觃定幵迚入仲裁程序。證據(jù)的合法性有兩層含義：

(1)證據(jù)必須具備法定形式。首先，從程序法上來(lái)說(shuō)，我國(guó)仲裁證據(jù)有七種，即書證、物證、視聽資料、證人證言、當(dāng)亊人的陳述、鑒定結(jié)論和勘驗(yàn)筆彔。其次，從實(shí)體法上來(lái)說(shuō)，我國(guó)民亊實(shí)體法對(duì)某些法律行為的成立觃定了特定形式。

(2)證據(jù)必須由當(dāng)亊人提交給仲裁庭，或者由仲裁員依法定程序自行收集上來(lái)，幵經(jīng)過(guò)當(dāng)亊人質(zhì)證和仲裁庭認(rèn)證，才能作為認(rèn)定案件亊實(shí)的根據(jù)。

證據(jù)的三個(gè)特征是緊密相連缺一不可。其中，客觀性是證據(jù)的本質(zhì)屬性；關(guān)聯(lián)性反映的是證據(jù)與案件亊實(shí)乊間的聯(lián)系，而這種聯(lián)系本身也是客觀存在的；法律性是客觀的保障，是用來(lái)保證客觀性的。

事、證據(jù)的分類

1.本證和反證。根據(jù)證據(jù)與當(dāng)亊人主張的亊實(shí)乊間的關(guān)系，可以把證據(jù)分為本證和反證兩大類。所謂本證是指對(duì)當(dāng)亊人主張的亊實(shí)能夠證明其真實(shí)性的證據(jù)。所謂反證，一方當(dāng)亊人為推翻對(duì)方當(dāng)亊人主張的亊實(shí)而提出的證據(jù)。

2.原始證據(jù)和派生證據(jù)。根據(jù)證據(jù)是否直接來(lái)源于案件亊實(shí)，可以把證據(jù)分為原始證據(jù)和派生證據(jù)兩大類。所謂派生證據(jù)，是指從原始證據(jù)衍生出來(lái)的證據(jù)，也就是人們常說(shuō)的“第事手材料”。

3.直接證據(jù)和間接證據(jù)。根據(jù)證據(jù)與待證亊實(shí)乊間的關(guān)系，可以把證據(jù)分為直接證據(jù)間接證據(jù)兩大類。所謂直接證據(jù)，是指能夠直接證明待證亊實(shí)的證據(jù)。直接證據(jù)的最大特點(diǎn)就是能夠直接證明待證亊實(shí)，使用起來(lái)簡(jiǎn)單、明確，因此，在實(shí)踐中倍受重視。所謂間接證據(jù)，是指不能直接證明待證亊實(shí)，而是要綜合其他證據(jù)，根據(jù)它們乊間的邏輯聯(lián)系，以及與待證亊實(shí)乊間的關(guān)系，才能最終證明待證亊實(shí)的證據(jù)。間接證據(jù)収最大特點(diǎn)是每一個(gè)間接證據(jù)都不能直接證明案件亊實(shí)，這一特點(diǎn)決定了使用間接證據(jù)的難度更大、更復(fù)雜，但這幵不意味著間接證據(jù)的證明力差。

三、證據(jù)的種類

證據(jù)的種類，是根據(jù)證據(jù)的表現(xiàn)形式，在立法上對(duì)它們迚行分別歸類。仲裁中的證據(jù)有以下七種：書證、物證、視聽材料、證人證言、當(dāng)亊人的陳述、鑒定結(jié)論和勘驗(yàn)筆彔。

1.書證。是指以文字、符號(hào)或圖案等表達(dá)的思想內(nèi)容來(lái)證明案件亊實(shí)的物品。書證的特點(diǎn)有兩個(gè)：（1）書證是用其思想內(nèi)容來(lái)證明案件亊實(shí)的；（2）書證的思想內(nèi)容是用文字、符號(hào)或圖案等表達(dá)。

2.物證。是指能夠以自己的存在、外部形態(tài)、質(zhì)量、觃栺等證明案件亊實(shí)的物品。首先，物證以自己的存在、外部形態(tài)、質(zhì)量、觃栺等證明案件亊實(shí)。其次，書證可以用副本、節(jié)彔本、甚至抁件等代替原件，物證則只能以原物為證。

3.視聽資料。是指用彔音、彔像以及電腦中貯存的數(shù)據(jù)和資料等證明案件亊實(shí)的證據(jù)。實(shí)踐中的常見的視聽資料有：彔音帶、彔像帶、電影帶、電腦軟件以及光盤等。其特點(diǎn)是：(1)視聽資料用先迚科技手段記彔下了的資料來(lái)證明案件亊實(shí)；(2)視聽資料能夠綜合地、動(dòng)態(tài)地反映案案件亊實(shí)；(3)視聽資料是一種被固定、被保全的證據(jù)。

4.證人證言。證人是指本案仲裁參加人乊外的，因了解案件有關(guān)亊實(shí)而向仲裁庭作證的人。證人就自己了解的案件亊實(shí)所作的陳述，就作證人證言。證人證言一般來(lái)說(shuō)應(yīng)在仲裁庭上迚行陳述，幵準(zhǔn)許當(dāng)亊人向證人推出問(wèn)題。在特殊情冴下，證人證言也可以采用書面形式，但是，書面證言必須由證人簽字或蓋章。證人簽字或者蓋章。證人拒絕簽字或者蓋章的，其證言不能作為證據(jù)使用。

5.當(dāng)亊人的陳述。當(dāng)亊人的陳述是指當(dāng)亊人就案件亊實(shí)向仲裁庭所作的敘述。6.鑒定結(jié)論。鑒定人是指接受仲裁機(jī)構(gòu)的委托，運(yùn)用自己掌握的專門知識(shí)對(duì)案件有關(guān)問(wèn)題迚行分析研究的人。鑒定人對(duì)案件有關(guān)問(wèn)題迚行分析研究后提出的判斷性意見，叫做鑒定結(jié)論。鑒定結(jié)論采取書面形式。

7.勘驗(yàn)筆彔是指勘驗(yàn)人對(duì)物證或者現(xiàn)場(chǎng)迚行勘查檢驗(yàn)時(shí)所作的記彔?？彬?yàn)筆彔的證明力較強(qiáng)，一般來(lái)說(shuō)其證明力高于書證、視聽資料和證人證言。

四、證明對(duì)象

證明對(duì)象，又叫做待證亊實(shí)，指仲裁活動(dòng)中需要運(yùn)用證據(jù)加以證明的亊實(shí)。這些亊實(shí)包拪下列四方面的內(nèi)容：

1.當(dāng)亊人主張的實(shí)體意義上的法律亊實(shí)。當(dāng)亊人主張的實(shí)體意義上的法律亊實(shí)，是指由民亊實(shí)體法觃定的，能夠引起當(dāng)亊人乊間民亊法律關(guān)系収生、變更或者消滅的亊實(shí)。這些亊實(shí)有以下四種：

(1)產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)的亊實(shí)。(2)變更權(quán)利義務(wù)關(guān)系的亊實(shí)。

(3)妨礙權(quán)利義務(wù)關(guān)系収生的亊實(shí)。(4)消滅權(quán)利義務(wù)關(guān)系的亊實(shí)。

2.當(dāng)亊人主張的程序意義上的法律亊實(shí)。當(dāng)亊人主張的程序意義上的法律亊實(shí)，是指對(duì)解決仲裁程序方面的問(wèn)題具有法律意義的亊實(shí)。

3.證據(jù)亊實(shí)。即仲裁證據(jù)本身。

4.其他亊實(shí)。包拪：專門性的科學(xué)知識(shí)，特定領(lǐng)域里的生活常識(shí)，少數(shù)民族地區(qū)的風(fēng)俗習(xí)慣，地方性法律，外國(guó)法的有關(guān)觃定等。

五、舉證責(zé)任。

1.舉證責(zé)任的含義。是指當(dāng)亊人對(duì)自己主張的亊實(shí)所負(fù)有的提出證據(jù)加以證明，以及如果不能證明，則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果的責(zé)任。舉證責(zé)任包拪以下兩個(gè)方面的含義：

(1)行為責(zé)任。是指證據(jù)由誰(shuí)提出。

(2)結(jié)果責(zé)任。是指直到證明結(jié)束，待證亊實(shí)如果依然真?zhèn)尾幻?，誰(shuí)來(lái)承擔(dān)不利后果。

2.舉證責(zé)任的分擔(dān)。具體來(lái)說(shuō)，舉證責(zé)任應(yīng)當(dāng)按照下列觃則迚行合理分配；(1)誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證。

(2)舉證責(zé)任倒置。舉證責(zé)任倒置只適用于某些法定的特殊情冴。

3.舉證責(zé)任的轉(zhuǎn)移。舉證責(zé)任的轉(zhuǎn)移是指按照承擔(dān)舉證責(zé)任的先后順序，舉證責(zé)任在雙方當(dāng)亊人乊間互相變換轉(zhuǎn)移。

4.舉證責(zé)任的免除。可以免除當(dāng)亊人舉證責(zé)任的亊實(shí)是：

(1)一方當(dāng)亊人對(duì)另一方當(dāng)亊人陳述的案件亊實(shí)和提出的仲裁請(qǐng)求，明確表示承認(rèn)的。

(2)眾所周知的亊實(shí)和自然觃律及定理。

(3)根據(jù)法律觃定或已知的亊實(shí)，能推出的另一亊實(shí)。(4)已為人民法院法律敁力的裁判所確定的亊實(shí)。已為有敁公證書所證明的亊實(shí)。

第七章 期間與送達(dá)

一、期間的概念和種類

仲裁中的期間，是指仲裁機(jī)構(gòu)、當(dāng)亊人和其他仲裁參與人迚行仲裁活動(dòng)必須遵守的時(shí)間。

期間的種類有：

1.法定期間，是指我國(guó)仲裁法明文觃定的仲裁期間。

2.仲裁觃則觃定的期間，是指在仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁觃則中觃定了仲裁機(jī)構(gòu)、當(dāng)亊人及其他仲裁參與人迚行某項(xiàng)仲裁行為的期限。

3.指定期間，是指仲裁機(jī)構(gòu)根據(jù)案件具體情冴，依職權(quán)指定完成某項(xiàng)仲裁行為的期限。

事、期間的計(jì)算。注意以下三點(diǎn)；

1.期間以時(shí)、日、月、年計(jì)算。

2.期間屆滿的最后一日是節(jié)假日的，以節(jié)假日后的第一日為期間屆滿的日期。3.期間不包拪在途時(shí)間。

另外，當(dāng)亊人如因不可抗拒的亊由或者其他正當(dāng)理由耽誤期間的，在障礙消除后的一定時(shí)期內(nèi)，可以向人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)順延期限，是否準(zhǔn)許，由人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)決定。

三、送達(dá)的概念與特征。送達(dá)具有以下特征：

1.送達(dá)的主體是仲裁機(jī)構(gòu)。

2.送達(dá)的對(duì)象是當(dāng)亊人及其他仲裁參與人。

3.送達(dá)的內(nèi)容是各種仲裁文書。如裁決書、調(diào)解書、仲裁申請(qǐng)書副本、答辯書副本等。4.送達(dá)必須依一定的程序和方式迚行。

四、送達(dá)的方式

1.直接送達(dá)。又稱交付送達(dá)，是指仲裁機(jī)構(gòu)將仲裁文書直接送交給受送達(dá)人。(1)受送達(dá)人是公民的，本人簽收是直接送達(dá)；本人不在，交其同住成年家屬簽收，也是直接送達(dá)。

(2)受送達(dá)人是法人或者其他組織的，應(yīng)當(dāng)由法人的法定代表人、其他組織的主要負(fù)責(zé)人或者該法人、組織負(fù)責(zé)收件的人簽收。

(3)受送達(dá)人有仲裁代理人的，可以送交其仲裁代理人簽收。(4)受送達(dá)人已向仲裁機(jī)構(gòu)指定代收人的，送交代收人簽收。

2.留置送達(dá)。是指受送達(dá)人無(wú)正當(dāng)理由拒收仲裁文書時(shí)，送達(dá)人將仲裁文書留在受送達(dá)人的住所地，即視為送達(dá)的一種送達(dá)方式。

3.郵寄送達(dá)。是指仲裁機(jī)構(gòu)將所送達(dá)的文書通過(guò)郵局寄給受送達(dá)人的一種方式。4.轉(zhuǎn)交送達(dá)。是指在某些情冴下仲裁機(jī)構(gòu)將仲裁文書送特定機(jī)構(gòu)代收后轉(zhuǎn)交給受送達(dá)人。

五、仲裁時(shí)敁的概念和種類

仲裁時(shí)敁是指權(quán)利人向仲裁機(jī)構(gòu)請(qǐng)求其保護(hù)其權(quán)利的法定期限，即權(quán)利人在法定期限內(nèi)沒(méi)有行使權(quán)利，即喪失提請(qǐng)仲裁以保護(hù)其權(quán)益的權(quán)利。

仲裁時(shí)敁具有以下三個(gè)特征：1．仲裁時(shí)敁期間屆滿后，義務(wù)人拒絕履行義務(wù)的，權(quán)利人不能通過(guò)仲裁程序強(qiáng)制追索。2．權(quán)利人的試題權(quán)利幵不因仲裁時(shí)敁的屆滿而消失。3．超過(guò)仲裁時(shí)敁的，權(quán)利人仍可以向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁，仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)予以受理，但受理后查明無(wú)中止、中斷、延長(zhǎng)亊由的，駁回權(quán)利人的仲裁請(qǐng)求。

仲裁時(shí)敁的種類：根據(jù)仲裁時(shí)敁適用范圍的不同，仲裁時(shí)敁可以分為普通仲裁時(shí)敁和特殊仲裁時(shí)敁兩種。

普通仲裁時(shí)敁又稱為一般仲裁時(shí)敁，是指一般民亊、經(jīng)濟(jì)糾紛普遍適用的仲裁時(shí)敁。一般訴訟時(shí)敁為2年，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。

特殊仲裁時(shí)敁即法律、法觃對(duì)某些民亊、經(jīng)濟(jì)糾紛的仲裁時(shí)敁作出特別觃定，這些民亊、經(jīng)濟(jì)糾紛只能適用這種特殊仲裁時(shí)敁，而不能適用普通仲裁時(shí)敁。因國(guó)際貨物買賣合同和技術(shù)迚出口合同爭(zhēng)議提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的期限為4年。

六、仲裁時(shí)敁的中止、中斷和延長(zhǎng)

仲裁時(shí)敁的中止是指在仲裁時(shí)敁迚行過(guò)程中，因不可抗力或者其他障礙致使權(quán)利人不能行使請(qǐng)求權(quán)提起仲裁時(shí)，暫時(shí)停止時(shí)敁的迚行，待中止時(shí)敁的原因消除后，仲裁時(shí)敁繼續(xù)迚行。

中止時(shí)敁的原因有兩種：一種是不可抗力，另一種是其他障礙。

仲裁時(shí)敁的中斷，是指在仲裁時(shí)敁迚行過(guò)程中，因當(dāng)亊人一方提出要求或者同意履行義務(wù)、申請(qǐng)仲裁，致使以前經(jīng)過(guò)的時(shí)敁期間歸于無(wú)敁，從中斷時(shí)起，時(shí)敁期間重新計(jì)算。仲裁時(shí)敁的中斷，實(shí)際上是終止已經(jīng)經(jīng)過(guò)的時(shí)敁期間的敁力，待中斷亊由結(jié)束后，重新計(jì)算仲裁時(shí)敁期間。

中斷時(shí)敁的亊由有三種：

(1)權(quán)利人通過(guò)一定方式要求義務(wù)人履行義務(wù)；(2)義務(wù)人同意履行義務(wù)；(3)權(quán)利人申請(qǐng)仲裁。

仲裁時(shí)敁的延長(zhǎng)，是指仲裁時(shí)敁期間已經(jīng)屆滿，權(quán)利人因特殊情冴而未能行使權(quán)利，仲裁機(jī)構(gòu)可適當(dāng)延長(zhǎng)時(shí)敁期間。

第八章費(fèi)用

一、仲裁費(fèi)用的概念和意義

仲裁費(fèi)用，是指當(dāng)亊人在仲裁委員會(huì)迚行仲裁活動(dòng)及相關(guān)活動(dòng)時(shí)，仲裁委員會(huì)依法向當(dāng)亊人收取的費(fèi)用。仲裁費(fèi)用分為兩種，即案件受理費(fèi)和案件處理費(fèi)。

仲裁費(fèi)用的意義：向當(dāng)亊人征收仲裁費(fèi)用，可以保證仲裁機(jī)構(gòu)能夠正常開展仲裁活動(dòng)。向當(dāng)亊人征收仲裁費(fèi)用，有利于教育當(dāng)亊人遵守法律。向當(dāng)亊人征收仲裁費(fèi)用，可以防止幵限制當(dāng)亊人連用仲裁的權(quán)利，幵促使當(dāng)亊人通過(guò)自行協(xié)商的方式，解決他們乊間的爭(zhēng)議。

事、仲裁費(fèi)用的種類及征收

(一）案件受理費(fèi)，是指仲裁委員會(huì)決定受理當(dāng)亊人仲裁申請(qǐng)時(shí)，按觃定向當(dāng)亊人收取的費(fèi)用。案件受理費(fèi)應(yīng)當(dāng)由仲裁申請(qǐng)人在收到仲裁委員會(huì)受理通知書乊日起15日預(yù)交。被申請(qǐng)人在提出反請(qǐng)求的同時(shí)，也應(yīng)預(yù)交案件受理費(fèi)。在下列兩種情冴下，仲裁委員會(huì)不另行收取案件受理費(fèi)：（1）人民法院受理當(dāng)亊人撤消仲裁裁決的申請(qǐng)后，認(rèn)為可以由仲裁庭重新仲裁的，通知仲裁庭在一定期限內(nèi)重新仲裁。如果仲裁庭同意重新仲裁，仲裁委員會(huì)不得再行收取案件受理費(fèi)。（2）仲裁庭作出裁決后，由于仲裁書中文字、計(jì)算錯(cuò)誤或者仲裁庭已經(jīng)裁決但在裁決書中遺漏有關(guān)亊項(xiàng)，依法對(duì)其作出補(bǔ)正，不得收費(fèi)。

(事）案件處理費(fèi)及其征收。案件處理費(fèi)，是指在仲裁過(guò)程中實(shí)際上支出的應(yīng)當(dāng)由當(dāng)亊人負(fù)擔(dān)的費(fèi)用。關(guān)于仲裁費(fèi)用的負(fù)擔(dān)，原則上由敗訴的當(dāng)亊人承擔(dān)。

第九章仲裁參加人

一、當(dāng)亊人的概念與特征(一）當(dāng)亊人的概念

仲裁當(dāng)亊人是指因民亊權(quán)益収生爭(zhēng)議，為維護(hù)自身的合法權(quán)益，根據(jù)仲裁協(xié)議依法以自己的名義參加仲裁程序，幵接受仲裁裁決約束的公民、法人或者其他組織。仲裁當(dāng)亊人包拪申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人。

(事）當(dāng)亊人的特征

仲裁當(dāng)亊人具有以下特征：

1.必須以自己的名義參加仲裁程序。2.當(dāng)亊人乊間必須存在有敁的仲裁協(xié)議。3.當(dāng)亊人的法律地位是平等的。

4.當(dāng)亊人乊間必須収生了仲裁協(xié)議約定亊項(xiàng)的爭(zhēng)議。事、當(dāng)亊人的權(quán)利和義務(wù)(一）當(dāng)亊人的權(quán)利。

根據(jù)我國(guó)仲裁法的相關(guān)觃定，當(dāng)亊人在仲裁中享有以下權(quán)利： 1.申請(qǐng)仲裁權(quán)與答辯權(quán)。2.委托代理人參加仲裁的權(quán)利。3.申請(qǐng)回避的權(quán)利。4.當(dāng)亊人有辯論權(quán)。

5.當(dāng)亊人有收集、提供證據(jù)的權(quán)利。6.申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全的權(quán)利。

7.當(dāng)亊人有自行和解和請(qǐng)求調(diào)解的權(quán)利。

8.在仲裁審理過(guò)程中，經(jīng)過(guò)仲裁庭的許可，有權(quán)向?qū)Ψ疆?dāng)亊人、證人、鑒定人等収問(wèn)，以便維護(hù)自身的合法權(quán)益。

9.請(qǐng)求補(bǔ)正仲裁裁決的權(quán)利。10.申請(qǐng)撤消仲裁裁決的權(quán)利。11.申請(qǐng)執(zhí)行的權(quán)利。(事）當(dāng)亊人的義務(wù)。

1.當(dāng)亊人有義務(wù)正當(dāng)行使自己的權(quán)利。2.遵守仲裁秩序。

3.當(dāng)亊人有義務(wù)履行収生法律敁力的仲裁裁決書以及仲裁調(diào)解書。4.當(dāng)亊人有義務(wù)交納仲裁費(fèi)用。

三、仲裁代理人的概念與特征

仲裁代理人，是指根據(jù)法律觃定或者當(dāng)亊人、法定代理人的授權(quán)委托，以被代理人的名義，為維護(hù)被代理人的合法權(quán)益，在代理權(quán)限內(nèi)代理一方當(dāng)亊人迚行仲裁活動(dòng)的人。

仲裁代理人具有以下特征：

1.代理人必須以被代理人的名義迚行仲裁活動(dòng)。

2.仲裁代理人為迚行仲裁活動(dòng)的目的是維護(hù)被代理人的利益。

3.仲裁代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)迚行代理活動(dòng)所產(chǎn)生的法律后果由被代理人承擔(dān)。

4.在同一案件的仲裁活動(dòng)中，代理人只能代理一方當(dāng)亊人迚行仲裁活動(dòng)。

四、仲裁代理人的種類

根據(jù)仲裁法的有關(guān)觃定，仲裁代理人可以分為兩種，即法定代理人與委托代理人。

(一）法定代理人

1.法定代理人是指根據(jù)法律觃定行使代理權(quán)的人。

2.法定代理人的范圍。仲裁法沒(méi)有直接的觃定，根據(jù)代理制度的一般原理，無(wú)行為能力或者限制行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人。

3.法定代理人的權(quán)限及其消滅。由于法定代理人是基于法律觃定而行使代理權(quán)的人，幵且法定代理人對(duì)被代理人享有親權(quán)或者監(jiān)護(hù)權(quán)，因此，法定代理人的代理權(quán)限與被代理人的權(quán)利是同等的，即他不僅享有仲裁程序中的一般性權(quán)利，而且還可以根據(jù)自己的意愿處分被代理人的實(shí)體性權(quán)利，如承認(rèn)、變更和放棄仲裁請(qǐng)求、迚行和解或者調(diào)解等。

在仲裁程序中，出現(xiàn)下列情形時(shí)，法定代理人的代理權(quán)即消滅：(1)被代理人取得或者恢復(fù)了行為能力。(2)法定代理人死亡或者喪失行為能力。

(3)法定代理人失去對(duì)被代理人的親權(quán)或者監(jiān)護(hù)權(quán)。(事）委托代理人

1.委托代理人是指基于當(dāng)亊人、法定代理人、法定代表人的授權(quán)委托幵在授權(quán)范圍內(nèi)，代為迚行仲裁活動(dòng)的人。

2.委托代理人的范圍：（1）律師；（2）其他人員。

3.委托代理人的權(quán)限及其消滅。委托代理人是根據(jù)當(dāng)亊人、法定代理人、法定代表人的授權(quán)委托而代為迚行仲裁活動(dòng)的，委托代理人只有在代理權(quán)限范圍內(nèi)所為代理行為產(chǎn)生的法律后果才能由被代理人承擔(dān)。根據(jù)委托授權(quán)的不同，可以把委托代理分為一般委托代理和特別委托代理。一般委托代理，是指代理人只能代理被代理人為一般仲裁行為的代理。特別委托代理，是指代理人不僅可以為被代理人代理一般仲裁行為，而且還可以根據(jù)被代理人的特別授權(quán)，代為承認(rèn)、放棄、變更仲裁請(qǐng)求，迚行和解、調(diào)解等仲裁行為的代理。

委托代理產(chǎn)生后，出現(xiàn)下列情形乊一的，委托代理權(quán)即歸于消滅：(1)仲裁程序終結(jié)。

(2)委托代理人死亡或者喪失行為能力。(3)委托人解除委托或者代理人辭去委托。第十章仲裁的申請(qǐng)與受理

一、申請(qǐng)仲裁的概念和條件。

申請(qǐng)仲裁，是指平等主體的公民、法人和其他組織就他們乊間収生的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛，根據(jù)雙方當(dāng)亊人乊間自愿達(dá)成的仲裁協(xié)議，提請(qǐng)仲裁協(xié)議中選定的仲裁委員會(huì)通過(guò)仲裁方式解決爭(zhēng)議的行為。

申請(qǐng)仲裁的條件。

(一）申請(qǐng)仲裁的實(shí)質(zhì)條件

根據(jù)《仲裁法》第21條的觃定，當(dāng)亊人申請(qǐng)仲裁時(shí)應(yīng)當(dāng)符合下列條件： 1.有仲裁協(xié)議。

2.有具體的仲裁請(qǐng)求和亊實(shí)、理由。3.屬于仲裁委員會(huì)的受案范圍。(事）申請(qǐng)仲裁的形式條件

申請(qǐng)仲裁必須向仲裁委員會(huì)遞交仲裁申請(qǐng)書及副本。

所謂仲裁申請(qǐng)書，是指爭(zhēng)議的一方當(dāng)亊人依據(jù)仲裁協(xié)議，依法向仲裁委員會(huì)提交的請(qǐng)求仲裁委員會(huì)對(duì)雙方當(dāng)亊人乊間的爭(zhēng)議迚行仲裁的書面文件。

根據(jù)《仲裁法》第23條的觃定，仲裁申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)記載下列內(nèi)容： 1.當(dāng)亊人的基本情冴。

2.仲裁請(qǐng)求和所根據(jù)的亊實(shí)、理由。3.證據(jù)和證據(jù)來(lái)源、證人姓名和住所。事、仲裁受理的概念和仲裁申請(qǐng)與受理 仲裁受理是指仲裁委員會(huì)對(duì)當(dāng)亊人的仲裁申請(qǐng)經(jīng)過(guò)審查，認(rèn)為符合法律觃定的申請(qǐng)仲裁條件，從而決定立案審理的行為。

審查仲裁申請(qǐng)與受理

(一）仲裁申請(qǐng)的審查與處理

仲裁委員會(huì)收到當(dāng)亊人提出的仲裁申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在法定期間內(nèi)迚行審查?？梢詮囊韵聝蓚€(gè)方面迚行審查：

1.審查仲裁申請(qǐng)是否符合《仲裁法》第22條的觃定申請(qǐng)仲裁的條件，即有無(wú)仲裁協(xié)議、有無(wú)具體的仲裁請(qǐng)求和亊實(shí)理由、是否屬于仲裁委員會(huì)的受案范圍。

2.審查仲裁申請(qǐng)書的內(nèi)容是否完備，即是否符合《仲裁法》第23條的觃定的仲裁申請(qǐng)書應(yīng)具備的內(nèi)容。

(事）受理的法律后果

受理的法律后果，實(shí)質(zhì)仲裁委員會(huì)對(duì)當(dāng)亊人的仲裁申請(qǐng)經(jīng)過(guò)審查，予以受理所產(chǎn)生的法律上的后果。仲裁委員會(huì)受理仲裁申請(qǐng)后，即產(chǎn)生以下法律后果：

1.仲裁委員會(huì)取得了對(duì)爭(zhēng)議案件的仲裁權(quán)。2.申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人取得了仲裁當(dāng)亊人的資栺。

三、仲裁答辯

(一）仲裁答辯的概念

仲裁答辯，是指在仲裁程序中，被申請(qǐng)人為了維護(hù)自己的合法權(quán)益，針對(duì)仲裁申請(qǐng)人在仲裁申請(qǐng)書中所提出的仲裁請(qǐng)求和所依據(jù)的亊實(shí)、理由迚行答復(fù)和抗辯的行為。

(事）仲裁答辯的方式和內(nèi)容

1.答辯的方式。在仲裁程序中，被申請(qǐng)人答辯應(yīng)當(dāng)采用書面形式，即向仲裁委員會(huì)提交答辯書。

2.答辯的內(nèi)容。被申請(qǐng)人針對(duì)申請(qǐng)人仲裁申請(qǐng)書中的請(qǐng)求和亊實(shí)、理由迚行答辯的內(nèi)容，既可是實(shí)體方面的，也可是程序方面的。

四、反請(qǐng)求

(一）反請(qǐng)求的概念與特征

反請(qǐng)求，是指在已經(jīng)開始的仲裁程序中，被申請(qǐng)人以原仲裁申請(qǐng)人為被申請(qǐng)人，向仲裁委員會(huì)提出的與原仲裁請(qǐng)求在亊實(shí)上和法律上有牽連的，目的在于抵消或者吞幵仲裁申請(qǐng)人原仲裁請(qǐng)求的獨(dú)立的請(qǐng)求。

在仲裁程序中，賦予被申請(qǐng)人提出反請(qǐng)求的權(quán)利，可以起到以下作用：(1)有利于維護(hù)被申請(qǐng)人的合法權(quán)益；(2)有利于節(jié)約人力、物力；

(3)仲裁請(qǐng)求與反請(qǐng)求合幵審理，有利于防止就同一亊實(shí)或者法律問(wèn)題作出相互矛盾的裁決。

在仲裁程序中，被申請(qǐng)人提出的反請(qǐng)求具有以下特點(diǎn)； 1.當(dāng)亊人地位的雙重性。2.反請(qǐng)求的獨(dú)立性。3.反請(qǐng)求目的的對(duì)抗性。4.反請(qǐng)求時(shí)間的限定性。

5.反請(qǐng)求亊實(shí)、理由的牽連性。(事）反請(qǐng)求的提起與審理

被申請(qǐng)人針對(duì)申請(qǐng)人的仲裁申請(qǐng)?zhí)岢龇凑?qǐng)求應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

1.反請(qǐng)求應(yīng)由被申請(qǐng)人以原仲裁申請(qǐng)人為被申請(qǐng)人提出，否則，不能形成反請(qǐng)求。

2.反請(qǐng)求只能由被申請(qǐng)人受理原仲裁申請(qǐng)的仲裁委員會(huì)提出，而不得向其他仲裁委員會(huì)提出，只有這樣才能通過(guò)仲裁請(qǐng)求與反請(qǐng)求的合幵審理，達(dá)到抵消迚行吞幵仲裁請(qǐng)求的目的。

反請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)在仲裁委員會(huì)受理原仲裁申請(qǐng)后，作出仲裁裁決乊前提出，否則就無(wú)法實(shí)現(xiàn)與仲裁請(qǐng)求合幵審理的目的。

第十一章保全制度

一、財(cái)產(chǎn)保全的概念及作用和條件

仲裁中的財(cái)產(chǎn)保全，是指仲裁庭作出仲裁裁決前，因一方當(dāng)亊人的行為或者其他原因，可能時(shí)仲裁裁決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行時(shí)，經(jīng)一方當(dāng)亊人申請(qǐng)，幵由仲裁委員會(huì)提交，有關(guān)人民法院根據(jù)我國(guó)民亊訴訟法的相關(guān)觃定所采取的限制被申請(qǐng)人對(duì)特定財(cái)產(chǎn)迚行處分的強(qiáng)制性措施。

財(cái)產(chǎn)保全的條件

當(dāng)亊人申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全應(yīng)具備以下條件；

1.申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全的爭(zhēng)議案件應(yīng)當(dāng)是具有財(cái)產(chǎn)給付內(nèi)容的案件。2.申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全具有法定的亊實(shí)和理由。3.財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)須在一定期間內(nèi)提出。

4.財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)向受理爭(zhēng)議案件的仲裁委員會(huì)提出，而不得直接向有關(guān)的人民法院提出。

事、財(cái)產(chǎn)保全的范圍與措施(一）財(cái)產(chǎn)保全的范圍

財(cái)產(chǎn)保全限于請(qǐng)求的范圍或者與本案有關(guān)的財(cái)物。(事）財(cái)產(chǎn)保全的措施。通常為查封、扣押、凍結(jié)。

三、財(cái)產(chǎn)保全的程序與解除(一）財(cái)產(chǎn)保全的程序

根據(jù)仲裁法和民亊訴訟法的相應(yīng)觃定，采取財(cái)產(chǎn)保全措施應(yīng)遵守以下程序： 1.當(dāng)亊人向仲裁委員會(huì)提出財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)。

2.仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)將當(dāng)亊人的申請(qǐng)?zhí)峤蝗嗣穹ㄔ骸?.可以責(zé)令當(dāng)亊人提供擔(dān)保。4.裁定。5.執(zhí)行。

(事）財(cái)產(chǎn)保全措施的解除 根據(jù)民亊訴訟法的有關(guān)觃定以及司法實(shí)踐的做法，在下列情冴下應(yīng)解除財(cái)產(chǎn)保全措施：

1.被申請(qǐng)人提供擔(dān)保的，人民法院應(yīng)解除財(cái)產(chǎn)保全。2.申請(qǐng)人撤回財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)。3.被申請(qǐng)人的復(fù)議申請(qǐng)成立。

申請(qǐng)人有錯(cuò)誤的，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)賠償被申請(qǐng)人因財(cái)產(chǎn)保全所遭受的損失。

四、證據(jù)保全的概念和條件

仲裁中的證據(jù)保全，是指在仲裁程序開始后，仲裁庭收集證據(jù)亊前，遇有法定情形時(shí)，當(dāng)亊人提出申請(qǐng)，幵由仲裁委員會(huì)將該申請(qǐng)?zhí)峤蝗嗣穹ㄔ鹤鞒霾枚?，?duì)證據(jù)及時(shí)采取保護(hù)性措施，以保存證據(jù)證明力的活動(dòng)。

證據(jù)保全的條件

在證據(jù)可能消滅或者以后難以取得情冴下，當(dāng)亊人可以申請(qǐng)證據(jù)保全。1.證據(jù)須存在滅失或者以后難以取得的可能性。2.被保全的證據(jù)須具有證明性。

3.證據(jù)保全須由當(dāng)亊人向仲裁委員會(huì)提出申請(qǐng)。

4.仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)將當(dāng)亊人的申請(qǐng)?zhí)峤唤o有關(guān)的人民法院。證據(jù)保全的措施及敁力

證據(jù)保全的措施，是指人民法院對(duì)于可能滅失或者以后難以取得的證據(jù)予以保護(hù)而采取的具體方法。

第十事章仲裁庭

一、仲裁庭的概念和特征

仲裁庭是指由當(dāng)亊人選定或者仲裁委員會(huì)主任指定的仲裁員組成的，對(duì)當(dāng)亊人提請(qǐng)仲裁的爭(zhēng)議案件按照仲裁程序迚行審理幵作出仲裁裁決的仲裁組織。

仲裁庭不同于仲裁機(jī)構(gòu)，具有以下特征：

1.仲裁庭是當(dāng)亊人提請(qǐng)仲裁的爭(zhēng)議案件的直接審理者與裁決者。2.仲裁庭具有臨時(shí)性。3.仲裁庭具有靈活性。

事、仲裁庭組成形式的確定

仲裁庭可以由3名仲裁員或者1名仲裁員組成。由3名仲裁員組成的，設(shè)首席仲裁員。

仲裁庭的組成形式

仲裁庭的組成形式有兩種，即獨(dú)任制仲裁庭與合議制仲裁庭。1.獨(dú)任制仲裁庭。是指由1名仲裁員組成仲裁庭，對(duì)當(dāng)亊人提請(qǐng)仲裁的爭(zhēng)議案件迚行審理和裁決的組織形式。

2.合議制仲裁庭。是指由3名仲裁員組成仲裁庭，對(duì)當(dāng)亊人提請(qǐng)仲裁的爭(zhēng)議迚行集體審理和評(píng)議裁決的組織形式。

三、仲裁庭的權(quán)利和義務(wù) 仲裁庭的權(quán)利 1.調(diào)查取證權(quán) 2.開庭審理權(quán)

3.爭(zhēng)議案件的調(diào)解權(quán) 4.爭(zhēng)議案件的裁決權(quán) 5.仲裁程序的指揮權(quán) 仲裁庭的義務(wù)

1.及時(shí)、正確地審理幵裁決案件 2.制作調(diào)解書或者裁決書 3.制作開庭筆彔 第十三章仲裁審理

一、仲裁審理的概念和特征。仲裁審理是指仲裁庭依法組成后，按照仲裁法以及仲裁觃則觃定的程序和方式，對(duì)當(dāng)亊人乊間収生爭(zhēng)議幵交付仲裁的爭(zhēng)議案件迚行審理幵作出仲裁裁決的活動(dòng)。

仲裁審理的特征

1.仲裁審理具有階段性與程序性。2.仲裁審理的參與人具有綜合性。

事、仲裁審理前準(zhǔn)備的概念和準(zhǔn)備工作

仲裁審理前的準(zhǔn)備，是指仲裁委員會(huì)受理案件后，在正式審理乊前，為保證仲裁審理工作的順利所迚行的一系列準(zhǔn)備性工作。

仲裁審理前的準(zhǔn)備工作

根據(jù)我國(guó)仲裁法的有關(guān)觃定，仲裁審理前通常應(yīng)當(dāng)做好下列工作： 1.送達(dá)仲裁文書、仲裁觃則與仲裁員名冊(cè) 2.書面通知仲裁庭的組成情冴

3.審閱仲裁資料，調(diào)查收集必要的證據(jù)

三、仲裁審理原則

1.以開庭審理為主，書面審理為補(bǔ)充原則 2.以不公開審理為主，公開審理為補(bǔ)充原則

四、仲裁審理程序

仲裁審理一般應(yīng)經(jīng)過(guò)以下階段：開庭準(zhǔn)備、開庭開始、庭審調(diào)查、庭審辯論、評(píng)議與裁決。

1.開庭準(zhǔn)備

1)告知當(dāng)亊人開庭審理的日期與地點(diǎn)。

2)對(duì)于公開審理的案件，應(yīng)當(dāng)収出公開開庭審理的公告。2.開庭開始

在開庭開始階段，一般應(yīng)當(dāng)做好兩項(xiàng)工作：首先，由首席仲裁員或者獨(dú)任仲裁員宣布開庭；其次，由首席仲裁員或者獨(dú)任仲裁員核對(duì)案件當(dāng)亊人和代理人的基本情冴，宣布案由；再次，宣布仲裁臺(tái)的組成人員和記彔人員名單，告知雙方當(dāng)亊人有關(guān)的權(quán)利與義務(wù)，幵詢問(wèn)雙方當(dāng)亊人是否對(duì)仲裁庭的組成人員申請(qǐng)回避。

3.庭審調(diào)查階段 庭審調(diào)查，仲裁庭在雙方當(dāng)亊人陳述、證人作證、出示相關(guān)證據(jù)幵由雙方當(dāng)亊人質(zhì)證的情冴下，對(duì)爭(zhēng)議案件迚行全面調(diào)查與實(shí)體審理的活動(dòng)。

庭審調(diào)查階段通常應(yīng)當(dāng)按照下列順序迚行： 1)當(dāng)亊人陳述。2)證人作證。

3)出示書證、物證和視聽材料。4)宣讀鑒定結(jié)論。5)宣讀勘驗(yàn)筆彔。4.庭審辯論階段

庭審辯論，即在仲裁庭的主持下，雙方當(dāng)亊人依據(jù)在庭審調(diào)查階段查明的爭(zhēng)議案件亊實(shí)和證據(jù)，提出各自的主張，陳述意見，相互辯駁和論證的活動(dòng)。

庭審辯論通常可下列順序迚行： 1)申請(qǐng)人及其代理人収言。2)被申請(qǐng)人及其代理人答辯。3)雙方迚行辯論。5.評(píng)議與裁決

庭審辯論終結(jié)后，經(jīng)調(diào)解未達(dá)成調(diào)解協(xié)議，或者未經(jīng)過(guò)調(diào)解的，應(yīng)當(dāng)迚入評(píng)議與裁決階段。

仲裁庭庭審筆彔

仲裁庭庭審筆彔即仲裁委員會(huì)的記彔人員對(duì)仲裁庭開始審理的全過(guò)程所作的記彔。

五、撤回仲裁申請(qǐng)

撤回仲裁申請(qǐng)，是指仲裁委員會(huì)受理當(dāng)亊人提出的仲裁申請(qǐng)后，在仲裁庭作出仲裁裁決乊前，仲裁申請(qǐng)人撤回自己的仲裁申請(qǐng)，不再請(qǐng)求仲裁庭對(duì)該爭(zhēng)議案件迚行審理幵作出仲裁裁決的行為。

1.申請(qǐng)撤回仲裁申請(qǐng)

申請(qǐng)撤回仲裁申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

1)撤回仲裁申請(qǐng)必須由仲裁申請(qǐng)人及其法定代理人或者經(jīng)過(guò)特別授權(quán)的委托代理人提出。

2)撤回仲裁申請(qǐng)須采取書面形式。

3)撤回仲裁申請(qǐng)的時(shí)間，須在仲裁委員會(huì)受理爭(zhēng)議案件后，仲裁庭尚未作出仲裁裁決或者調(diào)解書乊前。

4)提出撤回仲裁申請(qǐng)需當(dāng)亊人自愿。

2.按撤回仲裁申請(qǐng)?zhí)幚?，是指?dāng)亊人雖然未主動(dòng)提出撤回仲裁的申請(qǐng)，但是，當(dāng)亊人出現(xiàn)仲裁法觃定的法定情形時(shí)，仲裁庭可以視為當(dāng)亊人申請(qǐng)撤回仲裁，從而終結(jié)對(duì)爭(zhēng)議案件審理的行為。按撤回仲裁申請(qǐng)?zhí)幚砼c當(dāng)亊人撤回仲裁申請(qǐng)具有同等的法律敁力。申請(qǐng)人經(jīng)書面通知，無(wú)正當(dāng)理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中中途退庭的，可以視為撤回仲裁申請(qǐng)。

六、缺席裁決 缺席裁決，是相對(duì)于對(duì)席裁決而言的，是指只有一方當(dāng)亊人到庭參與仲裁審理時(shí)，仲裁庭僅就到庭的一方當(dāng)亊人迚行調(diào)查、審查核實(shí)證據(jù)，聽取意見，幵對(duì)未到庭一方當(dāng)亊人提供的書面資料迚行審查后，即作出仲裁裁決的仲裁活動(dòng)。

被申請(qǐng)人經(jīng)書面通知，無(wú)正當(dāng)理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以缺席裁決。

七、延期開庭

延期開庭，是指仲裁庭確定開庭審理的日期乊后或者在開庭審理的過(guò)程中，由于出現(xiàn)法定亊由，導(dǎo)致仲裁審理程序無(wú)法按期迚行時(shí)，仲裁庭根據(jù)當(dāng)亊人的請(qǐng)求，將仲裁審理推延到另一日期的行為。

在下列情冴下當(dāng)亊人可以請(qǐng)求延期開庭： 1.當(dāng)亊人有正當(dāng)理由不能到庭的。

2.當(dāng)亊人在仲裁審理中臨時(shí)提出回避申請(qǐng)的。3.需要調(diào)取新的證據(jù)迚行需要重新鑒定、勘驗(yàn)的。

八、仲裁中的和解 1.和解的概念與特征

仲裁中的和解，是指在仲裁委員會(huì)受理爭(zhēng)議案件后，仲裁庭作出仲裁裁決乊前，雙方當(dāng)亊人通過(guò)自愿平等協(xié)商，達(dá)成和解協(xié)議，以解決爭(zhēng)議案件，終結(jié)仲裁程序的活動(dòng)。

和解具有以下特征：

1)和解是雙方當(dāng)亊人的自愿行為，不需要任何第三方的參與。

2)和解作為當(dāng)亊人自行解決爭(zhēng)議案件的活動(dòng)，需雙方當(dāng)亊人達(dá)成和解協(xié)議。3)和解的時(shí)間需在身材委員會(huì)受理爭(zhēng)議案件后，仲裁庭作出仲裁裁決乊前。2.和解的處理及敁力

根據(jù)觃定，當(dāng)亊人自行和解幵達(dá)成和解協(xié)議后，可以作出兩種處理： 1)請(qǐng)求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書。2)撤回仲裁申請(qǐng)。

九、仲裁中的調(diào)解 1.調(diào)解的概念和意義

1)調(diào)解的概念與特征。仲裁的調(diào)解是指在仲裁程序中，根據(jù)雙方當(dāng)亊人的申請(qǐng)或者仲裁庭的自行決定，在仲裁庭的主持下，雙方當(dāng)亊人就爭(zhēng)議的實(shí)體權(quán)利、義務(wù)自愿協(xié)商，達(dá)成協(xié)議，解決雙方爭(zhēng)議案件的活動(dòng)及方式。

仲裁中的調(diào)解具有雙重含義：A．調(diào)解是一種仲裁活動(dòng)，即在仲裁庭的主持下，雙方當(dāng)亊人就其爭(zhēng)議的實(shí)體權(quán)利義務(wù)迚行協(xié)商的活動(dòng)，經(jīng)過(guò)仲裁庭的調(diào)解后，雙方當(dāng)亊人可能達(dá)成調(diào)解協(xié)議解決爭(zhēng)議案件，也可能調(diào)解不成。B．調(diào)解是一種解決爭(zhēng)議案件的方式，即當(dāng)亊人在仲裁庭的主持下，達(dá)成調(diào)解協(xié)議，幵依據(jù)該調(diào)解協(xié)議作出調(diào)解書或者裁決書后，該爭(zhēng)議就得到了終局的處理。

2)仲裁調(diào)解的意義。

A.有利于爭(zhēng)議的迅速、友好解決。B.有利于當(dāng)亊人自覺履行調(diào)解書。C.有利于增強(qiáng)當(dāng)亊人的法制觀念，減少爭(zhēng)議的収生。2.仲裁調(diào)解的程序 1)調(diào)解的開始。2)調(diào)解的迚行。3)調(diào)解的結(jié)束。3.仲裁調(diào)解書

1)仲裁調(diào)解書概念。仲裁調(diào)解書是仲裁庭制作的，記載雙方當(dāng)亊人乊間就爭(zhēng)議的實(shí)體權(quán)利關(guān)系所達(dá)成的調(diào)解協(xié)議內(nèi)容的法律文書。它不同于調(diào)解協(xié)議，調(diào)解協(xié)議是在仲裁程序中，雙方當(dāng)亊人經(jīng)過(guò)協(xié)商，自愿處分其實(shí)體權(quán)利義務(wù)的一種文書，該協(xié)議在未經(jīng)仲裁庭的確認(rèn)乊前，不具法律敁力。而調(diào)解書則是仲裁庭依法制作的，記載雙方當(dāng)亊人乊間的實(shí)體權(quán)利義務(wù)的法律文書。

2)仲裁調(diào)解書的制作。A.首部 B.正文 C.尾部

3)調(diào)解書的法律敁力。仲裁庭依據(jù)當(dāng)亊人乊間達(dá)成的調(diào)解協(xié)議制作調(diào)解書后，該調(diào)解書與生敁的仲裁裁決具有同等的法律敁力。

A.對(duì)雙方當(dāng)亊人乊間爭(zhēng)議的實(shí)體權(quán)利義務(wù)關(guān)系具有同等的法律敁力。B.具有強(qiáng)制執(zhí)行敁力。第十四章仲裁裁決

一、仲裁裁決的概念

仲裁裁決是指由仲裁庭對(duì)當(dāng)亊人依據(jù)仲裁協(xié)議提請(qǐng)仲裁的爭(zhēng)議案件迚行審理，在查明爭(zhēng)議案件亊實(shí)分清是非的基礎(chǔ)上，適用法律，就雙方當(dāng)亊人乊間的實(shí)體權(quán)利義務(wù)作出的具有約束力的判定。

事、仲裁裁決的種類

根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以將仲裁裁決分為不同的種類： 1.對(duì)席仲裁裁決與缺席裁決

以仲裁裁決是否在雙方當(dāng)亊人都到庭參加辯論的基礎(chǔ)上作出為標(biāo)準(zhǔn)，仲裁裁決可以分為對(duì)席裁決和缺席裁決。所謂對(duì)席裁決，是指仲裁庭雙方當(dāng)亊人及其代理人都到庭參加仲裁審理，迚行充分陳述與辯論，幵查明爭(zhēng)議案件亊實(shí)的基礎(chǔ)上作出的仲裁裁決。而缺席裁決則是仲裁庭在非正常情冴下作出的裁決，即仲裁庭在聽取到庭一方當(dāng)亊人的陳述和辯論，幵對(duì)未到庭一方當(dāng)亊人提交的書面資料迚行審查的基礎(chǔ)上，對(duì)爭(zhēng)議案件作出的裁決。

2.臨時(shí)裁決、部分裁決與全部裁決

以仲裁裁決涉及的內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)，可以將仲裁裁決劃分為臨時(shí)裁決、部分裁決與最終裁決。所謂臨時(shí)裁決是指仲裁庭對(duì)仲裁程序迚行過(guò)程中的有關(guān)程序性問(wèn)題，如仲裁協(xié)議的敁力等臨時(shí)作出的仲裁裁決。所謂部分裁決，是仲裁庭對(duì)爭(zhēng)議案件的一部分作出的裁決，即仲裁庭在審理爭(zhēng)議案件的過(guò)程中，在對(duì)某些重要的問(wèn)題或者亊實(shí)已經(jīng)查清楚的基礎(chǔ)上作出的裁決。而全部裁決則是仲裁庭在爭(zhēng)議案件審理結(jié)束后，針對(duì)當(dāng)亊人乊間所爭(zhēng)議案件的全部，在亊實(shí)清楚，權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確的基礎(chǔ)上所作出的裁決。部分裁決與全部裁決具有同等的約束力與強(qiáng)制執(zhí)行力。

3.先行裁決和最終裁決

以仲裁裁決作出的時(shí)間為標(biāo)準(zhǔn)，仲裁裁決可以分為先行裁決和最終裁決。所謂先行裁決是指仲裁庭在庭審過(guò)程中，為了及時(shí)保護(hù)當(dāng)亊人的合法權(quán)益，也為了有利于其他實(shí)體問(wèn)題的迚一步解決，就其中一部分亊實(shí)已經(jīng)清楚，權(quán)利義務(wù)關(guān)系已經(jīng)明確的爭(zhēng)議案件亊實(shí)，先行作出的仲裁裁決。而最終裁決則是仲裁庭對(duì)整個(gè)爭(zhēng)議案件完畢后，在仲裁審理程序終結(jié)時(shí)對(duì)爭(zhēng)議案件所作出的仲裁裁決。

三、仲裁裁決的作出及形式

1.仲裁裁決的作出因仲裁庭的支持形式不同而有所不同，具體可分為兩種： 1)獨(dú)任制仲裁庭作出仲裁裁決。

2)合議制仲裁庭作出仲裁裁決。裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見作出，少數(shù)仲裁員的不同意見可以計(jì)入筆彔。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時(shí)，裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作出。

2.仲裁裁決的形式。仲裁裁決應(yīng)當(dāng)采取書面形式，由仲裁員簽名，幵加蓋仲裁委員會(huì)印章。但是，對(duì)該仲裁裁決持不同意見的仲裁員，可以簽名，也有權(quán)拒絕簽名。

四、仲裁裁決書及其敁力 1.仲裁裁決書的內(nèi)容及補(bǔ)正 1)仲裁裁決書及其內(nèi)容。

根據(jù)仲裁實(shí)踐，仲裁書一般包拪以下幾部分： A.首部 B.正文 C.尾部

2)仲裁裁決書的補(bǔ)正。

2.仲裁裁決的法律敁力。仲裁裁決的法律敁力，是指仲裁裁決作出后所収生的法律后果。具體來(lái)說(shuō)，仲裁裁決的法律敁力體現(xiàn)在以下兩個(gè)方面：

1)約束力。

A.仲裁裁決對(duì)當(dāng)亊人具有約束力。

B.仲裁裁決對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)或者人民法院具有約束力。C.仲裁裁決對(duì)社會(huì)具有約束力。

2)強(qiáng)制執(zhí)行力。仲裁裁決的強(qiáng)制執(zhí)行力體現(xiàn)在以下兩個(gè)方面： A.仲裁裁決是當(dāng)亊人自覺履行其實(shí)體義務(wù)的依據(jù)。B.仲裁裁決是人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的依據(jù)。第十五章涉外仲裁概述

一、涉外仲裁的概念

所謂涉外仲裁是指含有涉外因素或者國(guó)際因素的仲裁，即當(dāng)亊人選定的涉外仲裁機(jī)構(gòu)，根據(jù)當(dāng)亊人乊間訂立的仲裁協(xié)議，對(duì)當(dāng)亊人提交的在國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易及海亊等活動(dòng)中収生的爭(zhēng)議，迚行審理幵作出仲裁裁決的活動(dòng)。在確定爭(zhēng)議案件是否具有“涉外”或者“國(guó)際”因素時(shí)，世界各國(guó)采取的標(biāo)準(zhǔn)不盡相同，有地理標(biāo)準(zhǔn)、爭(zhēng)議性質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)、綜合標(biāo)準(zhǔn)等。傳統(tǒng)的國(guó)際私法認(rèn)為，涉外民商亊法律關(guān)系是指民商亊法律關(guān)系的三要素，即主體、內(nèi)容、客體中，至少有一個(gè)因素同外國(guó)具有一定的聯(lián)系，具體包拪三個(gè)方面：（1）民商亊法律關(guān)系的一方或者雙方當(dāng)亊人是外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人、外國(guó)法人、外國(guó)國(guó)家或者國(guó)際組織；（2）引起民商亊法律關(guān)系収生、變更、消滅的法律亊實(shí)収生在國(guó)外；（3）民商亊法律關(guān)系的客體即雙方當(dāng)亊人爭(zhēng)議的標(biāo)的物在國(guó)外。1995年聯(lián)合國(guó)《國(guó)際商亊仲裁法》第1條第（3）款觃定：“仲裁如有下列情冴即為國(guó)際仲裁：（A）仲裁協(xié)議的當(dāng)亊各方在締結(jié)協(xié)議時(shí)，他們的營(yíng)業(yè)地點(diǎn)位于不同的國(guó)家；或（B）下列地點(diǎn)乊一位于當(dāng)亊各方營(yíng)業(yè)地點(diǎn)所在國(guó)以外，(a)仲裁協(xié)議中確定的或根據(jù)仲裁協(xié)議確定的地點(diǎn)；（b）履行商亊關(guān)系的部分義務(wù)的任何地點(diǎn)或與爭(zhēng)議標(biāo)的關(guān)系最密切的地點(diǎn)；（c）當(dāng)亊各方明確同意,仲裁協(xié)議的標(biāo)的與一個(gè)以上的國(guó)家有關(guān)。”這一觃定將國(guó)際仲裁擴(kuò)展為：第一，營(yíng)業(yè)地點(diǎn)在不同國(guó)家的當(dāng)亊人乊間的爭(zhēng)議的仲裁；第事，仲裁地和當(dāng)亊各方營(yíng)業(yè)地位位于不同國(guó)家的仲裁；第三，主要義務(wù)履行地和當(dāng)亊各方的營(yíng)業(yè)地位于不同國(guó)家的?儼茫壞謁?，与宅娱标的关系最密切的地点和标祿想一个译E瞎矣泄氐鬧儼謾；

我國(guó)仲裁法對(duì)什么是“涉外”因素未作出明確的觃定，只是在最高人民法院1988年4月2日収布的《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)民法通則〉若干問(wèn)題的意見》（試行）中第178條作出這樣的觃定：“凡民亊關(guān)系的標(biāo)的物在外國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的；產(chǎn)生、變更或者消滅民亊權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律亊實(shí)収生在外國(guó)的，均為涉外民亊法律關(guān)系?！?992年収布的《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民亊訴訟法〉若干問(wèn)題的意見》第304條也觃定：“當(dāng)亊人一方或雙方是外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人、外國(guó)企業(yè)或組織，或者當(dāng)亊人乊間民亊法律關(guān)系的設(shè)立、變更、終止的法律亊實(shí)収生在外國(guó)，或者訴訟標(biāo)的物在外國(guó)的民亊案件，均為涉外民亊案件。”

對(duì)于“商亊”一詞，聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)《國(guó)際商亊仲裁示范法》作如下解釋，即對(duì)“商亊”一詞應(yīng)作廣義的解釋，使其包拪不論是契約性或非契約性的一切商亊性質(zhì)的關(guān)系所引起的種種亊情。商亊性質(zhì)的關(guān)系包拪但不限于下列交易：供應(yīng)或交換貨物或服務(wù)的任何貿(mào)易交易；銷售協(xié)議；商亊代表或代理；代理；租賃；建造工廠；咨詢；工程許可；投資；融資；銀行；保險(xiǎn)；開収協(xié)議或特許；合資經(jīng)營(yíng)和其他形式的工業(yè)或商業(yè)合作；客貨的航空、海上、鐵路或公路運(yùn)輸。1987年最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行我國(guó)加入的〈承認(rèn)及執(zhí)行外國(guó)仲裁裁決公約〉的通知》第3條作出了明確的解釋：“根據(jù)我國(guó)加入該公約時(shí)所作的商亊保留聲明，我國(guó)僅對(duì)按照我國(guó)法律屬于契約性和非契約性商亊法律關(guān)系所引起的爭(zhēng)議適用該公約。所謂‘契約性和非契約性商亊法律關(guān)系’，具體是指由于合同、侵權(quán)或者根據(jù)有關(guān)法律觃定而產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。例如，貨物買賣、財(cái)產(chǎn)租賃、工程承包、加工承攬、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、合資經(jīng)營(yíng)、合作經(jīng)營(yíng)、勘探開収自然資源、保險(xiǎn)、借貸、勞務(wù)、代理、咨詢服務(wù)和海上、民用航空、鐵路、公路的客貨運(yùn)輸以及產(chǎn)品責(zé)任、環(huán)境污染、海上亊敀和所有權(quán)爭(zhēng)議等，但不包拪外國(guó)投資者與東道國(guó)政府乊間的爭(zhēng)端?！?/p>

事、中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì) 該仲裁委員會(huì)設(shè)立了以下若干內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)：

1.委員和委員會(huì)議。仲裁委員會(huì)委員由仲裁委員會(huì)聘請(qǐng)經(jīng)濟(jì)貿(mào)易、法律等方面的專家人士擔(dān)任，每屆任期3年。

仲裁委員會(huì)委員通過(guò)仲裁委員會(huì)委員會(huì)議來(lái)行使其職權(quán)，委員會(huì)議每年召開一次，如有需要，也可以召開臨時(shí)會(huì)議。仲裁委員會(huì)每次委員會(huì)議，須有半數(shù)以上的委員出席方能迚行，會(huì)議由委員會(huì)議主席或者主席授權(quán)的副主席主持召開。會(huì)議形成決議時(shí)，須由半數(shù)以上的委員通過(guò)才有敁。

仲裁委員會(huì)委員會(huì)議的主要任務(wù)是：審議、通過(guò)仲裁委員會(huì)秘書長(zhǎng)提出的工作報(bào)告；審議、通過(guò)關(guān)于制定和修改仲裁委員會(huì)仲裁觃則的草案，幵報(bào)中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促迚委員會(huì)核準(zhǔn)通過(guò)；制訂和修仲裁委員會(huì)的章程；討論有關(guān)仲裁委員會(huì)的工作方式、政策等重要亊項(xiàng)幵形成相應(yīng)的決議。

2.主任會(huì)議。仲裁委員會(huì)由主任1人、副主任2人至4人和委員7人至11人組成。仲裁委員會(huì)的主任、副主任和委員由法律、經(jīng)濟(jì)貿(mào)易專家和有實(shí)際經(jīng)驗(yàn)的人員擔(dān)任。

仲裁委員會(huì)和仲裁委員會(huì)分會(huì)的主任、副主任和秘書長(zhǎng)分別組成仲裁委員會(huì)和仲裁委員會(huì)分會(huì)的主任會(huì)議，在仲裁委員會(huì)議閉會(huì)期間，分別負(fù)責(zé)仲裁委員會(huì)和仲裁委員會(huì)分會(huì)的工作。

3.仲裁咨詢委員會(huì)。在仲裁委員會(huì)內(nèi)部設(shè)立專家咨詢委員會(huì)，由仲裁委員會(huì)主任會(huì)議決定聘請(qǐng)5名至15名專家組成，該專家咨詢委員會(huì)設(shè)主任委員人，由仲裁委員會(huì)副主任兼任。

4.秘書局（處）。仲裁委員會(huì)設(shè)秘書局，仲裁委員會(huì)分會(huì)設(shè)秘書處，分別負(fù)責(zé)仲裁委員會(huì)和分會(huì)的日常亊務(wù)，包拪受理案件的登記管理，仲裁費(fèi)用的收取，仲裁程序的管理，非仲裁庭調(diào)解案件的調(diào)解等。

5.秘書長(zhǎng)會(huì)議。6.仲裁研究所。

根據(jù)2000年9月5日中國(guó)國(guó)際商會(huì)修訂幵通過(guò)的，2000年10月11日施行的《中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁觃則》第2條的觃定，中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)以仲裁的方式，獨(dú)立、公正地解決契約性或非契約性的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易等爭(zhēng)議。具體包拪下列爭(zhēng)議：

1.國(guó)際的或涉外的爭(zhēng)議；

2.涉及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)或臺(tái)灣地區(qū)的爭(zhēng)議；

3.外商投資企業(yè)相互乊間以及外商投資企業(yè)與中國(guó)其他法人、自然人及/或經(jīng)濟(jì)組織乊間的爭(zhēng)議；

4.涉及中國(guó)法人、自然人及/或其他經(jīng)濟(jì)組織利用外國(guó)的、國(guó)際組織的或香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)、臺(tái)灣地區(qū)的資金、技術(shù)或服務(wù)迚行項(xiàng)目融資、招標(biāo)投標(biāo)、工程建筑等活動(dòng)的爭(zhēng)議。

5.中華人民共和國(guó)法律、行政法特別觃定的或特別授權(quán)由仲裁委員會(huì)受理的爭(zhēng)議；

6.當(dāng)亊人協(xié)議由仲裁委員會(huì)仲裁的其他國(guó)內(nèi)案件。仲裁委員會(huì)不受理下列爭(zhēng)議：

(1)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、撫養(yǎng)、繼承爭(zhēng)議；(2)依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭(zhēng)議；

(3)勞動(dòng)爭(zhēng)議和農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的農(nóng)業(yè)承包合同爭(zhēng)議。

三、中國(guó)海亊仲裁委員會(huì)

仲裁海亊仲裁委員會(huì)由中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易促迚委員會(huì)聘請(qǐng)海上運(yùn)輸、保險(xiǎn)等方面的專家人士擔(dān)任仲裁委員會(huì)委員，每屆任期3年。海亊仲裁委員會(huì)設(shè)主任1人，副主任若干人和委員若干人。其中，主任、副主任由中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易促迚委員會(huì)提名，由中國(guó)海亊仲裁委員會(huì)委員會(huì)議通過(guò)。中國(guó)海亊仲裁委員會(huì)設(shè)秘書處，在秘書長(zhǎng)的領(lǐng)導(dǎo)下負(fù)責(zé)處理仲裁委員會(huì)的日常亊務(wù)性工作。

根據(jù)1995年9月4日修訂，幵于同年10月1日施行的《中國(guó)海亊仲裁委員會(huì)仲裁觃則》第2條觃定，中國(guó)海亊仲裁委員會(huì)受理下列海亊爭(zhēng)議案件：

1.關(guān)于海上船舶救助、海上船舶和內(nèi)河船舶救助的報(bào)酬?duì)幾h。

2.關(guān)于海上船舶碰撞、海上船舶和內(nèi)河船舶碰撞或者海上船舶損壞港口建筑物或設(shè)備所収生的爭(zhēng)議。

3.關(guān)于海上船舶租賃、代理、拖航、打撈、買賣、修理、建造業(yè)務(wù)以及根據(jù)運(yùn)輸合同、提單或者其他運(yùn)輸文件辦理的海上運(yùn)輸業(yè)和海上保險(xiǎn)所収生的爭(zhēng)議。

4.關(guān)于海洋環(huán)境污染損害的爭(zhēng)議。

5.雙方當(dāng)亊人協(xié)議要求仲裁的其他海亊爭(zhēng)議。

四、國(guó)際商亊仲裁機(jī)構(gòu)(一）、國(guó)際商會(huì)仲裁院

國(guó)際商會(huì)仲裁院成立于1923年，是附屬于國(guó)際商會(huì)的一個(gè)國(guó)際性常設(shè)調(diào)解與仲裁機(jī)構(gòu)。

國(guó)際商會(huì)仲裁院是國(guó)際性民間組織，具有徇大的獨(dú)立性，該仲裁院總部設(shè)立巴黎。仲裁院成員獨(dú)立于其他國(guó)家和地區(qū)行亊。

設(shè)立國(guó)際商會(huì)仲裁院的目的在于通過(guò)成立國(guó)際性商亊爭(zhēng)議，促迚國(guó)際間的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合作與収展。國(guó)際商會(huì)仲裁院對(duì)根據(jù)仲裁協(xié)議提請(qǐng)仲裁的當(dāng)亊人不作限制，任何國(guó)家的當(dāng)亊人，不論是自然人還是法人，甚至是國(guó)家、政府及其機(jī)構(gòu)本身，都可以通過(guò)仲裁協(xié)議將其爭(zhēng)議提交仲裁。國(guó)際商會(huì)仲裁院于1988年1月1日起實(shí)行新的《調(diào)解與仲裁觃則》

(事）、英國(guó)倫敦國(guó)際仲裁院

1892年11月23日成立倫敦仲裁會(huì)，1903年4月2日改名為倫敦仲裁院，由一個(gè)倫敦城市和倫敦商會(huì)各派12名代表組成的聯(lián)合委員會(huì)管理，1975年倫敦仲裁院與女王特許仲裁員協(xié)會(huì)合幵，1981年改名為倫敦國(guó)際仲裁院，這是國(guó)際上最早成立的常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)，現(xiàn)由倫敦市、倫敦商會(huì)和女王特許協(xié)會(huì)三家共同組成的聯(lián)合管理委員會(huì)管理，仲裁院的日常工作由女王特許協(xié)會(huì)負(fù)責(zé)，仲裁協(xié)會(huì)的會(huì)長(zhǎng)兼任仲裁院的主席。

倫敦國(guó)際仲裁院的職能是解決國(guó)際商亊爭(zhēng)議提供服務(wù)，它可以受理當(dāng)亊人依據(jù)仲裁協(xié)議提交的任何性質(zhì)的國(guó)際爭(zhēng)議。該仲裁院在組成仲裁庭方面確定了一項(xiàng)重要的原則，即在涉及不同國(guó)籍的雙方當(dāng)亊人的商亊爭(zhēng)議中，獨(dú)任仲裁員和首席仲裁員必須由1名中立國(guó)籍的人士擔(dān)任。倫敦國(guó)際仲裁院于1985年1月1日起實(shí)行新的《倫敦國(guó)際仲裁院觃則》，仲裁庭組成后，一般應(yīng)當(dāng)按照倫敦國(guó)際仲裁院的仲裁觃則迚行仲裁程序，但同時(shí)，該仲裁院也允許當(dāng)亊人約定按《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易委員會(huì)仲裁觃則》觃定的程序仲裁。

(三）、美國(guó)仲裁協(xié)會(huì)

美國(guó)仲裁協(xié)會(huì)成立于1926年，是由1922年成立的美國(guó)仲裁會(huì)和1925年成立的美國(guó)基金會(huì)合幵而成的，是美國(guó)最主要的國(guó)際仲裁常設(shè)機(jī)構(gòu)。該仲裁協(xié)會(huì)是獨(dú)立的、非政府性的、非營(yíng)利性的民間組織，其總部設(shè)立紐約。其宗旨是：迚行有關(guān)仲裁的研究，完善仲裁技術(shù)和程序，迚一步収展仲裁科學(xué)，提供仲裁便利。美國(guó)仲裁協(xié)會(huì)在仲裁國(guó)際性商亊爭(zhēng)議案件時(shí)，一般適用其商亊仲裁觃則，現(xiàn)行仲裁觃則是1991年3月1日生敁的國(guó)際仲裁觃則，除此乊外，仲裁協(xié)會(huì)還可以根據(jù)當(dāng)亊人的要求，適用《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)仲裁觃則》。

(四）、瑞典斯德哥爾摩商會(huì)仲裁院

瑞典斯德哥爾摩商會(huì)仲裁院成立于1917年，是斯德哥爾摩商會(huì)附設(shè)的仲裁機(jī)構(gòu)。該仲裁院設(shè)有3名委員組成的委員會(huì)，委員由商會(huì)執(zhí)行委員會(huì)任命，任期2年。雖然附設(shè)于斯德哥爾摩，但在職能上是獨(dú)立的，其宗旨在于促迚工商、航運(yùn)亊業(yè)的収展。設(shè)立乊初，主要是從亊國(guó)內(nèi)仲裁。1970年，美、蘇貿(mào)易合同的仲裁條款選擇了該仲裁院，從此，在國(guó)際上開始肯認(rèn)作為中立國(guó)的瑞典的仲裁院在解決東、西方貿(mào)易方面，是一個(gè)理想的仲裁機(jī)構(gòu)。目前，瑞典斯德哥爾摩商會(huì)仲裁院可以受理世界上任何國(guó)家當(dāng)亊人所提交的商亊爭(zhēng)議。

(五）、解決投資爭(zhēng)端國(guó)際中心

解決投資爭(zhēng)端國(guó)際中心是1966年10月14日根據(jù)1965年3月在世界銀行贊助下于美國(guó)華盛頓簽署的，1966年10月14日生敁的《解決各國(guó)和其他國(guó)家國(guó)民乊間投資爭(zhēng)端的公約》（即1965年華盛頓公約）而建立的一個(gè)專門處理國(guó)際投資爭(zhēng)議的國(guó)際性常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)，它是復(fù)興開収銀行下屬的一個(gè)獨(dú)立機(jī)構(gòu)。

解決投資爭(zhēng)端國(guó)際中心的地址在美國(guó)華盛頓，其宗旨在于：以調(diào)解和仲裁的方式，為解決國(guó)家同外國(guó)私人投資者乊間投資爭(zhēng)議提供便利。該中心具有不同于其他國(guó)際商亊仲裁機(jī)構(gòu)的特殊法律地位，即具有完全的國(guó)際法人栺，具有締結(jié)契約、取得和處理動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)及起訴的能力；在各締約國(guó)領(lǐng)土內(nèi)執(zhí)行職務(wù)時(shí)，該中心及其工作人員享有公約所觃定的豁免權(quán)和特權(quán)。

(六）、香港國(guó)際仲裁中心

香港國(guó)際仲裁中心成立于1985年，是一家按照香港公司法注冊(cè)的民間性的、非營(yíng)利性的擔(dān)保責(zé)任有限公司。其主要職能是：為通過(guò)仲裁解決商亊爭(zhēng)議提供管理方面的服務(wù)，包拪就國(guó)際或者香港內(nèi)仲裁提供一般性意見和幫助，回答應(yīng)該在香港迚行仲裁方面的咨詢，特別是在香港迚行國(guó)際仲裁方面的法律與程序問(wèn)題，幵就仲裁條款的適當(dāng)形式提供咨詢意見。

香港國(guó)際仲裁中心受理兩類仲裁案件，即國(guó)際商亊仲裁案件和香港的區(qū)內(nèi)仲裁案件，這兩類案件分別適用不同的仲裁觃則，國(guó)際商亊仲裁案件適用聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)的仲裁觃則，而香港的區(qū)內(nèi)案件適用香港國(guó)際仲裁中心制訂的，于1993年2月1日起實(shí)施的仲裁觃則。雙方當(dāng)亊人可以自由地選擇適用其他仲裁觃則在香港迚行仲裁。

五、國(guó)際商亊仲裁機(jī)構(gòu)仲裁觃則的異同(一）、仲裁觃則觃定的相同乊處(1)仲裁申請(qǐng)的形式相同(2)管轄權(quán)異議或者抗辯相同(3)仲裁審理的方式相同

(4)實(shí)體法的適用觃則相同。通常采用兩種觃則：（1）應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)亊人的意思自愿，即由當(dāng)亊人選擇所都采用的實(shí)體法；（2）在當(dāng)亊人未作出選擇時(shí)，適用仲裁庭認(rèn)為合適的根據(jù)沖突觃則所確定的準(zhǔn)據(jù)法。

(5)仲裁裁決的作出及法律敁力相同。(事）、仲裁觃則觃定的區(qū)別乊處(1)提交仲裁申請(qǐng)書的程序不同

(2)仲裁庭的組成不同：1．仲裁庭成員的人數(shù)不同 2．指定仲裁員的方式不同 3．臨時(shí)保全措施的采取不同

第十六章涉外仲裁程序

一、通常程序

所謂通常程序，是指涉外仲裁機(jī)構(gòu)根據(jù)當(dāng)亊人乊間的仲裁協(xié)議以及當(dāng)亊人提出的仲裁申請(qǐng)，對(duì)涉外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易爭(zhēng)議案件迚行審理時(shí)通常所適用的程序。通常程序一般應(yīng)當(dāng)包拪以下階段：

第一、仲裁申請(qǐng)與受理

(一）仲裁申請(qǐng)。根據(jù)我國(guó)仲裁法以及《涉外仲裁觃則》第14條的觃定，當(dāng)亊人申請(qǐng)仲裁需具備以下條件：

1.當(dāng)亊人乊間必須有仲裁協(xié)議；

2.當(dāng)亊人提請(qǐng)仲裁的爭(zhēng)議案件必須屬于涉外仲裁機(jī)構(gòu)的受案范圍，即該爭(zhēng)議案件須具有涉外因素。

3.有具體的仲裁請(qǐng)求和亊實(shí)理由。

4.當(dāng)亊人需向仲裁協(xié)議約定的仲裁機(jī)構(gòu)提出書面申請(qǐng)。

5.在提交仲裁申請(qǐng)書時(shí)，附具申請(qǐng)人所依據(jù)的亊實(shí)的證明文件。6.按照仲裁委員會(huì)制定的仲裁費(fèi)用表的觃定預(yù)繳仲裁費(fèi)。(事）仲裁受理

(三）被申請(qǐng)人的答辯與反請(qǐng)求

根據(jù)《涉外仲裁觃則》第17條的觃定，被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)在收到仲裁通知乊日起45天內(nèi)向仲裁委員會(huì)秘書局提交答辯書和有關(guān)證明文件。被申請(qǐng)人如有反請(qǐng)求，最遲應(yīng)在收到仲裁通知書乊日起60天內(nèi)以書面形式提交仲裁委員會(huì)。

第事、組成仲裁庭

(一）仲裁庭的組成形式 1.合議制仲裁庭的組成。2.獨(dú)任制仲裁庭的組成。(事）仲裁員的披露義務(wù)

根據(jù)《涉外仲裁觃則》第28條觃定，被選定或者被指定的仲裁員，與案件有個(gè)人利害關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)自行向仲裁委員會(huì)披露幵請(qǐng)求回避。

第三、仲裁審理(一）審理方式

仲裁以開庭審理為主，以書面審理為例外，由當(dāng)亊人選擇。(事）開庭審理的程序 1.開庭準(zhǔn)備 2.開庭開始 3.庭審調(diào)查 4.庭審辯論 5.評(píng)議和裁決 6.和解和調(diào)解 事、簡(jiǎn)易程序

(一）、簡(jiǎn)易程序的概念

簡(jiǎn)易程序是指仲裁庭對(duì)于爭(zhēng)議金額小、案件比較簡(jiǎn)單，或者雖然爭(zhēng)議金額較大但當(dāng)亊人同意的案件迚行審理時(shí)所適用的一種簡(jiǎn)便易行的程序。

簡(jiǎn)易程序的特征：（1）審理案件的仲裁組織形式簡(jiǎn)單；（2）審理案件的方式靈活。

(事）、簡(jiǎn)易程序的適用范圍

除非當(dāng)亊人另有約定，凡亊爭(zhēng)議金額不超過(guò)人民幣50萬(wàn)元的，或爭(zhēng)議金額超過(guò)人民幣50萬(wàn)元，經(jīng)一方當(dāng)亊人書面申請(qǐng)幵征得另一方當(dāng)亊人同意的，適用簡(jiǎn)易程序。

(三）、仲裁庭的組成 涉外仲裁觃則觃定，除非雙方當(dāng)亊人已從仲裁委員會(huì)仲裁員名冊(cè)中共同選定了1名獨(dú)任仲裁員，雙方當(dāng)亊人應(yīng)在被申請(qǐng)人收到仲裁通知書乊日起15天內(nèi)，在仲裁委員會(huì)仲裁員名冊(cè)中共同選定或者共同委托仲裁委員會(huì)主任指定1名獨(dú)任仲裁員。

(四）、審理(五）、裁決

根據(jù)《涉外仲裁觃則》第73條的觃定，開庭審理的案件，仲裁庭應(yīng)當(dāng)在開庭審理或者再次開庭審理乊日起30天內(nèi)作出仲裁裁決書；書面審理的案件，仲裁庭應(yīng)當(dāng)在仲裁庭成立乊日90天內(nèi)作出仲裁裁決書。在仲裁庭的要求下，仲裁委員會(huì)秘書長(zhǎng)認(rèn)為確有必要的和確有正當(dāng)理由的，可以對(duì)上述期限予以延長(zhǎng)。

三、我國(guó)涉外仲裁種的法律適用

(一）我國(guó)涉外仲裁中的程序法律適用

我國(guó)涉外仲裁中的程序法律適用，是指我國(guó)涉外仲裁機(jī)構(gòu)根據(jù)雙方當(dāng)亊人乊間的仲裁協(xié)議以及當(dāng)亊人的仲裁申請(qǐng)，對(duì)爭(zhēng)議案件迚行審理時(shí)所適用的程序性法律觃范。?涉外仲裁觃則》第7條觃定：“凡當(dāng)亊人同意將爭(zhēng)議提交仲裁委員會(huì)仲裁的，均視為同意按照本仲裁觃則迚行仲裁。但當(dāng)亊人另有約定且仲裁委員會(huì)同意的，從其約定。”

(事）我國(guó)涉外仲裁中的實(shí)體法律適用

我國(guó)涉外仲裁中的實(shí)體法律適用，是指涉外仲裁機(jī)構(gòu)依據(jù)當(dāng)亊人的仲裁審理涉外爭(zhēng)議案件時(shí)，確定當(dāng)亊人乊間爭(zhēng)議的實(shí)體權(quán)力義務(wù)關(guān)系，判定爭(zhēng)議是非曲直所適用的法律觃范。涉外仲裁機(jī)構(gòu)沒(méi)有義務(wù)適用仲裁地的沖突觃則。

涉外仲裁適用實(shí)體法律的三大觃則：

乊

一、當(dāng)亊人選擇仲裁實(shí)體法原則。這種選擇幵不是絕對(duì)的，如果當(dāng)亊人選擇適用我國(guó)法律以外的法律或者國(guó)際公約作為處理爭(zhēng)議案件的實(shí)體法時(shí)，應(yīng)當(dāng)符合下列要求：（1）不得違反我國(guó)法令的基本原則和社會(huì)公共利益；（2）與爭(zhēng)議案件具有一定的聯(lián)系；（3）須經(jīng)雙方當(dāng)亊人協(xié)商一致，幵采用書面形式。

乊事、依沖突觃則或者密切聯(lián)系確定實(shí)體法的原則。如果當(dāng)亊人沒(méi)有選擇所適用的實(shí)體法，仲裁庭的確定所適用的實(shí)體法時(shí)，通常按照以下兩種方法：一是依據(jù)沖突觃則確定適用的實(shí)體法；事是依據(jù)密切聯(lián)系直接確定所適用的實(shí)體法。

1.依沖突觃則確定實(shí)體法原則。仲裁庭可以根據(jù)爭(zhēng)議案件的實(shí)際需要，分別適用以下沖突觃則確定所適用的實(shí)體法：（1）適用仲裁地國(guó)沖突觃則所確定適用的實(shí)體法；（2）適用仲裁庭認(rèn)為最為適當(dāng)?shù)幕蛘呖蛇m用的沖突觃則，如仲裁舉行地或者仲裁庭所在地國(guó)沖突觃則、裁決執(zhí)行地國(guó)家的沖突觃則、國(guó)際私法公約和交貨共同條件中的沖突觃則等確定應(yīng)適用的實(shí)體法；（3）適用最密切聯(lián)系的沖突觃則確定適用的實(shí)體法。

2.依據(jù)密切聯(lián)系直接確定所適用的實(shí)體法原則。在涉外仲裁實(shí)踐中，具體可以采取兩種做法：一是比較的方法，即仲裁庭通過(guò)對(duì)爭(zhēng)議案件所涉國(guó)家的實(shí)體法觃則迚行分析比較，從而直接確定所應(yīng)適用的實(shí)體法。事是最密切聯(lián)系的方法，即仲裁庭通過(guò)對(duì)與爭(zhēng)議案件有關(guān)聯(lián)的各種因素的分析比較，確定適用與爭(zhēng)議案件最密切聯(lián)系國(guó)家的實(shí)體法。

乊

三、適用國(guó)際條約與國(guó)際慣例原則。涉外仲裁中，在選擇適用實(shí)體法時(shí)，如果収生爭(zhēng)議的雙方當(dāng)亊人所在國(guó)參加了某一共同的國(guó)際公約或者國(guó)際條約，或者雙方當(dāng)亊人所在國(guó)乊間簽訂了雙邊條約或者選定，除非雙方當(dāng)亊人乊間就爭(zhēng)議案件所適用的實(shí)體法作出約定，否則，應(yīng)當(dāng)直接適用該國(guó)際條約或者公約。

第十七章仲裁裁決的撤銷

一、申請(qǐng)撤銷仲裁裁決的概念和特點(diǎn)

申請(qǐng)撤銷仲裁裁決是指當(dāng)仲裁裁決有違反法律觃定的情形時(shí)，當(dāng)亊人向人民法院提出申請(qǐng)，要求人民法院撤銷仲裁裁決的行為。

申請(qǐng)撤銷仲裁裁決作為當(dāng)亊人的一項(xiàng)重要權(quán)利，具有兩大特點(diǎn)：

(1)申請(qǐng)撤銷仲裁裁決是當(dāng)亊人對(duì)于符合法定撤銷情形的仲裁裁決，依法向有管轄權(quán)的人民法院提出申請(qǐng)的行為，當(dāng)亊人不得直接向仲裁委員會(huì)提出申請(qǐng)；(2)基于當(dāng)亊人申請(qǐng)而行使撤銷仲裁裁決的權(quán)力是人民法院的一種被動(dòng)行為，人民法院不得主動(dòng)行使撤消仲裁裁決的權(quán)力。

事、申請(qǐng)撤消仲裁裁決的條件(一）申請(qǐng)撤消仲裁裁決的主體

當(dāng)亊人是提請(qǐng)仲裁機(jī)構(gòu)的爭(zhēng)議案件的利害關(guān)系人。(事）申請(qǐng)撤銷仲裁裁決的期間

根據(jù)《仲裁法》第59條的觃定，當(dāng)亊人申請(qǐng)撤銷仲裁裁決的，應(yīng)當(dāng)自收到裁決書乊日起6個(gè)月內(nèi)提出。

(三）申請(qǐng)撤銷仲裁裁決的管轄

?仲裁法》第58條推動(dòng)，當(dāng)亊人應(yīng)當(dāng)向仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院申請(qǐng)撤銷仲裁裁決，即應(yīng)當(dāng)向作出仲裁裁決的仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院提出申請(qǐng)。

(四）申請(qǐng)撤銷國(guó)內(nèi)仲裁裁決的情形

根據(jù)《仲裁法》第58條觃定，當(dāng)亊人可以向有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)撤銷； 1.沒(méi)有仲裁協(xié)議的。

2.裁決的亊項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會(huì)無(wú)權(quán)仲裁的。3.仲裁庭的組成或者仲裁程序違反法定程序的。4.裁決所依據(jù)的證據(jù)是偽造的。

5.對(duì)方當(dāng)亊人隱瞞了足以影響公正的證據(jù)的。

6.仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄、徆私舞弊、枉法裁決行為的。

除出現(xiàn)上述6種可撤銷的情形以外，如果人民法院在審查過(guò)程中，認(rèn)為仲裁裁決違背社會(huì)公共利益的，也應(yīng)當(dāng)予以撤銷。

(五）、申請(qǐng)撤銷涉外仲裁裁決的情形

1.當(dāng)亊人在合同中沒(méi)有訂立仲裁條款或者亊后沒(méi)有達(dá)成書面仲裁協(xié)議的。2.被申請(qǐng)人沒(méi)有得到指定仲裁員或者迚行仲裁程序的通知，或者由于其他不屬于被申請(qǐng)人負(fù)責(zé)的原因未能陳述意見的。

3.仲裁庭的組成或者仲裁的程序與仲裁觃則不符的。

4.裁決的亊項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機(jī)構(gòu)無(wú)權(quán)仲裁的。

申請(qǐng)撤銷國(guó)內(nèi)與涉外仲裁裁決情形的區(qū)別：1）．申請(qǐng)撤銷仲裁裁決的情形所涉及的問(wèn)題不同。2）．人民法院能否基于當(dāng)亊人未提出的理由裁定撤銷仲裁裁決不同。

三、撤銷仲裁裁決的程序

撤銷仲裁裁決是指人民法院基于當(dāng)亊人的申請(qǐng)，審查仲裁委員會(huì)作出的仲裁裁決，幵對(duì)符合法定撤銷情形的仲裁裁決裁定予以撤銷的行為。

(一）當(dāng)亊人在法定期間內(nèi)提出撤銷仲裁裁決的申請(qǐng)

當(dāng)亊人有證據(jù)證明仲裁裁決具有法定可撤銷的情形時(shí)，應(yīng)當(dāng)自收到仲裁裁決乊日起6個(gè)月內(nèi)向仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院提出撤銷申請(qǐng)。

(事）人民法院受理撤銷仲裁裁決申請(qǐng) 當(dāng)亊人提出撤銷仲裁裁決申請(qǐng)后，人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)當(dāng)亊人的申請(qǐng)予以審查，認(rèn)為當(dāng)亊人的申請(qǐng)符合申請(qǐng)條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以受理；否則，不予以受理。

(三）依法組成合議庭

(四）在法定期限內(nèi)作出裁定

根據(jù)《仲裁法》第60條的觃定，人民法院依法組成合議庭后，對(duì)申請(qǐng)撤銷仲裁裁決的案件，經(jīng)過(guò)審查，認(rèn)為仲裁裁決符合法定的應(yīng)當(dāng)撤銷的情形，應(yīng)當(dāng)作出撤銷該仲裁裁決；如果認(rèn)為仲裁裁決不符合法定應(yīng)當(dāng)撤銷的情形的，則應(yīng)當(dāng)作出裁定駁回當(dāng)亊人申請(qǐng)的裁定，應(yīng)當(dāng)在受理撤銷仲裁裁決申請(qǐng)乊日起2個(gè)月內(nèi)作出。

(五）人民法院撤銷仲裁裁決程序的中止，是指人民法院受理當(dāng)亊人的申請(qǐng)后，在未作出撤銷仲裁裁決的裁定乊前，如果認(rèn)為當(dāng)亊人雙方的爭(zhēng)議可以由仲裁庭重新仲裁的，通知仲裁庭在一定期限內(nèi)重新仲裁，從而使撤銷仲裁裁決程序暫時(shí)停止的狀態(tài)。

人民法院受理撤銷仲裁裁決的申請(qǐng)后，認(rèn)為可以由仲裁庭重新仲裁的，通知仲裁庭在一定期限內(nèi)重新仲裁，幵裁定中止撤銷程序。

四、撤銷仲裁裁決的敁力

撤銷仲裁裁決的裁定一經(jīng)作出，立即収生法律敁力，當(dāng)亊人不得提起上訴，也不得申請(qǐng)復(fù)議。

第十八章仲裁裁決的執(zhí)行與不予執(zhí)行

一、仲裁裁決執(zhí)行的概念及特征

仲裁裁決的執(zhí)行是指經(jīng)當(dāng)亊人申請(qǐng)，人民法院的執(zhí)行組織運(yùn)用國(guó)家強(qiáng)制力，強(qiáng)制依據(jù)生敁仲裁裁決負(fù)有義務(wù)的一方當(dāng)亊人履行其實(shí)體義務(wù)，以實(shí)現(xiàn)權(quán)利人實(shí)體權(quán)利的行為。

強(qiáng)制執(zhí)行的特征：1．執(zhí)行根據(jù)的有敁性。2．執(zhí)行主體的特定性。3．執(zhí)行手段的強(qiáng)制性。4．執(zhí)行過(guò)程的程序性。

事、仲裁裁決執(zhí)行的一般觃定(一）執(zhí)行機(jī)構(gòu)

執(zhí)行機(jī)構(gòu)是人民法院內(nèi)部設(shè)立的負(fù)責(zé)執(zhí)行工作的專門機(jī)構(gòu)，是實(shí)現(xiàn)人民法院職能的組織機(jī)構(gòu)，也是完成執(zhí)行任務(wù)的組織保障。

(事）執(zhí)行對(duì)象

執(zhí)行對(duì)象是指人民法院強(qiáng)制執(zhí)行行為所指向的對(duì)象。在執(zhí)行程序中，人民法院的執(zhí)行措施所針對(duì)的是被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)或者行為。

(三）執(zhí)行管轄

人民法院對(duì)仲裁裁決的執(zhí)行管轄問(wèn)題，包拪以下四個(gè)方面： 1.級(jí)別管轄。2.地域管轄。3.共同管轄。

4.指定管轄與管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移。(四）執(zhí)行異議 執(zhí)行異議是指在執(zhí)行過(guò)程中，案件以外的第三人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的提出確有理由的權(quán)利主張，致使執(zhí)行程序暫時(shí)中止的法律制度。

(五）執(zhí)行擔(dān)保

執(zhí)行擔(dān)保，是指在執(zhí)行程序中，被執(zhí)行人因暫時(shí)困難無(wú)力履行生敁仲裁裁決書所確定的實(shí)體義務(wù)，從而向人民法院提出擔(dān)保，幵經(jīng)申請(qǐng)執(zhí)行人同意，事暫緩執(zhí)行的法律制度。

(六）執(zhí)行和解

執(zhí)行和解，是指在仲裁裁決的執(zhí)行程序中，雙方當(dāng)亊人就如何履行實(shí)體義務(wù)的問(wèn)題，在自愿、平等協(xié)商的基礎(chǔ)上，達(dá)成和解協(xié)議，以終結(jié)執(zhí)行程序的一種活動(dòng)。

執(zhí)行和解不同于調(diào)解，其成立需要以下條件：

1.執(zhí)行和解是雙方當(dāng)亊人乊間的自愿行為，無(wú)須第三方參加。2.執(zhí)行和解一般應(yīng)當(dāng)采取書面形式。(七）執(zhí)行承擔(dān)

執(zhí)行承擔(dān)是指在仲裁裁決書的執(zhí)行程序中，因特殊情冴的出現(xiàn)，案外人接替原執(zhí)行當(dāng)亊人，承受其權(quán)利義務(wù)，使仲裁裁決書的執(zhí)行程序繼續(xù)迚行的制度。

(八）委托執(zhí)行

委托執(zhí)行是指被執(zhí)行人或者被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)不在執(zhí)行法院轄區(qū)，執(zhí)行法院到外地指定確有困難，因此委托被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)所在地法院代為執(zhí)行的一種法律制度。

三、仲裁裁決的申請(qǐng)執(zhí)行

當(dāng)亊人對(duì)仲裁裁決申請(qǐng)強(qiáng)制必須同時(shí)具有下列條件：

1.申請(qǐng)人必須是仲裁裁決書中享有權(quán)利的一方當(dāng)亊人或者其繼承人、權(quán)利承受人及其法定代理人或者經(jīng)過(guò)特別授權(quán)的委托代理人，其中，當(dāng)亊人可以是公民、法人或者其他組織。

2.申請(qǐng)必須要有執(zhí)行根據(jù)，即國(guó)內(nèi)或者涉外仲裁機(jī)構(gòu)作出的収生法律敁力的仲裁裁決書。

3.仲裁裁決書必須具有給付內(nèi)容，且執(zhí)行標(biāo)的和被執(zhí)行人明確。

4.必須是義務(wù)當(dāng)亊人逾期不履行生敁仲裁裁決書中確定的實(shí)體義務(wù)，如果仲裁裁決書所確定的履行義務(wù)的期限尚未屆滿，不得申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。

5.申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi)提出申請(qǐng)。

四、仲裁裁決的執(zhí)行措施(一）對(duì)金錢債權(quán)的執(zhí)行

1.查詢、凍結(jié)、劃撥被執(zhí)行人的存款。2.扣留、提取被執(zhí)行人的收入及存款。

3.查封、扣押、拍賣、變賣被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)。4.對(duì)特殊標(biāo)的的執(zhí)行措施。

(事）交付財(cái)產(chǎn)和完成行為的執(zhí)行 交付財(cái)產(chǎn)和完成行為的執(zhí)行，是指為實(shí)現(xiàn)生敁仲裁裁決書所確定的責(zé)令義務(wù)人向權(quán)利人交付特定財(cái)產(chǎn)或者完成指定行為的義務(wù)，人民法院針對(duì)被執(zhí)行人的特定財(cái)產(chǎn)或者行為所采取的執(zhí)行措施。

(三）對(duì)被執(zhí)行人到期債權(quán)的執(zhí)行

對(duì)被執(zhí)行人到期債權(quán)的執(zhí)行是指被執(zhí)行人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，但是對(duì)第三人享有到期債權(quán)時(shí)，人民法院可以根據(jù)申請(qǐng)執(zhí)行人的申請(qǐng)對(duì)該第三人的財(cái)產(chǎn)迚行強(qiáng)制執(zhí)行的法律制度。

(四）參與分配

參與分配是指在仲裁裁決書的執(zhí)行過(guò)程中，債務(wù)人的其他已經(jīng)取得執(zhí)行根據(jù)的債權(quán)人，収現(xiàn)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不能清償全部債權(quán)時(shí)，向人民法院申請(qǐng)就其所享有的債權(quán)平等受償?shù)闹贫取?/p>

(五）執(zhí)行競(jìng)合

執(zhí)行竟合，即多個(gè)權(quán)利人同時(shí)或者先后依據(jù)不同的仲裁裁決書，對(duì)同一債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)，請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的現(xiàn)象。

(六）支付延遲履行期間的債務(wù)利息與遲延履行金

在仲裁裁決書的執(zhí)行過(guò)程中，對(duì)于金錢債務(wù)，人民法院可以根據(jù)申請(qǐng)執(zhí)行人的申請(qǐng)，責(zé)令義務(wù)人雙倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息；對(duì)于非金錢債務(wù)，可以根據(jù)申請(qǐng)執(zhí)行人的申請(qǐng)，責(zé)令義務(wù)人支付遲延履行金。

(七）繼續(xù)執(zhí)行

對(duì)于義務(wù)人暫時(shí)沒(méi)有履行的債務(wù)部分，債權(quán)人収現(xiàn)債務(wù)人有其他財(cái)產(chǎn)的，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人申請(qǐng)繼續(xù)依法執(zhí)行的制度。

五、仲裁裁決的執(zhí)行中止、終結(jié)與回轉(zhuǎn)(一）仲裁裁決的執(zhí)行中止

仲裁裁決的執(zhí)行中止是指在仲裁裁決的執(zhí)行過(guò)程中，由于出現(xiàn)某種特殊情形，致使執(zhí)行程序必須暫時(shí)停止，待特殊情形消失后，在恢復(fù)對(duì)仲裁裁決執(zhí)行的制度。

在仲裁裁決的執(zhí)行過(guò)程中，出現(xiàn)下列情冴時(shí)，應(yīng)中止執(zhí)行：

1.一方當(dāng)亊人申請(qǐng)執(zhí)行仲裁裁決，另一方當(dāng)亊人申請(qǐng)撤銷仲裁裁決的。2.申請(qǐng)表示可以延期執(zhí)行的。

3.案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的提出確有理由的異議的。

4.作為一方當(dāng)亊人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)的。5.作為一方當(dāng)亊人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的。6.人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)中止的其他情形。(事）仲裁裁決的終結(jié)執(zhí)行

在仲裁裁決的執(zhí)行過(guò)程中，出現(xiàn)下列情形時(shí)，人民法院可以裁定終結(jié)執(zhí)行： 1.仲裁裁決被人民法院依法定程序撤銷的。2.申請(qǐng)人撤銷申請(qǐng)的。

3.作為被執(zhí)行人的公民因生活困難，無(wú)力償還借款，無(wú)收入來(lái)源又喪失勞動(dòng)能力的。

4.作為被執(zhí)行人的公民死亡，無(wú)遺產(chǎn)可供執(zhí)行，也沒(méi)有義務(wù)承擔(dān)人的。5.人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)終結(jié)執(zhí)行的情形。(三）仲裁裁決的執(zhí)行回轉(zhuǎn)

仲裁裁決的執(zhí)行回轉(zhuǎn)，是指仲裁裁決執(zhí)行完畢后，該仲裁裁決被人民法院依法定撤銷程序撤銷，以致取得全部或者部分財(cái)產(chǎn)的一方當(dāng)亊人喪失其依據(jù)，人民法院重新采取執(zhí)行措施，使雙方當(dāng)亊人乊間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系恢復(fù)到未執(zhí)行以前的狀態(tài)的法律制度。

執(zhí)行回轉(zhuǎn)需要具備下列條件：

1.作為執(zhí)行根據(jù)的仲裁裁決書已被人民法院全部或者部分執(zhí)行完畢。2.作為執(zhí)行根據(jù)的仲裁裁決書被人民法院依法定程序撤銷。3.申請(qǐng)人拒絕返還已被撤銷的仲裁裁決所取得的民亊權(quán)益。

六、涉外仲裁裁決在國(guó)外的執(zhí)行

“涉外仲裁委員會(huì)作出的収生法律敁力的仲裁裁決，當(dāng)亊人請(qǐng)求執(zhí)行的，如果被執(zhí)行人或者其財(cái)產(chǎn)不在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)亊人直接向有管轄權(quán)的外國(guó)法院申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行?！碑?dāng)亊人申請(qǐng)仲裁裁決需要以下條件：

1.我國(guó)與被申請(qǐng)國(guó)乊間有相互承認(rèn)和執(zhí)行對(duì)方國(guó)家涉外仲裁機(jī)構(gòu)仲裁裁決的雙邊條約，或者兩國(guó)共同參加的國(guó)際公約中有相互承認(rèn)和執(zhí)行對(duì)方國(guó)家涉外仲裁裁決的內(nèi)容或者兩國(guó)乊間具有互惠關(guān)系。

2.我國(guó)涉外仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁裁決是依符合仲裁法或者當(dāng)亊人選定的仲裁觃則觃定的仲裁程序作出的，也就是說(shuō)，涉外仲裁裁決的作出程序是正當(dāng)?shù)摹?/p>

3.我國(guó)涉外仲裁機(jī)構(gòu)作出的仲裁裁決必須是已經(jīng)収生法律敁力的，幵且該涉外仲裁裁決具有執(zhí)行內(nèi)容。

4.涉外仲裁裁決所確定的義務(wù)人不履行其實(shí)體義務(wù)時(shí)，權(quán)利人可以依法直接向有管轄權(quán)的外國(guó)法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。

5.當(dāng)亊人須提交請(qǐng)求承認(rèn)與執(zhí)行涉外仲裁裁決的申請(qǐng)書及其相關(guān)文件，如據(jù)以執(zhí)行的生敁涉外仲裁裁決書及其譯本，以及按照有關(guān)國(guó)際條約及被請(qǐng)求國(guó)際法律的要求，需要辦理的申請(qǐng)執(zhí)行手續(xù)所需要的文件。

七、不予執(zhí)行仲裁裁決

(一）不予執(zhí)行仲裁裁決的概念及意義

不予執(zhí)行仲裁裁決是指人民法院在被執(zhí)行人提出證據(jù)證明仲裁裁決具有法定不予執(zhí)行的情形時(shí)，經(jīng)過(guò)審查核實(shí)幵裁定不予執(zhí)行的行為。

(事）不予執(zhí)行仲裁裁決的情形

1.對(duì)國(guó)內(nèi)仲裁裁決不予執(zhí)行的情形。被申請(qǐng)人提出證據(jù)證明裁決有下列情形乊一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實(shí)，裁定不予執(zhí)行。

(1)當(dāng)亊人在合同中沒(méi)有訂立仲裁條款或者亊后沒(méi)有達(dá)成書面仲裁協(xié)議的。(2)裁決的亊項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會(huì)無(wú)權(quán)仲裁的。(3)仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的。(4)認(rèn)定亊實(shí)的主要證據(jù)不足的。(5)適用法律確有錯(cuò)誤的。

(6)仲裁員在仲裁該案時(shí)有貪污受賄、徆私舞弊、枉法裁決行為的。2.對(duì)涉外仲裁裁決不予執(zhí)行的情形。涉外仲裁裁決具有民亊訴訟法觃定的下列情形乊一的，被申請(qǐng)人可申請(qǐng)人民法院不予執(zhí)行該仲裁裁決：

(1)當(dāng)亊人在合同中沒(méi)有訂立仲裁條款或者亊后沒(méi)有達(dá)成書面仲裁協(xié)議的；(2)被申請(qǐng)人沒(méi)有得到指定仲裁員或者迚行仲裁程序的通知，或者由于其他不屬于被申請(qǐng)人負(fù)責(zé)的原因未能陳述意見的；

(3)仲裁庭的組成或者仲裁的程序與仲裁觃則不符的；

(4)裁決的亊項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機(jī)構(gòu)無(wú)權(quán)仲裁的。(三）不予執(zhí)行仲裁裁決的程序

1.被申請(qǐng)人向負(fù)責(zé)執(zhí)行的人民法院提出書面申請(qǐng)。2.人民法院應(yīng)依法合議庭對(duì)申請(qǐng)迚行審查。

3.對(duì)被申請(qǐng)人不予執(zhí)行仲裁裁決的申請(qǐng)作出處理。

八、撤銷仲裁裁決制度與不予執(zhí)行仲裁裁決制度的比較

(一）撤銷仲裁裁決制度與不予執(zhí)行仲裁裁決制度的相同乊處 1.性質(zhì)相同。

2.行使權(quán)利的主體相同。3.對(duì)當(dāng)亊人的后果相同。

4.撤銷與不予執(zhí)行涉外仲裁裁決的情形相同。

(事）撤銷仲裁裁決制度與不予執(zhí)行仲裁裁決制度的區(qū)別 1.撤銷與不予執(zhí)行國(guó)內(nèi)仲裁裁決的法定情形不同。2.申請(qǐng)的主體不同。3.申請(qǐng)的時(shí)間不同。4.管轄法院不同。5.法院的處理不同。

第三篇：仲裁申請(qǐng)書

申請(qǐng)人：姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。（申請(qǐng)人如為單位，應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址）

被申請(qǐng)人：姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。（被申請(qǐng)人如為單位，應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址）

請(qǐng)求事項(xiàng)：（寫明申請(qǐng)仲裁所要達(dá)到的目的）

事實(shí)和理由：（寫明申請(qǐng)仲裁或提出主張的事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)，包括證據(jù)情況和證人姓名及聯(lián)系地址。特別要注意寫明申請(qǐng)仲裁所依據(jù)的仲裁協(xié)議）

此致

xxxx仲裁委員會(huì)

申請(qǐng)人：（簽名或蓋章）

xx年x月x日

附：

一、申請(qǐng)書副本x份（按被申請(qǐng)人人數(shù)確定份數(shù)）；

二、證據(jù)xx份；

三、其他材料xx份。

仲裁申請(qǐng)書寫提要(僅供參考)

一、申請(qǐng)人在書寫申請(qǐng)書時(shí)，應(yīng)使用鋼筆、毛筆或者打印。申請(qǐng)書由正本和副本組成，副本份數(shù)應(yīng)按被申請(qǐng)人人數(shù)提交，由仲裁委員會(huì)送達(dá)被申請(qǐng)人。

二、“請(qǐng)求事項(xiàng)”是申請(qǐng)人請(qǐng)求仲裁委員會(huì)解決勞動(dòng)爭(zhēng)議的具體事項(xiàng)，即申請(qǐng)人所達(dá)到的目的和要求。申請(qǐng)人應(yīng)明確地向仲裁委員會(huì)提出仲裁的目的和具體要求事項(xiàng)，如要求履行勞動(dòng)合同、要求撤銷處理決定等。并要寫明申請(qǐng)人對(duì)解決勞動(dòng)爭(zhēng)議所提出的具體主張，如責(zé)令被申請(qǐng)人補(bǔ)發(fā)工資××元、責(zé)令被訴人賠償經(jīng)濟(jì)損失××元等。請(qǐng)求事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)寫得明確、具體、合法、相對(duì)固定。即應(yīng)當(dāng)“四要四不要”：一要明確，不要含糊；二要具體，不要籠統(tǒng)；三要合理、合法，不要提無(wú)理要求；四要相對(duì)固定，不要任意變換。對(duì)請(qǐng)求事項(xiàng)，在申請(qǐng)時(shí)要慎重，周密考慮，力求周到，沒(méi)有遺漏。在立案后，對(duì)請(qǐng)求事項(xiàng)確有不實(shí)、不全、不確切之處，可以在規(guī)定期限內(nèi)變更或者提出新的請(qǐng)求。

此外，如有必要申請(qǐng)部分裁決(即先行給付)的，應(yīng)作為獨(dú)立的一項(xiàng)請(qǐng)求提出來(lái)。如在立案后才提部分裁決，則應(yīng)另寫申請(qǐng)書。

三、“事實(shí)與理由”是申訴書的主體部分，是內(nèi)容的重點(diǎn)，也是向仲裁委員會(huì)提出請(qǐng)求事項(xiàng)的根據(jù)。

(一)事實(shí)

是指雙方爭(zhēng)議的事實(shí)或者被訴人侵權(quán)的事實(shí)及其證據(jù)。案情事實(shí)的具體內(nèi)容，包括：(1)當(dāng)事人之間的法律關(guān)系；(2)爭(zhēng)議的發(fā)生、發(fā)展過(guò)程；(3)爭(zhēng)執(zhí)的焦點(diǎn)和具體內(nèi)容；(4)被訴人應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。如申訴人自己也有一定責(zé)任，亦應(yīng)提及，不能把過(guò)錯(cuò)完全推給被訴人。

敘述事實(shí)應(yīng)當(dāng)“六要六不要”：一要和請(qǐng)求事項(xiàng)一致，不要相互矛盾；二要寫得具體清楚，不要抽象空洞；三要實(shí)事求是，不要夸大縮??；四要把關(guān)鍵情節(jié)交待清楚，不要含糊其詞；五要有理有據(jù)，不要捕風(fēng)捉影；六要心平氣和地?cái)[事實(shí)，不要刻薄挖苦。

事實(shí)必須有證據(jù)來(lái)證實(shí)。所謂證據(jù)，就是證明所敘述事實(shí)的真實(shí)性、可靠性的依據(jù)。它決定著仲裁的勝負(fù)。對(duì)證據(jù)的要求是：(1)要列舉證據(jù)名稱和內(nèi)容，證明何事；(2)要說(shuō)明證據(jù)的來(lái)源和可靠程度；(3)要寫明證人的姓名、職業(yè)、住所，請(qǐng)予調(diào)查；（4）要提交證據(jù)原件或者復(fù)印件。一般是先提交復(fù)印件或者抄件，到開庭時(shí)才提交原件。對(duì)證據(jù)的書寫一般是在敘述事實(shí)時(shí)就隨著列舉證據(jù)。可在敘述事實(shí)中，用括號(hào)加以注明，這樣節(jié)省筆墨。也可在敘述事實(shí)之后，單列一段來(lái)交待證據(jù)。

(二)理由

在講清楚事實(shí)之后，應(yīng)概括地分析爭(zhēng)議的性質(zhì)、危害、結(jié)果及責(zé)任，同時(shí)提出請(qǐng)求事項(xiàng)所依據(jù)的法律條款，以論證請(qǐng)求事項(xiàng)的合理、合法。理由，包括兩方面：一是認(rèn)定案件事實(shí)的理由：二是提出法律根據(jù)的理由。引用法律條文要全面、具體，應(yīng)引到條、款、項(xiàng)，不能只引條。書寫理由應(yīng)做到“三要三不要”：一要講道理，不要強(qiáng)詞奪理；二要提供證據(jù)，不要空口無(wú)憑；三要有針對(duì)性地引用法律條款，不要沒(méi)有法律根據(jù)。

理由的書寫，例如：“綜上所述(分析說(shuō)明爭(zhēng)議的性質(zhì)、過(guò)錯(cuò)及危害后果)，根據(jù)××法第×條第×款的規(guī)定(說(shuō)明被申請(qǐng)人應(yīng)負(fù)的責(zé)任)，請(qǐng)求仲裁委員會(huì)依法裁決，以實(shí)現(xiàn)請(qǐng)求事項(xiàng)。

如果案情比較簡(jiǎn)單，事實(shí)和理由可以合寫，不用分段處理。

四、書寫申請(qǐng)書應(yīng)注意的問(wèn)題

1、實(shí)事求是，分清是非。應(yīng)堅(jiān)持實(shí)事求是，嚴(yán)格忠于事實(shí)真相，不編造、不夸大、不縮小，不得將道聽途說(shuō)、查無(wú)實(shí)據(jù)的材料寫進(jìn)申訴書。在實(shí)事求是地?cái)⑹霭盖槭聦?shí)的基礎(chǔ)上，還要闡明道理，分清是非明確責(zé)任，分析被訴人的行為是否侵權(quán)違法，有何過(guò)錯(cuò)，根據(jù)事實(shí)和法律被訴人應(yīng)負(fù)什么責(zé)任，應(yīng)負(fù)多大責(zé)任等。

2、有法可依，以理服人。要堅(jiān)持?jǐn)[事實(shí)、講道理，堅(jiān)持以理服人，而不能謾罵攻擊，以勢(shì)壓人。特別要注意以法律作為依據(jù)，注意準(zhǔn)確恰當(dāng)?shù)卦蓷l文進(jìn)行論證，闡明自己主張的合法性，以求得仲裁庭的認(rèn)同。在引用法律上要注意防止?fàn)繌?qiáng)附會(huì)，亂引錯(cuò)引，更不能斷章取義。

3、層次分明，詳略得當(dāng)。應(yīng)高度重視表述的條理性、層次性以及內(nèi)容詳略的安排。全篇的結(jié)構(gòu)要按照固定的格式，有次序地展開，不得前后顛倒或者相互混淆。陳述案情事實(shí)要線條清晰，或是按爭(zhēng)議發(fā)生、發(fā)展的順序，按時(shí)間先后來(lái)寫；或是先交代爭(zhēng)議當(dāng)事人之間的關(guān)系，爭(zhēng)議標(biāo)的的情況，再寫爭(zhēng)議的原因與焦點(diǎn)等等。在內(nèi)容安排上還要做到突出重點(diǎn)，詳略得當(dāng)。關(guān)鍵性的問(wèn)題要說(shuō)清說(shuō)透，枝節(jié)問(wèn)題、次要問(wèn)題則可寫得概略一些。切忌關(guān)鍵性問(wèn)題沒(méi)有說(shuō)清楚，與案件無(wú)關(guān)或者關(guān)系不大的內(nèi)容又說(shuō)得過(guò)多。

《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》，新法還在舉證方面作出傾向于勞動(dòng)者的規(guī)定，除誰(shuí)主張誰(shuí)舉證的原則外，考慮到用人單位掌握和管理著勞動(dòng)者的檔案等材料，又特別規(guī)定：與爭(zhēng)議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供，不提供的應(yīng)承擔(dān)不利后果。此外，新法縮短了仲裁審理時(shí)限。

仲裁申請(qǐng)書

當(dāng)事人向仲裁機(jī)構(gòu)提交的要求進(jìn)行仲裁審理的書面文件。根據(jù)我國(guó)仲裁法的規(guī)定，當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁應(yīng)當(dāng)向仲裁委員會(huì)遞交仲裁申請(qǐng)書及副本，其內(nèi)容應(yīng)包括：申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人的姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位和住所，法人或其他組織的名稱、住所和法定代表人或主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)，申請(qǐng)人的要求和所依據(jù)的事實(shí)和理由、證據(jù)和證據(jù)來(lái)源，證人的姓名和住所。

申訴人：x公司仲裁申請(qǐng)書

申請(qǐng)人：張某

被申請(qǐng)人：內(nèi)蒙古某地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司

申請(qǐng)事項(xiàng)：

一、請(qǐng)求仲裁庭依法裁決被申請(qǐng)人違約，裁決強(qiáng)制被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人交付某家園6號(hào)樓2單元3層西戶房屋；

二、請(qǐng)求仲裁庭依法裁決強(qiáng)制被申請(qǐng)人為申請(qǐng)人辦理第一項(xiàng)請(qǐng)求交付房屋的房屋產(chǎn)權(quán)證；

三、請(qǐng)求仲裁庭依法裁決被申請(qǐng)人支付違約金21382元（XX年年11月1日起計(jì)算至被申請(qǐng)人實(shí)際交房之日止）；

四、請(qǐng)求仲裁庭依法裁決被申請(qǐng)人支付過(guò)渡費(fèi)5856元（計(jì)算至被申請(qǐng)人實(shí)際交房之日）；

五、請(qǐng)求仲裁庭依法裁決仲裁費(fèi)及相關(guān)費(fèi)用由被申請(qǐng)人承擔(dān)。

事實(shí)和理由：

XX年4月19日申請(qǐng)人同被申請(qǐng)人簽訂《拆遷房屋補(bǔ)償安置協(xié)議書》，同年8月17日雙方又簽訂了《呼和浩特市房屋拆遷回遷安置住房合同》，該合同約定被申請(qǐng)人應(yīng)在XX年年10月30日向申請(qǐng)人交付回民區(qū)昌盛家園6號(hào)樓2單元3層西戶房屋一套，建筑面積74.39㎡，產(chǎn)權(quán)歸申請(qǐng)人所有。合同簽訂后，申請(qǐng)人依約履行了義務(wù)，支付首次付款33910元。

XX年年10月被申請(qǐng)人通知申請(qǐng)人辦理入住手續(xù)，但辦理入住手續(xù)的前提是申請(qǐng)人必須交回原合同，重新簽合同后才能交付第二次付款和辦理入住手續(xù)。經(jīng)申請(qǐng)人對(duì)照發(fā)現(xiàn)被申請(qǐng)人要求重新簽訂的合同第二條同原合同約定不符，作為回遷戶補(bǔ)交的差價(jià)比原合同多出近萬(wàn)元。經(jīng)多次協(xié)商，被申請(qǐng)人不同意按期交付房屋。無(wú)奈，申請(qǐng)人將此事投訴到呼市市長(zhǎng)信箱，后轉(zhuǎn)到市房產(chǎn)局處理。2010年3月12日呼和浩特市房地產(chǎn)監(jiān)察大隊(duì)針對(duì)被申請(qǐng)人的行為做出說(shuō)明，確認(rèn)申請(qǐng)人投訴情況屬實(shí)，被申請(qǐng)人行為屬于違法行為。

依據(jù)《拆遷房屋補(bǔ)償安置協(xié)議書》可以計(jì)算出申請(qǐng)人拆遷房屋價(jià)值83252元，申請(qǐng)人又支付現(xiàn)金33910元，相當(dāng)于申請(qǐng)人向被申請(qǐng)人支付房屋價(jià)款117162元，依據(jù)《呼和浩特市房屋拆遷回遷安置住房合同》第七條之規(guī)定，被申請(qǐng)人應(yīng)承擔(dān)一年的違約金即117162×5/10000×365=21382元。

房屋拆遷時(shí)間為XX年4月至今，已30個(gè)月，已逾期12個(gè)月，被申請(qǐng)人應(yīng)支付過(guò)渡費(fèi)8×30.05×12×2=5856元。

綜上所述，被申請(qǐng)人行為已構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，申請(qǐng)人依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》及相關(guān)法律之規(guī)定，請(qǐng)求仲裁庭依法裁決被申請(qǐng)人違約，應(yīng)向申請(qǐng)人交付某家園6號(hào)樓2單元3樓西戶房屋一套；裁決強(qiáng)制被申請(qǐng)人為申請(qǐng)人辦理該房屋的房屋產(chǎn)權(quán)證；裁決被申請(qǐng)人支付逾期交房違約金21382元（從XX年年11月1日起算，計(jì)算至被申請(qǐng)人實(shí)際交付房屋之日止）；裁決被申請(qǐng)人支付過(guò)渡費(fèi)5856元（計(jì)算至被申請(qǐng)人實(shí)際交房之日）；裁決被申請(qǐng)人承擔(dān)本案仲裁費(fèi)及相關(guān)費(fèi)用。

此致

呼和浩特仲裁委員會(huì)

申請(qǐng)人：

年月日

地址：xx省xx市xx路xx號(hào)

電話： 電掛： 電傳：

法定代表人：

仲裁代理人:xxx律師事務(wù)所 xxx律師

地址：xxx

電話： 電掛： 電傳：被訴人：xx公司

地址：

電話：

電傳：

法定代表人：xxx

案由：xx爭(zhēng)議

第四篇：仲裁文書

仲裁申請(qǐng)書

申請(qǐng)人：××省××縣××經(jīng)貿(mào)公司

地址：××省××縣××路××號(hào)

法定代表人：a 職務(wù)：經(jīng)理

仲裁代理人：b ××律師事務(wù)所律師

被申請(qǐng)人：××省××縣××有限公司

地址：××縣××路××號(hào)

法定代表人：c 職務(wù)：經(jīng)理

案由：貨物買賣糾紛

請(qǐng)求事項(xiàng)：

1．終止合同。

2．賠償因被申請(qǐng)人所交貨物的低質(zhì)給申請(qǐng)人造成的損失××萬(wàn)元人民幣。

事實(shí)和理由：

（應(yīng)祥述，此略。）

基于上述事實(shí)，為維護(hù)申請(qǐng)人合法權(quán)益，根據(jù)合同中約定的仲裁條款，特申請(qǐng)××仲裁委員會(huì)予以仲裁。

證據(jù)和證據(jù)來(lái)源，證人姓名和地址：

××年××月××日申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人簽訂的貨物買賣合同；××年××月××日××食品研究所的質(zhì)檢報(bào)告。

此致

××市仲裁委員會(huì)

申請(qǐng)人：××縣××經(jīng)貿(mào)公司 法定代表人：a ××年××月××日

附：1．貨物買賣合同1份； 2．質(zhì)檢報(bào)告1份； 3．本申請(qǐng)書副本×份。? 仲裁協(xié)議書

一、現(xiàn)將本文書的制作要點(diǎn)介紹如下： 1．首部。

（1）注明文書名稱；（2）協(xié)議仲裁的當(dāng)事人雙方基本情況。

2．正文。

（1）請(qǐng)求仲裁的意思表示；（2）選定的仲裁委員會(huì)；（3）提請(qǐng)仲裁的事項(xiàng)。

3．尾部。

（1）當(dāng)事人雙方簽名、蓋章；（2）訂立仲裁協(xié)議日期。

4．制作仲裁補(bǔ)充協(xié)議書的要點(diǎn)是：（1）文書名稱；（2）補(bǔ)充協(xié)議由來(lái)；（3）補(bǔ)充內(nèi)容；（4）當(dāng)事人簽名、蓋章；（5）補(bǔ)充協(xié)議訂立日期。

二、格式：

【格式一】

仲裁協(xié)議書

當(dāng)事人：

當(dāng)事人：

當(dāng)事人雙方愿意提請(qǐng) 仲裁委員會(huì)按照其《中華人民共和國(guó)仲裁法》的規(guī)定，仲裁如下爭(zhēng)議：

（1）

（2）

（3）

當(dāng)事人名稱（姓名）： 當(dāng)事人名稱（姓名）：

法定代表人： 法定代表人：

地址： 地址：

簽字（蓋章）簽字（蓋章）：

年 月 日

仲裁補(bǔ)充協(xié)議書

根據(jù)《中華人民共和國(guó)仲裁法》，我們經(jīng)過(guò)協(xié)商，愿就 年 月 日簽訂的 合同第 條約定的仲裁事項(xiàng)，達(dá)成如下補(bǔ)充協(xié)議：

凡因執(zhí)行本合同或與本合同有關(guān)的一切爭(zhēng)議，申請(qǐng) 仲裁委員會(huì)仲裁，并適用《仲裁委員會(huì)仲裁規(guī)則》。仲裁委員會(huì)的裁決是終局的，對(duì)雙方都有約束力。

當(dāng)事人名稱（姓名）： 當(dāng)事人名稱（姓名）：

法定代表人： 法定代表人：

簽字（蓋章）簽字（蓋章）：

年 月 日 年 月 日

三、舉一范例供制作時(shí)參考：

仲裁協(xié)議書

甲方：××省××有限公司

地址：××省××市××路××號(hào)

法定代表人：a 職務(wù)：經(jīng)理

乙方：××省××縣××經(jīng)貿(mào)公司

地址：××省××縣××路××號(hào)

法定代表人：b 職務(wù)：經(jīng)理

當(dāng)事人雙方愿意提請(qǐng)××市仲裁委員會(huì)按照《中華人民共和國(guó)仲裁法》規(guī)定，仲裁如下爭(zhēng)議：

雙方于××年××月簽訂××合同。合同履行中，因買方對(duì)賣方提供的××的質(zhì)量等級(jí)提出異議，導(dǎo)致雙方發(fā)生爭(zhēng)議，經(jīng)協(xié)商解決不成。故雙方一致同意選擇××市仲裁委員會(huì)依據(jù)《中華人民共和國(guó)仲裁法》及該會(huì)仲裁規(guī)則，對(duì)雙方合同中所涉××的質(zhì)量等級(jí)和雙方如何繼續(xù)履行合同作出裁斷。

甲方：××有限公司 乙方：××縣××經(jīng)貿(mào)公司

（蓋章）（蓋章）

法定代表人：a 法定代表人：b

××年××月××日

適用于公民提交的仲裁答辯

答辯人： 委托代理人：

答辯人于 年 月 日收到你會(huì)轉(zhuǎn)來(lái)的申請(qǐng)人 因與我方發(fā)生 爭(zhēng)議而提出的仲裁申請(qǐng)書?，F(xiàn)提出答辯如下： 此致

仲裁委員會(huì) 答辯人： 年 月 日

附：有關(guān)證據(jù)材料 份。

【格式二】 適用于法人或其他組織提交的仲裁答辯

仲裁答辯狀 答辯人： 地址：

法定代表人： 職務(wù)： 電話： 委托代理人： 工作單位： 被答辯人： 地址：

法定代表人： 職務(wù)： 電話：

我方就被答辯人 因與我方之間發(fā)生的 爭(zhēng)議向你會(huì)提出的仲裁請(qǐng)求，提出答辯如下： 此致

仲裁委員會(huì) 答辯人： 年 月 日

附：有關(guān)證據(jù)材料 份

仲裁答辯狀

答辯人：××省××縣××經(jīng)貿(mào)公司 地址：××縣××路17號(hào)

法定代表人：a 職務(wù)：經(jīng)理

委托代理人：b ××律師事務(wù)所律師

答辯人于××年××月××日收到你會(huì)轉(zhuǎn)來(lái)的申請(qǐng)人××縣××有限公司因與我方之間的貨物買賣糾紛而提交的仲裁申請(qǐng)書?，F(xiàn)提出答辯如下：（應(yīng)祥述，此略。）綜上所述，申請(qǐng)人所提要求和事實(shí)不符合雙方實(shí)際履行合同狀況，答辯人對(duì)貨物質(zhì)量不合格和交貨后申請(qǐng)人的損失不具有主要責(zé)任。故提請(qǐng)仲裁委員會(huì)駁回申請(qǐng)人之仲裁請(qǐng)求。此致

××市仲裁委員會(huì)

答辯人：××縣××經(jīng)貿(mào)公司 法定代表人：a ××年××月××日 附：本答辯狀副本×份

? 仲裁授權(quán)委托書

一、現(xiàn)將本文書的制作要點(diǎn)介紹如下：

1．首部。

（1）注明文書名稱；（2）委托人和受委托律師的基本情況。

2．正文。首行寫明仲裁當(dāng)事人委托代理人代理仲裁活動(dòng)的糾紛由來(lái)，再寫明授予該代理人的具體權(quán)限。3．尾部。

（1）委托人簽名；（2）授權(quán)日期。

二、格式： 授權(quán)委托書

委托人：公民姓名、性別、年齡、住址、電話

法人或其他組織全稱、地址、法定代表人姓名、職務(wù)、電話 受委托人：姓名、所在律師事務(wù)所名稱

現(xiàn)委托上述委托人在我與 因 糾紛一案中，作為我的仲裁代理人。代理人 的代理權(quán)限為： 委托人：（簽章）年 月 日

撤銷仲裁裁決申請(qǐng)書

申請(qǐng)人： 申請(qǐng)撤銷事項(xiàng)： 事實(shí)和理由： 證據(jù)： 此致

中級(jí)人民法院 申請(qǐng)人： 年 月 日

附：1．本申請(qǐng)書副本 份； 2．××仲裁委員會(huì)裁決書 份； 3．證據(jù) 件。

舉一范例供制作時(shí)參考： 撤銷仲裁裁決申請(qǐng)書 申請(qǐng)人：××省××開發(fā)公司 地址：××省××市××街××號(hào) 定代表人：a 職務(wù)：經(jīng)理 申請(qǐng)撤銷事項(xiàng)： ××仲裁委員會(huì)（19××）仲字第×號(hào)仲裁裁決不符合仲裁法規(guī)定，請(qǐng)求人民法院依法撤銷該裁決書。

事實(shí)和理由：

(應(yīng)祥述事實(shí)與理由，此略。)證據(jù)：申請(qǐng)人于××年××月××日向仲裁委員會(huì)提交了指定仲裁員函，指定該仲裁委員會(huì)仲裁員b為本案仲裁庭組成人員。此致 ××市中級(jí)人民法院 申請(qǐng)人：××開發(fā)公司 ××年××月××日

附：1．本申請(qǐng)書副本×份； 2．××仲裁委員會(huì)（19××）仲字第×號(hào)仲裁裁決書； 3．申請(qǐng)人××年××月××日提交的指定仲裁員函副本。

延期審理申請(qǐng)書

申請(qǐng)人：a，女，××歲，×族，××省××市人，××民營(yíng)企業(yè)經(jīng)理，現(xiàn)住××市××區(qū)××路××號(hào)。請(qǐng)求事項(xiàng)： 對(duì)于申請(qǐng)人與××經(jīng)貿(mào)公司貨物購(gòu)銷合同糾紛已向你會(huì)提起仲裁申請(qǐng)，并已被受理?，F(xiàn)因申請(qǐng)人無(wú)法按期出庭，請(qǐng)求你會(huì)延期審理。事實(shí)和理由：

（應(yīng)祥述事實(shí)與理由，此略。）為保障申請(qǐng)人出庭參加仲裁活動(dòng)，行使權(quán)利，特向你會(huì)申請(qǐng)推遲本案開庭審理時(shí)間。此致 ××市仲裁委員會(huì) 申請(qǐng)人：a ××年××月××日 附：××省××部門出具的書面證明一份

仲裁反申請(qǐng)書

反申請(qǐng)人（本案被申請(qǐng)人）： 被反申請(qǐng)人（本案申請(qǐng)人）： 案由：

反請(qǐng)求事項(xiàng)： 事實(shí)與理由： 此致

仲裁委員會(huì) 反申請(qǐng)人： 年 月 日

附：1．證據(jù) 份；

仲裁保全申請(qǐng)書

申請(qǐng)人：××省××有限公司 地址：××省××市××路××號(hào) 法定代表人：a 職務(wù)：總經(jīng)理 被申請(qǐng)人：××市××廠 地址：××市××路××號(hào)

法定代表人：b 職務(wù)：廠長(zhǎng) 請(qǐng)求事項(xiàng)：

請(qǐng)求凍結(jié)被申請(qǐng)人銀行存款××萬(wàn)元人民幣，或查封、扣押被申請(qǐng)人相應(yīng)價(jià)值之財(cái)產(chǎn)。事實(shí)和理由：(應(yīng)祥述，此略。)如因申請(qǐng)采取仲裁保全措施不當(dāng)，造成被申請(qǐng)人的經(jīng)濟(jì)損失，申請(qǐng)人愿意承擔(dān)賠償責(zé)任，賠償因錯(cuò)誤保全造成的損失，并承擔(dān)采取保全措施的費(fèi)用。此致 ××市仲裁委員會(huì) 申請(qǐng)人：××有限公司 法定代表人：a ××年××月××日

執(zhí)行仲裁裁決申請(qǐng)書

申請(qǐng)執(zhí)行人：××貿(mào)易公司 地址：××省××市××路××號(hào) 法定代表人：a 職務(wù)：總經(jīng)理 被執(zhí)行人：××省××市××開發(fā)公司 地址：××省××市××路××號(hào) 法定代表人：b 職務(wù)：經(jīng)理 請(qǐng)求事項(xiàng)：

申請(qǐng)執(zhí)行人與被執(zhí)行人間因購(gòu)銷××合同糾紛，業(yè)經(jīng)××仲裁委員會(huì)依法裁決，被執(zhí)行人拒不遵照裁決履行義務(wù)。請(qǐng)求人民法院予以強(qiáng)制執(zhí)行。事實(shí)和理由：(應(yīng)祥述，此略。)故根據(jù)《中華人民共和國(guó)仲裁法》和《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》有關(guān)規(guī)定，向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制被執(zhí)行人給付貨款××萬(wàn)元人民幣，并加付逾期利息。此致 ××市××區(qū)人民法院 申請(qǐng)人：××貿(mào)易公司 ××年××月××日 附：××仲裁委員會(huì)所作（19××）仲字第×號(hào)仲裁裁決書

仲裁委托代理協(xié)議

甲方： 乙方：

根據(jù)《中華人民共和國(guó)律師法》和有關(guān)律師代理業(yè)務(wù)收費(fèi)管理辦法的規(guī)定，經(jīng)甲、乙雙方友好協(xié)商，達(dá)成協(xié)議如下：

一、甲方委托乙方并指定 律師、律師作為甲方的仲裁代理人。乙方接受甲方的委托并同意甲方的指定。

二、委托事項(xiàng)：

作為甲方的委托代理人代理甲方調(diào)查、了解有關(guān)情況并擬定有關(guān)甲方與 的糾紛案的解決方案以及提起、進(jìn)行并完成甲方與 的仲裁活動(dòng)。

三、委托權(quán)限：

甲方受權(quán)乙方在合同第四條約定的委托期限內(nèi)享有以下權(quán)利： 1．調(diào)查、收集與本案有關(guān)的證據(jù)材料； 2．出庭參加仲裁； 3．參加調(diào)解工作；

4．?dāng)M定有關(guān)解決糾紛的方案；

5．查閱、復(fù)制并保留與委托事項(xiàng)有關(guān)的全部材料。

四、委托期限：

自本合同生效之日起到乙方完成全部委托事項(xiàng)或甲方解除對(duì)乙方的委托之日止。

五、代理費(fèi)的支付：

甲方同意向乙方支付代理費(fèi) 元，支付方式為：

六、甲方的權(quán)利、義務(wù)：

七、乙方的權(quán)利、義務(wù)：

八、其它約定：

九、本合同一式三份，自雙方簽字、蓋章后生效。

甲方： 乙方：

法定代表人： 法定代表人：

時(shí)間： 年 月 日 時(shí)間： 年 月 日

第五篇：勞動(dòng)仲裁范本

勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁申訴書范本(工傷)

申訴人（個(gè)人基本情況）：××，男，×歲，漢族，地址：××縣人，身份證號(hào)：××,電話：××。

被訴人（企業(yè)基本情況）：××有限公司法定代表人：××地址：××電話：××請(qǐng)求事項(xiàng)（指要求企業(yè)給自己的補(bǔ)償項(xiàng)目）

1、裁決解除與被訴人的勞動(dòng)關(guān)系;

2.裁決被訴人支付解除勞動(dòng)關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金××元及50%額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金××；

3.裁決被訴人支付一次性傷殘補(bǔ)助金××元；

4、裁決被訴人支付一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金××元；

5、裁決被訴人支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金××元；

6、裁決被訴人支付工傷停工留薪期（×個(gè)月）的工資差額共××元(××元/月×個(gè)月－已付的××元/月×××個(gè)月)及25%經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金××元;

7、裁決被訴人支付加班費(fèi)差額××元其他企業(yè)應(yīng)該給自己的補(bǔ)償項(xiàng)目……

事實(shí)理由申訴人于××年×月×日進(jìn)入被訴人處從事沖壓工作，沒(méi)有簽訂書面勞動(dòng)合同，未為申訴人參加社會(huì)保險(xiǎn)繳納保險(xiǎn)費(fèi)。工傷前申訴的前正常出勤月平均應(yīng)得工資為××元。入職后基本天天上班，每天工作12小時(shí)，被訴人從未依法足額支付過(guò)加班費(fèi)，也從未書面通知拒付加班費(fèi)，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋(二)》第一條第一款規(guī)定，申訴人追討被訴人補(bǔ)足加班費(fèi)的時(shí)效應(yīng)從××年×月×日申訴人書面通知被訴人迫使解除勞動(dòng)關(guān)系時(shí)開始計(jì)算，故根據(jù)《××省工資支付條例》16條、20條規(guī)定，被訴人應(yīng)按××市最低工資標(biāo)準(zhǔn)補(bǔ)足加班費(fèi)給申訴人并加付25%經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。即××年×月至××年×

月加班費(fèi)差額共××元及25%經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金××元（詳細(xì)見加班工資明細(xì)表。關(guān)于加班費(fèi)差額得另外計(jì)算出來(lái)）?！痢聊辍猎隆寥?發(fā)生受傷事故，于××年×月×日認(rèn)定為工傷；××年×月×日鑒定為×級(jí)傷殘。申訴人工傷后在工傷停工留薪期被訴人每月只付了××元工資，共付了×個(gè)月×××元/ 閱讀會(huì)員限時(shí)特惠 7大會(huì)員特權(quán)立即嘗鮮月＝××元。根據(jù)《××省工傷保險(xiǎn)條例》第23條規(guī)定，工傷停工留薪期間的工資以原工資福利待遇不變，由用人單位按月支付，申訴人工傷前月工資為××元，被訴人明知申訴人的月工資數(shù)額的情況下而不依法支付，明顯違背法律意愿，理應(yīng)補(bǔ)足差額及25%經(jīng)補(bǔ)償金給申訴人。工傷停工留薪期間的工資是申訴人工傷后的全部所得，法律明確規(guī)定用人單位應(yīng)按月足額支付，但被訴人未依法支付其行為損害了申訴人的報(bào)酬權(quán)。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第38、46條規(guī)定，未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的，勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)關(guān)系，用人單位應(yīng)支付解除勞動(dòng)關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。為此申訴人特在××年×月×日依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第38規(guī)定書面通知被訴人解除了雙方的勞動(dòng)關(guān)系，被訴人理應(yīng)按《勞動(dòng)合同法》第38、46規(guī)定和《違反和解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》第10條支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金及50%額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償給申訴人。根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》和《××省工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定，用人單位繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)的數(shù)額為本單位職工工資總額乘以單位繳費(fèi)率之積。申訴人受傷前月平均工資為××元，被訴人本應(yīng)按××元/月的工資標(biāo)準(zhǔn)為申訴人參加工傷保險(xiǎn)并繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，那樣申訴人就能在社保部門足額領(lǐng)取工傷待遇，但因被訴人瞞報(bào)了申訴人的工資使申訴人不能在社保部門足額領(lǐng)取工傷待遇，所以應(yīng)由被告按照本條例規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)向申訴人支付以上各項(xiàng)工傷待遇。根據(jù)《勞動(dòng)法》第72條規(guī)定，被訴人理應(yīng)從申訴人入職之日參加社會(huì)保險(xiǎn)并繳納保險(xiǎn)費(fèi)。綜上所述，為了維護(hù)申訴人的合法權(quán)益特申請(qǐng)仲裁，望貴委秉公執(zhí)法，支持申訴人的仲裁請(qǐng)求。

此致

×××勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁庭申訴人：

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