第一篇：商法學(xué)_范建北大高教第三版_完整筆記

商法

第一章、商法概述

【一】商法概念、特征、基本原則

一、商法概念：商法是指調(diào)整商事交易主體在其商行為中所形成的法律關(guān)系，即商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

二、廣義、狹義

狹義：商法僅僅指商法典及其附屬法規(guī)，如商法典及其施行法等等

廣義：商法包括全部商事法律部門，不僅包括商法典，即商人身份法和商行為法等內(nèi)容，而且包括全部商事經(jīng)濟(jì)活動密切相關(guān)的各種法律，如公司、票據(jù)、銀行、保險、運輸、代理、信托、消費者保護(hù)、工商權(quán)利保護(hù)等法律

三、特征

（1）商法調(diào)整行為的營利性特征。指經(jīng)濟(jì)主體通過經(jīng)營活動而獲取經(jīng)濟(jì)利益的特性，是主要特性（2）商法調(diào)整對象的特定性?；蛘邇H適用與履行了商事登記而具有商主體資格的人，或者僅適用于商行為

（3）商法規(guī)范較強(qiáng)的技術(shù)性和易變性。是一個實踐性極強(qiáng)的法律，它對商行為中的行為方式，行為環(huán)節(jié)，行為規(guī)則都做了具體、詳實的規(guī)定，具有可操作性和技術(shù)性，與民法中偏重于理性規(guī)范的特點不一

（4）商法的公法性。商法作為調(diào)整上市交易主體關(guān)系的法律作為民法的特別法，從根本上說屬于私法范疇。同時包含大量的公法性條款，即國家通過立法形式而敢于上市交易活動的規(guī)范，如商事登記，商號等（5）商法的國際性。起源于商事交易習(xí)慣，而商事交易本身是一種跨國界的活動

六、原則

（1）商主體法定原則

A商主體類型法定：可以進(jìn)行經(jīng)營活動的商主體在組織形式上由法律予以明確設(shè)定，非經(jīng)法律設(shè)定者不得享有商主體資格，當(dāng)事人不得創(chuàng)設(shè)法定類型之外的商事組織形式

B商主體內(nèi)容法定，指可以進(jìn)行經(jīng)營活動的商主體的財產(chǎn)關(guān)系和組織關(guān)系由法律予以明確規(guī)定，當(dāng)事人不得創(chuàng)設(shè)非規(guī)范性的財產(chǎn)關(guān)系和組織關(guān)系。導(dǎo)致結(jié)果;a合法存在的商主體必須在內(nèi)容上符合法律對其所作的特定要求。B對商主體內(nèi)容的不同法律要求，構(gòu)成了不同商主體彼此間的根本性差異，形成了不同類型商主體自身的特點

C商主體公式法定，指商主體的成立必須按照法定程序予以公示，以便交易第三人及時知曉，未經(jīng)法定公示者，不得用以對抗善意第三人。其原則構(gòu)成了商事登記制度，商事交易合法性中的主體要件制度

（2）公平交易原則。含義：商主體應(yīng)本著公平的觀念從事商行為，正當(dāng)行使權(quán)利和履行義務(wù)，在商事交易中兼顧他人利益和社會公共利益

體現(xiàn)：a 商事交易主體的地位平等

B 誠實信用，商事交易主體在從事商行為時應(yīng)該將誠實，守信用，以善意的方式互為交易、履行義務(wù)，不得規(guī)避法律和合同的約定，以維護(hù)交易之公平

（3）交易簡便、迅速原則。商事交易目標(biāo)在于充分利用現(xiàn)有資源以追求最大經(jīng)濟(jì)效益，而資金與商品的流轉(zhuǎn)頻率與其所獲得的校醫(yī)成正比，因此，商品流轉(zhuǎn)規(guī)律客觀上要求法律應(yīng)充分保證商品交易之簡便、迅捷。體現(xiàn)：a交易簡便，商行為一般采取要式行為和文義行為，并通過強(qiáng)行法和推定法對其內(nèi)容預(yù)先予以確定。

B短期時效，各類上市請求權(quán)普遍采取不同于民法上時效期間的短期時效，如票據(jù)請求權(quán)。目的在于促使當(dāng)事人迅速行使權(quán)益，保證交易迅捷

C定型化交易規(guī)則。權(quán)利證券化，和權(quán)利義務(wù)格式化是商法重要特點。如廣泛采用票據(jù)提單等通過要式文件文義文件，使法律行為標(biāo)準(zhǔn)化、定型化從而簡化了權(quán)利轉(zhuǎn)化和權(quán)利認(rèn)定的程序

（4）鼓勵交易原則。目的 在于通過最大化優(yōu)化和利用資源、最大可能地促成社會經(jīng)濟(jì)的交往 體現(xiàn)：a 通過確立商法的其他基本原則如短期時效等促進(jìn)交易 B最大可能維護(hù)交易的有效性，如合同法中的可撤銷制度

C對于有過錯或失誤的交易行為，最大可能地為交易行為人提供補(bǔ)救機(jī)會如破產(chǎn)重整制度等

（5）交易明確、安全原則。包括：a在商事交易活動中，交易各方富有義務(wù)從分提示交易內(nèi)容，并交交易活動進(jìn)展和變更情況及時通知對方，以使相對人或第三人完全及時地知曉交易實情

B禁止欺詐和不正當(dāng)競爭行為

C通過對商事交易條件采取強(qiáng)制主義公示主義外觀主義等法律規(guī)制，通過法律的積極干預(yù)確保交易安全 1

【二】商法調(diào)整對象

一、商法調(diào)整對象

1概念：指商法作為特殊的法律規(guī)范體系對現(xiàn)實生活發(fā)生總用的范圍，我國：商事法律關(guān)系

無論強(qiáng)調(diào)商主體還是商行為，最終都以商主體實施了商行為而形成的商事法律關(guān)系作為商法調(diào)整的對象

2、大陸法系以商事法律關(guān)系作為商法調(diào)整對象的內(nèi)涵 1）營利主體

2）營利主體的營利行為

3）商法所調(diào)整的營利主體是各種企業(yè)組織

4）調(diào)整的營利主體在經(jīng)營活動中所形成的關(guān)系，擴(kuò)企業(yè)的對外關(guān)系也包括企業(yè)的對內(nèi)關(guān)系，國家隊企業(yè)行為的監(jiān)管所形成的關(guān)系如工商登記也包括企業(yè)與企業(yè)之間在交易過程中所形成的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，還有企業(yè)與權(quán)利人如出資股東等形成的關(guān)系，及企業(yè)與員工之間形成的權(quán)利和財產(chǎn)關(guān)系

5）是經(jīng)營活動中形成的關(guān)系，其主體平等

6）商法所調(diào)整的營利主體的活動必須發(fā)生在持續(xù)的營業(yè)中

三、商事關(guān)系與民事關(guān)系區(qū)別

民事關(guān)系是范圍更廣的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，商事關(guān)系是民事關(guān)系的一部分，民事關(guān)系與商事關(guān)系之間是典型的邏輯上的種屬關(guān)系。（在法理上,什么什么關(guān)系,如民事關(guān)系,商事關(guān)系,在本質(zhì)上都是一種人與人的關(guān)系(財產(chǎn)關(guān)系本質(zhì)上也是人與人的關(guān)系),而什么什么法律關(guān)系,在本質(zhì)上是一種權(quán)利義務(wù)關(guān)系,它是法律對某一社會關(guān)系的調(diào)整的結(jié)果.）

商事關(guān)系,簡單地說,就是具有商事主體資格的自然人或法人,以營利為目的,進(jìn)行營利性行為而形成的社會關(guān)系.（就是一定社會中通過市場經(jīng)營活動而形成的社會關(guān)系。它主要包括兩個部分：商事組織關(guān)系和商事交易關(guān)系。）

四、商事關(guān)系分類

從主體類型化角度可將商事關(guān)系區(qū)分為四類: 商主體與商主體之間以營利為目的的商事關(guān)系;商主體與作為監(jiān)管者的非商主體之間與營利相關(guān)的商事關(guān)系;商主體與作為消費者的非商主體之間基于商主體的營利目的而形成的商事關(guān)系 非商主體與非商主體之間偶爾為之的營利性行為形成的商事關(guān)系.五、商法對商事關(guān)系的特別調(diào)整

1），商法有獨特的調(diào)整對象。

商法調(diào)整的是商事關(guān)系，包括商事交易關(guān)系和商事組織關(guān)系。從商法調(diào)整的交易關(guān)系來看，其具有以下特點：商事交易主體從自然人到商事公司；交易客體從特定物到種類物，從有形商品到無形的證券化、票據(jù)化的權(quán)利；交易目的從對標(biāo)的物的實際利用到追求營利；交易關(guān)系鏈由短到長；交易特點從隨機(jī)性到營業(yè)性；交易條件從任意到定型化。

從商法調(diào)整的組織關(guān)系來看，其規(guī)范的是以營利為目的的商人，包括商個人、商合伙和商法人。其惟有通過商業(yè)登記依法取得經(jīng)營資格才具有商事能力，從事商事活動。

2），商法有獨特的調(diào)整方法

與民法注重自由和公平不同，商法更注重營利。在各國商法中，無論是其商業(yè)登記制度、商業(yè)賬簿制度、商業(yè)財產(chǎn)制度、商號制度，還是有關(guān)交易、代理、倉儲、票據(jù)、證券、海商、保險等特別法規(guī)則，無一不考慮商事活動的營利性。商法中有關(guān)利率、結(jié)算、稅收、公示原則，以及交易公平、迅捷、安全、效益等原則，都從不同角度反映了商法強(qiáng)調(diào)營利目的的價值取向。

3），商法有獨特的調(diào)整原則。

為了保證商法的營利性，商法確立了商主體法定原則、維護(hù)交易安全原則、促進(jìn)交易迅捷原則和保障交易公平原則。

商法所確定的這些基本原則與民法基本原則有著本質(zhì)的區(qū)別：商主體法定原則在于強(qiáng)化商事組織關(guān)系，保障社會交易安全和第三人利益；維護(hù)交易安全原則主要表現(xiàn)為對商事交易條件采取強(qiáng)制主義、公示主義、外觀主義及嚴(yán)格責(zé)任主義的統(tǒng)制；促進(jìn)交易迅捷原則節(jié)省交易時間、降低交易成本，表現(xiàn)為短期消滅時效、交易形態(tài)和交易客體的定型化；保障交易公平原則是對商人的道德要求，表現(xiàn)為平等交易、誠實信用及情事變更等原則要求，與民法所強(qiáng)調(diào)的公平原則有著不同表現(xiàn)。

4），商法有相對獨立的體系和結(jié)構(gòu)。

自法國制定商法典以后的近百年中，各國商法典所包含的內(nèi)容雖然有所不同，立法形式也有差別，如法國商法典實行的是客觀主義立法即商行為立法模式，而德國則實行主觀主義立法即商人法立法模式，日本則實行折衷主義立法模式。但一般都把商人、商業(yè)登2

記、商業(yè)賬簿、商號、商業(yè)使用人等列入商法總則，而對公司、證券、票據(jù)、保險、破產(chǎn)、海商等內(nèi)容或是通過商法典一并加以規(guī)范，或是將其一部分單獨立法，如德國《有限責(zé)任公司法》，日本的《破產(chǎn)法》。而自瑞士實行民商合一的立法體制后，雖然通過民法典將商事行為統(tǒng)制于商法典之中，但大多數(shù)國家仍通過制定商事單行法將公司、證券、票據(jù)、保險、破產(chǎn)、海商等內(nèi)容保留下來，商法的體系和結(jié)構(gòu)并未因民商合一的立法體制而受到破壞。從我國現(xiàn)行民商立法的實踐來看，也是在以《民法通則》為民事活動基本法的基礎(chǔ)上，通過制定一系列商事單行法的方式來協(xié)調(diào)民法與商法的關(guān)系。

一、商法部門的獨立性

（1）所謂商法的獨立性，至少涉及對三個問題的認(rèn)識： 一是是否存在形式上的商法或商法典； 二是商法能否作為獨立的部門法存在；

三是商法與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系，是商法包容經(jīng)濟(jì)法抑或經(jīng)濟(jì)法包容商法。

對這些問題的不同認(rèn)識，不僅直接影響到對商法學(xué)科性質(zhì)、地位的認(rèn)識，對商法學(xué)科的發(fā)展和市場經(jīng)濟(jì)的法治建設(shè)無疑也具有重要影響。

（2）

第二次世界大戰(zhàn)結(jié)束前，商法獨立性問題主要表現(xiàn)在商法與民法關(guān)系上。商法從民法中劃分出來構(gòu)成一個獨立而完整的體系，成為法學(xué)的一個部門，是19世界法學(xué)發(fā)展的一大成就，是人們對經(jīng)濟(jì)活動，尤其是對經(jīng)營活動規(guī)律特點在理性基礎(chǔ)上有勒更深刻的認(rèn)識的結(jié)果，是法律技術(shù)和立法完善的標(biāo)志。

從曾經(jīng)的民商合一我們可以發(fā)現(xiàn)：

1）竭力推行民商合一的國家或者是地域小，人口少晉級關(guān)系不十分復(fù)雜、法律 比較單一的國家如荷蘭、瑞士等，或者使資本主義經(jīng)濟(jì)關(guān)系處于不發(fā)達(dá)狀態(tài)、市場經(jīng)濟(jì)矛盾表現(xiàn)不充分貨架，如20世紀(jì)2-30年代的中國蒙古等。

2）及時在民商合一的國家中，民法和商法也僅僅是形式上的合一，即將商法典的內(nèi)容附加到民法典中，這種簡單的合并不能解決實體商法的獨立性，反而給民法本身協(xié)調(diào)增添難度，衍生 立法技術(shù)和法律適用問題。

3）民商合一僅消除了形式意義上的商法典，在法律理論論和法律體系上不能消除商法作為一個獨立的法律部門的存在，未能否定商法在理論上的整體性，導(dǎo)致勒商法理論和商事立法的沖突與矛盾。

因此，無論是性民商分立還是民商合一，商法都是一個實體的法律部門，與民法的基本原則、調(diào)整對象和方法、社會功用與價值等方面存在不可替代的巨大差異。承認(rèn)商法獨立性并非否認(rèn)其與民法的共性。民法是 普通法，商法是其特別法，二者是私法普通法與特別法結(jié)構(gòu)上的關(guān)系

（3）商法與經(jīng)濟(jì)法關(guān)系。商法以保護(hù)個人經(jīng)濟(jì)活動的絕對自由和權(quán)利為準(zhǔn)則，以營利目的為基本精神。經(jīng)濟(jì)法學(xué)家則認(rèn)為，退經(jīng)自由政治的經(jīng)濟(jì)政策，過于篤信市場調(diào)節(jié)的力量，是造成兩級分化，造成社會矛盾的重要原因，鑒于商法在新時期經(jīng)濟(jì)活動中的局限性和弱點提出要用經(jīng)濟(jì)法來取代商法。二戰(zhàn)后，經(jīng)濟(jì)法學(xué)家希望在整個國家經(jīng)濟(jì)運行中，加強(qiáng)公法的調(diào)節(jié)手段，以抑制私法領(lǐng)域中個人經(jīng)濟(jì)自由權(quán)力無限膨脹所衍生的弊端。

商法經(jīng)濟(jì)法之爭反映了一個國家制度抉擇的價值基點，即法律是應(yīng)保護(hù)經(jīng)濟(jì)主體的平等、自由為第一前提還是應(yīng)以國家對經(jīng)濟(jì)的控制為首要任務(wù)，即社會整體利益的實現(xiàn)是應(yīng)建立在市場經(jīng)濟(jì)秩序上，還是應(yīng)建立在計劃經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上。以市場結(jié)構(gòu)為基礎(chǔ)的社會，商法獨具有立存在的價值。

（4）

當(dāng)前中國使商法從形式到內(nèi)容上真正獨立起來有兩層次工作：1）商法部門和商法學(xué)的建立，重點在于構(gòu)建商法體系，尋求商法理論起點，不同商法法律法規(guī)的內(nèi)在聯(lián)系，為商法部門的建立提供理論基礎(chǔ)。2）中國《商法典》的制定>

二、商法與民法關(guān)系：

1）民法與商法是調(diào)整民商事行為的法律，在法律部門相互關(guān)系上，民法是普通話或基本法，商法是特別法。民法是抽象化的法律變現(xiàn)，商法是具體化的法律表現(xiàn)。如，民事所有權(quán)制度是上市交易財產(chǎn)的一般規(guī)定，商事物權(quán)制度是商事交易財產(chǎn)的特別規(guī)定。民事主體制度是商主體的一般規(guī)定，商主體制度是民事主體制度的特別規(guī)定，公司權(quán)力能力和行為能力，公司的經(jīng)營范圍等不同于一般民事主體，涉及商主體的特別規(guī)定

2）民法與商法都屬于私法范疇，在調(diào)整平等主體之間關(guān)系方面的法律規(guī)范具有共同性。但是民法是純私法，調(diào)整平權(quán)關(guān)系；商法是私法為主體兼具公法性內(nèi)容，調(diào)整平權(quán)與不平權(quán)兼有關(guān)系，如商事登記、商事賬簿等。因此，民法是私法規(guī)范體系，商法是以私法規(guī)范為主體私法規(guī)范與公法規(guī)范相結(jié)合法律規(guī)范體系

3）民法作為基本法或普通法，調(diào)整范圍廣泛，適合各類民事主體所實施的民事行為。商法調(diào)整范圍有限，僅適用于民事主體中從事商事經(jīng)營活動的部門，或僅適用于民事行為中與營利相關(guān)的部門，即商人從事的商行為。民法內(nèi)容部全部在商法中，商法內(nèi)容很大部門民法并未涉及 3

三、商法與經(jīng)濟(jì)法關(guān)系：

廣義上：經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整社會全部經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范總成，經(jīng)濟(jì)法即調(diào)整范圍： 經(jīng)濟(jì)組織關(guān)系，又調(diào)整經(jīng)濟(jì)交易關(guān)系；

即調(diào)整平等主體之間的橫向民事關(guān)系，又調(diào)整不平等主體之間縱向服從性行政關(guān)系； 調(diào)整國內(nèi)經(jīng)濟(jì)關(guān)系，涉外經(jīng)濟(jì)關(guān)系； 調(diào)整宏觀經(jīng)濟(jì)關(guān)系，微觀經(jīng)濟(jì)關(guān)系

按此，商法是經(jīng)濟(jì)法的一個部分，被經(jīng)濟(jì)法所兼容。

2）狹義上：經(jīng)濟(jì)法是以反不正當(dāng)競爭法，反壟斷法，國家宏觀調(diào)控法，國家參與法為中心，體現(xiàn)國家權(quán)力與經(jīng)濟(jì)交易行為予以干預(yù)的法律規(guī)范總稱。

區(qū)別：a 調(diào)整對象上，商法主要調(diào)整平等主體間交易活動，對行政機(jī)關(guān)的調(diào)整也局限在商事管理機(jī)關(guān)的上市管理行為。經(jīng)濟(jì)法不僅調(diào)整經(jīng)濟(jì)活動的主體而且調(diào)整國家及其代表機(jī)構(gòu)，如權(quán)力機(jī)關(guān)參與經(jīng)濟(jì)活動行為。

B 調(diào)整方法，商法注重維持私法中傳統(tǒng)的“意思自治原則”，經(jīng)濟(jì)法信守“國家統(tǒng)治原則”

C法律屬性上，商法是以平等主體為本位的私法，以任意性規(guī)范為主，經(jīng)濟(jì)法以國家本位的公法，強(qiáng)制性規(guī)范為主 D體系構(gòu)成上，商法以商主體、商行為、公司法等為內(nèi)容，經(jīng)濟(jì)法以價格、金融、稅收、投資、公平交易反壟斷等位內(nèi)容

四、商法與行政法

聯(lián)系：商法在公法性規(guī)定上主要為行政法律規(guī)范

區(qū)別：行政法是調(diào)整行政活動的法律規(guī)范總稱，主要規(guī)定國家行政權(quán)力的組織、行政權(quán)力的獲得歐冠以及對行政活動后果的救濟(jì) 行政法調(diào)整的行政關(guān)系與商法調(diào)整的商事關(guān)系具有不同特性： A

行政關(guān)系是根據(jù)國家意志產(chǎn)生的是國家權(quán)力運用的結(jié)果

商事關(guān)系時給予商主體的自由意志產(chǎn)生的，是商主體自主自愿行為的結(jié)果 B行政關(guān)系的法律主體，必然有一方是國家行政管理機(jī)關(guān)，有時雙方都是

商事關(guān)系中雙方一般都是公民、法人或其他經(jīng)濟(jì)組織，國家知識在例外的情況下才成為商主體如政府采購

當(dāng)國家行政機(jī)關(guān)對商主體行使管理職權(quán)時，可以成為由此形成法律關(guān)系的主體，但是這種法律關(guān)系不等同于商事法律關(guān)系 C行政關(guān)系具有隸屬性，是一種不平權(quán)關(guān)系

商事關(guān)系具有平等性，是平權(quán)關(guān)系

D行政法以強(qiáng)制性規(guī)范為主，調(diào)整方法具有強(qiáng)制性 商法以任意性規(guī)范為主，調(diào)整方法將擁有任意性

E行政關(guān)系中主體所獲得的權(quán)利是國家授予的，是職權(quán)與職責(zé)的結(jié)合，不可任意放棄不可以隨意轉(zhuǎn)讓 商事關(guān)系中主體的權(quán)利與主體個人一直及其利益相聯(lián)系，并可以由主體依照以及的意志合法處置

一、我國商法體系的概念

指商法作為一個獨立的法律部門，其內(nèi)部具有邏輯聯(lián)系的各項商事法律制度所組成的系統(tǒng)結(jié)構(gòu)。

二、商法體系的構(gòu)成

1）傳統(tǒng)商法體系：商身份法，包括商人的概念和種類；商人資格之取得，商人名稱即商號；商人財產(chǎn)管理即商事登記；商人權(quán)利委托即經(jīng)理權(quán)、代辦權(quán)；商人的特殊形式即從事輔助性行為的商人如代理商；商人身份補(bǔ)救措施或不完全星戴如表現(xiàn)善根等 商行為法，涉及一般商行為：商事物權(quán)，商事債權(quán)，商事交易中的交互計算方式等內(nèi)容 和特殊商行為：商事買賣、商事代理、居間、信托、運輸?shù)?/p>

2）現(xiàn)代商法體系：商身份法，商事組織法，商事管理法，商事行為法，商事秩序法，商法不僅涉及商人身份，還規(guī)定勒商事經(jīng)營機(jī)構(gòu)的組織程序和結(jié)構(gòu)如企業(yè)法，公司法等，不僅確認(rèn)了商行為的種類，范圍，法律效力，還規(guī)定勒對行為者和行為本身的管理措施，如證券交易法，期貨交易法等，三、我國商法的淵源

（1）法律，公司法、票據(jù)法、證券法等

（2）行政法規(guī)，國務(wù)院及其歸屬機(jī)構(gòu)制定的規(guī)范性文件，如公司登記管理條例，銀行結(jié)算方法等（3）地方性法規(guī)，地方國家權(quán)力機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性文件，如深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)商事條例等（4）國際條約、國際慣例。我國參加的國際條約，如國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則，國際商事合同通則等（5）立法解釋，全人常對商事法律的解釋 4

(6)司法解釋，最高院對商事立法的解釋

（7）商事自治規(guī)則。商主體就其組織、運作、成員的權(quán)利義務(wù)、相對人的權(quán)利義務(wù)等內(nèi)容自主制定的，不予國家法律和行政規(guī)章相沖突的規(guī)則。如公司章程，交易所業(yè)務(wù)規(guī)則，一些商主體預(yù)先制定的定型合同條款。

一、商主體概念

1）概念：商主體又稱商事法律關(guān)系的主體，是指依照法律規(guī)定參與商事法律關(guān)系，能夠以自己的名義從事商行為，享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人，包括個人和組織。

二、商主體特征

1）本質(zhì)上，商主體是一種法律擬制的主體，它所享有的權(quán)利能力和行為能力具有特殊性，此種特殊性主要表現(xiàn)在能力的形成上，即商主體的形成一般需經(jīng)過國家的特別授權(quán)程序，如履行工商登記

2）是從事以營利為目的的營業(yè)活動的主體，商主體能力的存在于其所實施的營業(yè)活動密切相連。3）是商事法律關(guān)系中的當(dāng)事人，即在商法上享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)

三、商事主體構(gòu)成

1）人格要素：對外，有獨立名義與獨立意志。2）物質(zhì)要素：有承擔(dān)責(zé)任的物質(zhì)基礎(chǔ)。

四、商事主體的種類

1）依商主體的組織結(jié)構(gòu)形態(tài)或特征，即是自然人還是組織體以及組織形態(tài)等形式狀態(tài)，商主體可分為商個人、商法人、商合伙 2）依法律授權(quán)或法律設(shè)定的要件、程序和方式，商主體可以分為法定商人、注冊商人、任意商人；必然商人、應(yīng)登記商人、自由登記商人，3）依經(jīng)營者的法律狀態(tài)和事實狀態(tài)，商主體可以分為形式商人或固定商人、擬制商人、表見商人 4）依經(jīng)營者的經(jīng)營規(guī)模，商主體可以分為大商人或完全商人和小商人

5）依經(jīng)營種類，商主體可以分為制造商，加工承攬商，銷售商，供應(yīng)商，租賃商，運輸倉儲商，餐旅服務(wù)商，金融證卷商，保險商，代理商，行紀(jì)商，等

6）依商主體資產(chǎn)的權(quán)利狀態(tài)，還有學(xué)者將商主體分為個體經(jīng)營者，企業(yè)，商業(yè)使用人等 7）我國分為，商法人，商個人，商合伙，商中間人，商輔助人等

一、商法人概念：按照法定構(gòu)成要件和程序設(shè)立的，擁有法人資格，參與商事法律關(guān)系，依法獨立享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的組織

二、特征

（1）通過法定設(shè)立程序，履行工商登記，取得主體資格；（2）具有獨立的財產(chǎn)和財產(chǎn)權(quán)；（3）具有統(tǒng)一的組織機(jī)構(gòu)；

（4）是獨立的責(zé)任主體，以全部財產(chǎn)為限對外承擔(dān)法律責(zé)任；（5）只能從事商行為，并在其法定授權(quán)范圍內(nèi)從事這種行為。

三、商法人分類：

1）國有法人，指根據(jù)我國民法、企業(yè)法、公司法的規(guī)定，由國家投資設(shè)立的、從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的，具有獨立權(quán)利能力和行為能力，并獲得法人資格的企業(yè)或公司?？梢允菄衅髽I(yè)、可以是國有獨資公司和國有控股公司

2）集體商法人，根據(jù)我國民法，集體企業(yè)法和其他相關(guān)法律，法規(guī)規(guī)定，由公民或集體單位組合而成的、從事生產(chǎn)和經(jīng)營活動的、具有獨立權(quán)利能力和行為能力、能夠獨立承擔(dān)法律責(zé)任并獲得法人資格的集體商事組織。

3）合營或合資商法人，兩個以上的投資主體共同出資，經(jīng)工商登記注冊而成立的商事組織。民通規(guī)定，兩個以上法人組織聯(lián)營并獲得法人資格的屬法人型聯(lián)營企業(yè)。公司法規(guī)定，不同投資主體共同投資組建，可以是有限責(zé)任公司或股份有限公司。4）私營商法人，由私人投資經(jīng)營而取得法人資格，投資者以其出資額為限，商法人以全部資產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任的商事組織，可以是私營企業(yè)也可以是公司

5）外商投資商法人，由外商投資經(jīng)營并取得法人資格的，投資者以出資為限，商法人以其全部財產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任的商事組織?？梢允侵型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)，中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)

【三】商個人

一、概念：按照法定構(gòu)成要件和程序缺的特定的商主體資格，獨立從事商行為，依法承擔(dān)法律上的權(quán)利和義務(wù)的個體?？梢允且粋€自5

然人也可以是一個戶，還可以是自然人投資設(shè)立的獨資企業(yè)。

二、特征

1）商個人與自然人的個人屬性密切相連，表現(xiàn)在自然人個人名稱，個人屬性方面，如商個人常以個人名稱為其商業(yè)名稱 2）商個人的財產(chǎn)與自然人或家庭的財產(chǎn)密切相關(guān)，商個人的財產(chǎn)責(zé)任能力并非獨立，創(chuàng)設(shè)商個人的自然人或家庭有義務(wù)一起全部財產(chǎn)為商個人債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任

三、分類（根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，以下三者均須承擔(dān)無限財產(chǎn)責(zé)任。）

1）個體工商戶，指生產(chǎn)資料屬于私人所有，主要以個人勞動為基礎(chǔ)，勞動所得歸個體勞動者自己支配的一種經(jīng)濟(jì)形式。有個人經(jīng)營，家庭經(jīng)營和個人合作經(jīng)營三種。個體工商戶對債務(wù)負(fù)無限責(zé)任，不具法人資格。具有稅收、管理方面靈活性，很強(qiáng)的生命力

2）個人獨資企業(yè)，指依法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資個人所有某投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體。

特征：a 出資人是一個自然人，B以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任 C企業(yè)的財產(chǎn)歸投資人個人所有

D不具有法人資格，屬于自然人企業(yè)范疇

我國制訂了個人獨資企業(yè)法，個人獨資企業(yè)登記管理辦法等法律法規(guī)調(diào)整

3）私營獨資企業(yè)，指企業(yè)資產(chǎn)歸一個人所有和控制，雇工8人以上的營利性經(jīng)濟(jì)組織。

特點：A由一人投資組成，一人承擔(dān)風(fēng)險

B性質(zhì)上應(yīng)納入個人獨資企業(yè)范疇

（農(nóng)村承包經(jīng)營戶，指農(nóng)村集體所有的土地和其他生產(chǎn)資料，獨立從事商事經(jīng)營活動的，由一人或多人組成的農(nóng)戶。只能是農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員，只能按承包合同從事商事經(jīng)營活動。免于登記，不為商主體（因為商主體是企業(yè)））4）農(nóng)業(yè)企業(yè)，享有稅收方面的優(yōu)惠措施

四、商個人與自然人的區(qū)別

1）商個人特質(zhì)商法上的商主體，享有主要是商法上的權(quán)利，不享有自然人人身相關(guān)的許多權(quán)利如自然人結(jié)婚的權(quán)利和勞動的權(quán)利等

2）商個人所從事的基本上都是商行為即營利為目的的營業(yè)行為，所產(chǎn)生的法律責(zé)任才能由商個人承擔(dān)；非營利行為除以個體也起名義實施以外，不能耐人商個人實施的商行為范疇，其法律責(zé)任不能由商個人承擔(dān)如行為人的消費行為。

3）商個人可以有自己的名稱，也可以再其自然人名稱之上設(shè)定商名稱，其名稱只對商行為有效。行為人為商事交易的簽字可以視為商行為，而為日常生活簽字視為個人行為 4）取得資格的不同：商個人必須按照商法的程序要件才能夠取得商主體的資格；自然人出生就自然取得。

5）權(quán)利能力不同：自然人一般不能夠從事以個人的名義從事商事交易，但是商個人可以 【四】商合伙

一、概念，商合伙是指兩個以上的合伙人按照法律和合伙協(xié)議的規(guī)定共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，合伙人對合伙經(jīng)營所產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的商事組織。

二、特征

1）必須由兩個或兩個以上的合伙人共同組建，2）設(shè)立的基礎(chǔ)是合伙合同，合伙內(nèi)部合伙人彼此之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系通過合伙契約予以確定。

3）商合伙的財產(chǎn)為合伙人共有。包括合伙人共同斥資而形成的財產(chǎn)也包括商合伙在存續(xù)期間營利所得的財產(chǎn)。其特點是，它與合伙人本人的其他財產(chǎn)并未徹底分離。商合伙不是一個完全獨立的財產(chǎn)主體

4）所從事的商事經(jīng)營活動由合伙人共同為之，也可以共同委托代理人為之。各合伙人對事務(wù)的執(zhí)行享有同等權(quán)利和義務(wù)； 5）合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

三、我國商合伙的類型

在我國，由于法律淵源不同，進(jìn)而形成不同類型的商合伙：

（1）個人合伙，個人合伙指兩個以上自然人，按合伙協(xié)議，各自提供資金，實物，技術(shù)等，合伙經(jīng)營，共同勞動，投入的財產(chǎn)屬個人所有，由合伙人共同使用，合伙經(jīng)營積累的財產(chǎn)歸合伙人共有，發(fā)生虧損應(yīng)由合伙人負(fù)連帶清償責(zé)任的商事組織。建立須工6

商登記，并以工商個體戶的名義領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照?？梢匀∽约荷淌旅Q，也可以不取。取商事名稱者在民事訴訟中，以自己依法登記的商事名稱作為訴訟當(dāng)事人，并以合伙負(fù)責(zé)人為訴訟代表人。未取的，合伙人在民訴中為共同訴訟人，共同訴訟人可以推選訴訟代表人參與訴訟

（2）合伙型聯(lián)營。指企業(yè)事業(yè)單位之間依照聯(lián)營合同組建的共同出資、共同經(jīng)營、共分利潤、共同承擔(dān)無限連帶責(zé)任的商事組織。在合伙企業(yè)法后，完全納入合伙企業(yè)中。失去制度價值

（3）合伙企業(yè)。指自然人、法人和其他組織依照合伙企業(yè)法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合同企業(yè)和有限合伙企業(yè)。普通合伙由普通合伙人組成，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司及公益性事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙

四、合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系

1）出資關(guān)系

1、財產(chǎn)關(guān)系

2、合伙人的權(quán)益

2）退出——

1、轉(zhuǎn)移：（一致同意可以轉(zhuǎn)移，已經(jīng)顛覆了合伙的傳統(tǒng)原理）

2、退伙

3）分配收益——

1、按照約定比例分配；沒有約定，平均分配

2、風(fēng)險負(fù)擔(dān)：按照約定比例分擔(dān)；沒有約定，平均分配

五、合伙企業(yè)業(yè)務(wù)執(zhí)行

1）企業(yè)事務(wù)執(zhí)行：

1、執(zhí)行權(quán)、決策權(quán)

2、執(zhí)行人與執(zhí)行人的責(zé)任 2）對外債務(wù)的償還

1、連帶責(zé)任

2、無限責(zé)任

3、補(bǔ)充責(zé)任

五、商合伙和商法人區(qū)別

1．性質(zhì)不同

合伙是依法設(shè)立、由各合伙人訂立合伙協(xié)議、共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織 2．財產(chǎn)責(zé)任不同 3．經(jīng)營方式不同 4．成立條件不同

1,商合伙是兩個以上人的組合,它是通過工商登記程序設(shè)立的經(jīng)營實體組織.2,商合伙成立的基礎(chǔ)是合伙協(xié)議.3,商合伙是某種財產(chǎn)的組合, 是在合伙人之間形成的財產(chǎn)共有關(guān)系.4,商合伙是非法人的商事組織, 是一種相對獨立的商事主體.5,......八、商合伙的含義

? 臨時性合伙——合伙合同 ? 穩(wěn)定性合伙——合伙企業(yè)

九、普通合伙與隱性合伙

1）顯名合伙,即普通合伙,指各合伙人(出名營業(yè)人)公開其身份和姓名,具體參與合伙經(jīng)營并對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的合伙組織形式。顯名合伙是商合伙的一般形式;2）隱名合伙(更多在大陸法意義上使用),指由至少一位出名營業(yè)人和至少一位隱名合伙人共同組成的契約型合伙形式。

隱名合伙中,不公開姓名和身份、不參與合伙經(jīng)營活動而僅參與合伙利潤分配,并僅以出資額為限對合伙債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的合伙人為隱名合伙人。隱名合伙由出名營業(yè)人負(fù)責(zé)經(jīng)營管理,對外代表合伙與第三人發(fā)生業(yè)務(wù)關(guān)系,并對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。隱名合伙人作為合伙出資人但卻不出名的當(dāng)事人一方,不負(fù)責(zé)經(jīng)營管理,只負(fù)出資義務(wù),按其出資額獲取收益,且只以其出資為限對合伙負(fù)有限責(zé)任。

隱名合伙人的權(quán)利,如對合伙帳簿的查閱權(quán)、對合伙經(jīng)營管理的建議和質(zhì)詢權(quán)等。實質(zhì)上,隱名合伙就是作為隱名合伙人的出資者與出名營業(yè)人之間的一種契約。

較顯名合伙而言,隱名合伙具有以下顯著特點: ① 隱名合伙人出資財產(chǎn)(僅限于財物而不允許以勞務(wù)出資)所有權(quán)轉(zhuǎn)移于出名營業(yè)人名下;②隱名合伙人不得參加合伙事業(yè)的經(jīng)營管理(否則視為出名營業(yè)人);③ 隱名合伙人并非合伙的權(quán)利義務(wù)主體,不能代表合伙與第三人發(fā)生法律關(guān)系;④隱名合伙人的責(zé)任以出資財產(chǎn)為限;7

⑤隱名合伙具非團(tuán)體性,無需登記設(shè)立;⑥隱名合伙人的退伙不影響合伙營業(yè)的繼續(xù)存在。

其中,隱名合伙人不參加合伙事務(wù)經(jīng)營管理為隱名合伙的本質(zhì)所在(這與普通合伙人共同經(jīng)營、“相互代理原則”有別)。如果隱名合伙人參與合伙事務(wù)的執(zhí)行,為保護(hù)善意第三人,隱名合伙人不管是否有相反約定均應(yīng)負(fù)出名營業(yè)人的責(zé)任。② 正是基于上述特殊之處,隱名合伙兼具商個人、普通商合伙、商法人多重優(yōu)點,既有商個人經(jīng)營上的靈活性,又保持了普通商合伙人身信任的人合性,而且隱名合伙人不參加合伙事務(wù)經(jīng)營管理并承擔(dān)有限責(zé)任的做法十分有利于對合伙的投資等,由此顯現(xiàn)其獨到之處。

隱名合伙與有限合伙關(guān)系十分密切,二者在非勞務(wù)出資、無合伙事務(wù)經(jīng)營管理權(quán)、有限責(zé)任等方面實質(zhì)差異不大,有不少共同點,但是,二者畢竟存在差異,如隱名合伙類似于一種金錢借貸契約,更多體現(xiàn)的是一種契約關(guān)系,隱名合伙人并非合伙成員及合伙共有財產(chǎn)的共有人(有限合伙人與普通合伙人同是合伙成員及合伙共有財產(chǎn)共有人),而有限合伙則與普通合伙有較多共同點,如具有登記性、團(tuán)體組織性,以合伙組織即商人形式存在等。另外,隱名合伙與兩合公司相似,但兩者又有明顯的區(qū)別,如兩合公司的財產(chǎn)屬于有限股東和無限股東共有,兩種股東都出名,而隱名合伙的財產(chǎn)則只屬于出名營業(yè)人所有,因為隱名合伙人不出名。

我國《民法通則》并不承認(rèn)隱名合伙的存在。至于《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<民法通則>若干問題的意見(試行)》第46 條對《民法通則》規(guī)定的個人合伙的解釋,即“公民按照協(xié)議提供資金或者實物,并約定參與合伙盈余,但不參與合伙經(jīng)營、勞動的,或者提供技術(shù)性勞務(wù)而不提供資金、實物,但約定參與盈余分配的,視為合伙人”,雖然可以說是在一定意義上確定了隱名合伙的法律地位,但該條所規(guī)定的卻非嚴(yán)格意義上的隱名合伙。而且,因隱名合伙實質(zhì)上是隱名合伙人與出名營業(yè)人之間的一種契約關(guān)系,而我國《合伙企業(yè)法》定位于商人立法模式,故隱名合伙自應(yīng)不是我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)范對象(《合伙企業(yè)法》中規(guī)定的合伙企業(yè)只是普通商合伙)。當(dāng)然,對于是否規(guī)定隱名合伙或者有限合伙,我國理論界及立法界也一直都存在不同意見。

一、商中間人

從事中介活動的商事主體，是輔助其他商人從事商事活動的商人。與其他商人的區(qū)別，判斷標(biāo)準(zhǔn)是，是否從事直接從事商行為。

二、商中間人分類：

按照行為模式的特征，可以將商中間人分為

1）居間商，為獲取傭金，從是契約締結(jié)之促成活動的商人。居間，報告信息。本質(zhì)特征在于居間。在雙方當(dāng)事人之間搭建信息橋梁，居間而不直接作為。特征：

第一，無成交保證義務(wù)，以自己的名義從事商行為。第二，提供信息，幫助聯(lián)系，能否成約在所不問。第三，主體地位是獨立的，不依附其他主體。2）代理商

接受被代理人的委托，在代理權(quán)權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人的名義實施商行為的商人。特征：

第一，主動促成交易，以被代理人名義實施。第二，經(jīng)常持續(xù)，而非偶發(fā)行為。第三，獨立商事經(jīng)營者。3）行紀(jì)商

以自己的名義，為他人購買或者銷售貨物、有價證券，并以此作為職業(yè)性經(jīng)營的商人。特征：

第一，以自己的名義

第二，以自己的名義直接從事商行為

第三，費用使用權(quán)（不僅以委托人的費用為其辦理行紀(jì)事務(wù)，行紀(jì)商與第三人的契約及其產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)也直接轉(zhuǎn)讓給委托人，由委托人承擔(dān)最后交易結(jié)果）

第四，職業(yè)性的行紀(jì)行為，因此行紀(jì)商的身份與職業(yè)經(jīng)營密切相關(guān)

三、商輔助人

商事輔助人又稱商業(yè)使用人或企業(yè)主之輔助人員,它是指在商事交易過程中,從屬于商主體,受商主體委任或支配,輔助商主體開展商事經(jīng)營活動的人

四、經(jīng)理人 8

基于商事主體的授權(quán)或者委托而產(chǎn)生的特殊行為主體。

特征：1）被商人通過特殊凡是授予經(jīng)理權(quán)的人，是典型的直接代理人，他以被代理商的名義為法律行為

3）在行使權(quán)利時，最重要的行使時其必須將自己的簽名附加在商號上，并且在這個簽名上附有標(biāo)明經(jīng)理權(quán)權(quán)限的標(biāo)記，是代理行為與個人行為區(qū)別

4）主要權(quán)限在與為商主體管理事務(wù)，為商號簽名

5）只有完全商人才可以授予被代理人經(jīng)理權(quán)，小商人不可以授予他人經(jīng)理權(quán)，即不可以任用經(jīng)理人 6）經(jīng)理人必須由商人通過“明確意思表示”方式授予經(jīng)理權(quán) 7）經(jīng)理人所享有的經(jīng)理權(quán)受到權(quán)限范圍限制 8）經(jīng)理人所享有的經(jīng)理權(quán)不具有單一性和排他性

五、代辦人

代辦人，是指被商人授予代辦權(quán)的人。代辦人以商人的特別授權(quán)為其產(chǎn)生和存在的基礎(chǔ)。與經(jīng)理權(quán)區(qū)別

1）經(jīng)理權(quán)的權(quán)限范圍比代辦權(quán)廣泛

2）只有商主體才可以聘用經(jīng)理人，小商人不可以聘用經(jīng)理人，不可以授予經(jīng)理權(quán)，但小商人可以聘用代辦人授予代辦權(quán) 3）經(jīng)理權(quán)必須通過明示來授予，代辦權(quán)可以通過默示授予，存在容忍代辦權(quán)和表見代辦權(quán) 4）經(jīng)理權(quán)必須由商主體親自授予，代辦權(quán)不需要。商主體代理人也可以授予代辦權(quán) 5）第三人可以相信經(jīng)理人對于他所經(jīng)營的商事?lián)碛谐闪碛幸?guī)定外的所有代理權(quán)

第三人則不可以相信代辦人也擁有同樣的權(quán)限，除非代辦人證明

6）經(jīng)理人的簽字可以附有標(biāo)明經(jīng)理權(quán)的附加標(biāo)記；代辦人的簽字只能附有標(biāo)明代理關(guān)系的附加標(biāo)記 7）經(jīng)理權(quán)須履行工商登記，代辦權(quán)不必

8）經(jīng)理權(quán)可以被分為共同經(jīng)理權(quán)和分經(jīng)理權(quán)，代辦權(quán)可以分為全權(quán)代辦權(quán)、種類代辦權(quán)、特種代辦權(quán)、總代辦權(quán)等 9）代辦權(quán)的轉(zhuǎn)讓與經(jīng)理權(quán)轉(zhuǎn)讓不完全一樣

10）商店店員代辦權(quán)（表見代辦權(quán)）和從事外勤業(yè)務(wù)的商事雇員代辦權(quán)（成交代辦權(quán)和居間代辦權(quán)）是特殊意義的代辦權(quán)

一、公司人格

（一）公司人格獨立

公司本質(zhì)特征：團(tuán)體性，獨立人格性

獨立人格性說明具有獨立的民事權(quán)利能力和行為能力，能獨立享受民事權(quán)利并承擔(dān)民事義務(wù)，是別與非法人團(tuán)體的特征

獨立人格性體現(xiàn)：

1）責(zé)任上：能獨立承擔(dān)法律責(zé)任，團(tuán)體人格四大要素：獨立財產(chǎn)、獨立名稱、獨立意思、獨立責(zé)任

2）財產(chǎn)權(quán)：公司獨立于股東之外。公司與股東人格分離的基礎(chǔ)是有限責(zé)任制即以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任，而公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任

（二）公司人格的否認(rèn)

含義：A指國家對公司人格的徹底剝奪，即對公司法人人格的取締

B 在具體的法律關(guān)系中，基于特定事由，否認(rèn)公司的獨立法人人格，使股東對公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。其效力是對人的不是對世的，是基于特殊原因而非普遍使用，”揭穿公司的面紗” 實行法人制度，必須承認(rèn)法人人格獨立和股東責(zé)任有限

表明價值取向：法律應(yīng)充分肯定公司人格獨立的價值，將維護(hù)公司的獨立人格作為一般原則；同時又不能容忍股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，損害公司債權(quán)人的利益。即公司人格否認(rèn)原則是公司人格獨立原則的有益而必要的補(bǔ)充 “公司人格否認(rèn)制度”的確認(rèn)：

新公司法A20“公司股東應(yīng)準(zhǔn)手法律行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東利益，不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益”

“公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，i對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任” aA64“一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任” 適用條件：

1）公司須合法有效成立

2）股東在客觀上存在濫用公司法人人格和股東有限責(zé)任的行為。

表現(xiàn)：A人格混同，即公司于其他公司之間沒有嚴(yán)格的區(qū)別，如一人組成數(shù)個公司

B財產(chǎn)混同，即公司盈利與股東的收益之間無區(qū)別。

C虛擬股東，目的是為了逃避法律和逃避債務(wù)

D不正當(dāng)控制，表現(xiàn)為母公司對子公司實施了過度的控制，母公司完全操縱了子公司的決策過程，是子公司完全

喪失獨立性

E改變自我，指母子公司之間存在所有權(quán)利益一體化，致使子公司改變自我不再是一個獨立的公司 3）股東濫用公司人格和有限責(zé)任的行為嚴(yán)重侵害了債權(quán)人的利益，濫用行為與損害結(jié)果間具有因果關(guān)系

二、公司資本制度

（一）公司資本制度概述

1）公司資本，指在公司成立時由章程所確定的由股東出資構(gòu)成的公司財產(chǎn)總額

含義：A公司資金指可供公司支配的以貨幣形式表現(xiàn)出來的公司資產(chǎn)的價值，包括公司股東對公司的永久性投資，公司發(fā)行的債券等，公司資金外延比公司資本更寬。公司資本是公司資金的組成部分

B還需要把公司資本放到特定的公司資本制度中加以考察。西方國家三種公司資本制度：法定資本制，授權(quán)資本制，折中資本制 C將公司資本與公司具體類型聯(lián)系，具體分析。公司類型不同，資本作用不同，資本構(gòu)成也不同。如資合公司比任何公司更看中重資本

2）公司資本意義：a 是公司得以成立并運營的物質(zhì)基礎(chǔ)

B 是公司承擔(dān)其債務(wù)責(zé)任的基礎(chǔ)

C 是公司股東承擔(dān)責(zé)任的界限

（二）公司資本的原則

1）資本確定原則，指在公司設(shè)立時，必須在章程中對公司的資本總額作出明確的規(guī)定，并須由股東全部認(rèn)繳，否則公司不能成立

含義：A要求公司資本總額必須明確記載于公司章程，使之成為一個具體的、確定的數(shù)額

B要求章程所確定的資本總額在公司設(shè)立時必須分解落實到人，即由全體股東認(rèn)繳。

（無限股東股東的責(zé)任范圍是不以其認(rèn)繳的資本額為限，但將確定的資本數(shù)額分解落實到具體的股東，是確定各自應(yīng)承擔(dān)的債務(wù)數(shù)額或比例的重要依據(jù)）

2）資本維持原則，又稱資本充實原則，指公司在其存續(xù)過程中，應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)

目的在于維持公司的償債能力、保護(hù)債權(quán)人利益。體現(xiàn)：A 不得抽逃出資

B虧損必先彌補(bǔ)

C股份公司股票不得折價發(fā)行

D公司不得收購本公司的股票

E有限責(zé)任公司的初始股東對非貨幣財產(chǎn)的出資價值承擔(dān)連帶責(zé)任 3）資本不變原則

指公司的資本一經(jīng)確定，即不得隨意改變，如需鄭家或減少資本必須嚴(yán)格按照法定程序進(jìn)行

出發(fā)點，為了保護(hù)債權(quán)讓你柳依依和交易安全以及公司自身的 正常發(fā)展

體現(xiàn)：我國《公司法》對資本的增加和減少作出了嚴(yán)格的程序性，參見公司變更一章。

（三）公司的最低資本額

意義：A基于權(quán)利和義務(wù)一致和利益與風(fēng)險并存原則的考慮，要求公司必須具備一定的資本，作為從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的基礎(chǔ)，作為對公司債權(quán)人的擔(dān)保

B可以推測公司的實力，公司的注冊資本有助交易安全，C是公司承擔(dān)責(zé)任的能力到達(dá)一定程度的外在保證，（因為在股東有限責(zé)任的公司制下，公司的賠償能力和股東責(zé)任發(fā)內(nèi)直接取決于公司資本多少）

公司法A36，有限責(zé)任公司注冊資本最低限額3萬人民幣

一人有限責(zé)任公司注冊資本最低限額10萬元，股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納 10

A81股份有限公司駐車資本最低限額為500萬人民幣

（四）公司資本制度類型

1）法定資本制，確定資本制，指公司在設(shè)立時，必須在章程中對公司的資本總額作出明確的規(guī)定，并須有股東全部認(rèn)繳，否則公司既不能成立。

特點;A強(qiáng)調(diào)工資資本的真實可靠，而較充分地保障債權(quán)人的利益和社會交易的安全 缺點;設(shè)立周期長，設(shè)立成本的提高及公司成立后增減資本的麻煩

2）授權(quán)資本制，公司在設(shè)立時，資本總額雖亦應(yīng)記載于章程，但并不要求發(fā)起人全部認(rèn)繳，只認(rèn)定并交付資本總額中的一部分，公司既可成立；未認(rèn)定的部分，授權(quán)董事會根據(jù)需要，隨時發(fā)行新股募集之。

特點：公司成立容易，并可避免因全部資本都發(fā)行完畢而可能出現(xiàn)的資金閑置和浪費，同時因成立時未認(rèn)足的那部分資本系在章程記載的資本總額內(nèi)，故再行募集時，無須更變章程，亦不必履行增資程序

不同資本形態(tài)：

A注冊資本，名義資本貨核定資本，指公司依照章程固定有權(quán)籌集的全部資本，并不要求發(fā)起人或股東全部認(rèn)繳，不是真正資本。授權(quán)資本制與法定資本制的注冊資本含義不同 B發(fā)行資本，公司已經(jīng)招募并由股東認(rèn)購的股本總數(shù)

C實繳資本，實收資本，指公司通過催繳分派已經(jīng)收到的來自于股東的現(xiàn)金或其他出資的總額

D儲備資本，正常營業(yè)限度內(nèi)始終不得催繳的發(fā)行資本保留部分。只有在公司歇業(yè)時才能依股東會特別決議催繳，又“儲備債權(quán)”

3）折中資本制

做法：A對公司資本含義加以特別限定

B對授權(quán)發(fā)行的期限加以限定

C對授權(quán)發(fā)行的資本加以特別限定

法定資本制的優(yōu)點是能夠較好地保護(hù)公司的債權(quán)人，其缺點則是欠缺靈活性不利于公司及時籌集資金以應(yīng)對資本市場的莫測變幻； 授權(quán)資本制度的優(yōu)點是易于成立公司，便于籌集資本而且公司也無須保存超過其業(yè)務(wù)所需的大量資金，但是由于其不能確保公司的財產(chǎn)從而不利于保護(hù)公司的債權(quán)人，于是很多國家轉(zhuǎn)而采納折中資本制期待皆得兩種制度之優(yōu)點。

在折中資本制下，公司的章程仍然應(yīng)當(dāng)記載公司的資本總額并且公司成立時首次應(yīng)當(dāng)發(fā)行并籌集一定比例的資本，其余的部分可以授權(quán)公司的董事會分次發(fā)行

我國法定資本制

原因A注冊資本在公司成立時必須由全體股東或發(fā)起人全部認(rèn)繳或認(rèn)購（股份公司），采取募集方法設(shè)立的股份有限公司，其注冊資本為公司在登記機(jī)關(guān)登記的實收股本總額 B允許股東分期繳納所認(rèn)繳的出資

C法定資本制符合我國目前的國情，切合實際又便于操作

（五）公司資本的構(gòu)成

（一）現(xiàn)金

A27全體股東的貨幣出資金融不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%

（二）實物

有形資產(chǎn)，包括建筑物，廠房，機(jī)器設(shè)備 條件1）為公司生產(chǎn)經(jīng)營所需

2）股東對其擁有所有權(quán)，并應(yīng)出具擁有所有權(quán)和處分權(quán)的有效證明

（三）無形財產(chǎn)

無形資產(chǎn)，包括專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)、商譽(yù)等

1）專利權(quán)，國家專利機(jī)關(guān)授予發(fā)明人人、設(shè)計人、或其所屬單位，在一定期限內(nèi)對某項發(fā)明創(chuàng)造享有的專有權(quán)。2）商標(biāo)權(quán)，企業(yè)、事業(yè)單位或個體工商業(yè)對于依法程序，經(jīng)由商標(biāo)局核準(zhǔn)的注冊商標(biāo)所享有的商標(biāo)專用權(quán)

3）專有技術(shù)，技術(shù)秘密，生產(chǎn)所必須的，不享有專利保護(hù)秘密技術(shù)知識和經(jīng)驗，包括工業(yè)專有技術(shù)，商業(yè)專有技術(shù)沒管理專有技術(shù)等

4）土地是有權(quán)按，指費土地所有人依法對土地加以里喲個和缺的收益的權(quán)益

5）商譽(yù)，某行業(yè)擁有的一種優(yōu)良品質(zhì)，源于該企業(yè)的名譽(yù)，與顧客以及與顧客的聯(lián)系得以保持的環(huán)境有關(guān)。包括為登記的商標(biāo)和商業(yè)名稱

（六）股東的出資

（一）股東出資方式

1）有限責(zé)任公司股東出資方式

A出資平等主義，即規(guī)定有限責(zé)任公司股東的每份出資額是均等的，股東可以認(rèn)購一份，也可以數(shù)份 B出資不平等主義，股東不能認(rèn)購一份出資，但所認(rèn)的出資額可以不同。如中外合資經(jīng)營企業(yè)為該單一出資制 C基本出資制，每一股東只能認(rèn)購一份出資，每一份出資數(shù)額可以不同，但必須是基本出資數(shù)額的整數(shù)倍 2）股份有限公司股東出資方式

確認(rèn)資本分為股份，股份集為資本

（二）股東出資的繳納

A26有限責(zé)任公司的注冊資本在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額，全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%不得低于法定注冊資本最低限額，其與部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足，投資公司可以再五年內(nèi)繳足

（三）有限責(zé)任公司股份違反出資義務(wù)的民事責(zé)任

1）違約責(zé)任

A28股東不按法律規(guī)定和合同約定繳納出資的，除足額繳納外，還應(yīng)向已按期諸惡繳納的出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任

2）差額補(bǔ)足責(zé)任

（四）虛報注冊資本、虛假出資和抽逃出則行政責(zé)任和刑事責(zé)任

（七）增資和減資

（一）增加資本

指公司為籌集資金、擴(kuò)大營業(yè)，依照法定的條件和程序增加公司資本總額

有限責(zé)任增資程序：股東會經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，作出決議，股東對新增注冊資本額有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)。a可以按原有出資比例增加相應(yīng)資本，增資后各股東出資比例不變。B通過增加新股東并增加新的出資的方式進(jìn)行

股份有限公司的增資程序

1特別決議通過增資決議，由代表股份總數(shù)2/3以上股東出席，并由出席股東的三分之二以上的表決權(quán)通過。由出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過即可 2變更公司章程，3辦理相應(yīng)變更登記手續(xù)

增資方式：A增加股份的數(shù)額，即公司在原定股份總數(shù)之外發(fā)行新的股份

B增加股份金額，即公司在不改變原定股份總數(shù)的情況下增加每個股份的金額，只能在原有股東內(nèi)部進(jìn)行，不向社會發(fā)行 C既增加股份數(shù)額又增加每股的金額

D將公司的公積金轉(zhuǎn)變公司資本，但法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的公積金不得少于注冊資本的25% 證券法A13發(fā)行新股符合條件，A具備健全且運行良好的組織機(jī)構(gòu) B具有持續(xù)盈利能力，財物狀況良好

C最近3年財務(wù)會計文件無虛假記載，無重大違法行為 D經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證劵監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件

（二）減少資本

指公司資本過?；蛱潛p嚴(yán)重，根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營的實際情況，依照法定條件和程序減少公司的資本總額 有限責(zé)任公司一般不的減少資本（為保護(hù)債權(quán)人利益）

我國有限責(zé)任公司減資程序：決議作出經(jīng)代表2/3以上代表權(quán)的股東通過。必須編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單 公司自作出減少注冊資本決議之日10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告 12

債權(quán)人自接到通知書之日30日內(nèi)，未接到自公告之日起45日內(nèi)，有錢請求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)擔(dān)保 減資后注冊資本不得低于法定注冊資本最低限額

股份有限公司減資：決議由股東大全作出，由出席股東的半數(shù)以上的表決權(quán)通過

減少公司發(fā)行的任何類別股份的總數(shù)還須報有關(guān)部門審查同意

履行與有限責(zé)任公司相同的法定減資程序 減資方法A減少股份數(shù)額

a消除股份，強(qiáng)制消除和任意消除

b合并股份

B減少股份金額，免除、發(fā)還、注銷

C減少股份數(shù)額又減少股份金額

三、公司治理機(jī)構(gòu)

（一）概念為適應(yīng)公司的產(chǎn)權(quán)結(jié)果，以出資者與經(jīng)營者分離、分立和曾和為基礎(chǔ)，把連接并規(guī)范股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理相互間權(quán)利、利益、關(guān)系的制度安排，包括公司的組織結(jié)構(gòu)及其運行機(jī)制

組織機(jī)構(gòu)構(gòu)成：意思形成機(jī)構(gòu)，業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)，內(nèi)部監(jiān)督機(jī)構(gòu)構(gòu)成的完整的、郵寄的、科學(xué)的組織系統(tǒng)，極有股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理等公司組織機(jī)構(gòu)在公司運營過程，即由股東會、董事會、演示會、經(jīng)理等公司組織機(jī)構(gòu)組成的管理系統(tǒng) 運行機(jī)制：指股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理等公司組織機(jī)構(gòu)在公司運營過程中的激勵、監(jiān)督和制衡機(jī)制 治理結(jié)構(gòu)與組織機(jī)構(gòu)區(qū)別：

組織機(jī)構(gòu)強(qiáng)調(diào)是個體的組織機(jī)構(gòu)，中心在于分析公司各個組織機(jī)構(gòu)的構(gòu)成、權(quán)利和運行機(jī)制

治理結(jié)構(gòu)強(qiáng)調(diào)作為組織系統(tǒng)組成部分的公司組織機(jī)構(gòu)，不僅分析公司各個組織機(jī)構(gòu)的組成、權(quán)利和運作機(jī)制，更要關(guān)注各個組織機(jī)構(gòu)相互間的合作和制衡關(guān)系，把公司的組織機(jī)構(gòu)作為整體來研究

公司的治理結(jié)構(gòu)，公司享有民事權(quán)利能力和行為能力、具有民事主體資格的組織基礎(chǔ)，是公司在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)活動中發(fā)揮重要作用的組織保障

（二）原則

1資本支配與資本平等。資本支配體現(xiàn)出資者主權(quán)，股東享有最高權(quán)力。資本支配在股東內(nèi)部分配奉行資本平等，股東在資本面全人人平等，按投入到公司的資本額分享權(quán)力，基本要求：同股同權(quán)、同股同利

2權(quán)力分立與權(quán)力制衡。權(quán)利分立時公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離。決策權(quán)、執(zhí)行權(quán)、監(jiān)督權(quán)三權(quán)分立，股東會、董事會、監(jiān)事會三會并存（現(xiàn)代公司基本構(gòu)架）

3效率優(yōu)先兼顧公平。是治理結(jié)構(gòu)的價值取向。

（三）公司治理結(jié)構(gòu)基本模式

1雙層委員會制，吸收勞方參與公司管理，強(qiáng)調(diào)公司的穩(wěn)定發(fā)展A雙層型，監(jiān)事會推選董事組成董事會

B并列型，監(jiān)事會或監(jiān)察人和董事會同由股東會選舉產(chǎn)生，2單層委員會制。公司的權(quán)力集中于資方，強(qiáng)調(diào)在資本的流動中提高效率。股東會為公司權(quán)力機(jī)關(guān)，公司重大事項的決策權(quán)由股東推選的董事會行使。，高級管理人員由董事會聘任，通常不設(shè)專門監(jiān)事會和監(jiān)察人

我國公司治理結(jié)構(gòu)是采用“三權(quán)分立”制度，即決策權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)、監(jiān)督權(quán)分屬于股東會、董事會或執(zhí)行董事、監(jiān)事會。通過權(quán)力的制衡，使三大機(jī)關(guān)各司其職，又相互制約，保證公司順利運行。

（四）組織結(jié)構(gòu)

1）股東會。廣義股份有限公司的股東大會和有限責(zé)任公司的股東會。狹義，全體股東組成的有限責(zé)任公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。

特征：A由全體股東組成 B是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)

C是公司的法定但非常設(shè)機(jī)構(gòu)

種類：A普通會議：我國，股份有限公司股東年會每年召開一次，在沒會計年度終結(jié)后6個月內(nèi)召開，行使公司法和公司章程規(guī)定的質(zhì)權(quán)，有限責(zé)任公司的定期股東會議依章程規(guī)定時間召開

B特別會議，臨時會議或特別股東會：指必要時在兩次年會之間不定期召開的全體股東會議。股份有限公司在董事人數(shù)不足法定人數(shù)或公司章程鎖定人數(shù)的2/3時 公司為彌補(bǔ)的虧損達(dá)股本總額的1/3時

單獨或合計持有公司股份10%以上股東請求時

董事會認(rèn)為必要時，監(jiān)事會提議召開時，應(yīng)在2個月內(nèi)召開臨時股東大會

有限責(zé)任公司經(jīng)代表1/10以上表決權(quán)的股東提議，經(jīng)1/3以上的董事提議，以及監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)視提

議都應(yīng)召開

召集：A召集人，原則上為董事會，以董事個人名義召集股東會為非法，有限責(zé)任：

股份有限公司：

B程序臨時股東大會應(yīng)在會議找來15日前通知股東，發(fā)行無記名股票應(yīng)當(dāng)與會議召開前30前公告會議召開時間

地點和審議事項。有限責(zé)任公司在會前15日前通知全體股東

股東表決權(quán)及其行使：A指股東基于股東地位而享有的、就股東會的議案作出一定意思表示的權(quán)利

B行使一般原則及例外：股份有限，一股一票制

有限責(zé)任，由股東出資比例行使表決權(quán)

我國在堅持一股一票制同時為維護(hù)中小股東權(quán)益，引進(jìn)累積投票制（股東

大會選擇局董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與 應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用）

C行使方式：a 表決權(quán)的親自行使

b代理行使

c書面行使

股東會決議：A種類：普通決議，指決定公司的普通事項時采用的，以簡單多數(shù)通過的決議（出席會議的1/2表決權(quán)通過

決議即可生效）

特別決議：A44有限責(zé)任公司“股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，及公司合并、分離、解散或者變更公司行使的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)股東通過

A104股份有限公司“股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，及公司合并、分離、解散或者變更公司行使的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過

B議事記錄：股東會議應(yīng)作記錄，主持人、出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名

C決議的無效和撤銷：無效：決議內(nèi)容違反法律或者章程的無效

可撤銷，股東會召集程序或決議方法違反法律和章程規(guī)定的，股東在一定期限內(nèi)，可以請求法院作出撤銷其決議的判決

股東訴訟擔(dān)保：股東提起股東會、董事會決議無效或撤銷之訴的沒人民法院可以應(yīng)

公司請求，要求股東提供相應(yīng)的擔(dān)保

2）董事會：

1、概念：由股東會選舉產(chǎn)生的，由全體董事組成的行使靜音給決策和管理權(quán)的，必設(shè)的集體業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)

2、特點：是公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)

是集體執(zhí)行公司事務(wù)的機(jī)關(guān)

是公司經(jīng)營決策和領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)

是公司的法定的常設(shè)機(jī)關(guān)

3、職權(quán)：A對內(nèi)經(jīng)營管理權(quán) a 決策權(quán)

b執(zhí)行權(quán)

c人事任免權(quán)

d監(jiān)督權(quán)

B對外代表權(quán)：我國A47 A109

4、產(chǎn)生：A董事任職資格

a身份條件

B年齡問題

C國籍條件

D兼職限制

E 品性條件

B人數(shù)，有限責(zé)任公司董事會成員3-13人，規(guī)模較小和股東人數(shù)少的可以不設(shè)董事會只設(shè)1名執(zhí)行董事

股份有限公司董事會成員5-19

C選任

D任期，由公司章程規(guī)定，每屆任期不得超過3年可以連選連任

5、董事會會議：種類：普通會議，特別會議（代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事或者監(jiān)事會，可以

提議召開臨時董事會，董事長自接到提議后10日內(nèi)）

召集：每次會議應(yīng)當(dāng)與會議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事

人數(shù)：應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行，決議必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過

決議：一票表決權(quán)

會議記錄，出席會議的董事應(yīng)在會議記錄上簽名A133

6、董事義務(wù)：忠實與勤勉義務(wù)A148

A不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入

B、不得侵占公司的財產(chǎn)

C不得擅自處分公司財產(chǎn)

D不得使自己置身于公司的利益沖突之中

E不得擅自披露公司秘密

7、董事民事責(zé)任：

① 公司的責(zé)任

A董事參與董事會決議而產(chǎn)生的對公司的民事責(zé)任，董事會決議違反法律、行政法規(guī)或公司章程使公司遭

受損失的，參與決議的董事對公司應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任，但證明表決時曾表示異議并記載于會議記錄的可以免除責(zé)任

B董事違反董事會合法、有效的決議而產(chǎn)生的對公司的民事責(zé)任。應(yīng)遵從董事會據(jù)以，否則給公司造成損失負(fù)賠償責(zé)任，但是對無效決議沒有服從義務(wù)，董事不執(zhí)行對公司不負(fù)個人責(zé)任

C越權(quán)行為而產(chǎn)生的對公司的民事責(zé)任。A149挪用公司資金或以法律禁止的方式轉(zhuǎn)移致使公司收到損害的，董事

應(yīng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任

D違反競業(yè)禁止的規(guī)定。公司可以行使歸入權(quán)。但如公司無法行使歸入權(quán)或行使不足以彌補(bǔ)其損失時，有權(quán)追究

董事的賠償責(zé)任

E在管理公司事務(wù)中故意或過失給公司照成損失的負(fù)賠償責(zé)任

② 對股東的責(zé)任 A153董事，高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟

3）監(jiān)事會

1、概念，對公司義務(wù)活動進(jìn)行監(jiān)督和檢查的常設(shè)機(jī)構(gòu)

2、職權(quán)：A、檢查公司的財務(wù)

B對董事高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對違反法律行政法規(guī)公司章程或股東會決議的董事，高級管理人員提出罷免的建議

C當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司利益時，要求董事高級管理人員予以糾正

D提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行法定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議

E想股東會會議提出天

F依法對董事高級管理人員提起訴訟 G章程規(guī)定其他

3、組成：A人數(shù)，我國采取委員會制，監(jiān)事會不少于3人，股東少規(guī)模小有限責(zé)任公司可以僅設(shè)1-2名監(jiān)事

B成員結(jié)構(gòu)：應(yīng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工個代表比例不得低于1/3，具體由公司章程規(guī)定

4、任免：由股東會選舉產(chǎn)生，選舉辦法與董事相同

任職資格：同董事經(jīng)理

任期：每屆任期3年，連選可以連任

卸任與免職：任期屆滿時卸任，本人請求辭職，或原選任機(jī)關(guān)罷免喪失資格而被解職等

5、義務(wù)責(zé)任：同董事

4）經(jīng)理

1、概念，又稱經(jīng)理人，由董事會錯處決議聘任的主持日常經(jīng)營工作的公司負(fù)責(zé)人。

2、法定職權(quán)：A主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議

B組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案

C擬定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案

D擬定公司基本管理制度

E制定公司具體規(guī)章

F提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人

G決定聘任或解聘除應(yīng)由董事會據(jù)頂聘任或解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員

H董事會授予的其他職權(quán)

3、選任與解聘

4、義務(wù)與責(zé)任，同董事 4）股東訴訟

1、由股東提起的訴訟

2、分類：直接訴訟，指股東在作為公司成員在公司成立時就享有的股東本身的個體權(quán)利受到侵害時所提起的訴訟，如請求支付合法股利的訴訟

派生訴訟，傳來訴訟、代為訴訟，指在公司經(jīng)營過程中當(dāng)董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，而公司董事會、監(jiān)事會或股東大會對此不提起訴訟由公司一個或多個股東代表公司對違法、加害的董事、監(jiān)事或高級管理人員提起的訴訟

區(qū)別：A被侵害的權(quán)利性質(zhì)不同，直接訴訟侵害的權(quán)利屬于股東自身的個體性權(quán)利，派生屬于公司的團(tuán)體性權(quán)利

B提起訴訟的權(quán)利主體不同，直接可以投股東個人以自己的名義提起時一種單獨股東權(quán)；派生訴本應(yīng)由公司提起，因法定特殊愿意由符合法定條件的股東代為行使

C訴訟目的不同，直接訴目的是為股東個人利益，獲利歸股東個人；派生訴是為公司的利益進(jìn)行訴訟，判決利益歸公司，股東只能依公司法規(guī)定與其他股東分享公司由此而獲得利益

3、股東訴訟制度作用

A、賦予股東訴權(quán)有利于切實維護(hù)股東權(quán)益 B、賦予股東訴權(quán)有利于強(qiáng)化公司的治理結(jié)構(gòu)

4、股東訴訟的依據(jù)與條件

A、要件：a 程序要件，A152,書面請求董事會或執(zhí)行董事，監(jiān)事會或監(jiān)事提起訴訟，只有在這些機(jī)構(gòu)拒絕起訴干活吵過法定期限未起訴時，股東方行使派生訴權(quán)。情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補(bǔ)損害時，可直接提起訴訟

b 主體要件：原告：有限責(zé)任公司有權(quán)股東都可以任派生訴訟原告

股份有限公司股東須：連續(xù)180天以上持有公司股份，和單獨或合計持有公司1%以

上股份

公司：為無獨立請求權(quán)第三人

被告：是侵害公司合法權(quán)益并 給公司造成損害的董事、監(jiān)事、高級管理人員及他人（控股

股東、實際控制人及交易相對人）

5、股東派生訴訟的結(jié)果歸屬

結(jié)果，原告勝訴，原告敗訴，和解撤訴

原則應(yīng)由被告直接向公司補(bǔ)償，勝訴股東可以要求公司為其補(bǔ)償合理支出費用，補(bǔ)償應(yīng)由公司損失之彌補(bǔ)應(yīng)由公司支配

十二章 公司的變更、終止和清算

一、公司合并與解散

（一）公司合并

（二）（三）17

1、由兩個或兩個以上公司依法達(dá)成合意，歸并為一個公司或創(chuàng)設(shè)一個新的公司的法律行為

2、法定方式：吸收合并：一個公司吸收其他公司，被吸收的公司解散，新設(shè)合并：兩個以上公司合并設(shè)立一個新的公司

3、特點：A、除在吸收合并中吸收公司存續(xù)外，其他公司均歸于消滅。

B合并后消滅的公司的股東自然成為合并后存續(xù)公司或新設(shè)公司的股東

C因合并而消滅的公司的資產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)移至合并后存在的公司或新設(shè)的公司，無須經(jīng)過清查程序

D合并時參與合并的公司之間的契約行為，不是股東之間的契約行為

5、公司合并的程序：

A 簽訂合并協(xié)議

B編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單 C通過合并決議

D通知和公告?zhèn)鶛?quán)人，自合并決議之日額其10日內(nèi)通知債權(quán)人，并與30日內(nèi)在報紙上公告，債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)可以請求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保 E辦理合并登記

6、合并的效力

A公司的消滅、變更和新設(shè)。新設(shè)合并-參與合并的公司均消滅，產(chǎn)生新的公司

吸收合并，只有一個公司繼續(xù)存在，其余公司消滅，但存續(xù)公司的資本股東發(fā)生變化，存續(xù)公司應(yīng)修改公司章程并辦理變更登記

B權(quán)利義務(wù)的概括和轉(zhuǎn)移。因合并而消滅的公司，其權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)移給合并后存續(xù)的公司或新設(shè)的公司承受。

存續(xù)的公司或新設(shè)的公司承受的權(quán)利義務(wù)不僅包括實體上權(quán)利義務(wù)還包括程序法

上的權(quán)利義務(wù)

C股東資格的當(dāng)然繼承。合并前公司的股東繼續(xù)成為合并后存續(xù)公司或新設(shè)公司的股東。股份按合并協(xié)議規(guī)定轉(zhuǎn)換

公司分立

1、概念：指一個公司依法定程序分為兩個或兩個以上公司的法律行為。

2、方式:新設(shè)分立：分解分立，將一個公司的資產(chǎn)進(jìn)行分割，然后分別設(shè)立兩個或兩個以上的公司，原公司因此而消滅

派生分立：分拆分立，在不消滅原公司的基礎(chǔ)上，將原公司資產(chǎn)分出一部分或若干部分而再成立一個或數(shù)個公司的行為

3、公司分立的程序

是一個公司依法所為的單獨行為，無須與其他第三方協(xié)商 A股東會決議 B通知和公告?zhèn)鶛?quán)人 C編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單 D申請登記

4、公司分立的效力

公司法A177公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任

公司組織變更

1、指不中斷公司法人資格而將公司由一種法定形態(tài)變?yōu)榱硪环N法定形態(tài)的行為。

大陸法系國家，是無限公司，兩合公司、有限公司、股份有限公司、股份兩合公司之間的變更 英美法系，是開放式公司和封閉式公司之間變更

2、程序:A擬定變更辦法

B通過變更決議

C編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)目錄

D向債權(quán)人進(jìn)行通知和公告 E申請辦理登記手續(xù)

3、條件（公司法A9,A96）

A變更后公司應(yīng)當(dāng)具備法定條件：有限責(zé)任公司變更為福分有限公司應(yīng)帶符合股份有限公司的條件：2人以上200人以下為發(fā)起人，過半數(shù)以上發(fā)起人須在中國境內(nèi)有住所，發(fā)起人認(rèn)繳和社會公開募集的股本須達(dá)到法定資本最低限額即注冊資本須500萬元以上，股份發(fā)行、籌辦事項等亦須符合法律規(guī)定 B變更程序需按公司法關(guān)于設(shè)立有限責(zé)任公司和股份有限公司的程序辦法

C有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股份總額不得高于公司凈資產(chǎn)額

D有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的，或股份有限公司變更為有限責(zé)任公司的，公司變更前的債權(quán)債務(wù)由變更后的公司繼承

二、公司的終止與清算

（一）公司解散

1、概念：公司因法律或章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)而停止?fàn)I業(yè)活動并逐漸終止其法人資格的行為，它是公司主體資格消滅的必經(jīng)程序

2、解散后存續(xù)公司的性質(zhì)：A人格消滅說 B清算公司說 C擬制說 D同一人格說

3、公司解散的原因

A自愿解散： a 公司存續(xù)期間屆滿或章程規(guī)定的其他解散事由發(fā)生

b公司權(quán)力機(jī)關(guān)決定解散

c因公司合并、分立而解散 B被迫解散：a 法院判決解散

b主管機(jī)關(guān)命令解散

c公司破產(chǎn)解散

4、公司解散的登記和效力

公司解散時，除因破產(chǎn)和合并、分立而解散外，應(yīng)在法定期限內(nèi)向公司所在地登記機(jī)關(guān)辦理解散登記。核準(zhǔn)登記后，還應(yīng)在公司所在地公告

不直接消滅公司的法人資格 法律后果A其權(quán)利能力受到限制，B公司原來的代表機(jī)關(guān)和業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)均喪失其地位和職權(quán)，不得代表公司行使職權(quán)，其地位由清算組織取代

C股東會和監(jiān)事會，必要時可以行使法律或章程規(guī)定職權(quán)

（二）公司清算

1、概念：公司解散后，處分其財產(chǎn)，終結(jié)其法律關(guān)系，從而消滅公司法人資格的法律程序

2、公司清算的種類

A破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算（依據(jù)是否在破產(chǎn)的情形下）

破產(chǎn)清算：公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)被依法宣告破產(chǎn)時，由法院組織清算組隊公司資產(chǎn)進(jìn)行清理，并將破產(chǎn)財產(chǎn)公平分配給債權(quán)人，并最終消滅公司法人資格的程序，清算始終在法院的嚴(yán)格監(jiān)督下進(jìn)行

非破產(chǎn)清算：公司資產(chǎn)在足以清償全部債務(wù)的情況下進(jìn)行的清算，包括自愿解散和強(qiáng)制解散的清算

B任意清算和法定清算（依公司自行確定的程序還是依照法定程序進(jìn)行）

任意清算，公司自愿解散的情況下，依公司章程規(guī)定或全體股東同意的清算方法，處分公司財產(chǎn)，體現(xiàn)意思自治原則 法定清算，指公司依照法律規(guī)定的程序進(jìn)行的清算

C普通清算和特別清算（依照是否收到法律或行政機(jī)關(guān)的干預(yù)）

普通清算：公司自行依法組織的清算組按法定程序所進(jìn)行的清算

特別清算，當(dāng)解散的公司實行普通清算有顯著困難時，由法院或行政機(jī)關(guān)命令組織清算組并加以監(jiān)督所進(jìn)行的清算

3、清算中的公司機(jī)關(guān)

公司法A206規(guī)定，公司在清算期間開展與清算無關(guān)的經(jīng)營性活動的，由公司登記機(jī)關(guān)予以警告，沒收非法所得

公司一經(jīng)解散，董事、經(jīng)理的地位和職權(quán) 隨之消滅，改由清算組接管公司財產(chǎn)和實物

普通清算中，董事一般擔(dān)任清算人

股東會和監(jiān)視會仍然存在，以清算事務(wù)為限行使原有職權(quán)

4、清算人

A清算人的選任，是公司解散后負(fù)責(zé)處理清算事務(wù)人，一般為自然人，為公司的負(fù)責(zé)人，在清算目的范圍內(nèi)代表公司，處理公司事務(wù)，依公司法規(guī)定行使職權(quán)，承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)和責(zé)任

B產(chǎn)生方式：法律規(guī)定，股東選任（我國公司法規(guī)定，股份有限公司的清算組由董事或股東大會確定人選），法院規(guī)定（預(yù)期不成立清算組進(jìn)行清算的，可以申請法院指定）

C清算人的解任：清算人有不當(dāng)行為或不稱職行為，可以解任，方式：股東會解任，法院依利害關(guān)系人申請解任 D清算人職權(quán)：①清理公司財產(chǎn)，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單

②通知或公告?zhèn)鶛?quán)人，A186清算組應(yīng)當(dāng)在成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并與60日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到的45日內(nèi)，向清算組申報債權(quán)

③處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)

④清繳所欠稅款及清算過程中產(chǎn)生的稅款

⑤清理債權(quán)、債務(wù)

⑥處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)

⑦代表公司產(chǎn)于民事訴訟

⑧申請宣告破產(chǎn)呢

E清算人責(zé)任，公司法A190因故意或重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任

5、清算程序

A組織清算組：公司解散后15日內(nèi)成立清算組 B公告和通知債權(quán)人，催報債權(quán)

C清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單

D收取債權(quán)，清償債務(wù)：順序： 支付清算費用，職工工資和勞動保險費用，繳納所欠稅款，公司其他債務(wù) E分配剩余財產(chǎn)，按股東出資比例或持股比例分配給公司股東

F清算完結(jié)，公司法A189公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)制作清算報告，報股東會，股東大會或人民法院確認(rèn)，并報送公司登記機(jī)關(guān)，申請注銷公司登記，公告公司終止 二十章證券發(fā)行與上市

一、證券發(fā)行

1）概念：指證券的發(fā)行者為籌集資金依法向投資者以同一條件招募和出售股票、公司債券以及其他證券的活動 2）原則

二、證劵上市的條件

1）指發(fā)行人發(fā)行的證券，依法定條件和程序，在證券交易所或其他法定交易市場公開掛牌交易的法律行為 2）條件：A股票上市的基準(zhǔn)：

①、規(guī)模基準(zhǔn)，一般以公司資本額或證券發(fā)行量來衡量，同時也有用兩個指標(biāo)衡量的。公司法規(guī)定上市規(guī)模為人民幣3000萬元的股本

②、經(jīng)營基礎(chǔ)基準(zhǔn)，指公司的資本結(jié)構(gòu)、盈利水平等。

③、股權(quán)分布基準(zhǔn)，是對最低持股人數(shù)及公眾持股比例或持股數(shù)的要求。我國法律規(guī)定，公開發(fā)行的股份須達(dá)到公司股份總數(shù)的25%以上，公司股本總額超過人民幣4億元的，公開發(fā)行股份的比例為10%以上

④、其他基準(zhǔn)，最近三年的財務(wù)報表中沒有虛假記載，財務(wù)報表經(jīng)注冊會計師驗證；上市政局按的設(shè)計符合證交所的要求，對證券的轉(zhuǎn)讓未加限制等。

B公司債權(quán)上市的標(biāo)準(zhǔn) 19

① 公司債券的期限為1年以上

② 公司債券實際發(fā)行額不少于人民幣5000萬元

③ 公司申請其債券上市時須符合法定的公司債券發(fā)行條件

三、證券上市的程序

1）股票上市的程序

A申請核準(zhǔn)，證券發(fā)行人想證券交易或證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提出上市的申請，接受上市核準(zhǔn)。我國：股份有限公司申請上市交易，影響證券交易所提出申請，由證券交易所依法審核同意，并由雙方簽訂上市協(xié)議。向證券交易所報送下列文件①、上市報告書

②、申請上市的股東大會決議 ④ 公司章程 ⑤ 公司營業(yè)執(zhí)照

⑥ 依法經(jīng)會計事務(wù)所審計的最近三年財務(wù)會計報告 ⑦ 法律意見書和證券公司的推薦書 ⑧ 最近一次的招股說明書 ⑨ 其他規(guī)定的文件

B簽署上市協(xié)議，上市申請人應(yīng)當(dāng)與證券交易所簽署上市協(xié)議，明確各自的權(quán)利和義務(wù) 上市協(xié)議主要內(nèi)容：①、上市公司申請上市的證券種類、發(fā)行日期、發(fā)行股數(shù)、每股金額

②、上市費用的數(shù)額及其交納辦法

③、上市公司定期報告的要求 ① 上市公司臨時報告的要求 ② 交所咨詢，調(diào)查上市公司的事宜 ③ 股票停牌=復(fù)牌事宜 ④ 違反上市協(xié)議的處理辦法 ⑤ 解決爭議的仲裁條款 ⑥ 雙方認(rèn)為應(yīng)增列的其他事項

C公告上市。公告上市申請文件和

①、股票獲準(zhǔn)在證券交易所交易的日期

②、持有公司股份最多的前10名股東的名單和持股數(shù)額 ③、公司的實際控制人

④、董事、監(jiān)事、經(jīng)理、高級管理人員的姓名及其持有本公司股票和債券的情況

D掛牌交易

2）公司債券上市的程序

A申請核準(zhǔn)。公司申請發(fā)行公司債券上市交易，應(yīng)向證券交易所提出申請，由證券交易所依法審核同意，并由雙方簽訂上市協(xié)議。提交文件：①、上市報告書

②、申請上市的股東大會決議 公司章程 公司營業(yè)執(zhí)照 公司債券募集辦法 公司債券的實際發(fā)行數(shù)額

證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他文件

申請可以轉(zhuǎn)換為股票的公司債券上市交易還應(yīng)當(dāng)報送保薦人的上市保薦書

B公告上市

3）政府債券上市

因信用度高，可豁免證券交易發(fā)行及上市審查。由證券交易所根據(jù)國務(wù)院授權(quán)的部門決定安排其上市交易

四、證券上市的暫停與終止

上市暫停指上市公司發(fā)生法定原因時，上市證券暫時停止在證券交易所掛牌交易的情形，一旦暫停原因消除即可恢復(fù)上市 20

上市終止，指發(fā)生法定原因后原上市證券不得繼續(xù)在證券交易所交易的情形 共同：上市證券的停止交易活動

區(qū)別：上市暫?？梢曰謴?fù)上市交易，上市終止不能恢復(fù) 1）證券上市的暫停，形式：A申請上市暫停，上市公司主動向證券交易所請求暫停其證券上市交易的行為

B法定上市暫停，指發(fā)生了法律法規(guī)和故障規(guī)定的暫停上市原因時，由證券交易所決定暫停證券上市交易的行為

情形：①、公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件

②、公司不按規(guī)定公開其財務(wù)狀況或者對財務(wù)會計報告

五、證券交易

1）概念：指對已經(jīng)依法發(fā)行并經(jīng)投資則認(rèn)購的證券進(jìn)行買賣的行為 2）特征：A是一種具有財產(chǎn)價值的特定權(quán)利的買賣

B是一種標(biāo)準(zhǔn)化合同買賣

C是一種已經(jīng)依法發(fā)行并經(jīng)投資者認(rèn)購的證券的買賣

六、證券交易程序

1）名冊登記與開設(shè)賬戶。

2）委托，指委托人想證券公司發(fā)出的表示委托人以某種價格購進(jìn)或賣出的一定數(shù)量的某種證券的意思表示。

分為：A、（數(shù)額大小分）大宗交易委托，指按書面申報方式，限于當(dāng)日成交，整批交易委托，指一手或一手的倍數(shù)的交易數(shù)量的委托 零數(shù)交易委托，指零星數(shù)量的委托

B、（從價格限制分）市價委托，指委托人 證券公司按交易工廠當(dāng)時的價格買進(jìn)或賣出的證券，證券公司由義務(wù)以最

有利的價格為委托人成交，指令須立即執(zhí)行

限價委托，指委托人要求證券公司按限定的價格買進(jìn)或賣出證券，在執(zhí)行時，必須按限價或低于

限價買進(jìn)證券，按限價或高于限價賣出證券

C（委托的途徑分）書面方式委托

電話方式委托

電腦方式委托

委托訂立合同程序：A委托為交付保證

B委托人提出委托，填寫委托單

C證券公司接受委托

證券公司不可以接受下列委托A全權(quán)交易委托，即由公司全權(quán)決定買賣的證券種類、數(shù)量和價格

B保證金交易委托，即僅由少量的資金或證券作為保證，做交易量較大的委托

3）成交。指證券公司相互間通過交易所內(nèi)競價，就買賣證券的價格和數(shù)量達(dá)成一致的行為。一般通過電腦進(jìn)行和完成 4）結(jié)算交割與過戶

指證券買賣的最后結(jié)算行為。

結(jié)算交割階段：

1、證券公司于證券登記結(jié)算公司按“凈額交收”原則進(jìn)行結(jié)算交割

2、證券投資者與證券公司進(jìn)行結(jié)算交割。我國采用T+1制度，即對投資者說當(dāng)天進(jìn)行的證券買賣，最早可以于第二天在證券公司打印交割清單。核對其前一天的買賣活動

七、禁止的證券交易行為

1）、禁止內(nèi)幕交易。

內(nèi)幕交易：指內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人利用內(nèi)幕信息進(jìn)行證券交易活動的行為。屬于證券交易中的欺詐行為。不利于保護(hù)投資者的合法權(quán)益和社會公共利益

內(nèi)幕信息知情人：指窒息證券交易內(nèi)膜信息的知情人員。包括：A發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員

C、持有公司5%以上股份的股東及其董事監(jiān)事高級管理人員。公司的實際控制人及其董事監(jiān)事高級管理人員 D、發(fā)行人控股的公司及其董事監(jiān)事高級管理人員 E、由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員

F、證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員及由于法定的職責(zé)對證券的發(fā)行、交易進(jìn)行管理的其他人員 G、保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的有關(guān)人員 H、國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他人

內(nèi)幕信息：指在證券交易活動中，涉及公司的經(jīng)營、財務(wù)或者對該公司證券的市場供求有重大影響的尚未公開的信息

包括：A、證券法A67重大事件

B、公司分配股利或者增資的計劃

C公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變化

D公司債務(wù)擔(dān)保的重大變更

E公司營業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報廢一次超過該資產(chǎn)的30%

F公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員的行為可能承擔(dān)重大損害賠償責(zé)任

G上市公司收購的有關(guān)方案

H證券管理機(jī)構(gòu)認(rèn)定的對證券交易價格有顯著影響的其他重要信息

證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人，在內(nèi)幕公開前，不得買賣該公司的證券或者泄露該信息或者建議他人買賣該證券。給投資者造成損失的，責(zé)令依法處理非法持有的證券，沒收非法所得。并處所得1倍以上5倍以下罰款 所得不足3萬元，處3萬以上60萬以下罰款

單位從事內(nèi)幕交易，應(yīng)對直接負(fù)責(zé)主管人予以警告，并處3萬元以上30萬元以下罰款 證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員進(jìn)行內(nèi)幕交易的從重處罰 2）禁止操縱證券市場

指通過一地個說短影響證券交易價格或證券交易量，制造虛假繁榮、虛假價格，誘導(dǎo)或者迫使其他投資者在不了解真相的情況下作出錯誤的投資決定，使操縱者獲利或減少損失的行為

違法獲取不當(dāng)利益或者轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險的行為手段有：A、單獨或通過合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或連續(xù)買賣，操縱證券交易價格

B、與他人串通，以事先約定時間、價格和方式相互進(jìn)行證券交易影響證券交易價格或者證券交易量 C、在自己實際控制的賬戶之間進(jìn)行證券交易，影響證券交易價格或證券交易量 D、其他手段操縱證券市場 3）禁止編造、傳播虛假信息

指沒有某種情況而進(jìn)行制造，通過他人或者機(jī)構(gòu)將其進(jìn)行傳播的情形

證券法限制：A禁止國家工作人員、傳播媒介從業(yè)人員和有關(guān)人員編造，傳播虛假信息，嚴(yán)重影響證券交易

B禁止證券交易所，證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員，證券業(yè)協(xié)會、證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及其工作人員，在證券交易活動中作出虛假陳述或信息誤導(dǎo)

編造=傳播虛假信息，擾亂證券市場的，由證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)責(zé)令改正，沒收違法所得，并處違法所得1倍以上5倍以下罰款 沒有違法所得或違法所得不足3萬元的，除3萬元以上20萬元以下罰款

在證券交易活動中作出虛假陳述或信息誤導(dǎo)的，責(zé)令改正，處3萬元以上20萬元下罰款。國家工作人員依法予以行政處分 4）禁止欺詐客戶

指證券公司及其從業(yè)人員在證券交易活動中郵票投資者買賣證券以及其他違背投資者真實意愿，損害其利益的行為 A、違背客戶的委托為其買賣證券

B、不再規(guī)定時間內(nèi)向客戶提供交易的書面確認(rèn)文件 C、挪用客戶所委托買賣的證券或客戶賬戶上的資金

D、未經(jīng)客戶的委托，擅自為客戶買賣證券，或假借客戶的名義買賣證券 E、為牟取傭金收入，誘使客戶進(jìn)行不必要的證券買賣

F、利用傳播媒介或通過其他方式提供、傳播虛假或誤導(dǎo)投資者信息 22

G、其他違背客戶真實意思表示，損害客戶利益的行為

證券公司違背客戶的委托買賣證券、辦理交易事項或違背客戶真實意思表示，辦理交易以外的其他事項，處以1萬以上10萬元以下的罰款

證券公司，證券登記結(jié)算結(jié)構(gòu)挪用客戶的資金或證券，或為經(jīng)客戶委托，擅自為客戶買賣證券的，責(zé)令改正，沒收違法所得并處以違法所得1倍以上5倍以下罰款 所得不足10萬元，處10萬以上60萬以下罰款 情節(jié)嚴(yán)重責(zé)令關(guān)閉或撤銷相關(guān)業(yè)務(wù)許可

對直接負(fù)責(zé)主管人員予以警告，撤銷任職資格或證券從業(yè)資格，并處3萬元以上30萬元以下罰款

5）禁止法人出借賬戶

法人單位尤其是國有企業(yè)和上市公司逃避監(jiān)管，非法利用他人賬戶炒作股票，出借自己或他人的證券賬戶，擾亂證券交易秩序，也帶來國有資產(chǎn)流失的風(fēng)險，給國家和股東利益造成損害

禁止法人非法利用他人賬戶從事證券交易，禁止法人出借自己或他人的證券賬戶 違法責(zé)令改正，沒收違法所得，并處違法所得1倍以上5倍以下罰款

對直接主管人員予以警告，并處3萬元以上10萬元以下罰款

證券公司違法提供自己或他人證券交易賬戶的，撤銷直接負(fù)責(zé)的主管人員任職資格或證券從業(yè)資格

6）禁止挪用公款買賣證券

公款是國家或集體單位所有或管理的具有特定用途的資金，任何人不得將公款挪用

八、持續(xù)信息公開

1）信息公開概念，也成信息披露，主要指為股份發(fā)行人在發(fā)行市場、交易市場依法向證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)以及投資者報告自身經(jīng)營、資產(chǎn)及財務(wù)等狀況而設(shè)置的一種制度

持續(xù)信息公開（交易市場的信息公開）是公開原則在交易市場中的反映

2）特點：A、公開的功能不僅是燃給投資者了解公司，更主要是為投資者提供證券交易價值判斷的一句

B、信息公開不是一次性完成的，而是要持續(xù)不斷地進(jìn)行

C、信息公開的形式和內(nèi)容在法律上有不同要求，持續(xù)信息公開主要涉及上市公告書，年度報告、中期報告及零食報告等，而初始信息公開主要是招股說明書、配股說明說、募債說明說等

3）持續(xù)信息公開的內(nèi)容

A、上市公告書。指已在境內(nèi)公開發(fā)行的證券申請在證券交易所掛牌交易的發(fā)行人，在證券經(jīng)證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)后，按要求編制并在上市前進(jìn)行公告的法律文件。內(nèi)容：①、發(fā)行企業(yè)概況

②、股票發(fā)行及成效

③、董監(jiān)高持股情況

④公司設(shè)立

⑤、關(guān)聯(lián)企業(yè)及關(guān)聯(lián)交易

⑥、股本結(jié)構(gòu)及大股東持股情況

⑦公司財務(wù)會計資料

⑧ 董事會上市承諾

⑨

要事項揭示

10上市推薦意見

11其他

B中期報告，指依法編制的反映公司上半年生產(chǎn)經(jīng)營狀況及其他方面基本狀況的法律文件

C、臨時報告，依法編制的反映公司重大事件的法律文件。重大事件是上市公司發(fā)生的可能對股票交易價格產(chǎn)生較大影響的時間

重大事件：

1、公司經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍的重大變化

2、公司的重大投資行為和重大購置財產(chǎn)決定

3公司訂立重要合同，可能對公司資產(chǎn)、負(fù)債權(quán)益經(jīng)營成果產(chǎn)生重要影響 4公司發(fā)生重大債務(wù)和未能清償?shù)狡谥卮髠鶆?wù)的違約情況

第二篇：范廣宇-北大元培-法學(xué)

范廣宇

通信地址：北京市海淀區(qū)頤和園路5號北京大學(xué)36樓249寢室 100871

聯(lián)系方式： 010-627664***03

Email：

一、教育背景

·北京大學(xué)元培學(xué)院2007級本科生，預(yù)計2012年拿到法學(xué)學(xué)士學(xué)位

·高中就讀于遼寧省本溪市第一中學(xué)，2006年物理競賽遼寧省賽區(qū)一等獎，保送入北大

二、工作經(jīng)歷

·家教經(jīng)歷：高中文科數(shù)學(xué)，初中高中物理

·2008校團(tuán)委社團(tuán)文體部部長助理：在新生文藝匯演中負(fù)責(zé)道具，畢業(yè)晚會負(fù)責(zé)道具，一二九大合唱中負(fù)責(zé)麥克，北京大學(xué)藝術(shù)特長生和棋牌特招生考試的招錄輔助人員，北京大學(xué)110周年校慶負(fù)責(zé)音響，影音工作室負(fù)責(zé)錄音、編曲、作曲等音頻制作工作。2008年10月隨北京大學(xué)《一流大學(xué)從澡堂抓起》劇組赴上海參加首屆中國校園戲劇節(jié)，負(fù)責(zé)音響和麥克兩項工作，幫助修理道具擺放布景。

·2008班委：除組織班級的常規(guī)聚餐出游外，還牽頭組織過“寢室杯”籃球賽

·2008學(xué)術(shù)交流會創(chuàng)辦人：組織喜歡學(xué)術(shù)討論的同學(xué)每兩個星期討論一個學(xué)術(shù)話題，時間綿延4個學(xué)年，該活動形式在元培學(xué)院引起足夠重視。

·2009學(xué)科委首任秘書長：學(xué)院黨委新成立了一個學(xué)生學(xué)術(shù)科創(chuàng)委員會，聘任我擔(dān)任第一任秘書長，作為總負(fù)責(zé)人。學(xué)科委建立了一個學(xué)術(shù)興趣會刊《見聞錄》，管理了若干科研基金，組織學(xué)生的學(xué)術(shù)討論會和讀書會，請若干老師舉辦了多次學(xué)科交叉論壇。

·2011元培十周年院慶聯(lián)系人：聯(lián)系韓國首爾大學(xué)的老師和同學(xué)，確定會期和流程，接洽其來北京大學(xué)元培學(xué)院參加通識教育論壇。

·2010海淀法院實習(xí)：時間一個半月，在海淀區(qū)人民法院民三庭，負(fù)責(zé)整理起訴材料、發(fā)傳票、郵寄、辦理公告、起草判決、開庭筆錄、整理卷宗，經(jīng)常旁聽審判。

·2009年冬遼寧省本溪市中級人民法院實習(xí)：調(diào)查筆錄，旁聽審判，整理卷宗

·2011法律診所：為apple公司在中國的供應(yīng)商使用正己烷造成工人工傷的情況向apple索賠，為工傷賠償先行支付制度起草細(xì)則，我負(fù)責(zé)進(jìn)行資料檢索、legal research和深度訪談

三、社會實踐以及志愿服務(wù)

·2008北京奧運會奧運會北京大學(xué)安保志愿者：巡邏和執(zhí)勤

·2008殘奧會鳥巢觀眾服務(wù)志愿者：觀眾引導(dǎo)和觀眾服務(wù)

·2009中影集團(tuán)農(nóng)村數(shù)字電影放映：暑假赴陜西省延安市考察中影集團(tuán)負(fù)責(zé)新農(nóng)村建設(shè)中數(shù)字電影流動站的情況，走訪了4個縣區(qū)，直接與農(nóng)民交流，并形成報告。

·2010深圳華大基因研究院：寒假參觀了其研究機(jī)構(gòu)，并與其領(lǐng)導(dǎo)座談，在其知識產(chǎn)權(quán)部門實習(xí)了十天?！?010山東鄒平縣考察：赴山東省濱州市鄒平縣考察了長星集團(tuán)、西王集團(tuán)、魏橋創(chuàng)業(yè)集團(tuán)以及農(nóng)村合作醫(yī)療的情況并形成報告。

四、學(xué)習(xí)成績及獲得獎項

·在法學(xué)院排名53/227民法，刑法，行政法，憲法，訴訟法，國際法，法理學(xué)，經(jīng)濟(jì)法，知識產(chǎn)權(quán)法·院級社會工作獎、三好學(xué)生

五、個人基本情況

·愛好和特長：唱歌和吉他，以及廣泛的體育和樂器愛好，閱讀范圍廣，對哲學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、政治學(xué)、社會學(xué)、心理學(xué)都有涉獵。喜歡歸納總結(jié)和深入地系統(tǒng)性地思考，性格內(nèi)斂深沉。為人誠信，正直，謙虛，刻苦勤奮，成績優(yōu)秀。有強(qiáng)烈的事業(yè)心；工作嚴(yán)謹(jǐn)細(xì)致，有原則性

有良好的人際溝通，協(xié)調(diào)、組織能力、團(tuán)隊合作能力，邏輯分析能力和客觀公正的判斷力。具有良好的品行和政治素質(zhì)·可熟練使用office辦公軟件，能夠使用C程序編程，Cubase軟件編輯音頻，英語C