第一篇：論我國(guó)刑事訴訟對(duì)懷孕婦女違法犯罪的打擊時(shí)間

論我國(guó)刑事訴訟對(duì)懷孕婦女違法犯罪的打擊時(shí)間:2009-06-24 作者:馮志軍 文章來(lái)至:連山分局辦公室

我國(guó)刑事訴訟活動(dòng)中，由于懷孕婦女生理上的特殊性，司法政策給予了特殊保護(hù)，但一些婦女利用利用法律的“寬容”，在實(shí)施違法犯罪后以此為“保護(hù)傘”，逃避打擊，同時(shí)也正是法律的“寬容”，導(dǎo)致偵查機(jī)關(guān)和審判機(jī)關(guān)無(wú)法順利訴訟或判決偏離正軌渠道，為此，本文從我國(guó)法律角度對(duì)刑事訴訟中的懷孕婦女的保護(hù)措施、存在的弊端，以及解決措施建議上對(duì)懷孕婦女違法犯罪的打擊予以評(píng)述。

一、我國(guó)法律對(duì)懷孕婦女違法在刑事訴訟中的特別保護(hù)

我國(guó)刑事訴訟法律，對(duì)懷孕婦女違法在刑事訴訟中的特別保護(hù)主要體現(xiàn)在《刑法》和《刑事訴訟法》以及相關(guān)解釋中，同時(shí)散見(jiàn)于其他的司法解釋和地方性法規(guī)中，主要有：

（一）實(shí)體性法律法規(guī)

《刑法》第四十九條：“犯罪的時(shí)候不滿十八歲的人和審判的時(shí)候懷孕的婦女，不適用死刑”。

《最高人民法院關(guān)于對(duì)懷孕婦女在羈押期間自然流產(chǎn)審判時(shí)是否可以適用死刑問(wèn)題的批復(fù)》：“懷孕婦女因涉嫌犯罪在羈押期間自然流產(chǎn)后，又因同一事實(shí)被起訴、交付審判的，應(yīng)當(dāng)視為“審判的時(shí)候懷孕的婦女”，依法不適用死刑。”

（二）程序性法律法規(guī)

《刑事訴訟法》第六十條“對(duì)應(yīng)當(dāng)逮捕的犯罪嫌疑人、被告人，如果患有嚴(yán)重疾病，或者是正在懷孕、哺乳自己嬰兒的婦女，可以采取取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住的辦法”。

從我國(guó)最主要的刑事法律《刑法》和《刑事訴訟法》兩部法律可得知，懷孕婦女違法犯罪，立法上主要是體現(xiàn)人道主義精神，實(shí)行從輕從寬的刑事法律政策，即采取適當(dāng)?shù)谋Ｗo(hù)措施，而有別于對(duì)一般違法犯罪的處置。

二、實(shí)踐中法律實(shí)施保護(hù)對(duì)打擊懷孕婦女違法犯罪帶來(lái)的弊端

由于法律特殊要求，以及懷孕婦女審理上的特殊性，實(shí)踐工作中，打擊處理上往往呈現(xiàn)以下弊端：

（一）執(zhí)法人員對(duì)法律錯(cuò)誤理解

《刑事訴訟法》第六十條“對(duì)應(yīng)當(dāng)逮捕的犯罪嫌疑人、被告人，如果患有嚴(yán)重疾病，或者是正在懷孕、哺乳自己嬰兒的婦女，可以采取取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住的辦法”。

《刑事訴訟法》第六十條主要規(guī)定了懷孕婦女違法犯罪的，如果符合逮捕條件，可以采用取保候?qū)徎虮O(jiān)視居住的措施，法律明確提出取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住的采用是“可以”，即可以采取，也可以不采取，是否采取往往應(yīng)當(dāng)由辦案人員依據(jù)案件的具體情況以及當(dāng)事人的情況確定。實(shí)踐中，通常是辦案人員一旦發(fā)現(xiàn)或知道違法犯罪嫌疑人是正懷孕婦女的婦女，就直接采取取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住的措施，而不管案件情況以及當(dāng)事人情況，與法律的本質(zhì)要求不符。

（二）婦女懷孕的特殊性導(dǎo)致打擊處理的不力

近年來(lái)，由于婦女懷孕導(dǎo)致無(wú)法打擊處理的情況屢見(jiàn)不鮮，如《檢察日?qǐng)?bào)》10月31日?qǐng)?bào)道，浙江省瑞安市警方經(jīng)過(guò)秘密跟蹤排查，在聯(lián)盟村出租房?jī)?nèi)一舉抓獲了涉嫌盜竊的43名孕婦，鑒于法律對(duì)孕婦的特殊保護(hù)與拘留工作的實(shí)際困難，當(dāng)天將其中的42人予以釋放，另被留置接受訊問(wèn)的一名孕婦也很快被予以釋放。

作為行使刑事偵查權(quán)、監(jiān)督權(quán)的公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)，近幾年多次經(jīng)歷了作風(fēng)整頓等活動(dòng)，執(zhí)法思想和能力得到了明顯的提升，但執(zhí)法的受到更大的非合理化“束縛”，特別是李思怡等事件后，各級(jí)均在要求突出執(zhí)法“人性化”，導(dǎo)致案件中只要是有一絲偏離“人性化”或可能引發(fā)其他后果的，公、檢、法等機(jī)關(guān)甚至都可能將不計(jì)違法行為和后果，嫌疑人不予羈押或予以釋放。

（三）孕婦死刑適用范圍的不明

根據(jù)《刑法》第四十九條的規(guī)定和最高人民法院的《關(guān)于人民法院審判嚴(yán)重刑事犯罪案件中具體應(yīng)用法律的若干問(wèn)題的答復(fù)》以及《關(guān)于對(duì)懷孕婦女在羈押期間自然流產(chǎn)審判時(shí)是否可以適用死刑問(wèn)題的批復(fù)》，懷孕的婦女不適用死刑的時(shí)間應(yīng)包括在審判時(shí)和審判前被羈押的二種情況。但實(shí)踐中還存在：在審判前沒(méi)有被刑事羈押且審判時(shí)分娩完畢的婦女是否應(yīng)當(dāng)判處死刑；立案?jìng)刹榍耙呀?jīng)懷孕，在取保候?qū)徠陂g或者監(jiān)視居住期間分娩或流產(chǎn)是否能夠適用死刑。

從法律解釋上，如嚴(yán)格實(shí)行文理解釋，我國(guó)法律規(guī)定懷孕婦女不適用死刑的范圍僅僅限于審判時(shí)和審判前被羈押二種情況。羈押通常指被采取拘留或逮捕措施被關(guān)押于看守所等監(jiān)管場(chǎng)所；而如果審判前沒(méi)有被羈押（如僅采取取保候?qū)?、監(jiān)視居住措施）、審判時(shí)已經(jīng)分娩完畢就不符合不適用死刑的范圍，同時(shí)立案?jìng)刹榍耙呀?jīng)懷孕，在取保候?qū)徠陂g或者監(jiān)視居住期間（沒(méi)被羈押）分娩或流產(chǎn)也不符合不適用死刑的范圍，但如果適用死刑就違背了立法本意和法律的公平原則（被羈押了不適用死刑，羈押了可以適用死刑）。

（四）直接利用法律逃避打擊

2008年12月16日，某市中級(jí)人民法院以故意殺人罪，判處張某有期徒刑13年，法院認(rèn)定張某于7月13日晚將其丈夫殺死后逃跑，3個(gè)月后張某懷孕警方投案。盡管張某拒不交代為什么懷孕，但多少有利用懷孕逃避死刑之嫌。同時(shí)，幾年前，我國(guó)還發(fā)生過(guò)在押罪死刑犯利用與監(jiān)警通奸并懷孕而逃脫死刑處置的案例。這些真實(shí)的案例，均反映出犯罪人員利用法律對(duì)懷孕婦女不適用死刑的空隙，直接規(guī)避打擊處理的弊端。

（五）刑事羈押存在困難

一是我國(guó)《刑事訴訟法》規(guī)定了五種強(qiáng)制措施：拘傳、拘留、逮捕、取保候?qū)徍捅O(jiān)視居住，能夠?qū)⒎缸锵右扇溯^長(zhǎng)時(shí)間羈押的僅有拘留、逮捕兩種，作為目前法定羈押場(chǎng)所“看守所”，依照《中華人民共和國(guó)看守所條例》規(guī)定，不收押懷孕的婦女，因此，逮捕或拘留懷孕婦女后要實(shí)現(xiàn)羈押就無(wú)法實(shí)現(xiàn)。

二是法律條款不能實(shí)現(xiàn)。《刑事訴訟法》第六十條規(guī)定“對(duì)應(yīng)當(dāng)逮捕的犯罪嫌疑人、被告人，如果患有嚴(yán)重疾病，或者是正在懷孕、哺乳自己嬰兒的婦女，可以采取取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住的辦法”，因無(wú)法實(shí)行逮捕，就只能為“取保候?qū)徎虮O(jiān)視居住”，因此規(guī)定的“可以采取取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住的辦法”選擇性條款變?yōu)榱恕皯?yīng)當(dāng)采取取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住的辦法”。也是導(dǎo)致許多辦案單位在抓獲犯罪的懷孕婦女后只能將其取保候?qū)?、監(jiān)視居住致使脫離監(jiān)管再次犯罪。

三是對(duì)懷孕婦女取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住效果差。前世界上發(fā)達(dá)國(guó)家警察與人口的平均比率是萬(wàn)分之三十五，我國(guó)是萬(wàn)分之十一，而我區(qū)是萬(wàn)分之八。在城市，警力與城市人口的比例西方國(guó)家平均是1∶300，我國(guó)平均是1∶1250，而我區(qū)比例為1：1176。實(shí)踐中，一些地區(qū)公安機(jī)關(guān)的警力嚴(yán)重不足，基本上只能保證日常工作，要依照法律保證要對(duì)每一個(gè)嫌疑人監(jiān)管根本不現(xiàn)實(shí)，特別是邊遠(yuǎn)農(nóng)村、山區(qū)，實(shí)行嚴(yán)格監(jiān)管更加不可能，從而無(wú)形中為嫌疑人發(fā)生串供、毀供提供了有利之機(jī)。

（六）刑事訴訟存在困難

一是檢察機(jī)關(guān)在批捕、起訴環(huán)節(jié)，因因嫌疑人取保候?qū)?、監(jiān)視居住后在逃不在案，對(duì)案件無(wú)法進(jìn)行審查，導(dǎo)致不批捕、不起訴；人民法院在接到人民檢察院的公訴后，因人員不在案無(wú)法對(duì)案件進(jìn)行審判、作出判決。

二是嫌疑人在取保候?qū)?、監(jiān)視居住期間不能遵守規(guī)定，發(fā)生串供、翻供或毀供行為，導(dǎo)致公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)收集證據(jù)不足，或質(zhì)量達(dá)不到定罪要求，從而使有罪嫌疑人可以逃避打擊。

三是少數(shù)審判活動(dòng)不能公正合理。刑事訴訟中，由于法院在審判時(shí)會(huì)考慮到被告人的現(xiàn)實(shí)情況（正在懷孕、哺乳自己嬰兒的婦女），通常一審判決較輕，同時(shí)被告會(huì)依照“上訴不加刑”原則以及盡量減輕自己刑罰的角度，再次提請(qǐng)上訴，這樣導(dǎo)致最后的判決多少會(huì)存在一定的偏差。如出現(xiàn)同一案件中兩名嫌疑人為一般共犯，但因一人懷孕就判決從輕，其他人相對(duì)從重；或主犯懷孕，但判決上與其他從犯的較為一致，甚至還輕的情形。由于懷孕不屬于法律規(guī)定的法定從輕情節(jié)，審判判決從法理上就現(xiàn)得不公平。

四是審理時(shí)間不符合懷孕婦女的審理特點(diǎn)。普通刑事案件審判，一般的審理期限通常會(huì)達(dá)到兩個(gè)月以上（一審一個(gè)月、再審一個(gè)月，不包括延長(zhǎng)期限），甚至更長(zhǎng)。但兩個(gè)月的期限對(duì)于懷孕的婦女特別是懷孕后期的婦女是個(gè)不短的時(shí)間，不利于懷孕婦女和胎兒的身心健康。

三、改進(jìn)對(duì)懷孕婦女違法犯罪打擊處理的建議

由于我國(guó)刑事司法制度的發(fā)展與西方一些發(fā)達(dá)國(guó)家相比較為遲緩，為杜絕和減少懷孕婦女違法犯罪行為的發(fā)生，體現(xiàn)寬、嚴(yán)相濟(jì)的法律政策，建議從以下方面進(jìn)行改進(jìn)：

（一）完善先行法律相關(guān)解釋

從世界的角度，對(duì)懷孕婦女違法犯罪總體是持保護(hù)的態(tài)度，也與人道主義的精神相符合，在懷孕婦女犯罪的適用死刑上，建議不適用死刑范圍直接明確為“刑事訴訟期間懷孕的，不適用死刑”，即從公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、司法監(jiān)獄、海關(guān)刑事偵查部門立案時(shí)起到審判結(jié)束期間懷孕的，都不適用死刑。避免懷孕婦女犯罪適用死刑因是否存在被羈押、審判前分娩等法律上的空白。

（二）建立專門的臨時(shí)羈押場(chǎng)所，對(duì)犯罪的懷孕婦女實(shí)行專門監(jiān)管

為保證訴訟的順利進(jìn)行，防止懷孕的嫌疑人，特別是證據(jù)收集上存在困難的案件因未能羈押導(dǎo)致案件中發(fā)生串供、翻供或毀供致使訴訟不能順利進(jìn)行，在現(xiàn)行法律下，可以設(shè)立由類似醫(yī)院與看守所結(jié)合的單位，對(duì)非本地嫌疑人員采取監(jiān)視居住的強(qiáng)制措施實(shí)行集中監(jiān)管，即保證訴訟順利進(jìn)行，又保證懷孕婦女和胎兒的身心安全和健康。

（三）建立專門針對(duì)懷孕或哺乳婦女的法律

針對(duì)特殊人員的法律，我國(guó)早有先例，如1991年9月4日公布的《中華人民共和國(guó)未成年人保護(hù)法》，1999年6月28日全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)的《中華人民共和國(guó)預(yù)防未成年人犯罪法》，2006年1月11日最高人民法院《關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋[2006]1號(hào)，2006年1月23日起施行）等法律法規(guī)中針對(duì)未成年人確立了司法保護(hù)以及對(duì)未成年人追究刑事責(zé)任的方針、原則和具體制度。僅僅依靠現(xiàn)行的法律，要解決好懷孕或哺乳婦女違法犯罪的問(wèn)題，是不夠的，要建立專門的法律，體現(xiàn)對(duì)違法犯罪的打擊，又體現(xiàn)對(duì)懷孕或哺乳婦女以及嬰兒等特殊群體的人性照顧。

一是對(duì)懷孕婦女犯罪施行分類刑罰。新頒布的《治安管理處罰法》規(guī)定：懷孕或哺乳自己不滿一周歲嬰兒的給予處罰不執(zhí)行拘留。條文將打擊與人性關(guān)懷相結(jié)合，建議針對(duì)不同情形，對(duì)懷孕婦女的犯罪施行不同處理。如可以規(guī)定懷孕婦女過(guò)失犯罪的，情節(jié)輕微的犯罪，可以不立即執(zhí)行刑罰，等到懷孕或哺乳期滿后再予執(zhí)行；或直接將孕婦過(guò)失犯罪、情節(jié)輕微等作為法定從輕情節(jié)、減輕情節(jié)給予從輕或不予刑罰；而對(duì)累犯、重犯、直接利用懷孕逃避刑罰、情節(jié)惡劣的違法犯罪，判處刑罰的要執(zhí)行，不能因有懷孕等情節(jié)而作為減輕刑罰的依據(jù)。

二是考慮嬰兒的監(jiān)護(hù)權(quán)問(wèn)題。懷孕婦女在人身性質(zhì)上是雙重身份，除自身個(gè)體外，還是嬰兒的必須看護(hù)人，母親的違法犯罪對(duì)嬰兒無(wú)疑會(huì)帶了很大的陰影，甚至有的還會(huì)教唆、引誘、指使、利用嬰兒實(shí)施犯罪。因此要考慮是否需要?jiǎng)儕Z其對(duì)嬰兒的看護(hù)權(quán)和監(jiān)護(hù)權(quán)問(wèn)題。如對(duì)重刑犯、利用嬰兒實(shí)施犯罪以及一些特殊的犯罪應(yīng)當(dāng)由法院直接強(qiáng)制撤銷對(duì)嬰兒及未成年人的監(jiān)護(hù)權(quán)。而在罪犯有一定立功、悔過(guò)表現(xiàn)以及刑滿釋放的條件下予以恢復(fù)。

三是嬰兒或未成年人的監(jiān)護(hù)職責(zé)的履行問(wèn)題?！睹穹ā冯m規(guī)定了未成年人的監(jiān)護(hù)、監(jiān)護(hù)人的職責(zé)，但懷孕婦女違法犯罪不能僅由家庭承擔(dān)所有的責(zé)任，特別對(duì)嬰兒，在父母喪失監(jiān)護(hù)權(quán)的情況下（如父母均被判刑），如無(wú)人看管，政府由哪個(gè)部門履行監(jiān)管、照顧職能；所產(chǎn)生費(fèi)用如何解決等問(wèn)題有待解決。

（四）對(duì)懷孕或哺乳婦女實(shí)行特殊審理程序。懷孕或哺乳婦女所犯罪行通常手段和情節(jié)上都不會(huì)十分嚴(yán)重，是否可以規(guī)定依照人民法院的審判級(jí)別或案件的性質(zhì)對(duì)懷孕或哺乳婦女犯罪實(shí)行分類審判，如一般的案件可以施行類似簡(jiǎn)易程序的審理，盡量減少審判時(shí)間給懷孕或哺乳婦女帶來(lái)的不良影響；對(duì)疑難、重大案件或上訴案件實(shí)行普通案件的審理方式。

第二篇：法律上對(duì)懷孕婦女在勞動(dòng)保護(hù)上面的規(guī)定比較詳細(xì)

法律上對(duì)懷孕婦女在勞動(dòng)保護(hù)上面的規(guī)定比較詳細(xì)，主要有：（1）用人單位不得在女職工懷孕期降低其基本工資，或者解除勞動(dòng)合同；（2）女職工在懷孕期間，所在單位不得安排其從事國(guó)家規(guī)定的第三級(jí)體力勞動(dòng)強(qiáng)度的勞動(dòng)和孕期禁忌從事的勞動(dòng)，不得在正常勞動(dòng)日以外延長(zhǎng)勞動(dòng)時(shí)間；對(duì)不能勝任原勞動(dòng)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)醫(yī)務(wù)部門的證明，予以減輕勞動(dòng)量或者安排其他勞動(dòng)；（3）懷孕七個(gè)月以上（含七個(gè)月）的女職工，一般不得安排其從事夜班勞動(dòng)；在勞動(dòng)時(shí)間內(nèi)應(yīng)當(dāng)安排一定的休息時(shí)間。（4）懷孕的女職工，在勞動(dòng)時(shí)間內(nèi)進(jìn)行產(chǎn)前檢查，應(yīng)當(dāng)算作勞動(dòng)時(shí)間。參考法條：《女職工勞動(dòng)保護(hù)規(guī)定》第四條、第七條。勞動(dòng)保障法律中對(duì)孕婦的規(guī)定

本文就勞動(dòng)法中，對(duì)孕婦的規(guī)定有哪些？如何種情況下不能與其解除勞動(dòng)關(guān)系，何種情況下可以與其解除勞動(dòng)關(guān)系等問(wèn)題進(jìn)行思考。

《女職工勞動(dòng)保護(hù)規(guī)定》、《勞動(dòng)保險(xiǎn)條例》、《企業(yè)職工生育保險(xiǎn)試行辦法》及其它地方等相關(guān)法律都有相關(guān)規(guī)定，如產(chǎn)假期間的工資就有其規(guī)定：關(guān)于產(chǎn)假期間的工資問(wèn)題，主要分為兩種情況。一種是沒(méi)有實(shí)行生育保險(xiǎn)社會(huì)統(tǒng)籌的，女職工產(chǎn)假期間的工資應(yīng)該由企業(yè)支付。根據(jù)《女職工勞動(dòng)保護(hù)規(guī)定》，不得在女職工懷孕期、產(chǎn)期、哺乳期降低其基本工資。也就是說(shuō)，企業(yè)在職工休產(chǎn)假期間，可以停發(fā)獎(jiǎng)金、伙食補(bǔ)貼等非基本工資部分，但是不得減發(fā)基本工資。另一種是實(shí)行了生育保險(xiǎn)社會(huì)統(tǒng)籌，企業(yè)參加了當(dāng)?shù)貏趧?dòng)保障部門建立的生育保險(xiǎn)，并且按時(shí)足額繳納生育保險(xiǎn)費(fèi)的，根據(jù)原勞動(dòng)部發(fā)布的《企業(yè)職工生育保險(xiǎn)試行辦法》(勞部發(fā)〔1994〕504號(hào))規(guī)定，女職工產(chǎn)假期間，企業(yè)可停發(fā)其工資，改由社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)發(fā)給生育津貼，生育津貼的標(biāo)準(zhǔn)是本企業(yè)上職工月平均工資，生育津貼由生育保險(xiǎn)基金支付。

《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第二十九規(guī)定，用人單位不得在女職工孕期、產(chǎn)期、哺乳期解除勞動(dòng)合同。

勞辦計(jì)字[1990]21號(hào)文對(duì)《關(guān)于外商投資企業(yè)女職工在懷孕期、產(chǎn)期、哺乳期解除、終止勞動(dòng)合同的請(qǐng)示》的復(fù)函第四條“對(duì)實(shí)行計(jì)劃生育的女職工，在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)勞動(dòng)合同期滿，也不能解除勞動(dòng)合同，必須延續(xù)至哺乳期滿”。

1、法定產(chǎn)假90天。

2、我國(guó)《計(jì)劃生育管理?xiàng)l例》相關(guān)規(guī)定，實(shí)行晚婚晚育的夫妻生育一胎子女時(shí)，丈夫給予護(hù)理假七天

5、可以根據(jù)自己的具體情況決定什么時(shí)候開(kāi)始休產(chǎn)假，（有些人今天休，明天去醫(yī)院剖腹）所以你自己衡量。多給自己產(chǎn)后休息時(shí)間。

法律法規(guī)參考：

根據(jù)我國(guó)《中華人民共和國(guó)婦女權(quán)益保障法》第二十五條明確規(guī)定：“任何單位均應(yīng)根據(jù)婦女的特點(diǎn)，依法保護(hù)婦女在工作和勞動(dòng)時(shí)的安全和健康，不得安排不適合婦女從事的工作和勞動(dòng)。婦女在經(jīng)期、孕期、產(chǎn)期、哺乳期受特殊保護(hù)?！币约皣?guó)務(wù)院《女職工勞動(dòng)保護(hù)規(guī)定》第八條的規(guī)定“女職工產(chǎn)假為九十天，其中產(chǎn)前休假十五天。難產(chǎn)的，增加產(chǎn)假十五天。多胞胎生育的，每多生育一個(gè)嬰兒，增加產(chǎn)假十五天。”

可見(jiàn)婦女生育期間的產(chǎn)假是法定的，不管其是私營(yíng)企業(yè)還是國(guó)營(yíng)企業(yè)，員工提出休產(chǎn)假要求時(shí)企業(yè)都應(yīng)當(dāng)無(wú)條件地批準(zhǔn)，且產(chǎn)假不得少于90天；

《中華人民共和國(guó)人口與計(jì)劃生育法》第二十五條規(guī)定：“公民晚婚晚育，可以獲得延長(zhǎng)婚假、生育假的獎(jiǎng)勵(lì)或者其他福利待遇?！比绻銈兎贤砘橥碛囊?guī)定，就可以根據(jù)本省的人口與計(jì)劃生育條例的具體規(guī)定，主張延長(zhǎng)生育假；

有關(guān)生產(chǎn)一定要在國(guó)家定級(jí)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的說(shuō)法，國(guó)家法律并沒(méi)有相關(guān)規(guī)定，但你也可以查閱一下本省的人口與計(jì)劃生育條例，看有沒(méi)有具體規(guī)定，如無(wú)規(guī)定，單位不給報(bào)銷的理由則不成立。可以找單位協(xié)商相關(guān)事宜，如果不行，可到勞動(dòng)部門和社會(huì)保障部門求助。

第六十二條 女職工生育享受不少于九十天的產(chǎn)假。

國(guó)家規(guī)定 90天產(chǎn)假，目的是為了能夠保障產(chǎn)婦有足夠的時(shí)間恢復(fù)身體健康，享受產(chǎn)假不以是否符合計(jì)劃生育政策為前提條件，只要有生育的事實(shí)，就應(yīng)當(dāng)享受90天的合法產(chǎn)假。

產(chǎn)假：

女職工生育享受不少于九十天的產(chǎn)假。（中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法第六十二條）女職工產(chǎn)假分別按下列情況執(zhí)行（(一)單胎順產(chǎn)者，給予產(chǎn)假九十天，其中產(chǎn)前休息十五天，產(chǎn)后休息七十五天。

(二)難產(chǎn)者，增加產(chǎn)假十五天；多胞胎生育者，每多生育一個(gè)嬰兒，增加產(chǎn)假十五天。

(三)妊娠三個(gè)月內(nèi)自然流產(chǎn)或子宮外孕者，給予產(chǎn)假三十天；妊娠三個(gè)月以上，七個(gè)月以下自然流產(chǎn)者，給予產(chǎn)假四十五天。

晚育假、晚育護(hù)理假

已婚婦女生育第一個(gè)子女時(shí)，年滿二十四周歲的，為晚育

符合本條例規(guī)定生育的晚育婦女，除享受國(guó)家規(guī)定的產(chǎn)假外，增加晚育假三十天，其配偶享受晚育護(hù)理假三天。晚育假、晚育護(hù)理假期間享受產(chǎn)假同等待遇符合《條例》規(guī)定生育的晚育婦女，在國(guó)家規(guī)定的產(chǎn)假基礎(chǔ)上，增加晚育假30天，其配偶享受晚育護(hù)理假3天。晚育假一般應(yīng)當(dāng)與產(chǎn)假合并連續(xù)使用，晚育護(hù)理假 應(yīng)當(dāng)在產(chǎn)婦產(chǎn)假期間使用。晚育假期間享受產(chǎn)假同等待遇；晚育護(hù)理假期間的工資，按照本人正常出勤應(yīng)得的工資發(fā)給。晚婚假、晚育假、晚育護(hù)理假遇法定節(jié)假日 順延。

產(chǎn)前假：

女職工妊娠七個(gè)月以上(照二十八周計(jì)算)，應(yīng)給予每天工間休息一小時(shí)，不得安排夜班勞動(dòng)。如工作許可，經(jīng)本人申請(qǐng)，單位批準(zhǔn)，可請(qǐng)產(chǎn)前假兩個(gè)半月女職工妊娠期間在醫(yī)療保健機(jī)構(gòu)約定的勞動(dòng)時(shí)間內(nèi)進(jìn)行產(chǎn)前檢查（包括妊娠十二周內(nèi)的初查），應(yīng)算作勞動(dòng)時(shí)間

授乳時(shí)間哺乳假：

女職工生育后．在其嬰兒一周歲內(nèi)應(yīng)照顧其在每班勞動(dòng)時(shí)間內(nèi)授乳兩次(包括人工喂養(yǎng))。每次單胎純授乳時(shí)間為三十分鐘，亦可將兩次授乳時(shí)間合并使用。

多胞胎 生育者，每多生一胎，每次哺乳時(shí)間增加三十分鐘。嬰兒滿一周歲后，經(jīng)區(qū)、縣級(jí)以上醫(yī)療保健機(jī)構(gòu)確診為體弱兒的，可適當(dāng)延長(zhǎng)女職工授乳時(shí)期，但最多不超過(guò)六 個(gè)月。授乳時(shí)間及在本單位授乳往返時(shí)間，應(yīng)算作勞動(dòng)時(shí)間女職工生育后，若有困難且工作許可．由本人提出申請(qǐng)，經(jīng)單位批準(zhǔn)，可謂哺乳假六個(gè)半月

保胎假

女職工按計(jì)劃生育懷孕，經(jīng)過(guò)醫(yī)師開(kāi)據(jù)證明，需要保胎休息的，其保胎休息的時(shí)間，按照本單位實(shí)行的疾病待遇的規(guī)定辦理。（國(guó)家勞動(dòng)總局保險(xiǎn)福利司關(guān)于女職工保胎休息和病假超過(guò)六個(gè)月后生育時(shí)的待遇問(wèn)題給上海市勞動(dòng)局的復(fù)函）

注：產(chǎn)假90天是按自然天數(shù)計(jì)算，包括法定節(jié)假日。

晚育假、晚育護(hù)理假遇法定節(jié)假日順延。

歸納一下，這些假期可以分為兩類，一類是必須享受的假期，單位無(wú)權(quán)剝奪，另一類是如工作許可、單位同意，可以請(qǐng)的假。

一、必須享受的假

產(chǎn)假：90天+30天（晚育）+15天（難產(chǎn)）+15天（多胞胎每多生一個(gè)嬰兒）產(chǎn)前檢查：女職工妊娠期間在醫(yī)療保健機(jī)構(gòu)約定的勞動(dòng)時(shí)間內(nèi)進(jìn)行產(chǎn)前檢查（包括妊娠十二周內(nèi)的初查），應(yīng)算作勞動(dòng)時(shí)間。（有些企業(yè)將懷孕女職工在勞動(dòng)時(shí)間內(nèi)進(jìn)行產(chǎn)前檢查的時(shí)間計(jì)為病假、缺勤等，侵害女職工的合法權(quán)益）產(chǎn)前假：懷孕七個(gè)月以上，每天工間休息一小時(shí)，不得安排夜班勞動(dòng)。

授乳時(shí)間：嬰兒一周歲內(nèi)每天兩次授乳時(shí)間，每次30分鐘，也可合并使用。

二、如工作許可，單位同意，可以請(qǐng)的假

產(chǎn)前假：懷孕7個(gè)月以上，如工作許可，經(jīng)本人申請(qǐng)，單位批準(zhǔn)，可請(qǐng)產(chǎn)前假兩個(gè)半月。

哺乳假：女職工生育后，若有困難且工作許可，由本人提出申請(qǐng)，經(jīng)單位批準(zhǔn)，可謂哺乳假六個(gè)半月。

保胎假：醫(yī)生開(kāi)證明，按病假待遇。

相關(guān)假期的待遇規(guī)定

一、保胎假，工資按照病假發(fā)

符合計(jì)劃生育規(guī)定的懷孕女職工，經(jīng)醫(yī)師診斷出具證明，需要保胎休息的，其假期工資可按病假工資標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放。

二、產(chǎn)前假，工資按照八成發(fā)

女職工請(qǐng)產(chǎn)前假期間的工資，“其工資按本人工資的百分之八十發(fā)給”。這里的本人工 資是指按女職工請(qǐng)產(chǎn)前假或請(qǐng)產(chǎn)假前正常出勤月的實(shí)得工資（不包括生產(chǎn)性津貼和獎(jiǎng)金）計(jì)算?！霸谠黾庸べY時(shí)應(yīng)作出勤對(duì)待?！?/p>

三、產(chǎn)假領(lǐng)生育生活津貼

女職工產(chǎn)假期間，如已參加了生育保險(xiǎn)，根據(jù)生育保險(xiǎn)的規(guī)定享受生育生活津貼和醫(yī)療津貼，其所在單位不再支付產(chǎn)假工資。生育生活津貼的標(biāo)準(zhǔn)是該本人繳納 社會(huì)保險(xiǎn)的基數(shù)，有多長(zhǎng)產(chǎn)假，就領(lǐng)多久的生育生活津貼。醫(yī)療津貼3000元。如員工所在單位沒(méi)有參加生育保險(xiǎn)，產(chǎn)假期間應(yīng)當(dāng)按規(guī)定支付正常工作期間的工 資。女職工應(yīng)當(dāng)?shù)玫降纳ｋU(xiǎn)其他待遇，也應(yīng)當(dāng)由單位承擔(dān)。

四、哺乳假，六個(gè)半月按照工資八成發(fā)，再延長(zhǎng)期間按七成發(fā)。

六個(gè)半月哺乳假的工資按本人原工資的百分之八十發(fā)給。這里的本人工資是指按女職工 請(qǐng)產(chǎn)前假或請(qǐng)產(chǎn)假前正常出勤月的實(shí)得工資（不包括生產(chǎn)性津貼和獎(jiǎng)金）計(jì)算。若女職工生活困難，符合本市生活困難補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)的，單位應(yīng)按有關(guān)規(guī)定給予困難補(bǔ) 助。

如女職工六個(gè)半月哺乳假期滿后，確有困難，要求繼續(xù)請(qǐng)假為嬰兒哺乳的，各單位可根據(jù)生產(chǎn)和女職工的實(shí)際情況，哺乳假可酌情延長(zhǎng)，但不得超過(guò)一年。這期間，其工資按本人工資的百分之七十發(fā)給（生活確實(shí)有困難的，可適當(dāng)提高，但最高不超過(guò)本人工資的百分之八十）。

還有要提醒大家一點(diǎn)：?jiǎn)挝辉黾庸べY時(shí)，女職工按規(guī)定享受的產(chǎn)前假、產(chǎn)假、哺乳假，應(yīng)作出勤對(duì)待。

由于繳費(fèi)基數(shù)是與工資相關(guān)的，一般情況下是不會(huì)低的。只有收入高于平均工資300%，超過(guò)部分不計(jì)入繳費(fèi)基數(shù)才會(huì)生育津貼比工資低。低的部分應(yīng)由單位補(bǔ)足。

規(guī)定是這樣的：“從業(yè)婦女，其生產(chǎn)或者流產(chǎn)當(dāng)月領(lǐng)取的生育生活津貼，因本人上一月平均工資收入高于全市職工月平均工資300%、超過(guò)部分不計(jì)入繳費(fèi)基數(shù)而不足其繳費(fèi)工資收入的，不足部分應(yīng)當(dāng)由單位發(fā)放?！?/p>

權(quán)利受到侵害時(shí)怎么辦

女職工的特殊勞動(dòng)保護(hù)權(quán)利受到侵害時(shí)，女職工可采取下列方法，維護(hù)自己的合法權(quán)益：

一是向企業(yè)主管部門或勞動(dòng)監(jiān)察部門申訴

二是向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。需要注意的是應(yīng)該在勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生之日起60日內(nèi)。

三是對(duì)勞動(dòng)行政部門處理決定或仲裁裁決不服的，可向人民法院起訴。

第三篇：對(duì)審判時(shí)正在懷孕的婦女不適用死刑問(wèn)題研究

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對(duì)審判時(shí)正在懷孕的婦女不適用死刑問(wèn)題研究

劉忠杰

內(nèi)容概要

漢律規(guī)定：“年80歲以上的老人，8歲以下的幼童，以及懷孕未產(chǎn)的婦女等，在有罪監(jiān)禁期間，給于不戴刑具的優(yōu)待。”[1] 強(qiáng)調(diào)貫徹儒家矜老恤幼的恤刑思想。唐代又確立了“死刑三復(fù)奏制度”以嚴(yán)格控制死刑的適用，防止錯(cuò)殺。雖然這一立法精神與現(xiàn)代的“罪刑法定、無(wú)罪推定制度”較之相對(duì)樸素，但對(duì)我國(guó)刑事法律制度的發(fā)展無(wú)疑起到了積極的作用。中國(guó)是目前世界上少數(shù)仍然保留死刑的國(guó)家之一。在中國(guó)刑法理論界，已有相當(dāng)一部分學(xué)者提出完全廢除死刑的主張，雖然，中國(guó)刑法界還沒(méi)有把廢除死刑作為自己現(xiàn)階段的目標(biāo)，但是，嚴(yán)格限制死刑的適用卻一直是中國(guó)刑法的態(tài)度。[2]本文從審判的時(shí)侯懷孕的婦女，不適用死刑這一角度來(lái)說(shuō)明中國(guó)刑事法學(xué)界嚴(yán)格限制死刑的努力，闡釋中國(guó)刑法在保護(hù)人身權(quán)利方面的功能，同時(shí)探討更現(xiàn)實(shí)更有意義的限制甚至廢除死刑的道路。

關(guān) 鍵 詞： 死刑限制;審判時(shí);懷孕婦女

一、中國(guó)對(duì)死刑限制的法律思想及淵源

死刑是剝奪犯罪人生命的刑罰方法，包括立即執(zhí)行與緩期二年執(zhí)行兩種情況。由于死刑的內(nèi)容是剝奪罪犯的生命，故又被稱為生命刑?！拔覀冎郎哂凶顚氋F的、剝奪后不可能恢復(fù)的價(jià)值，所以死刑成為刑罰體系中最為嚴(yán)厲的刑罰方法?！盵3]《刑法》第四十八條規(guī)定：“死刑只適用于罪行極其嚴(yán)重的犯罪分子?！鄙饔盟佬淌俏覈?guó)一貫的政策。在國(guó)際法方面，1966年聯(lián)合國(guó)大會(huì)通過(guò)了《經(jīng)濟(jì)社會(huì)文化權(quán)利國(guó)際公約》和《公民權(quán)利和政治權(quán)利國(guó)際公約》兩個(gè)人權(quán)公約，其中《公民權(quán)利和政治權(quán)利國(guó)際公約》第三部分第六條第五項(xiàng)規(guī)定，對(duì)孕婦不得執(zhí)行死刑。目前我國(guó)已簽署了兩個(gè)公約，并已批準(zhǔn)了《經(jīng)濟(jì)社會(huì)文化權(quán)利國(guó)際公約》，相信在不遠(yuǎn)的將來(lái)《公民權(quán)利和政治權(quán)利國(guó)際公約》也會(huì)得到批準(zhǔn)。[4]自從啟蒙運(yùn)動(dòng)思想家提出廢除死刑的主張以來(lái)，對(duì)于死刑的評(píng)價(jià)已經(jīng)爭(zhēng)論了二百多年。我國(guó)現(xiàn)在還不可

能廢除死刑，但是，一方面，保留死刑絕不意味著可以多殺、錯(cuò)殺。堅(jiān)持少殺、防止錯(cuò)殺同樣既是國(guó)家一貫的死刑政策，也是人們的共識(shí)。我國(guó)是人民民主專政的社會(huì)主義國(guó)家，大量適用死刑違背社會(huì)主義國(guó)家的性質(zhì);我國(guó)刑罰的目的是預(yù)防犯罪以至最后消滅犯罪，而不是從肉體上消滅罪犯。另一方面，死刑存在消極作用，大量適用死刑會(huì)引起惡性犯罪增加，阻礙人們價(jià)值觀念的提升，必須杜絕錯(cuò)殺，而少殺、慎殺也有利于防止錯(cuò)殺。刑法總則與分則對(duì)死刑的適用也作出了明確、嚴(yán)格的限制。《刑法》第四十九條規(guī)定：“審判的時(shí)候懷孕的婦女，不適用死刑。”該條明確指出對(duì)審判的時(shí)候懷孕的婦女一律不適用死刑，包括不適用死刑緩期二年執(zhí)行，因?yàn)楹笳咭矊儆谒佬?。具體體現(xiàn)出我國(guó)立法對(duì)該種情況所注重的正義價(jià)值的立法精神，突出了現(xiàn)行刑法在保障人權(quán)方面的功能。[5]

二、實(shí)踐中存在的問(wèn)題

當(dāng)然，任何事物都有其兩面性，如2005年，發(fā)生在遼寧阜新市的一起惡性殺夫案，犯罪嫌疑人郭某在出逃4個(gè)月后向警方自首。隨著郭某的投案自首，包括警方在內(nèi)，人們都認(rèn)為這起案件已經(jīng)可以結(jié)束調(diào)查了，但是一件意想不到的事情出現(xiàn)了。在警方對(duì)郭紅審問(wèn)過(guò)程中，郭紅時(shí)常出現(xiàn)嘔吐、嗜睡等生理反應(yīng)。警方經(jīng)過(guò)醫(yī)生對(duì)其檢查后得知：郭紅已經(jīng)懷孕。根據(jù)科學(xué)檢測(cè)之后推算，懷孕應(yīng)該是發(fā)生在郭紅殺人后外逃期間。如果郭紅不懷孕，由于案情的惡劣，郭紅可能面臨死刑。但是根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第四十九條規(guī)定：審判的時(shí)候懷孕的婦女，不適用死刑。從該案例我們有理由相信犯罪嫌疑人有利用其懷孕的情形逃避其本應(yīng)承擔(dān)較嚴(yán)重的法律制裁。另外，如果“審判時(shí)”這個(gè)時(shí)間段過(guò)長(zhǎng)，就給了不少犯罪嫌疑人，被告人很多可乘之機(jī)，可以在這個(gè)時(shí)間里“制造”懷孕的事實(shí)。曾經(jīng)就發(fā)生過(guò)“人工受精”的實(shí)例。不過(guò)，我們不能因噎廢食，而應(yīng)該清醒地認(rèn)識(shí)到了事物的這種兩面性，從實(shí)際出發(fā)，科學(xué)合理的把握這一原則，然后在今后的立法，司法方面嚴(yán)格加以規(guī)制。

三、對(duì)“審判時(shí)懷孕的婦女”的正確認(rèn)定

我國(guó)《刑法》和《刑事訴訟法》及相關(guān)司法解釋對(duì)“審判時(shí)正在懷孕的婦女，不適用死刑”作了規(guī)定。立法的本意是保障無(wú)辜的嬰兒不受刑罰的追究，另外，也體現(xiàn)了對(duì)孕婦的特殊保護(hù)，這是一個(gè)文明社會(huì)對(duì)無(wú)辜生命最起碼的尊

重，也是保障人權(quán)的具體體現(xiàn)。然而，在司法實(shí)踐中，如何認(rèn)定“審判時(shí)”和定義“正在懷孕”一直存在著爭(zhēng)議。為此，在司法實(shí)踐中對(duì)該問(wèn)題的認(rèn)識(shí)存在不盡統(tǒng)一的情況。筆者針對(duì)這一問(wèn)題作如下分析;

(一)對(duì)“審判時(shí)”的時(shí)間范圍正確理解

《刑法》第四十九條規(guī)定的“審判時(shí)”應(yīng)從立法者目的的角度作擴(kuò)大解釋。筆者認(rèn)為這一理解是正確的。最高人民法院研究室《關(guān)于如何理解“審判的時(shí)候懷孕的婦女不適用死刑”問(wèn)題的電話答復(fù)》廣東省高級(jí)人民法院,在羈押期間已是孕婦的被告人,無(wú)論其懷孕是否屬于違反國(guó)家計(jì)劃生育政策,也不論其是否自然流產(chǎn)或者經(jīng)人工流產(chǎn)以及流產(chǎn)后移送起訴或?qū)徟衅陂g的長(zhǎng)短,不適用死刑?！皩徟袝r(shí)”包涵刑事訴訟整個(gè)過(guò)程。它應(yīng)該包括立案階段，偵查(羈押)、提起公訴、法庭審理，直到法院判決為止。這個(gè)過(guò)程從公安機(jī)關(guān)或公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為或者應(yīng)該認(rèn)為犯罪嫌疑人，被告人有罪并且決定進(jìn)入立案階段開(kāi)始，直到公訴機(jī)關(guān)向?qū)徟袡C(jī)關(guān)提起公訴，審判機(jī)關(guān)依法審理并宣判時(shí)為止。[6]另有觀點(diǎn)從文義解釋的角度對(duì)“審判時(shí)”作縮小理解，認(rèn)為其專指人民檢察院向人民法院提起公訴并受理之后，人民法院審理并宣判的全過(guò)程。相比之下，擴(kuò)大解釋的“審判時(shí)”是一個(gè)相對(duì)漫長(zhǎng)的過(guò)程，僅偵查(羈押)期間我國(guó)《刑事訴訟法》就規(guī)定，對(duì)犯罪嫌疑人逮捕后的偵查羈押期限不得超過(guò)兩個(gè)月。案情復(fù)雜、期限屆滿不能終結(jié)的案件，可以經(jīng)上一級(jí)人民檢察院批準(zhǔn)延長(zhǎng)一個(gè)月。符合特殊情況的可經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民檢察院批準(zhǔn)延長(zhǎng)二個(gè)月。對(duì)犯罪嫌疑人可能判處十年有期徒刑以上的刑罰并符合法定條件的，可經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民檢察院批準(zhǔn)再延長(zhǎng)二個(gè)月。由此可以推出其整個(gè)訴訟階段最長(zhǎng)可達(dá)十個(gè)月以上。在此期間如發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人或被告人已經(jīng)懷孕的一律不適用死刑。而縮小解釋的“審判時(shí)”最多不可能超過(guò)兩個(gè)半月。因?yàn)槲覈?guó)《刑事訴訟法》一百六十八條規(guī)定，人民法院審理公訴案件，應(yīng)當(dāng)在受理后一個(gè)月以內(nèi)宣判，至遲不得超過(guò)一個(gè)半月。符合法定特殊情形的，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市高級(jí)人民法院批準(zhǔn)或決定，可以再延長(zhǎng)一個(gè)月。也就是說(shuō)，人民法院在整個(gè)訴訟的過(guò)程中，最慢最特殊的情況都必須在兩個(gè)半月之內(nèi)結(jié)案。顯然，對(duì)直接承受刑罰制裁的犯罪嫌疑人，被告人來(lái)講，擴(kuò)大解釋的“審判時(shí)”比縮小解釋的“審判時(shí)”對(duì)其更為有利。不僅如此，即使在死刑判決宣告及死刑命令簽發(fā)后，執(zhí)行前，發(fā)現(xiàn)罪犯正在懷孕的，也應(yīng)當(dāng)停止執(zhí)行死刑。我國(guó)《刑事訴訟法》第二百一十一條規(guī)定，下級(jí)人民法院接到最高人民法院執(zhí)行死刑的命令后，發(fā)現(xiàn)罪犯正在懷

孕的應(yīng)當(dāng)停止執(zhí)行，并且報(bào)請(qǐng)最高人民法院依法改判。二○○八年十二月十五日公布的《最高人民法院關(guān)于適用停止執(zhí)行死刑程序有關(guān)問(wèn)題的規(guī)定》這一司法解釋也對(duì)《刑事訴訟法》的這一條文進(jìn)行了細(xì)化與明確，使其更具可操作性。在目前的司法實(shí)踐中，根據(jù)現(xiàn)行刑法對(duì)適用死刑的嚴(yán)格、謹(jǐn)慎的立法精神，絕大多數(shù)法官在審判時(shí)，都是從擴(kuò)大解釋的角度去理解的。正確理解和把握“審判時(shí)”的時(shí)間范圍能夠更好體現(xiàn)刑事訴訟中的實(shí)體公正和程序公正的核心價(jià)值。

(二)對(duì)“正在懷孕”的認(rèn)定

“正在懷孕”是指犯罪嫌疑人或被告人在整個(gè)案件的訴訟過(guò)程中懷孕，這包括在公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)立案?jìng)刹橹胺缸锵右扇嘶虮桓嫒藨言?，也包括犯罪嫌疑人或被告人在被羈押期間懷孕。至于“懷孕時(shí)”在理解上并不存在著太多的爭(zhēng)議。大家都知道，懷孕時(shí)是指從成功受精到成功分娩時(shí)止這么一個(gè)完整過(guò)程中的某一個(gè)時(shí)間點(diǎn)。但是這個(gè)過(guò)程中的特殊情形---流產(chǎn)(包括人工流產(chǎn)和自然流產(chǎn))被司法解釋為合理情形，即使流產(chǎn)，也認(rèn)定為“懷孕時(shí)”，享受不宜適用死刑的規(guī)定。從司法解釋中我們不難看出，目前法律上理解“懷孕時(shí)”包括在“審判時(shí)懷過(guò)孕”和“審判時(shí)正在懷孕”這兩種情形。需要指出的是，對(duì)案件起訴到人民法院以前，被告人在關(guān)押期間做人工流產(chǎn)的，應(yīng)視為審判的時(shí)候懷孕的婦女，不能判處死刑;更不能為了判處死刑而強(qiáng)制懷孕的被告人做人工流產(chǎn)。此外，懷孕婦女因涉嫌犯罪在羈押期間自然流產(chǎn)后，又因同一事實(shí)被起訴、交付審判的，應(yīng)當(dāng)視為“審判的時(shí)候懷孕的婦女”，依法不適用死刑。[7]在司法實(shí)踐時(shí)，面對(duì)人工流產(chǎn)的情形是人為可以改變的，這種情形司法人員需要謹(jǐn)慎地對(duì)待，因?yàn)?，一旦法律認(rèn)定流產(chǎn)不屬于“懷孕時(shí)”，很有可能一些利益相關(guān)者為了達(dá)到致人于死地的目的，使出一些卑鄙的手段，積極創(chuàng)造出人工流產(chǎn)的情形。我想這也是目前司法解釋為何認(rèn)為流產(chǎn)是合理情形的一種考慮。犯罪嫌疑人，被告人出于自我保護(hù)的本能需要，任何時(shí)候都不太可能做出對(duì)自己不利的事情。對(duì)于犯罪嫌疑人，被告人來(lái)講，她們幾乎不太可能自己主動(dòng)的，自愿的去進(jìn)行人工流產(chǎn)，然后好讓自己能判死刑。因此流產(chǎn)中的人工流產(chǎn)情形也應(yīng)該當(dāng)然地理解為“懷孕時(shí)”。另外還包括不能等被告人分娩以后再判處死刑或者執(zhí)行死刑，以及不能判處死刑緩期二年執(zhí)行?！皩徟械臅r(shí)候懷孕的婦女”，包括在人民法院審判的時(shí)候被告人是懷孕的婦女，也包括審判前在羈押受審時(shí)已是懷孕的婦女。對(duì)于這

種婦女，即使她在羈押或受審期間生產(chǎn)或者流產(chǎn)了，仍應(yīng)視同審判時(shí)懷孕的婦女，不能適用死刑。[8] 但是，一部分學(xué)者提出;現(xiàn)實(shí)生活中非法律工作人員在對(duì)“審判的時(shí)候懷孕的婦女”理解上存在著嚴(yán)重的偏差。因此，為了盡可能的保障無(wú)罪的人不被追究刑事責(zé)任，保護(hù)刑法法益不受侵害，充分體現(xiàn)立法的宗旨和本意，根據(jù)罪刑法定原則，建議將《刑法》中“審判時(shí)正在懷孕的婦女”改為“刑事訴訟中正在懷孕的婦女”。這樣更能體現(xiàn)出立法的宗旨和本意，法官在認(rèn)定事實(shí)和適用法律時(shí)也更加有法可依。[9]筆者認(rèn)為，這一問(wèn)題只是存在于立法技術(shù)層面，如語(yǔ)言表達(dá)的局限性等因素，因受法律自身?xiàng)l件的制約所產(chǎn)生的歧義。而在司法實(shí)踐中，應(yīng)從立法精神去把握該條的涵義，以保證法律的正確適用。

四、“審判時(shí)正在懷孕的婦女不適用死刑”的反思

意大利著名的刑罰學(xué)家貝卡里亞在他的名著《論犯罪與刑罰》中就大膽的提出“死刑是否真的有益和公正”的問(wèn)題，他說(shuō)：“體現(xiàn)著公共意志的法律憎惡并懲罰謀殺行為，而自己卻在做這種事情;它阻止公民去做殺人犯，卻安排一個(gè)公共的殺人犯。我認(rèn)為這是一種荒謬的現(xiàn)象?！盵10]從當(dāng)今世界各國(guó)立法來(lái)看，廢除死刑是一種趨勢(shì)，已經(jīng)有相當(dāng)一部分國(guó)家完全廢除或部分廢除死刑。

我國(guó)從現(xiàn)階段的社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)和治安狀況來(lái)看，還不具備廢除死刑的條件，但已經(jīng)從立法與司法中嚴(yán)格限制了死刑的適用。如“審判時(shí)正在懷孕的婦女”就從死刑適用的犯罪主體和死刑執(zhí)行制度上作了嚴(yán)格的限制，這也正是我國(guó)《刑法》和《刑事訴訟法》在實(shí)現(xiàn)法律正義與保障人權(quán)方面所體現(xiàn)的社會(huì)職能。

【注釋】

[1] 張晉藩著;《中國(guó)法律的傳統(tǒng)與近代轉(zhuǎn)型》，法律出版社，1997年版，第355頁(yè)。

[2] 參見(jiàn)，高銘喧，“關(guān)于參加國(guó)際死刑問(wèn)題學(xué)術(shù)討論會(huì)的情況報(bào)告”，載《法學(xué)研究交流》1987年第12期。Gao Ming Xuan,[3] 高銘喧主編;《刑法學(xué)原理》，人民大學(xué)出版社1994年版，第396頁(yè)。

[4] 高銘喧主編;《刑法學(xué)原理》，人民大學(xué)出版社1994年版，第412頁(yè)。

[5] 趙秉志;《中國(guó)刑法》，法律出版社，1999年版，第122頁(yè)

[6] 趙秉志;《刑法改革問(wèn)題研究》，中國(guó)法制出版社，1996年版，第318頁(yè)

[7] 謝望原著;《世紀(jì)之交的中國(guó)刑法學(xué)研究》，中國(guó)方正出版社，2000年版，第98頁(yè)。

[8] 陳光中、徐靜村;《刑事訴訟法學(xué)》，中國(guó)政法大學(xué)出版社，2000年修訂版，第361頁(yè)

[9] 高銘暄、趙秉志、許成磊;2001刑法學(xué)研究的回顧與展望，《法學(xué)家》，2002年 第1期。

[10]貝卡里亞著;《論犯罪與刑罰》，中國(guó)大百科全書(shū)出版社，1993年版，第49頁(yè)。