第一篇：關(guān)于財(cái)產(chǎn)保全引起賠償?shù)膸讉€問題

關(guān)于財(cái)產(chǎn)保全引起賠償?shù)膸讉€問題

董曉強(qiáng) 徐爾雙 發(fā)布時間：2005-12-02 11:01:36

財(cái)產(chǎn)保全是指“法院在受理訴訟前或訴訟過程中，根據(jù)利害關(guān)系人或當(dāng)事人提出的申請，或者依職權(quán)對當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)或爭議標(biāo)的物作出的強(qiáng)制性保護(hù)措施，以保證將來作出的判決能夠得到有效的執(zhí)行?！盵1]財(cái)產(chǎn)保全程序是一種中間性的暫時性的程序，其目的并不是要解決當(dāng)事人之間的實(shí)體權(quán)利義務(wù)之爭，而是為了保全將來可能發(fā)生的強(qiáng)制執(zhí)行。[2]因此，在財(cái)產(chǎn)保全中，一方面財(cái)產(chǎn)保全人會為防止?fàn)幾h的法律關(guān)系所涉及的財(cái)產(chǎn)面臨被被保全人提取、抽逃、隱匿、轉(zhuǎn)移、變賣、揮霍等等行為的發(fā)生，以公力救濟(jì)的方式確保其權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)；另一方面財(cái)產(chǎn)保全也是為維護(hù)人民法院生效判決的嚴(yán)肅性和權(quán)威性而設(shè)計(jì)的一項(xiàng)制度?？梢姡?cái)產(chǎn)保全有兩種目的，一種是為保護(hù)權(quán)利人的合法利益和保證將來人民法院的生效裁判的執(zhí)行，另一種是最終是保護(hù)平等民事主體的交易安全。[3]

在審判中，財(cái)產(chǎn)保全已越來越多地被采用，但另一方面，由于申請人錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全給被申請人或其他受害人造成的財(cái)產(chǎn)損害的案件也大量出現(xiàn)。我國《民事訴訟法》第96條規(guī)定，財(cái)產(chǎn)保全“申請有錯誤的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因財(cái)產(chǎn)保全所遭受的損失?！边@對于約束當(dāng)事人審慎地提出財(cái)產(chǎn)保全，防止當(dāng)事人濫用訴訟權(quán)利，避免訴訟侵權(quán)有著重要的意義。但應(yīng)如何正確認(rèn)定因財(cái)產(chǎn)保全造成的損失，賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)及程序又當(dāng)如何，法律未進(jìn)一步的規(guī)定，這不僅造成了審判實(shí)踐中操作的困難，也給該法律規(guī)定的落實(shí)帶來了不利。如何通過法律來平衡雙方的權(quán)利，既保障申請人的合法權(quán)利，保證訴訟的順利進(jìn)行，又防止申請人權(quán)利的濫用，保護(hù)公民、法人不因財(cái)產(chǎn)保全不當(dāng)而受到損失，是在司法實(shí)踐中亟待解決的課題?，F(xiàn)本文擬就財(cái)產(chǎn)保全中因錯誤申請的一些問題作些粗淺探討。

一、關(guān)于錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全造成損失的認(rèn)定

錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全造成他人損失的行為，從實(shí)質(zhì)上看是一種侵權(quán)行為，欲追究其責(zé)任，也需認(rèn)定其具備侵權(quán)行為民事責(zé)任的一般構(gòu)成要件，即損失的存在、行為的違法性、行為人的主觀過錯、損失與行為之間的因果關(guān)系。這種行為的違法性與過錯是顯而易見的，認(rèn)定上并無特殊困難，而其所造成的損失之認(rèn)定則較為復(fù)雜，需要認(rèn)真研究。

（一）財(cái)產(chǎn)保全申請錯誤的類型

基于對財(cái)產(chǎn)保全申請的違法性（包括前提違法，即訴請違法、對象違法和金額違法三種類型。）的分類，財(cái)產(chǎn)保全申請錯誤可以劃分如下三種類型：

1、前提錯誤。前提錯誤，即訴請錯誤，是指作為申請人提出財(cái)產(chǎn)保全申請的前提的訴請存在錯誤。根據(jù)《民事訴訟法》第九十二條“人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，可以根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，作出財(cái)產(chǎn)保全的裁定；當(dāng)事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取財(cái)產(chǎn)保全措施?！碑?dāng)事人申請財(cái)產(chǎn)保全的目的是為了保證將來生效的判決的執(zhí)行。訴請的合法性和合理性是申請財(cái)產(chǎn)保全的前提和基礎(chǔ)。只有基于合法、合理的訴請申請人才可能申請財(cái)產(chǎn)保全，而訴請的合法性和合理性需要通過法院最終生效的判決來予以確認(rèn)。若申請人的訴訟請求沒有獲得判決的支持，無論是全部不予支持還是部分不予支持，那申請人保全他方財(cái)產(chǎn)就沒有合法的理由，要么是違法的保全了不應(yīng)承擔(dān)實(shí)體責(zé)任的受害人的財(cái)產(chǎn)，要么就多保了被申請人的財(cái)產(chǎn)。由此可見，申請財(cái)產(chǎn)保全的人，應(yīng)當(dāng)是民事法律關(guān)系中享有權(quán)利的一方，當(dāng)申請人不享有權(quán)利時，申請保全他方財(cái)產(chǎn)就是違法的。如果申請人對于訴請不能到法院支持是明知的或是應(yīng)當(dāng)明知的，其基于此訴請?jiān)偕暾堌?cái)產(chǎn)保全存在就存在過錯，給他方財(cái)產(chǎn)造成損失的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人由此而受到的損失。[4]

2、申請對象錯誤。申請對象錯誤指申請人錯誤的申請保全了不應(yīng)保全的對象，即應(yīng)申請保全甲的財(cái)產(chǎn)卻錯誤的申請保全了乙的財(cái)產(chǎn)。從財(cái)產(chǎn)保全的目的來看，申請人申請財(cái)產(chǎn)保全的對象應(yīng)為可能承擔(dān)實(shí)體責(zé)任的當(dāng)事人，只可能是訴訟中的被告或是承擔(dān)實(shí)體責(zé)任的第三人。而申請人由于其主觀原因錯誤申請保全了與本訴無關(guān)的，根本不可能承擔(dān)實(shí)體責(zé)任的無辜的案外人的財(cái)產(chǎn)，從而侵犯了受害人的合法權(quán)利，應(yīng)對所造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

3、申請金額錯誤。申請金額錯誤系申請人申請財(cái)產(chǎn)的金額超過了訴請金額。我國民事訴訟實(shí)行的是不告不理的訴訟制度，人民法院僅在原告訴請范圍內(nèi)審理案件，被告或可能承擔(dān)實(shí)體責(zé)任的第三人僅可能在原告訴請范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。財(cái)產(chǎn)保全既然是防止將來判決生效后難以或無法執(zhí)行而設(shè)計(jì)的一項(xiàng)制度，那么保全的范圍就應(yīng)與法院判決申請人勝訴時確定的給付范圍相一致。根據(jù)處分原則，法院應(yīng)當(dāng)針對原告的訴訟請求進(jìn)行審理并作出判決，法院判給原告的利益不應(yīng)超出其請求的范圍，因此，保全的范圍也不應(yīng)超出訴訟請求的范圍，也不應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大到與本案無關(guān)的財(cái)物上。《民事訴訟法》第94條第1款“財(cái)產(chǎn)保全限于請求的范圍，或者與本案有關(guān)的財(cái)物?！币虼?，申請財(cái)產(chǎn)保全的范圍不應(yīng)當(dāng)超出訴請范圍，否則系權(quán)利過度行使，侵犯了被申請人應(yīng)有之權(quán)利。

（二）關(guān)于錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全造成損失的認(rèn)定。

認(rèn)定損失，即確定因申請之錯誤造成被申請人的損失之范圍與數(shù)額。正確認(rèn)定損失，是正確確定責(zé)任的先決條件。若認(rèn)定不當(dāng)，要么就會不合理地加重申請人責(zé)任，要么就回使申請人或者其他受害人的損失得不到合理彌補(bǔ)。

確認(rèn)錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全所造成的損失，須緊扣兩個要件：一是確有實(shí)際損失的存在，二的損失的出現(xiàn)與錯誤的財(cái)產(chǎn)保全申請有因果關(guān)系。只有二者同時具備，方可認(rèn)定是申請人的過錯造成的損失。只要遭受了實(shí)際損失，才有權(quán)要求責(zé)任人作相應(yīng)的賠償。否則，即使申請財(cái)產(chǎn)保全有誤，也不存在賠償?shù)膯栴}。因?yàn)檫@種賠償是一種民事賠償責(zé)任，民事賠償責(zé)任的特征之一便是補(bǔ)償性，無損失則無須賠償。所以，實(shí)際損失的存在不僅認(rèn)定財(cái)產(chǎn)保全造成損失必須具備的要件，也是追究錯誤申請人民事責(zé)任的要件。實(shí)際損失，應(yīng)當(dāng)是已經(jīng)出現(xiàn)或者必然發(fā)生的物質(zhì)財(cái)富的毀損或者減少，包括現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)的損失與可得利益的損失。一切虛構(gòu)的，無根據(jù)推測的“損失”是不能認(rèn)定為實(shí)際損失的。一般而言，申請財(cái)產(chǎn)保全的當(dāng)事人敗訴，都會給被申請人造成損失。[5]

在實(shí)踐中，因錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全造成損失的情況，筆者對較常發(fā)生的情況總結(jié)后，得出主要以下幾種：

1、申請人對被申請人的資金、實(shí)物、賬戶申請保全措施，影響被申請人的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動，使其在利潤上遭受損失；

2、由于財(cái)產(chǎn)保全，扣押、查封了被申請人的某項(xiàng)財(cái)物或者產(chǎn)品，使得被申請人不能履行與他人的合法合同，而致其承擔(dān)違約責(zé)任遭受損失；

3、申請人申請對某項(xiàng)特定物進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全，使被申請人無法從事某項(xiàng)特定活動而造成的損失；

4、因錯誤地申請財(cái)產(chǎn)保全，致使被申請人在商業(yè)信譽(yù)、企業(yè)形象上遭受損失；

5、申請人故意或過失申請對案外人的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全，從而造成了案外人的財(cái)產(chǎn)損失（這種情況在訴前保全中較易出現(xiàn)）；[6]

6、申請人對被申請人的股票債券實(shí)物等進(jìn)行保全措施，使被申請人在市場價格波動的情況下無法出售，造成的跌價損失；

7、申請人對被申請人的債權(quán)等采取保全措施，請法院予以劃扣，造成被申請人的利息損失（此處所指利息損失包括兩種可能：一是在法院劃扣款的情況下，一般不予計(jì)息，被申請人無法按同期同類存款利率享有利息；二是由于被申請人無法使用被劃扣款，向金融機(jī)構(gòu)貸款或是向民間借貸，由此所支出的合理貸借款利息；

8、申請人對被申請人的實(shí)物申請財(cái)產(chǎn)保全措施，造成的保管費(fèi)用支出。

以上羅列了8種常見的因錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全造成損失的情形，但要注意，若要作為申請錯誤造成的損害結(jié)果并由申請人承擔(dān)，都必須有損害結(jié)果與錯誤的申請之間的因果關(guān)系，因?yàn)閾p害與行為之間存因果關(guān)系是行為人對該損害結(jié)果或不法事態(tài)負(fù)民事責(zé)任的必備條件之一。如果被申請人遭受的損失并非由申請人錯誤的保全申請引起，就不能歸責(zé)于申請人。介于錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全與損害結(jié)果之間因果關(guān)系的必要性、充分性和關(guān)聯(lián)性，那么非申請人過錯而發(fā)生財(cái)產(chǎn)保全中損害的情形就不能作為錯誤申請?jiān)斐傻膿p失，當(dāng)然也就不能由申請人承擔(dān)責(zé)任，現(xiàn)例舉以下常見的幾種情形：

1、申請人在申請中明確了要求保全的標(biāo)的和范圍，但法院在保全過程中超出了申請，造成被申請人的損失；

2、申請人申請財(cái)產(chǎn)保全后，法院在具體實(shí)施過程出現(xiàn)失誤（如未及時將易腐爛物品變賣）引起的損失；（以上兩種情形不展開闡述，后文有所強(qiáng)調(diào)，在此不敖）

3、即使不進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全也必然出現(xiàn)的損失，如合同原本就無履行可能，財(cái)產(chǎn)原本就積壓、滯銷等；

4、財(cái)產(chǎn)保全的申請雖然錯誤，但被申請人本可采取措施避免的損失，如申請人請求法院對被告的原材料進(jìn)行保全，被告本來有能力另行購進(jìn)或借用卻不予作為，造成停產(chǎn)，使得非必然出現(xiàn)的損失人為的出現(xiàn)了。在此情形中，被申請人或其他受害人有防止損失擴(kuò)大的義務(wù)，被申請人或其他受害人既不通知法院或申請人，或者有能力采取相應(yīng)措施避免損失擴(kuò)大而不采取，造成其承擔(dān)了本不應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任。[7]

二、關(guān)于財(cái)產(chǎn)保全錯誤時要求損害賠償之管轄法院

就財(cái)產(chǎn)保全的管轄問題，我國現(xiàn)行民事訴訟法及司法解釋都已有了明確的規(guī)定。但在財(cái)產(chǎn)保全錯誤時，被申請人要求申請人賠償其所受損害并因此而引發(fā)訴訟，應(yīng)該由哪個法院來對此案予以管轄呢？對于這個問題，《民事訴訟法》同樣沒有明確界定。《適用意見》第32條“當(dāng)事人申請?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全后沒有在法定的期間起訴，因而給被申請人造成財(cái)產(chǎn)損失引起訴訟的，由采取該財(cái)產(chǎn)保全措施的人民法院管轄?！备鶕?jù)前文所述，因申請財(cái)產(chǎn)保全錯誤而給被申請人造成損害的情形遠(yuǎn)遠(yuǎn)不限于《適用意見》所規(guī)定的一種情況。按該種損害賠償糾紛在處理方法的情形往往有兩種，一則為當(dāng)事人申請?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全后，在法院采取保全措施后15日內(nèi)不起訴，被法院解除財(cái)產(chǎn)保全的；申請人在法院采取財(cái)產(chǎn)保全措施后敗訴；申請人部分勝訴，勝訴部分小于請求法院保全的范圍[8]；或法院采取保全措施后，申請人又撤消保全申請或撤回訴訟，因而給被申請人造成損害，等等；一則因申請仲裁財(cái)產(chǎn)保全錯誤而導(dǎo)致被申請人受到損害。在上述情形之下，如果雙方不能就賠償問題達(dá)成協(xié)議而引起訴訟，都有必要確定其管轄法院，否則，當(dāng)事人的合法權(quán)益將因管轄不明而難以得到有效的保護(hù)。

有觀點(diǎn)認(rèn)為，因錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全造成損失的糾紛都應(yīng)由審理該案的人民法院管轄。[9]筆者對此持不同意見。就現(xiàn)有的相關(guān)學(xué)者的學(xué)說，筆者支持劉學(xué)在先生的觀點(diǎn)，在《適用意見》第32條規(guī)定的基礎(chǔ)上，可以補(bǔ)充兩點(diǎn)：

1、財(cái)產(chǎn)保全申請人敗訴，或者在法院采取保全措施后又申請撤消保全或申請撤訴，因而給被申請人造成損失引起訴訟的，由審理該案的人民法院管轄。

2、申請仲裁財(cái)產(chǎn)保全有錯誤，因而給被申請人造成財(cái)產(chǎn)損失引起訴訟的，由采取該保全措施的人民法院管轄。[10]

三、關(guān)于錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全的民事責(zé)任

如前所述，錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全造成他人損失的行為本質(zhì)上是一種侵權(quán)行為，具備侵權(quán)行為的四個要件。但就行為人主觀過錯這一點(diǎn)而言，其是否存在并沒有一個客觀的標(biāo)準(zhǔn)，而是通過申請人的財(cái)產(chǎn)保全申請的違法性來進(jìn)行推論的，即根據(jù)財(cái)產(chǎn)保全申請的違法性來推論申請人是否存在主觀過錯。這里需要指出的是嚴(yán)格意義上講，過錯與錯誤是兩個不同的法律概念，錯誤是包含主客觀兩方面的含義，而過錯則屬于主觀范疇，兩者是既密切相關(guān)但又不是完全一致。但是針對錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全，民事訴訟法及相關(guān)論著皆使用“錯誤”來表述主觀過錯，其實(shí)質(zhì)內(nèi)容僅限于主觀范圍，等同于“過錯”。因此民事訴訟法將這種責(zé)任界定為“錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全造成損失的責(zé)任”，實(shí)質(zhì)上此為一種過錯責(zé)任。此時的過錯不僅應(yīng)體現(xiàn)在財(cái)產(chǎn)保全申請?zhí)岢錾?，而且還應(yīng)體現(xiàn)于對損失出現(xiàn)的作用上。因?yàn)橛行p失不是錯誤的保全申請必然引起，而是另有緣由引起，這類損失的出現(xiàn)就不能歸為申請人的過錯。因錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全造成他人損失產(chǎn)生的民事責(zé)任的承擔(dān)方式主要可采用以下三種：一是恢復(fù)原狀，即將被保全物恢復(fù)到查封、扣押等保全措施以前的狀態(tài)；二是賠償損失，即可作實(shí)物賠償，也可以金錢賠償。須注意的是，在判令對損害企業(yè)商業(yè)信譽(yù)、企業(yè)形象的行為進(jìn)行賠償時，須掌握適度、科學(xué)的標(biāo)準(zhǔn)，既體現(xiàn)出懲戒與補(bǔ)償作用，又不將數(shù)額過于擴(kuò)大。三是賠禮道歉、恢復(fù)名譽(yù)。這主要用于對被申請人商業(yè)信譽(yù)、企業(yè)形象造成損害的案件。在判令申請人賠償損失時，賠償?shù)臄?shù)額應(yīng)與損害結(jié)果相適當(dāng)。例如在對利潤損失進(jìn)行賠償時，就要根據(jù)被申請人的營業(yè)額、利潤率、利潤減少的情況、財(cái)產(chǎn)保全對經(jīng)營活動的影響等因素綜合考察，予以確定。在訴訟中，按照“誰主張、誰舉證”的舉證責(zé)任負(fù)擔(dān)原則，被申請保全的當(dāng)事人或其他受害人要對自己所遭受的損失負(fù)舉證責(zé)任。如果被申請人或其他受害人無法舉出足夠的證據(jù)來證明其所受到的損失，那么其就要承擔(dān)對自己不利仍至敗訴的后果。這種后果，可能是部分的敗訴或是全部的敗訴。

四、法院在財(cái)產(chǎn)保全中的義務(wù)及其責(zé)任

對于法院在財(cái)產(chǎn)保全中的法律地位及其義務(wù)，法律界存在不同的看法：一者是法院在財(cái)產(chǎn)保全中沒有審查義務(wù)，僅是根據(jù)申請人的申請進(jìn)行保全，因此對于財(cái)產(chǎn)保全錯誤不承擔(dān)任何責(zé)任；二者是法院在財(cái)產(chǎn)保全中有實(shí)體審查義務(wù)，申請人的財(cái)產(chǎn)保全申請是經(jīng)過法院實(shí)體審查并審批的，并最終由法院作出裁定后對被申請人采取保全措施，沒有法院的認(rèn)可，僅有申請人的錯誤財(cái)產(chǎn)保全申請不可能給被申請人造成損失，因此法院對財(cái)產(chǎn)保全錯誤有共同過錯，應(yīng)承擔(dān)共同賠償責(zé)任；再者為法院在財(cái)產(chǎn)保全中承擔(dān)形式審查義務(wù)，對財(cái)產(chǎn)保全錯誤僅在法院未盡到形式審查義務(wù)的情況下承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。筆者贊同第三種觀點(diǎn)。

當(dāng)事人一方為防止?fàn)幾h的法律關(guān)系所涉及的財(cái)產(chǎn)面臨被被保全人提取、抽逃、隱匿、轉(zhuǎn)移、變賣、揮霍等等行為的發(fā)生，在自力救濟(jì)無法解決的時候，采取以公力救濟(jì)的方式確保其權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)，而對他人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全當(dāng)事人是沒有權(quán)利的，其僅能向法院提出財(cái)產(chǎn)保全申請，經(jīng)法院作出裁定后，由法院對被申請財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全。法院在財(cái)產(chǎn)保全中是一個不可或缺的角色，自然會承擔(dān)一定的義務(wù)。從程序上來看，申請人向法院提出申請后，法院并不是當(dāng)然照準(zhǔn)，而是應(yīng)當(dāng)對該申請進(jìn)行形式審查，經(jīng)審查合格后，法院根據(jù)申請人的財(cái)產(chǎn)保全申請作出財(cái)產(chǎn)保全裁定，并由保全組以被申請人的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全。一般情況下，法院的形式審查包括以下幾個方面：第一、保全主體審查，即審查申請人是否為訴訟中的原告或是反訴原告。第二、保全對象審查，即審查申請人申請財(cái)產(chǎn)保全的對象是否為訴訟中的被告或可能承擔(dān)實(shí)體責(zé)任的第三人。第三、保全金額審查，即審查申請人申請財(cái)產(chǎn)保全的金額是否在其訴請范圍以內(nèi)。第四、保全擔(dān)保審查，即審查申請人是否提供了合格的財(cái)產(chǎn)保全擔(dān)保。經(jīng)過法院的形式審查后作出的財(cái)產(chǎn)保全，法院已經(jīng)盡到了形式審查的義務(wù)，對可能出現(xiàn)的財(cái)產(chǎn)保全申請錯誤不承擔(dān)任何責(zé)任。相反，如果由于法院沒有盡到形式審查的義務(wù)，致使本不應(yīng)當(dāng)發(fā)生的財(cái)產(chǎn)保全錯誤出現(xiàn)，法院對于被申請人或其他受害人的損失應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。除此以外，法院在作出保全裁定時和進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全時還應(yīng)承擔(dān)謹(jǐn)慎義務(wù)，合法的合理的進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全。如果申請人申請財(cái)產(chǎn)保全并無過錯，而法院在進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全過程中或保全了非被申請人的財(cái)產(chǎn)、或超額保全了被申請人的財(cái)產(chǎn)、或?qū)Ψㄔ罕９艿谋Ｈ?cái)產(chǎn)未盡到謹(jǐn)慎管理義務(wù)造成他人損失的，為符合公平正義的要求，法院應(yīng)對此承擔(dān)賠償責(zé)任。此類損失在法律屬性上并不屬于錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全，而是與法院錯誤依職權(quán)采取保全措施同屬于法院違法執(zhí)行職務(wù)侵犯公民、法人的合法權(quán)益造成損失，根據(jù)1994年頒布的《國家賠償法》第31條規(guī)定，應(yīng)通過國家賠償程序予以救濟(jì)。

但是如前文所述，財(cái)產(chǎn)保全程序則是一種中間性的暫時性的程序，其目的并不是要解決當(dāng)事人之間的實(shí)體權(quán)利和義務(wù)之爭，而是為了保全將來可能發(fā)生的強(qiáng)制執(zhí)行，因此法院的財(cái)產(chǎn)保全裁定不同于對案件的判決、從實(shí)質(zhì)上解決當(dāng)事人之間的民事權(quán)利義務(wù)爭議的審判程序。財(cái)產(chǎn)保全裁定是在判決之前由立案庭或?qū)徟型プ鞒?，不?yīng)也不可能對案件的實(shí)體結(jié)果作出判斷和認(rèn)定。因此，要求法院在案件尚未作出實(shí)體判決前對財(cái)產(chǎn)保全申請（包括訴請的合理性及合法性）進(jìn)行實(shí)體審查明顯對法院過于苛求，也不符合我國法律規(guī)定。法院僅能按照法律對于訴訟保全的形式要求進(jìn)行審查，至于錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全可能給被申請人造成的損失則可以通過財(cái)產(chǎn)損害賠償之訴予以司法救濟(jì)。[1]江偉主編：《民事訴訟法學(xué)原理》，中國人民大學(xué)出版社，第547頁。

[2]劉學(xué)在：《財(cái)產(chǎn)保全之管轄制度的缺陷與完善》（《中南民族學(xué)院報［人文社會科學(xué)版］》，第21卷第5期，2001年9月），第24頁。

[3]王鐵漢著：《關(guān)于財(cái)產(chǎn)保全若干法律思考》（《當(dāng)代法學(xué)》，2001年第6期），第71頁。

[4]柴發(fā)邦編：《民事訴訟法學(xué)新編》（法律出版社，1992年6月版），第263頁。

[5]江西省高級法院研究室：《錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全致人損害的處理》（《審判業(yè)務(wù)》），第17頁。

[6]江西省高級法院研究室：《錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全致人損害的處理》（《審判業(yè)務(wù)》），第17頁。

[7]《合同法》第一百一十九條規(guī)定：“當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償?！薄睹穹ㄍ▌t》第一百三十一條規(guī)定：“受害人對于損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵害人的民事責(zé)任?！钡谝话偃粭l規(guī)定：“受害人對于損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵害人的民事責(zé)任?！? [8]江偉主編：《民事訴訟法學(xué)原理》，554頁，中國人民大學(xué)出版社。

[9]江西省高級人民法院研究室：《錯誤申請財(cái)產(chǎn)保全致人損害的處理》（《審判業(yè)務(wù)》），第17頁。

[10]劉學(xué)在：《財(cái)產(chǎn)保全之管轄制度的缺陷與完善》（《中南民族學(xué)院報［人文社會科學(xué)版］》，第21卷第5期，2001年9月），第24頁。

（作者單位：四川省彭州市人民法院）

第二篇：執(zhí)行中財(cái)產(chǎn)保全的問題

執(zhí)行中財(cái)產(chǎn)保全的問題

財(cái)產(chǎn)保全指人民法院在利害關(guān)系人起訴前或者當(dāng)事人起訴后，為保障將來的生效判決能夠得到執(zhí)行或者避免財(cái)產(chǎn)遭受損失，對當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)或者爭議的標(biāo)的物，采取限制當(dāng)事人處分的強(qiáng)制措施。

經(jīng)過財(cái)產(chǎn)保全的措施就會限制被申請人對物的處分權(quán)，在實(shí)際的具體操作中既要考慮保證當(dāng)事人或者利害關(guān)系人財(cái)產(chǎn)權(quán)益的實(shí)現(xiàn)，又要保護(hù)被申請人的合法權(quán)益。所以在實(shí)際的操作中要明確被申請的財(cái)產(chǎn)保全的范圍，要保證各方的利益的平等受到保護(hù)。

法律法規(guī)：《中華人民共和國民事訴訟法》

第一百條人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害的案件，根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，可以裁定對其財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全、責(zé)令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為；當(dāng)事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。

人民法院采取保全措施，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人不提供擔(dān)保的，裁定駁回申請。

人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在四十八小時內(nèi)作出裁定；裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。

第一百零一條利害關(guān)系人因情況緊急，不立即申請保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在提起訴訟或者申請仲裁前向被保全財(cái)產(chǎn)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權(quán)的人民法院申請采取保全措施。申請人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，裁定駁回申請。

人民法院接受申請后，必須在四十八小時內(nèi)作出裁定；裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。

申請人在人民法院采取保全措施后三十日內(nèi)不依法提起訴訟或者申請仲裁的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除保全。

第一百零二條保全限于請求的范圍，或者與本案有關(guān)的財(cái)物。

第一百零三條財(cái)產(chǎn)保全采取查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的其他方法。人民法院保全財(cái)產(chǎn)后，應(yīng)當(dāng)立即通知被保全財(cái)產(chǎn)的人。

財(cái)產(chǎn)已被查封、凍結(jié)的，不得重復(fù)查封、凍結(jié)。

第一百零四條財(cái)產(chǎn)糾紛案件，被申請人提供擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定解除保全。第一百零五條申請有錯誤的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因保全所遭受的損失。

第三篇：財(cái)產(chǎn)保全申請書

財(cái)產(chǎn)保全申請書

在當(dāng)今社會生活中，各種申請書頻頻出現(xiàn)，申請書可以使我們的愿望和請求得到合理表達(dá)。什么樣的申請書才是合理的呢？以下是小編整理的財(cái)產(chǎn)保全申請書，歡迎閱讀與收藏。

財(cái)產(chǎn)保全申請書1

申請人：姓名____，性別____，出生日期____，身份證號____，住址____，聯(lián)系方式____。

申請請求：請求貴院依法作出裁定，解除對申請人的財(cái)產(chǎn)保全措施。

事實(shí)及理由：

20____年____月____日____對申請人提出訴前財(cái)產(chǎn)保全，貴院作出（20____）銅民初字第____號裁定：查封申請人的____號轎車?，F(xiàn)申請人依據(jù)相關(guān)的法律法規(guī)提供擔(dān)保，并向貴院申請解除財(cái)產(chǎn)保全措施。

擔(dān)保財(cái)產(chǎn)：貨幣擔(dān)保3000元（叁仟元）人民幣，存放于貴院作為擔(dān)保。

申請人被保全的車輛已經(jīng)投保了交通事故強(qiáng)制保險和商業(yè)三責(zé)險，保單號：____，保額足以承擔(dān)____的相關(guān)損失?，F(xiàn)申請人又提供相應(yīng)的貨幣擔(dān)保，將不會影響將來判決的執(zhí)行。因而，在這種情況下，為了申請人的合法權(quán)益，人民法院應(yīng)當(dāng)解除財(cái)產(chǎn)保全措施。

此致

敬禮！

____人民法院

申請人：____

20____年____月____日

財(cái)產(chǎn)保全申請書2

申請人：____，女，漢族，____年____月____日出生，住址：____市____，身份證號：____。

被申請人：____有限公司。

住所地：____市號。

法定代表人：____，系該公司執(zhí)行董事。

被申請人：____，男，漢族，____年____月____日出生，住址：____省____，身份證號：____。

請求事項(xiàng)：

立即凍結(jié)被申請人銀行存款____萬元或查封扣押被申請人相當(dāng)于____萬元的財(cái)產(chǎn)。

事實(shí)與理由：

20____年____月____日至____年____月____日期間，被申請人____有限公司向申請人借款（或其他）人民幣____萬元并約定了借款利息和逾期利息，其他被申請人為該借款提供擔(dān)保____時至約定的還款日，被申請人____有限公司未按期還款，后經(jīng)申請人多次催告，被申請人____有限公司拒不返還借款，其他被申請人也拒不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任____依上所述，不立即采取保全措施將給申請人合法權(quán)益造成不可彌補(bǔ)的損失，申請人依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零一條之規(guī)定，特向貴院提出申請，請貴院依法采取財(cái)產(chǎn)保全措施。

申請擔(dān)保：申請人以____銀行存款為上述保全提供擔(dān)保。

特此申請。

此致

敬禮！

____人民法院

申請人：____

20____年____月____日

財(cái)產(chǎn)保全申請書3

申請人：（名稱）

住所地：

法定代表人：

委托代理人：姓名工作單位

被申請人：（名稱）

住所地：

法定代表人：

申請人收到貴院（年份）______經(jīng)初字第____號《民事裁定書》。對該裁定書凍結(jié)申請人銀行存款____萬元的裁定不服，依法申請復(fù)議，事實(shí)和理由如下：

根據(jù)以上事實(shí)，申請人根據(jù)《民事訴訟法》第九十六條、第九十七條的規(guī)定，申請人民法院對（年份）______經(jīng)初字第____號《民事裁定書》進(jìn)行復(fù)議，作出變更裁定解除已被提走的____萬元貨物存款的凍結(jié)，并要求被申請人承擔(dān)由于申請錯誤造成申請人的經(jīng)濟(jì)損失。

此致

人民法院

申請人：______（蓋章）

________年__月____日

財(cái)產(chǎn)保全申請書4

申請人：_____，女，漢族，_____年_____月_____日出生，住址：_____市_____，身份證號：_____

被申請人：_____有限公司

住所地：_____市號

法定代表人：_____，系該公司執(zhí)行董事

被申請人：_____，男，漢族，_____年_____月_____日出生，住址：_____省_____，身份證號：_____

請求事項(xiàng)：

立即凍結(jié)被申請人銀行存款_____萬元或查封扣押被申請人相當(dāng)于_____萬元的.財(cái)產(chǎn)。

事實(shí)與理由：

20_____年_____月_____日至_____年_____月_____日期間，被申請人_____有限公司向申請人借款（或其他）人民幣_____萬元并約定了借款利息和逾期利息，其他被申請人為該借款提供擔(dān)保_____時至約定的還款日，被申請人_____有限公司未按期還款，后經(jīng)申請人多次催告，被申請人_____有限公司拒不返還借款，其他被申請人也拒不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任_____依上所述，不立即采取保全措施將給申請人合法權(quán)益造成不可彌補(bǔ)的損失，申請人依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零一條之規(guī)定，特向貴院提出申請，請貴院依法采取財(cái)產(chǎn)保全措施。

申請擔(dān)保：申請人以_____銀行存款為上述保全提供擔(dān)保。

特此申請。

此致

敬禮！

______人民法院

申請人：______

20____年____月____日

財(cái)產(chǎn)保全申請書5

申請人：_____，男，_____年_____月出生，漢族，身份證號碼：_____，現(xiàn)住_____，聯(lián)系電話；_____。

被申請人：_____，男，_____年_____月出生，漢族，身份證號碼：_____，現(xiàn)住_____，聯(lián)系電話；_____。

申請人訴被申請人欠款糾紛一案的財(cái)產(chǎn)保全申請，貴院已經(jīng)受理，案號為（_____）_____民二初字第_____—_____號民事裁定書?；诰S護(hù)申請人的合法權(quán)益，現(xiàn)申請追加查封被申請人價值_____元的足額財(cái)產(chǎn)。

申請事項(xiàng)

請求追加查封被申請人價值_____元的足額財(cái)產(chǎn)。

事實(shí)與理由

貴院原已查封被申請人的兩臺機(jī)械，但該查封的財(cái)產(chǎn)，現(xiàn)市場價值只有_____萬元，不足已抵償被申請人欠申請人_____元。而據(jù)申請人了解，現(xiàn)在被申請人正在加緊轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，企圖逃避債務(wù)的履行。為使本案在審結(jié)后能得到順利執(zhí)行，切實(shí)地維護(hù)申請人的合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第九十二條，第九十六條的規(guī)定，申請人特提出追加查封被申請人價值_____元的足額財(cái)產(chǎn)申請，敬請貴院予以批準(zhǔn)。

此致

敬禮！

______人民法院

申請人：______

20____年____月____日

第四篇：財(cái)產(chǎn)保全申請書(范本)

財(cái)產(chǎn)保全申請書

申請人：

被申請人：

上列申請人與被申請人間，因糾紛，于年月日向你院起訴在案（或申請人即將提起訴訟），被申請人有損毀

（或隱匿）訴訟爭執(zhí)標(biāo)的物的可能（或者是其他什么原因），為此，申請給予實(shí)施財(cái)產(chǎn)保全。申請的事實(shí)根據(jù)和理由如下：

事實(shí)和理由：

請求目的：

此致

人民法院

申請人：

年月日

附：

1、書證件

2、物證件

3、證人住

【填寫說明】

一、首部

即標(biāo)題，寫明文書名稱“財(cái)產(chǎn)保全申請書”。

二、正文

1.首先寫明申請財(cái)產(chǎn)保全的申請人以及被申請人的基本情況。填寫申請人和被申請人基本情況時應(yīng)該注意以下問題：

（1）申請人或被申請人是自然人的，寫明其姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住所。住所與經(jīng)常居住地不一致的，寫經(jīng)常居住地；申請人和被申請人是法人的，寫明法人名稱和住所，并令另起一行寫明法定代表人及其姓名和職務(wù)；申請人或被申請人是不具備法人條件的組織或起字號的個人合伙的，寫明其名稱或字號和住所，并另起一行寫明負(fù)責(zé)人及其姓名和職務(wù)；申請人或被申請人是個體工商戶的，寫明業(yè)主的姓名、性別、年齡、民族、住所；其有字號的，在其姓名之后用括號注明“系??（字號）業(yè)主”。

(2)有法定代理人或指定代理人的，應(yīng)列項(xiàng)寫明姓名、性別、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住所，并在姓名后擴(kuò)注其與當(dāng)事人的關(guān)系。

(3)有委托代理人的，應(yīng)列項(xiàng)寫明姓名、性別、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住所，如果委托人系律師，是寫明其姓名、工作單位和職務(wù)。

2.寫明糾紛性質(zhì)及起訴時間。申請?jiān)V訟財(cái)產(chǎn)保全的，表述為“上列申請人與被申請人間，因糾紛，于年月日向你院起訴在案?！比粑雌鹪V的，即申請?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全的，可寫“上列申請人與被申請人間，因糾紛，申請人即將提起訴訟。”

3.寫明財(cái)產(chǎn)保全的原因，表述為：“被申請人有損毀（或隱匿、揮霍）訴訟爭執(zhí)標(biāo)的物的可能（或者是其他什么原因），為此申請給予實(shí)施財(cái)產(chǎn)保全。申請的事實(shí)根據(jù)和理由如下：”

4.事實(shí)和理由。這是本文的重點(diǎn)部分。應(yīng)當(dāng)首先寫明申請人與被申請人因何發(fā)生糾紛，需要采取保全標(biāo)的物的名稱、數(shù)量；其次寫明申請保全的原因，如申請人有損毀訴爭標(biāo)的物的可能等。著重寫明必須實(shí)施財(cái)產(chǎn)保全的事實(shí)。及被申請人有何種分散、轉(zhuǎn)移爭執(zhí)標(biāo)的物的行為。最后寫明被申請人對爭執(zhí)的標(biāo)的物是正在準(zhǔn)備出賣、損毀、轉(zhuǎn)移，還是隱匿，亦或是對其現(xiàn)有的資產(chǎn)故意大肆揮霍浪費(fèi)。

對所提出的上述事實(shí)，舉出確實(shí)可靠的證據(jù)，證明它是客觀實(shí)際存在的，而不是主觀臆測的。

論證理由，主要是闡明如果不實(shí)施財(cái)產(chǎn)保全，人民法院今后的判決勢必不能執(zhí)行或難以執(zhí)行。如果被申請人的揮霍浪費(fèi)行為，只影響其財(cái)產(chǎn)很小一部分，不足以影響人民法院今后判決的執(zhí)行，則不必申請實(shí)施財(cái)產(chǎn)保全。

5．請求目的根據(jù)前述事實(shí)和理由，寫明具體

一、明確的請求和目的。及請求人民法院對被申請人的何項(xiàng)財(cái)產(chǎn)實(shí)施財(cái)產(chǎn)保全，以及采取何種方法（如查封、扣押、凍結(jié)等）實(shí)施財(cái)產(chǎn)保全，同時表示自己是否提供擔(dān)保以及提供何種擔(dān)保。

三、尾部

1．寫明致送機(jī)關(guān)名稱，分二行寫“此致”、“人民法院”。

2．申請人簽名或蓋章。

3．注明具狀的日期。

4．附項(xiàng)。依次寫明以下事項(xiàng)：

（1）物證的名稱及件數(shù)。

（2）書證的名稱及件數(shù)。

（3）證人名稱及住所。

第五篇：財(cái)產(chǎn)保全申請書

財(cái)產(chǎn)保全申請書

申請人：

法定代表人：

被申請人：

請求事項(xiàng)：

凍結(jié)被申請人銀行存款元或查封、凍結(jié)其等額價值的其他財(cái)產(chǎn)。

事實(shí)與理由：

申請人訴被申請人建設(shè)工程施工合同糾紛一案已由貴院受理，為防止被申請人轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，保障將來生效判決的執(zhí)行，特請求貴院依法凍結(jié)被申請人銀行存款元或查封、凍結(jié)其等額價值的其他財(cái)產(chǎn)。申請人愿以自有的機(jī)械設(shè)備提供擔(dān)保。此致

*****人民法院

申請人：

年月日

擔(dān)保書

*****人民法院：

擔(dān)保人***********公司訴***建設(shè)工程施工合同糾紛一案已由貴院受理，且已申請財(cái)產(chǎn)保全，要求凍結(jié)***的銀行存款元或查封、凍結(jié)其等額價值的其他財(cái)產(chǎn)。擔(dān)保人愿以自有的工程機(jī)械：***12輛（原值每輛元，共計(jì)價值元）為該財(cái)產(chǎn)保全提供擔(dān)保，如保全不當(dāng)，擔(dān)保人愿承擔(dān)法律責(zé)任。

擔(dān)保人：*****公司

年月日