第一篇：2011年國際經(jīng)濟法案例分析題

五、案例分析題(每小題10分，共20分)

1．甲國和乙國都是《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的締約國。甲國A公司與乙國B公 司簽訂了從B公司進口100噸白糖的合同。合同選用了《2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》的FOB術(shù)語，并約定付款方式為托收。此后，A公司與承運人C公司簽訂了海上貨物運輸合同(運輸合同受《海牙規(guī)則》的約束)，并向D保險公司投保了平安險。承運人的E輪按時抵達乙國裝貨，B公司提供了符合合同要求的貨物。在E輪駛向甲國目的港的途中，因遭雷擊船舶發(fā)生了火災(zāi)。后來大火雖被撲滅，但大部分白糖已經(jīng)熔化。B公司委托銀行向A公司收取款項，A公司卻以貨物已經(jīng)發(fā)生損失為由拒絕付款。

試問：本案中的貨物損失應(yīng)當由誰承擔?為什么? 本案貨物損失應(yīng)當由買方甲國A公司承擔。因為：(1)本案貨物因遭遇雷擊(自然災(zāi)害)

造成大部分砂糖熔化(單獨海損)，這不屬于平安險的承保范圍，所以保險人無須對貨物損失承擔責任；(3分)

(2)貨物損失是因雷擊所致，對此承運人無過失，因此也無須承擔責任；(3分)

(3)本案買賣合同選擇FOB貿(mào)易術(shù)語，在此貿(mào)易術(shù)語下貨物風險于裝運港越過船舷時轉(zhuǎn)移，而由于貨物損失是發(fā)生在風險轉(zhuǎn)移之后，因此本案貨物損失應(yīng)由買方承擔。(4分)

2．我國A公司與某外國B公司于1992年10月20日簽訂了購買化肥的CFR合同，A公司開出的信用證規(guī)定，裝船期限為1993年1月1日至i月10日。由于B公司租來的貨輪在開往裝貨港途中未盡責速遣，結(jié)果使裝貨至1993年1月20日才完成。承運人在接受B公司保函的情況下，簽發(fā)了與信用證條款一致的提單。B公司依此單據(jù)向銀行辦理了結(jié)匯手續(xù)，A公司也順利付款贖單。依提單上載明的裝船日期預(yù)計船舶將于2月10日到達目的港，A公司已安排好了一些接貨的工作，但該船卻于2月25日才到達目的港，這時正趕上化肥的價格下跌，使A公司在出售化肥時的價格大大下降。另一方面，由于收貨人已為接貨作好了運輸工具和倉庫的安排，化肥的延遲到港也引起了收貨人在這方面的損失。

試問：

(1)當該案中運輸合同受《海牙規(guī)則》或者《漢堡規(guī)則》調(diào)整時，承運人承擔的責任是否會不同?

(2)如果本案A公司投保一切險，保險公司應(yīng)否承擔賠償責任?

(3)本案中銀行有無責任?(1)不同。因為《海牙規(guī)則》運輸延遲無須承擔責任，《漢堡規(guī)則》應(yīng)當承擔延遲責任，但無論如何，承運人都應(yīng)當承擔租船合同的違約責任，并與A公司承擔聯(lián)合欺詐的連帶責任。(3分)(2)保險公司不應(yīng)承擔責任，對于貨物市價跌落的損失屬于除外責任。(3分)

(3)銀行沒有責任，因為單單一致，單證一致。(4分)3．2007年4月5日，中國嘉禾進出口公司電告美國某商貿(mào)易公司，欲以FOB條件

向美國出口一批瓷器，總價款為100萬美元，用不可撤銷的跟單信用證支付價

款。4月11日收到美國商貿(mào)公司復(fù)電，同意購買，但要求降價至90萬美元。中

國嘉禾進出口公司于4月15日電告對方同意其要求，美國商貿(mào)公司4月17日

收到此電報。隨后，中國嘉禾進出口公司將貨物運至上海港，交由中國某遠洋運

輸公司承運，整批貨物分裝在三個集裝箱內(nèi)。4月5日承運船舶在公海航行時，由于船員的疏忽，船上發(fā)生火災(zāi)，中國嘉禾進出口公司托運的一個集裝箱被火焚

毀，其余兩個則完好無損。5月11日貨物運至紐約港，但美國公司拒絕接受貨

物，并向中國出口公司提出索賠，雙方訴至中國法院。

試問，根據(jù)上述案情：

(1)雙方的合同爭議是否可以適用《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》?

(2)根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，該合同于何時成立?為什么?

(3)中國出口公司是否應(yīng)辦理該批瓷器的運輸保險?

(4)根據(jù)FOB交貨條件，貨物的風險在何時由賣方移轉(zhuǎn)至買方?(1)可以適用。本案屬于《聯(lián)合國國際貨物合同公約》的適用范圍。(2分)

(2)合同于2000年4月17日成立。根據(jù)公約的規(guī)定，合同的生效采取到達生效原則，即美國商貿(mào)公司4月17日收到對方電報時合同成立。(2分)

(3)根據(jù)FOB條款，賣方中國出口公司無義務(wù)辦理運輸保險，也無義務(wù)承擔保險費。

(3分)

(4)根據(jù)FOB條款，賣方中國嘉禾進出口公司承擔貨物滅失或損害的一切風險，直至貨物在指定裝運港已越過船舷時為止。(3分)

4．在一項轉(zhuǎn)口貿(mào)易中，日本山下公司與中國B公司簽訂了一項買賣合同，合同規(guī)

定由日本山下公司向中國B公司出售一批機床。在訂立合同時，中國B公司明

確告訴日方：這批機床將轉(zhuǎn)口土耳其并在土耳其使用。合同簽訂后，在履行過程

中，由于某種原因，這批機床并未按原計劃轉(zhuǎn)口土耳其，而是轉(zhuǎn)口到了意大利。

當這批機床運達到意大利之后，一位意大利生產(chǎn)商發(fā)現(xiàn)該批機床的制造工藝侵

犯了其兩項專利權(quán)，故根據(jù)其本國專利法向當?shù)胤ㄔ禾岢稣埱?，要求法院禁止這

批機床在意大利境內(nèi)使用或銷售，同時要求損害賠償。后據(jù)調(diào)查，這批機床確實

侵犯了意大利生產(chǎn)商的兩項專利，這兩項專利均是在意大利批準注冊的。當中

國B公司找到日本山下公司，要求其承擔違約責任時，日本山下公司以其在訂

立合同時并不知道該批機床將轉(zhuǎn)口意大利為由，拒絕承擔違約責任。雙方因此

產(chǎn)生爭議。

試問：中日本山下公司應(yīng)否承擔違約責任?為什么? 中日本山下公司不應(yīng)承擔違約責任。(2分)因為根據(jù)1980年《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》的規(guī)定，賣方對所售貨物的知識產(chǎn)權(quán)擔保義務(wù)僅及于買方營業(yè)地所在國和訂立合同時賣方已知的貨物預(yù)售或使用第三國。(3分)

在本案中，由于日本山下公司在訂立合同時并不知道也不能預(yù)料該批機床將最終在意大利使用，因此，按照公約的規(guī)定，對該批機床因轉(zhuǎn)口到意大利而侵犯了意大利境內(nèi)第三方的知識產(chǎn)權(quán)的后果，日本山下公司是不承擔違約責任的。(5分)5．甲國A公司(買方)與乙國B公司(賣方)簽訂一進口水果合同，價格條件為CFR，裝運港的檢驗證書作為議付貨款的依據(jù)，但約定買方在目的港有復(fù)驗權(quán)。貨物在裝運港檢驗合格后交由C公司運輸。由于乙國當時發(fā)生疫情，船舶到達甲國目的港外時，甲國有關(guān)當局對船舶進行了熏蒸消毒，該工作進行了數(shù)天。之后，A公司在目的港復(fù)驗時發(fā)現(xiàn)該批水果已全部腐爛。

請問：(1)依據(jù)《海牙規(guī)則》，承運人C公司是否應(yīng)承擔賠償責任?為什么?

(2)在CFR條件下，應(yīng)該由賣方還是買方簽訂保險合同?

(3)在CFR條件下，應(yīng)該由賣方還是買方支付保險費?

答：(1)依據(jù)《海牙規(guī)則》，承運人不應(yīng)承擔賠償責任，(3分)因為其享有因檢疫限制免責的權(quán)利。(3分)

(2)在CFR條件下，應(yīng)該由買方簽訂保險合同。(2分)

(3)在CFR條件下，應(yīng)該由買方支付保險費。(2分)6．2004年5月8日，一中國公司與一韓國公司簽訂合同訂購電子零部件5萬套，F(xiàn)CA(韓國某港口)價格條件，2004年11月7日一9日交貨，合同適用《聯(lián)合國國

際貨物買賣合同公約》，若發(fā)生合同爭議，由中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁

解決。后由于此類電子產(chǎn)品價格下跌，同年6月20日，中國公司與韓國公司將

訂貨變更為4萬套，產(chǎn)品價格不變。2004年11月8日，韓國公司將貨物交給中

國公司指定的承運人。11月25日，中國公司收到貨物，發(fā)現(xiàn)韓國公司所交貨物

仍然是5萬套。

問：(1)FCA的中文名稱是什么?本案中，貨物風險何時由韓國公司轉(zhuǎn)移給中國公司?

(2)中國公司11月25日才收到貨物，能否以韓國公司未按期交貨為由追究其違約責任?

(3)中國公司能否按市場價收取多交的1萬套電子部件?

(4)若其中有1．5萬套產(chǎn)品不合格，中國公司想向韓國公司退換不合格產(chǎn)品，則在 實際退回韓國公司前，中國公司應(yīng)該對該部分產(chǎn)品采取何種措施?有關(guān)費用應(yīng)由誰承擔?

(5)若雙方糾紛經(jīng)仲裁后，韓國公司拒不執(zhí)行已生效的仲裁裁決，中國公司如何使

裁決在韓國得到執(zhí)行?法律依據(jù)是什么?(1)FCA為貨交承運人。本案中貨物風險從Z004年11月8日韓國公司將貨物交給中國公司指定的承運人時起風險轉(zhuǎn)移。(2分)

(2)不能，因為韓國公司已在規(guī)定的交貨期內(nèi)交付貨物。(2分)

(3)中國公司可以按市場價收取多交的l萬套電子部件。(2分)

(4)保全貨物，費用由韓國公司承擔。(2分)

(5)依照《紐約公約》使裁決在韓國得到執(zhí)行。(2分)

7．山東一家進出口公司和某外國公司訂立了進口尿素5000噸的合同，依合同約定

我方開出以該外國公司為受益人的不可撤銷的跟單信用證，總金額為148萬美

元。雙方約定如發(fā)生爭議則提請北京中國國際貿(mào)易仲裁委員會仲裁。2005年

10月貨物裝船后，該外國公司持提單在銀行議付了貨款。貨到青島后，我公司發(fā)

現(xiàn)尿素有嚴重的質(zhì)量問題，立即請商檢機關(guān)進行了檢驗，證實該批尿素是毫無使

用價值的廢品。我公司持商檢證明要求銀行追回已付款項，否則將拒絕向銀行

支付貨款。

問：銀行是否應(yīng)追回已付貨款?我公司是否有權(quán)拒絕向銀行付款，為什么? 答案：銀行無須追回已付款項，我進出口公司無權(quán)拒絕向銀行付款。(3分)

《跟單信用證統(tǒng)一慣例))(UCP500號)規(guī)定，開證行付款的前提條件是受益人提交的單據(jù)表面上與信用證相符。(3分)

本案中，開證行在單證相符的條件下支付貨款，這一行為并不違反UCP500以及開證行對開證人的承諾和承擔的責任。因此，開證人無權(quán)要求開證行向有關(guān)當事人追回已付款項。根據(jù)信用證獨立原則，我進出口公司必須向銀行付款贖單。(4分)

8．美國A公司與我國H公司簽訂廠購買一批月餅的合同，交貨日期為當年巾秋節(jié)前—星期，以便賣給在美國的華人過中秋節(jié)之用。但是，由寸我國當年中秋節(jié)月餅市場火爆，B公司貨源緊張，中秋節(jié)已過了一個星期還未交貨。而美國的實際情況是由于中秋節(jié)已過，月餅難以銷售。A公司于是通知B公司宣告合同無效。

問：(1)A公司宣告合同無效是否有法律依據(jù)?

(2)A、B兩公司約定在中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁，哪—方有可能敗訴?如果敗訴方不履行仲裁裁決，另一方當事人應(yīng)怎樣做? 答：(1)A公司宣告合同無效的依據(jù)是B公司的行為構(gòu)成根本違約。B公司延遲交貨，就是違約行為。而且由于中秋月餅是在特定時間銷售的物品，B公司延遲交貨，A公司賣出月餅就很困難，由此會蒙受損失，以至于實際上剝奪了A公司根據(jù)合同所期待得到的利益，即B公司的延遲交貨構(gòu)成根本違反合同。B公司根本違反合同，A公司應(yīng)有權(quán)宣告合同無效，可向B公司主張損害賠償。(5分)

(2)由于B公司根本違反合同，B公司會敗訴。B公司不履行仲裁裁決，A公司可以根據(jù)法律的規(guī)定，向中國法院申請執(zhí)行。(5分)2001年12月26日，中國A公司與美國B公司簽訂了一份買賣合同，約定：中國A公司向美國B公司出售一批黃豆粕，交易條件CIF(洛杉磯)，總價值27945.24美元，不可撤銷信用證付款。中國A公司分別與保險公司、遠洋運輸公司簽訂了保險合同、運輸合同。該批貨物于2002年3月22日裝載于某遠洋運輸公司的“永安號”船舶上，并于3月25號起航。航行途中，由于天氣惡劣，船舶不慎觸礁沉沒，船上的貨物全部損毀。美國B公司聞訊，欲通知開證行花旗銀行紐約分行拒絕付款。

請問：

1．貨物風險自何時轉(zhuǎn)移?

2．美國D公司是否有權(quán)要求銀行拒付貨款?銀行是否應(yīng)該拒絕付款?

3．承運人是否應(yīng)承擔貨損?為什么? 1．因合同中約定交易條件為CIF，所以貨物風險自越過船舷時發(fā)生轉(zhuǎn)移。(7分)

2．如果中國A公司的單證相符，美國B公司無權(quán)要求銀行拒付貨款。銀行也不應(yīng)該拒

絕付款。(7分)

3．承運人不應(yīng)承擔貸損，承運人無過失。(6分)

第二篇：經(jīng)濟法案例分析題

甲、乙國有企業(yè)與另外9家國有企業(yè)擬聯(lián)合組建設(shè)立“光中有限責任公司”，公司章程的部分內(nèi)容為：公司股東會除召開定期會議外，還可以召開臨時會議，臨時會議須經(jīng)代表1/2以上表決權(quán)的股東，1/2以上的董事或1/2以上的監(jiān)事提議召開。

2006年3月，光中公司依法登記成立，注冊資本為1億元，其中甲以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資，協(xié)議作價金額1200萬元；乙出資1400萬元，是出資最多的股東。公司成立后，由甲召集和主持了首次股東會會議，設(shè)立了董事會。

2006年5月，光中公司董事會發(fā)現(xiàn)，甲作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)的實際價額顯著低于公司章程所定的價額，為了使公司股東出資總額仍達到1億元，董事會提出了解決方案，即：由甲補足差額；其他股東對該差額不負擔任何責任。

2007年5月，公司董事會制定了一個增加注冊資本的方案。增資方案提交股東會討論表決時，有7家股東贊成增資，7家股東出資總和為5830萬元，占表決權(quán)總數(shù)的58.3%；有4家股東不贊成增資，4家股東出資總和為4170萬元，占表決權(quán)總數(shù)的41.7%。股東會通過了增資決議，并授權(quán)董事會執(zhí)行。

2011年3月，光中公司依法成立了海南分公司。該公司因違反了合同約定被訴至法院，對方要求光中公司承擔違約責任。

(1)光中公司設(shè)立過程中訂立的公司章程中有哪些不合法之處?說明理由。(2)光中公司的首次股東會議由甲召集和主持是否合法?為什么?(3)光中公司董事會作出的關(guān)于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容是否合法?(4)光中公司股東會作出的增資決議是否合法?說明理由。(5)光中公司是否應(yīng)替海南分公司承擔違約責任?說明理由。

2000年1月，甲、乙、丙三人合伙開辦了一個普通合伙企業(yè)，甲出資3萬元、乙出資2萬元，丙以勞務(wù)出資，合伙協(xié)議約定平均分攤利潤和虧損。2000年6月，甲想把自己的一部分財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給丁，乙同意但丙不同意，因多數(shù)合伙人同意丁入伙成為新的合伙人，丙便提出退伙，甲、乙表示同意丙退伙，丁入伙。此時，該合伙企業(yè)欠長城公司貨款3萬元一直未還。2000年10月，甲私自以合伙企業(yè)的名義為其朋友的4萬元貸款提供擔保，銀行對甲的私自行為并不知情。2001年4月，由于經(jīng)營不善，該合伙企業(yè)宣告解散，企業(yè)又負債9萬元無法清償。

根據(jù)案情，請回答下列問題：

1．丁認為長城公司的欠款是其入伙之前發(fā)生的，自己不應(yīng)該對該筆債務(wù)承擔責任，丁的看法是否正確？

2．丙認為其早已于2000年6月退伙，該合伙企業(yè)的債務(wù)與其無關(guān)，丙的看法是否正確？ 3．若甲的朋友到期不能清償貸款，銀行是否有權(quán)要求合伙企業(yè)承擔擔保責任？ 4．若其他合伙人在得知甲私自以合伙企業(yè)的財產(chǎn)提供擔保后一致同意將其除名，該決議是否有效？

5．在合伙企業(yè)清算后，長城公司、貸款銀行和該合伙企業(yè)的債權(quán)人認為乙個人資金雄厚，要求其做全部的清償，這些債權(quán)人的要求是否可以得到支持？

6．乙滿足了合伙企業(yè)債權(quán)人的要求后，甲的朋友向乙支付了4萬元，乙應(yīng)如何向其他合伙人進行追償？

某股份有限公司是一家于2000年8月在上海證券交易所上市的上市公司。該公司董事會于2001年3月28日召開會議，該次會議召開的情況以及討論的有關(guān)問題如下：

(1)股份公司董事會由7名董事組成。出席該次會議的董事有董事a、董事b、董事c、董事d；董事e因出國考查不能出席會議；董事f因參加人民代表大會不能出席會議，電話委托董事a代為出席并表決；董事g因病不能出席會議，委托董事會秘書h代為出席并表決。

(2)根據(jù)總經(jīng)理的提名，出席本次董事會會議的董事討論并一致同意，聘任張某為公司財務(wù)負責人，并決定給予張某年薪10萬元；董事會會議討論通過了公司內(nèi)部機構(gòu)設(shè)置的方案，表決時，除董事b反對外，其他均表示同意。

根據(jù)上述情況和我國法律有關(guān)規(guī)定，回答下列問題: 1.根據(jù)本題要點(1)所提示的內(nèi)容，出席該次董事會會議的董事人數(shù)是否符合規(guī)定？董事f和董事g委托他人出席該次董事會會議是否有效？并分別說明理由。

2.根據(jù)本題要點(2)所提示的內(nèi)容，董事會通過的兩項決議是否符合規(guī)定？并分別說明理由。

甲、乙、丙、丁四個國有企業(yè)和戊有限責任公司投資設(shè)立股份有限公司, 注冊資本為8000萬元。2006年8月1日，丁公司召開的董事會會議情形如下：

1）該公司共有董事7 人，有5 人親自出席。列席本次董事會的監(jiān)事A向會議提交另一名因故不能到會的董事出具的代為行使表決權(quán)的委托書，該委托書委托A代為行使本次董事會的表決權(quán)。

2）董事會會議結(jié)束后，所有決議事項均載入會議記錄.并由出席董事會會議的全體董事和列席會議的監(jiān)事簽名后存檔。

2006年9月1日，公司召開的股東大會作出如下決議：

1）更換兩名監(jiān)事。一是由甲國有企業(yè)的代表楊某代替乙國有企業(yè)代表韓某出任該公司的監(jiān)事；二是公司職工代表曹某代替公司職工代表趙某。

2）為擴大公司的生產(chǎn)規(guī)模，決定發(fā)行公司債券500萬元。3）公司法定盈余公積金2000萬元中提取500萬元轉(zhuǎn)增公司資本。要求：根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，分析說明下列問題： 1）在董事會會議中A能否接受委托代為行使表決權(quán)？為什么？ 2）董事會會議記錄是否存在不妥之處？為什么？ 3）股東大會會議決定更換兩名監(jiān)事是否合法？為什么？

4）股東大會會議決定將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本是否合法？為什么？

1）A不能接受委托代為行使表決權(quán)。根據(jù)規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議的，可以書面委托其他董事代為出席。但A為監(jiān)事，不是董事，不能代為行使表決權(quán)。

2）董事會會議記錄存在不妥之處。根據(jù)規(guī)定，董事會會議記錄，應(yīng)由出席會議的董事在會議記錄上簽名，列席董事會會議的監(jiān)事無須在會議記錄上簽名，而該公司列席董事會會議的監(jiān)事在會議記錄上簽名，不符合規(guī)定。

3）股東大會會議作出由甲國有企業(yè)的代表楊某代替乙國有企業(yè)代表韓某出任該公司監(jiān)事決議符合公司法的規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司股東代表出任的監(jiān)事由公司股東會選舉產(chǎn)生。

股東大會會議作出由公司職工代表曹某代替公司職工代表趙某的決議不符合公司法的規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司職工代表出任的監(jiān)事不是由公司股東會選舉產(chǎn)生，而是由職工代表大會、職工大會或者其他民主形式選舉產(chǎn)生。本題由公司股東大會選舉職工代表出任監(jiān)事是不符合規(guī)定的。

4）股東大會會議決定將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本的決議方式是符合規(guī)定的，但是轉(zhuǎn)增的金額是不符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，公司將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本時，留存的該項公積金不得少于該公司轉(zhuǎn)增前注冊資本的25%。丁公司轉(zhuǎn)增資本時，留存的法定盈余公積金占注冊資本的比例為（2000－500）÷8000×100%＝18.75%，留存的法定盈余公積金少于轉(zhuǎn)增前該公司注冊資本的25%，所以是不符合規(guī)定的。

2008年3月，甲合伙企業(yè)（以下簡稱甲企業(yè)）向乙銀行借款100萬元，期限2年，由王某和陳某與乙銀行簽訂保證合同，為甲企業(yè)借款提供共同保證，保證方式為連帶保證，后甲企業(yè)經(jīng)營業(yè)績不佳，虧損嚴重，王某遂與陳某約定，以3：2的比例分擔保證責任。2009年6月，因甲企業(yè)提出破產(chǎn)申請，人民法院受理了該破產(chǎn)案件，故乙銀行要求王某與陳某承擔連帶保證責任。王某認為：乙銀行應(yīng)先要求甲企業(yè)承擔責任；陳某則宣稱自己沒有財產(chǎn)，且認為自己與王某已有約定，只需承擔40%的責任。經(jīng)查，陳某對自己的遠親林某還享有10萬元的到期借款債權(quán)，一直沒有要求林某返還。乙銀行最后決定分別對王某、陳某和林某提起訴訟，請求法院判定由王某和陳某承擔責任，由林某代替陳某向自己償還10萬元借款。問題：

（1）王某提出的乙銀行應(yīng)先要求甲企業(yè)承擔責任的主張是否成立？（2）陳某提出自己對銀行的保證責任只需要承擔40%的主張是否成立?（3）乙銀行請求法院判定林某代替陳某償還10萬元借款能否得到法律支持？（1）王某的主張不成立。

因為保證合同中約定的是連帶保證，連帶保證和一般保證不同，保證人不享有先訴抗辯權(quán)。債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任。所以，王某和陳某無權(quán)要求債權(quán)人乙銀行先要求甲企業(yè)承擔責任。

（2）陳某的主張不成立。

根據(jù)規(guī)定，按份共同保證是保證人與債權(quán)人約定按份額對主債務(wù)承擔保證義務(wù)的共同保證。各保證人與債權(quán)人沒有約定保證份額的，應(yīng)當認定為連帶共同保證。連帶共同保證人承擔保證責任后，向債務(wù)人不能追償?shù)牟糠?，由各連帶保證人按其內(nèi)部約定的比例分擔。本題中，王某與陳某并未與債權(quán)人乙銀行就份額作出約定，屬于連帶共同保證，因此，陳某不得以其內(nèi)部份額對抗乙銀行，王某與陳某向債權(quán)人乙銀行承擔保證責任后，向債務(wù)人甲公司不能追償?shù)牟糠?，由王某和陳某按其約定的比例分擔。（3）乙銀行的請求可以得到法律的支持。

根據(jù)規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。本題中，陳某怠于行使自己對林某的借款債權(quán)，已經(jīng)危害到乙銀行債權(quán)的行使，因此乙銀行有權(quán)行使代位權(quán)。

某市一貿(mào)易公司因建造一棟大樓，急需水泥，基建處遂向本省的興盛水泥廠、金利水泥廠及原告鴻達水泥廠發(fā)出函電。函電中稱：“我公司急需標號為150型號的水泥100噸，如貴廠有貨，請速來函電，我公司愿派人前往購買?！?/p>

三家水泥廠在收到函電之后，都先后向貿(mào)易公司回復(fù)了函電，在函電中告知備有現(xiàn)貨，且告知了水泥的價格，而鴻達水泥廠在發(fā)出函電的同時，也派車給貿(mào)易公司送去了50噸水泥。在該批水泥送達之前，貿(mào)易公司得知金利水泥廠所產(chǎn)的水泥質(zhì)量較好，且價格合理，因此，向金利水泥廠發(fā)去函電稱：“我公司愿購買貴廠100噸150型號水泥，盼速發(fā)貨，運費由我公司負擔?！痹诎l(fā)出函電后第二天上午，金利水泥廠發(fā)函稱已準備發(fā)貨。下午，鴻達水泥廠將50噸水泥送到，貿(mào)易公司告知鴻達水泥廠，他們已決定購買金利水泥廠的水泥，因此不能接收鴻達水泥廠送來的水泥。鴻達水泥廠認為，貿(mào)易公司拒收貨物已構(gòu)成違約，雙方協(xié)商不成，鴻達水泥廠遂向法院起訴。

問題：

（1）貿(mào)易公司向三家水泥廠分別發(fā)函的行為，在合同法上屬于什么行為？三家水泥廠回函的行為是什么行為？貿(mào)易公司第二次向金利水泥廠發(fā)函的行為是什么行為？貿(mào)易公司與金利水泥廠之間的買賣合同是否成立？為什么？

（2）鴻達水泥廠與貿(mào)易公司之間的買賣合同是否成立？

答：本案涉及合同訂立程序問題，主要是要約、承諾，還有要約邀請與要約的區(qū)別。根據(jù)《合同法》第14條、第15條的規(guī)定可知，要約是希望和他人訂立合同的意思表示，而且要約必須內(nèi)容具體確定，一經(jīng)承諾要約人就應(yīng)受承諾的約束。而要約邀請僅僅是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，要約邀請人并不受他人承諾的約束。

本案中，貿(mào)易公司向三家水泥廠分別發(fā)函，其內(nèi)容并未包含合同主要條款，如沒有價格方面內(nèi)容?？梢娰Q(mào)易公司只是通過發(fā)函希望他人向自己發(fā)出要約，因此這一行為屬要約邀請行為。三家水泥廠回函內(nèi)容明確具體，包含了訂立合同所需的標的及其規(guī)格、數(shù)量、價格條款，因此是要約行為。根據(jù)《合同法》第21條、第30條的規(guī)定，可知承諾是受要約人同意要約的意思表示，承諾的內(nèi)容應(yīng)當和要約的內(nèi)容一致。貿(mào)易公司向金利水泥廠發(fā)出的第二封函電完全符合承諾的要件，是承諾行為。從案情可知，這封函電發(fā)出后第二天金利水泥廠就發(fā)函表示準備發(fā)貨，說明承諾通知已到達要約人。根據(jù)《合同法》第25條。第26條可知：承諾需要通知的，承諾通知到達要約人時生效；承諾生效之時合同成立。因此本案中，貿(mào)易公司與金利水泥廠之間的買賣合同已成立。

如前所述。貿(mào)易公司向鴻達水泥廠的發(fā)函是要約邀請，貿(mào)易公司并不受其意思表示的約束，鴻達水泥廠的復(fù)函是要約而非承諾，貿(mào)易公司對要約并未作出承諾，所以二者之間的買賣合同并未成立。鴻達水泥廠的發(fā)貨行為并非履行行為，貿(mào)易公司也沒有義務(wù)接受鴻達水泥廠的貨物。所以鴻達水泥廠因發(fā)貨而受到的損失，只能自己承擔了。

第三篇：經(jīng)濟法案例分析題

公司法案例

甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責任性質(zhì)的飲料公司，其中，甲為法人，其他為自然人，合同約定注冊資本200萬元，其中甲、乙各以貨幣60萬元出資；丙以實物出資，經(jīng)評估機構(gòu)評估為20萬元；丁以其專利技術(shù)出資，作價50萬元；戊以勞務(wù)出資，經(jīng)全體出資人同意作價10萬元。后乙因資金緊張，首期出資50萬元，并承諾1個月后補齊資金。公司擬不設(shè)董事會，由甲任執(zhí)行董事；不設(shè)監(jiān)事會，由丙擔任公司的監(jiān)事。

公司《章程》明確：股東會選舉和更換董事、修改公司章程；董事長、副董事長由董事會選舉產(chǎn)生。某日，該公司召開會議，形成書面決議，決定調(diào)整公司兩名董事會成員，并決定由法人股東一方委派的董事?lián)味麻L，董事長為公司法定代表人。該會議決議由法人股東蓋章、自然人股東簽名，該會議決議沒有報送工商管理部門備案。

飲料公司成立后經(jīng)營一直不景氣，已欠A銀行貸款100萬元未還。經(jīng)股東會決議，決定把飲料公司惟一盈利的保健品車間分出去，另成立有獨立法人資格的保健品廠。后飲料公司增資擴股，乙將其股份轉(zhuǎn)讓給大北公司。1年后，保健品廠也出現(xiàn)嚴重虧損，資不抵債，其中欠B公司貨款達400萬元。

問：飲料公司組建過程中，各股東的出資是否存在不符合公司法的規(guī)定之處？該飲料公司能否成立? 飲料公司的組織機構(gòu)設(shè)置是否符合公司法的規(guī)定？會議決議僅由法人股東蓋章、自然人股東簽字，是否是合格的股東會決議？在該公司《章程》沒有修改的情況下，股東會直接確定董事長，是否合法？若股東會對公司《章程》確定的事項進行修改，但未經(jīng)工商管理部門備案，是否具有約束力？ 飲料公司設(shè)立的保健品廠在公司法上屬于什么性質(zhì)？設(shè)立后，飲料公司原有債權(quán)債務(wù)應(yīng)如何承擔？

乙轉(zhuǎn)讓股份時應(yīng)遵循股份轉(zhuǎn)讓的何種規(guī)則？ A銀行如起訴追討飲料公司所欠的100萬元貸款，應(yīng)以誰為被告？為什么？ B公司除采取起訴或仲裁的方式追討保健品廠的欠債外，還可以采取什么法律手段實現(xiàn)其債權(quán)？乙最初承諾出資60萬元，首期只出資50萬元，應(yīng)承擔什么責任?

經(jīng)濟法案例分析題：合伙企業(yè)法

1999年1月，甲、乙、丙、丁四人決定投資設(shè)立一煤炭開采與銷售的合伙企業(yè)，并簽訂了書面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議的部分內(nèi)容如下：（1）甲以貨幣出資10萬元，乙以機器設(shè)備折價出資8萬元，經(jīng)其他三人同意，丙以勞務(wù)折價出資6萬元，丁以貨幣出資4萬元；（2）甲、乙、丙、丁按2：2：1：1的比例分配利潤和承擔風險；（3）由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對外代表合伙企業(yè)，其他三人均不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，但簽訂購銷合同及代銷合同應(yīng)經(jīng)其他合伙人同意。合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限。

合伙企業(yè)在存續(xù)期間，發(fā)生下列事實：（1）合伙人甲為了改善企業(yè)經(jīng)營管理，于1999年4月獨自決定聘任合伙人以外的A擔任該合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；并以合伙企業(yè)名義為B公司提供擔保。（2）1999年5月，甲擅自以合伙企業(yè)的名義與善意第三人C公司簽訂了代銷合同，乙合伙人獲知后，認為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經(jīng)與丙、丁商議后，即向C公司表示對該合同不予承認，因為甲合伙人無單獨與第三人簽訂代銷合同的權(quán)力。（3）李某在該合伙企業(yè)做臨時工。1999年6月21日，曾某上午上班后，因井下斷電，入井接通電源后，仰臉向上喊送電時，被井筒上掉下的石塊打傷右眼。傷后合伙人只支付6000元的醫(yī)療費，李某治療三個月后因合伙人不再支付醫(yī)療費而無法繼續(xù)治療。李某向法院起訴該企業(yè)所有合伙人，要求：被訴人支付繼續(xù)治療所需的醫(yī)藥費；支付治療期間生活費、傷殘補助等；被訴人承擔仲裁費。（4）2000年1月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)造成任何不利影響。2000年3月，合伙人丁撤資退伙。于是，合伙企業(yè)又接納戊新入伙，戊出資4萬元。2000年5月，合伙企業(yè)的債權(quán)人C公司就合伙人丁退伙前發(fā)生的債務(wù)24萬元要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁、經(jīng)營管理人員A共同承擔連帶清償責任。甲表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)數(shù)額。丙則表示自己是以勞務(wù)出資的，只領(lǐng)取固定的工資收入，不負責償還企業(yè)債務(wù)。丁以自己已經(jīng)退伙為由，拒絕承擔清償責任。戊以自己新入伙為由，拒絕對其入伙前的債務(wù)承擔清償責任。A則表示自己只是合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，不對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責任。（5）2001年4月，合伙人乙在與D公司的買賣合同中，無法清償D公司的到期債務(wù)8萬元。D公

司于2001年6月向人民法院提起訴訟，人民法院判決D公司勝訴。D公司于2001年8月向人民法院申請強制執(zhí)行合伙人乙在合伙企業(yè)中全部財產(chǎn)份額。（6）甲因給父親治病向張某借款10萬元，借款已經(jīng)到期，張某多次向甲索要，但甲每次都以自己除了在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額之外，沒有其他財產(chǎn)可供清償，于是在甲同意下，張某以自己對甲的債權(quán)抵消張某對合伙企業(yè)的債務(wù)。

根據(jù)以上事實，回答下列問題： 合伙人的出資是否合法？為什么？

符合規(guī)定.出資人可以以實物出資,需要評估的可以與其他合伙人商議或交由有評估資質(zhì)的評估機構(gòu)評估作價，以勞務(wù)出資的可以與其他合伙人商議作價。合伙人約定的利潤分配比例和出資比例不一致，是否合法？

不違法.利潤的分配和債務(wù)的承擔按合伙協(xié)議履行，但是，協(xié)議不得約定把全部利潤分配給部分合伙人或讓部分合伙人承擔全部債務(wù)。甲聘任A擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員及為B公司提供擔保的行為是否合法？并說明理由。

甲聘任A擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員及為B公司提供擔保的行為不符合規(guī)定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時，“以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保”、“聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員”時，必須經(jīng)全體合伙人一致同意。甲以合伙企業(yè)名義與C公司所簽的代銷合同是否有效？并說明理由。

有效。合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。盡管合伙人甲超越了合伙企業(yè)的內(nèi)部限制，但C公司為善意第三人，因此甲以合伙企業(yè)名義與C公司簽訂的代銷合同有效。甲拒絕承擔連帶責任的主張是否成立？并說明理由。

不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人之間的分擔比例對債權(quán)人沒有約束力，債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔全部清償責任，也可以按自己確定的比例向各合伙人分別追索。丙拒絕承擔連帶責任的主張是否成立？并說明理由。

丙的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人應(yīng)當是依法承擔無限責任者，合伙企業(yè)不允許有承擔有限責任的合伙人。因此，以勞務(wù)出資成為合伙人的丙，應(yīng)承擔合伙人的法律責任。丁的主張是否成立？并說明理由。如果丁向C公司償還了24萬元的債務(wù)，丁可以向哪些當事人追償？追償?shù)臄?shù)額是多少？

不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔連帶責任。如果丁向C公司償還了24萬元的債務(wù)，丁可以向合伙人甲、乙、丙、戊進行追償，追償?shù)臄?shù)額為24萬元。退伙人丁（對外）對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)承擔連帶責任，但在合伙企業(yè)（內(nèi)部）對合伙企業(yè)債務(wù)不承擔清償責任。戊的主張是否成立？并說明理由。

不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔無限連帶責任。9 經(jīng)營管理人員A拒絕承擔連帶責任的主張是否成立？并說明理由。

成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，A不屬于合伙人，因此無需對合伙企業(yè)債務(wù)承擔連帶責任。10 合伙人乙被人民法院強制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額后，合伙企業(yè)決定對乙進行除名，合伙企業(yè)的做法是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

不符合。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人被人民法院強制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額的，屬于當然退伙，當然退伙以法定事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。合伙人丁的退伙屬于何種情況？其退伙應(yīng)符合哪些條件？

通知退伙。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，通知退伙應(yīng)滿足以下條件：①合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限；②合伙人退伙不會給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響；③應(yīng)當提前30日通知其他合伙人。李某的訴訟請求是否應(yīng)該得到法院的支持？

李某確屬工傷，甲乙丙丁合伙辦企業(yè)，應(yīng)共同對此工傷案負責。李某應(yīng)獲賠償12944元，由被訴人共同承擔，并于1999年10月31日前一次性付給曾某，甲、乙、丙、丁按2：2：1：1的比例分別承擔賠償款。

第四篇：經(jīng)濟法案例分析題

1、甲公司于2013年9月9日以平信向乙公司發(fā)出要約，于9月15日抵達乙公司。其間，由于商務(wù)情況的變化，甲公司于9月12日以加急電報撤銷該要約，電報于9月13日抵達乙公司。問題：甲公司的要約撤銷有效嗎？

2、、案例：A、B、C三人訂立一份合伙協(xié)議，部分內(nèi)容如下：（1）A的出資為現(xiàn)金1萬元和勞務(wù)作價3萬元；

（2）B的出資為專利技術(shù)6萬元，該專利技術(shù)是其通過使用許可方式取得使用權(quán)的；

（3）C的出資為作價8萬元的房屋一棟，但不辦理房屋產(chǎn)權(quán)變更登記，丙仍保留該房屋的處分權(quán)；（4）若贏利，三方按1：2：3的比例分配，若虧損由B與C承擔。要求分析該上述4項內(nèi)容是否符合《合伙企業(yè)法》的規(guī)定。

3、為爭奪市場，某市甲、乙、丙、丁四家企業(yè)通過下列行為展于了激烈的競爭：(1)甲企業(yè)首先降價，利潤為零；

(2)乙企業(yè)自恃財大氣粗，不甘落后，產(chǎn)品以低于成本的價格銷售；(3)丙企業(yè)慌了手腳，忍痛附贈獎品，價值為購貨款的5%；

(4)丁企業(yè)認為甲、乙、丙的做法太笨。該企業(yè)聲稱：凡購買本企業(yè)產(chǎn)品的消費者均有抽獎機會，最高獎品價值10萬元的小轎車，事實上該獎品根本就不存在。問題：請問上述企業(yè)的哪些行為是不正當競爭行為？

4、甲公司因轉(zhuǎn)產(chǎn)致使一臺價值1000萬元的精密機床閑置。該公司董事長與乙公司簽訂了機床轉(zhuǎn)讓合同。合同規(guī)定，精密機床作價950萬元，甲公司于10月31日前交貨，乙公司在交貨后10日內(nèi)付清款項。在交貨日前，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司經(jīng)營狀況惡化，通知乙公司中止交貨并要求乙公司提供擔保，乙公司予以拒絕。又過了一個月，乙公司的經(jīng)營狀況進一步惡化，甲公司于是提出解除合同，乙公司遂向法院起訴。法院查明：(1)甲公司股東會決議規(guī)定，對精密機床的處置應(yīng)經(jīng)股東會特別決議。(2)甲公司的機床原由丙公司保管，保管期限至10月31日，保管費50萬元。11月5日，甲公司將機床提走，并約定10天內(nèi)付保管費，如果10天內(nèi)不付保管費，丙公司可對該機床行使留置權(quán)?，F(xiàn)丙公司要求對該機床行使留置權(quán)。

請根據(jù)上述情況，回答下列問題：

（1）甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機床合同是否有效？為什么？（2）甲公司終止履行的理由能否成立？為什么？（3）甲公司能否解除合同？為什么？（4）丙公司能否行使留置權(quán)？為什么？

5、某貿(mào)易公司職員肖某要去北京探親，公司經(jīng)理要求他為公司采購5臺電腦，要求一定要買原裝機，質(zhì)量一定要好。肖某到北京后走親訪友，沒有時間采購，于是找到其表弟杜某，請他代為購買并將公司經(jīng)理的要求告訴杜某。杜某答應(yīng)代為購買后找到自己作電腦生意的朋友劉某，對劉某說幫表哥買5臺電腦。劉某給杜某組裝了5臺電腦，每臺售價1萬元，還給了杜某5000元好處費。劉某將電腦交給肖某，肖某未驗貨即將電腦運回貿(mào)易公司。公司使用后發(fā)現(xiàn)電腦并非原裝機，質(zhì)量低劣，市場價每臺僅5000元左右。問題：貿(mào)易公司的損失應(yīng)當由誰承擔？

6、某企業(yè)招用了一批合同制工人，其中有兩名剛滿15歲。勞動合同中約定：工人入廠時，需交身份證以作抵押，合同期限5年，其中試用期為1年，在試用期內(nèi)，若發(fā)現(xiàn)不能勝任工作，企業(yè)可以隨時解除勞動合同。法定節(jié)日需照常工作，工資不變。每3個月發(fā)放一次工資。請分析：該企業(yè)的做法哪些違反了勞動合同法的規(guī)定。

1、解析：有效。因為根據(jù)我國法律的規(guī)定，要約必須在到達受要約人時才能發(fā)生效力，在要約人發(fā)出要約至到達受要約人之前這段時間內(nèi)，由于要約還沒有發(fā)生效力，要約人有權(quán)加以撤銷。在本案例中，要約生效時間應(yīng)當在9月15日，而甲公司在9月13日就撤銷了要約。這顯然是有效的。

2、解析：

（1）A的出資合法。合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)等出資，經(jīng)全體合伙人同意可以用勞務(wù)出資。（2）B的出資不合法。

合伙人對于自己用于繳納出資的財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)，應(yīng)當擁有合法的處分權(quán)，B的專利權(quán)是通過使用許可方式得到的，只擁有使用權(quán)，不擁有處分權(quán)，所以，不能用來出資。（3）C的出資手續(xù)不合法。

因為C以房屋出資，卻不辦理房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，仍擁有對房屋的處分權(quán)，則該房屋并不能成為合伙企業(yè)的財產(chǎn)，所以丙的出資手續(xù)不合法。

（4）合伙協(xié)議中規(guī)定的損益分配方式不合法。因為合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙人應(yīng)當是依法承擔無限責任的人，不允許出現(xiàn)承擔有限責任的合伙人，本案中A只承擔贏利，不承擔虧損，即規(guī)定了A承擔有限責任，所以不合法

3、解析：

第一種行為是正當競爭行為?！斗床徽敻偁幏ā返谑粭l規(guī)定，經(jīng)營者不得以排擠對手為目的，以低于成本的價格銷售商品。甲企業(yè)銷售產(chǎn)品，利潤為零，沒有以低于成本的價格銷售商品。

第二種行為是不正當競爭行為。《反不正當競爭法》第十一條規(guī)定，經(jīng)營者不得以排擠對手為目的，以低于成本的價格銷售商品。乙企業(yè)以低于成本的價格銷售產(chǎn)品，且以排擠競爭對手為目的。

第三種行為是正當競爭行為?！斗床徽敻偁幏ā返谑龡l 經(jīng)營者不得從事下列有獎銷售：

（一）采用謊稱有獎或者故意讓內(nèi)定人員中獎的欺騙方式進行有獎銷售；

（二）利用有獎銷售的手段推銷質(zhì)次價高的商品；

（三）抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額不超過五千元。丙企業(yè)的有獎銷售不屬于上述行為，是合法的。

第四種行為是不正當競爭行為?！斗床徽敻偁幏ā返谑龡l規(guī)定，抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額不超過五千元。丁企業(yè)的有獎銷售最高獎品是價值10萬元的小轎車，而且事實上該獎品根本就不存在。因此是不正當競爭行為。

4、參考答案

（1）甲、丁公司之間的轉(zhuǎn)讓合同有效。根據(jù)規(guī)定，法人的法定代表人超載權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或應(yīng)當知道其超越權(quán)限外，該代表行為有限。

（2）甲公司可以中止履行合同。根據(jù)規(guī)定，應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況嚴重惡化的，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行。

（3）甲公司可以解除合同。根據(jù)規(guī)定，當事人在中止履行合同后，如果對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當擔保的，可以解除合同。

（4）不可以。因為丙公司已經(jīng)喪失了對機床的占有。

5、【參考答案】

貿(mào)易公司的損失應(yīng)當由肖某承擔。依照我國有關(guān)法律的規(guī)定，受托人應(yīng)當親自處理委托事務(wù)。經(jīng)委托人同意，受托人可以轉(zhuǎn)委托。轉(zhuǎn)委托未經(jīng)同意的，受托人應(yīng)當對轉(zhuǎn)委托的第三人的行為承擔責任，但在緊急情況下受托人為維護委托人的利益需要轉(zhuǎn)委托的除外。本案中，肖某受貿(mào)易公司委托采購電腦，雙方之間形成委托代理關(guān)系。肖某作為貿(mào)易公司的代理人，本應(yīng)當親自處理委托事務(wù)，但他卻擅自轉(zhuǎn)委托他人，而且這里并不存在緊急情況，因而肖某應(yīng)當對其擅自轉(zhuǎn)委托的第三人的行為負責，因該第三人的行為給貿(mào)易公司造成損失，肖某應(yīng)當承擔賠償責任。

6、（1）三年以上勞動合同試用期不得超過6個月；

（2）不得以任何形式向勞動者收取費用或其他財物(身份證)；（3）招用童工，不得招用未滿16周歲的勞動者。

（4）試用期內(nèi)勞動合同的解除，不能勝任工作，經(jīng)過培訓或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。（5）法定節(jié)假日工作的，應(yīng)當支付不低于工資300%的工資報酬；（6）工資應(yīng)按月準時發(fā)放。

第五篇：經(jīng)濟法案例分析題

1．2010年1月，注冊會計師甲、乙、丙三人在北京成立了一家會計師事務(wù)所，性質(zhì)為特殊的普通合伙。甲、乙、丙在合伙協(xié)議中約定：

(1)甲、丙分別以現(xiàn)金300萬元和50萬元出資，乙以一套房屋出資，作價200萬元，作為會計師事務(wù)所的辦公場所：

(2)會計師事務(wù)所的盈虧按照各自的出資比例享有和承擔；(3)甲負責執(zhí)行合伙事務(wù)。

2011年2月，乙擬將其在會計師事務(wù)所中的財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給A。丙表示同意，甲則對乙擬轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)份額主張優(yōu)先購買權(quán)，乙以合伙協(xié)議中未約定優(yōu)先購買權(quán)為由予以拒絕。

2011年3月，丙在為B公司提供審計服務(wù)時，因重大過失給B公司造成300萬元損失。該會計師事務(wù)所現(xiàn)有全部財產(chǎn)價值250萬元，其中，乙用于出資的房屋變現(xiàn)價值為230萬元。該會計師事務(wù)所在將全部財產(chǎn)用于賠償8公司后，要求丙向B公司支付剩余的50萬元賠償金。丙則認為，合伙協(xié)議約定合伙人對于會計師事務(wù)所的虧損按照各自出資比例承擔，自己不應(yīng)對合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)膫鶆?wù)承擔全部責任。乙認為其對此債務(wù)只應(yīng)以出資額為限承擔責任，而其出資的房屋已經(jīng)升值，目前變現(xiàn)價值為230萬元，故丙應(yīng)退還其30萬元。

2011年5月，因會計師事務(wù)所在北京的業(yè)務(wù)量下降，甲提出將會計師事務(wù)所的主要經(jīng)營地點遷至上海。在合伙人會議上，乙對此表示贊同，丙則反對。甲、乙認為，其二人人數(shù)及所持出資額均超過半數(shù)，且合伙協(xié)議對此無特別約定，于是作出遷址決議。根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

(1)甲對乙擬轉(zhuǎn)讓給A的合伙企業(yè)財產(chǎn)份額是否享有優(yōu)先購買權(quán)?并說明理由。(2)乙是否有權(quán)要求丙退還30萬元?并說明理由。

(3)丙是否應(yīng)當單獨承擔對8公司剩余50萬元的賠償責任?并說明理由。(4)將會計師事務(wù)所遷至上海的決議是否有效?并說明理由。

（1）甲享有優(yōu)先權(quán)。根據(jù)規(guī)定，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先權(quán)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

（2）乙無權(quán)要求。根據(jù)規(guī)定，合伙人出資以后，一般說來，便喪失了對其作為出資部分的財產(chǎn)的所有權(quán)，合伙企業(yè)的財產(chǎn)權(quán)主體是合伙企業(yè)，而非單獨的每一個合伙人。

（3）丙應(yīng)當承擔。根據(jù)規(guī)定，一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當承擔無限責任或者無限連帶責任。

（4）決議無效。根據(jù)規(guī)定，改變合伙企業(yè)主要經(jīng)營場所的地點，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意。

2．甲、乙共同成立A有限責任公司(簡稱A公司)，注冊資本200萬元，其中，甲持有60％股權(quán)，乙持有40％股權(quán)。2008年8月25日，A公司聘請李某擔任公司總經(jīng)理，負責公司日常經(jīng)營管理。雙方約定，除基本工資外，李某可從公司每年稅后利潤中提取l％作為獎金。同時，A公司股東會決議：同意李某向A公司增資20萬元，其中，李某以其姓名作價10萬元出資，其余10萬元出資以李某未來從A公司應(yīng)分配的獎金中分期繳納。

2009年1月初，乙要求退資。經(jīng)股東會同意，l月20日，A公司與乙簽訂退資協(xié)議，約定A公司向乙返還80萬元出資款。l月28目，A公司向乙支付80萬元后，在股東名冊上將乙除名，I司H,1-，A公司宣布減資80萬元，并向債權(quán)人發(fā)出了通知和公告。債權(quán)人丙接到通知后，當即提出異議，認為股東出資后不得撤回，并要求A公司立即清償債務(wù)。A公司則以丙的債權(quán)尚未到期為由拒絕清償。根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：(1)李某可否以姓名出資?并說明理由。

(2)李某以未來從A公司可分得的獎金分期繳納出資款是否符合法律規(guī)定?并說明理由。(3)丙以股東出資后不得撤回為由反對乙退資的主張是否成立?并說明理由。(4)丙是否有權(quán)要求A公司清償未到期債務(wù)?并說明理由。

（1）李某不得以姓名出資。根據(jù)規(guī)定，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔保的財產(chǎn)等作價出資。

（2）李某以未來從A公司可分得的獎金分期繳納出資款不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責任公司增加注冊資本時，股東認繳新增資本的出資，依照《公司法》設(shè)立有限責任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。在本題中，李某的出資以“未來”的獎金繳納，首期出資未能達到新增注冊資本的20%。

（3）丙以股東出資后不得撤回為由反對乙退資的主張不成立。根據(jù)規(guī)定，公司可以以銷除股權(quán)或者股份的方式減資（P145）。在本題中，A公司如果依法定程序減資后再銷除乙的股權(quán)是允許的。

（4）丙公司有權(quán)要求A公司清償未到期的債務(wù)。根據(jù)規(guī)定，公司減少注冊資本時，應(yīng)當自作出減少注冊資本決議之日起10日內(nèi)通過債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保。

4.2011年3月19目，因甲有限責任公司(簡稱甲公司)出現(xiàn)無法清償?shù)狡趥鶆?wù)的事實，人民法院受理了由債權(quán)人提出的對甲公司進行破產(chǎn)清算的申請。管理人接管甲公司 后，對其債權(quán)債務(wù)進行了清理。其中，包括以下事實：

(1)2010年1月7日，鑒于與乙公司之間的長期業(yè)務(wù)合作關(guān)系，甲公司向乙公司贈送復(fù)印機一臺，價值2．5萬元。

(2)2010年1月15目，甲公司以其部分設(shè)備作抵押，為乙公司所欠丙公司80萬元貨款提供了擔保，并辦理了抵押登記。后乙公司未能在約定期限內(nèi)清償所欠丙公司貨款。2010年3月30日，經(jīng)甲、乙、丙三方協(xié)商，甲公司將抵押設(shè)備依法變現(xiàn)70萬元，價款全部用于償還丙公司后，丙公司仍有l(wèi)0萬元貨款未得到清償。

(3)2010年5月7日，甲公司與丁公司訂立合同，從丁公司處租賃機床一臺，雙方約定：租期1年；租金5萬元。當日，甲公司向丁公司支付5萬元租金，丁公司向甲公司交付機床。201 1年3月8日，甲公司故意隱瞞事實，以機床所有人的身份將該機床以20萬元的市場價格賣給戊公司，雙方約定，戊公司應(yīng)于201 1年5月1目前付清全部價款。當日，甲公司向戊公司交付了機床。人民法院受理甲公司破產(chǎn)清算申請后，丁公司向管理人要求返還其出租給甲公司的機床時，得知機床已被甲公司賣給戊公司而戊公司尚未支付20萬元價款的事實。(4)2010年12月1日，甲公司向A銀行借款l00萬元，期限1年，庚公司為該筆借款向A銀行提供了連帶責任保證。

201 1年4月5日，由于甲公司申請的一項國家一類新藥獲得批準證二持，經(jīng)營出現(xiàn)轉(zhuǎn)機，遂向人民法院申請和解，同時提交了和解協(xié)議草案。人民法院審查后受理了甲公司的和解申請，并裁定和解。201 1年6月23日，債權(quán)人會議通過了和解協(xié)議，主要內(nèi)容如下：除對甲公司特定財產(chǎn)享有擔保物權(quán)的債權(quán)人外，其他債權(quán)人均按30％的比例減免甲公司債務(wù)；自和解協(xié)議執(zhí)行完畢之日起，甲公司不再承擔清償責任；甲公司與主要債權(quán)人建立戰(zhàn)略性合作安排等。2011年8月31日，和解協(xié)議執(zhí)行完畢。A銀行就甲公司所欠其100萬元借款本息申報債權(quán)后，通過和解程序獲償70％。隨后，A銀行致函庚公司，要求其承擔保證責任，清償其剩余30％未獲償借款本息，庚公司回函拒絕，理由是：A銀行等債權(quán)人已與甲公司達成減免債務(wù)的和解協(xié)議，主債務(wù)減免后，保證債務(wù)亦應(yīng)按相應(yīng)比例減免。根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：(1)管理人是否有權(quán)請求人民法院撤銷甲公司向乙公司贈送復(fù)印機的行為?并說明理由。(2)丙公司是否有權(quán)就其未獲清償?shù)膌0萬元貨款向管理人申報債權(quán)，要求甲公司繼續(xù)償還?并說明理由。

(3)丁公司是否有權(quán)要求戊公司返還機床?并說明理由。

(4)丁公司是否有權(quán)要求管理人請求人民法院撤銷甲公司與戊公司之間的機床買賣行為?并說明理由。

(5)丁公司是否有權(quán)要求戊公司將20萬元機床價款直接支付給自己?并說明理由。

(6)庚公司拒絕對A銀行未獲清償?shù)?0％借款本息承擔保證責任的理由是否成立?并說明理由。

（1）管理人無權(quán)撤銷甲公司向乙公司贈送復(fù)印機的行為。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷。在本題中，甲公司向乙公司贈送復(fù)印機的行為發(fā)生于破產(chǎn)受理1年之前。

（2）丙公司無權(quán)就其未獲清償?shù)?0萬元貨款向管理人申報債權(quán)。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)人僅作為擔保人為他人債務(wù)提供物權(quán)擔保，擔保債權(quán)人的債權(quán)雖然在破產(chǎn)程序中可以構(gòu)成別除權(quán)，但因破產(chǎn)人不是主債務(wù)人，在擔保物價款不足以清償擔保債額時，余債不得作為破產(chǎn)債權(quán)向破產(chǎn)人要求清償，只能向原主債務(wù)人求償。

（3）丁公司無權(quán)要求戊公司返還機床。因為戊公司受讓財產(chǎn)時主觀上為善意、以合理價格有償受讓，且機床已經(jīng)交付，戊公司有權(quán)主張善意取得該機床的所有權(quán)。

（4）丁公司無權(quán)要求管理人請求人民法院撤銷甲公司與戊公司之間的機床買賣行為。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，以明顯不合理價格進行交易的，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷。在本題中，戊公司受讓丁公司機床的價格合理。

（5）丁公司有權(quán)要求戊公司將20萬元機床價款直接支付給自己。根據(jù)規(guī)定，如果轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)的對待給付財產(chǎn)尚未支付（如購買價款）或存在補償金等，該財產(chǎn)的權(quán)利人有權(quán)取回代償物。在本題中，戊公司購買機床的價款尚未支付，丁公司有權(quán)行使代償取回權(quán)。

（6）庚公司的理由不成立。根據(jù)規(guī)定，和解債權(quán)人對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受和解協(xié)議的影響。

5．2006年7月10日，甲與乙訂立買賣合同，以500萬元的價格向乙購買一套精裝修住房。當日，甲支付了40萬元定金，乙將房屋交付給甲。雙方約定：甲應(yīng)于8月1日前付清余款；乙應(yīng)在收到余款后兩日內(nèi)辦理房屋過戶手續(xù)。7月15日，當?shù)赝唤堤卮蟊┯?，該房屋被淹沒，損失額達60萬元。甲認為該損失應(yīng)當由乙承擔。8月1日，甲向乙支付余款時直接扣除60萬元，僅付400萬元，同時要求乙辦理房屋過戶手續(xù)。乙收到上述款項后拒絕辦理房屋過戶手續(xù)。后經(jīng)協(xié)商，甲于8月20曰再向乙支付30萬元，同日，乙將房屋過戶至甲的名下。

2006年11月1日，甲將房屋出租給丙，約定租期1年，但雙方未依法辦理登記備案手續(xù)。租期屆滿后，丙將房屋交還甲，但以房屋租賃合同未登記備案因而無效為由，拒絕支付所欠剩余租金。

2008年4月1日，甲與丁訂立房屋買賣合同，約定價款600萬元。丁依約于4月5日付清了全部價款，甲將房屋鑰匙交給丁。但甲與丁在辦理過戶登記時，登記機構(gòu)因電腦系統(tǒng)發(fā)生故障停止辦公，申請未被受理。因丁需緊急出差，雙方遂約定待丁回來之后再辦理房屋過戶登記手續(xù)。

2008年4月10目，不知甲、丁之間已簽訂房屋買賣合同的戊向甲表示愿以650萬元的價格購買其房屋。甲同意，即刻與戊訂立了房屋買賣合同。戊于次日付清了全部房款。雙方于4月15日辦理完畢過戶登記手續(xù)。

4月20目，丁出差歸來，要求甲盡快辦理房屋過戶手續(xù)。甲告知丁已將房屋賣給他人，愿意退還丁600萬元并要求解除合同。丁當即拒絕，堅持要甲辦理過戶手續(xù)。2008年5月10日，丁在確悉房屋已過戶至戊名下時，以自己與甲訂約在先，甲、戊之間的房屋買賣合同無效為由，要求甲、戊退還房屋。戊則認為，由于甲、丁未辦理房屋過戶手續(xù)，所以他們之間的房屋買賣合同尚未發(fā)生效力。根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

(1)甲提出的60萬元房屋損失應(yīng)由乙承擔的主張是否成立?并說明理由。

(2)甲于2006年8月1日向乙支付400萬元房款后，乙是否有權(quán)拒絕為之辦理房屋過戶登記手續(xù)?并說明理由。

(3)甲與丙之間的房屋租賃合同是否有效?并說明理由。(4)甲與丁之間的房屋買賣合同是否發(fā)生效力?并說明理由。

(5)甲與戊之間的房屋買賣合同是否有效?戊是否取得了房屋所有權(quán)?并分別說明理由。(6)丁若請求人民法院判決甲返還房屋，能否得到支持?并說明理由。(7)丁對甲的訴訟時效何時屆滿?并說明理由。

（1）甲的主張不成立。根據(jù)規(guī)定，標的物毀損、滅殺的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。在本題中，風險由甲承擔。

（2）乙有權(quán)拒絕。在本題中，當事人在買賣合同中事先約定“乙在收到余款后2日內(nèi)辦理房屋過戶手續(xù)”，由于甲在支付余款時直接扣除60萬元不合法，應(yīng)視為甲未按照合同約定付清余款，因此，乙有權(quán)拒絕為之辦理房屋過戶登記手續(xù)。

（3）甲與丙之間的租賃合同有效。根據(jù)規(guī)定，當事人以房屋租賃合同未按照法律、行政法規(guī)規(guī)定辦理登記備案手續(xù)為由，請求確認合同無效的，人民法院不予支持。

（4）甲與丁之間的買賣合同生效。根據(jù)規(guī)定，當事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有約定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力。

（5）①甲與戊之間的房屋買賣合同有效。根據(jù)規(guī)定，甲與戊之間的房屋買賣合同自成立時生效。②戊取得了房屋所有權(quán)。根據(jù)規(guī)定，不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力。

（6）不能得到支持。根據(jù)規(guī)定，在出賣人就同意標的物訂立多重買賣合同的情形，如果合同均不具有合同法第52條規(guī)定的無效情形，買受人因不能按照合同約定取得標的物的所有權(quán)，可以請求追究出賣人的違約責任。在本題中，由于戊已經(jīng)依法取得該房屋的所有權(quán)，丁不能請求甲返還房屋，但有權(quán)要求甲承擔違約責任。

（7）于2010年5月10日屆滿。根據(jù)規(guī)定，丁對甲的訴訟時效為2年，自丁知道其權(quán)利受到侵害之日（2008年4月20日）起計算；但是，2008年5月10日丁要求甲、戊退還房屋，引起訴訟時效中斷。

6.某機構(gòu)投資者對已在上海證券交易所上市的A公司進行調(diào)研時，發(fā)現(xiàn)A公司如下信息：

(1)甲為A公司的實際控制人，通過B公司持有A公司34％的股份。甲擔任A公司的董事長、法定代表人。2009年8月7日，經(jīng)董事會決議(甲回避表決)，A公司為B公司向C銀行借款4 000萬元提供連帶責任保證，并發(fā)布公告予以披露。2010年3月1日，C銀行通知A公司，B公司的借款到期未還，要求A公司承擔保證責任。A公司為此向C銀行支付了4 000萬元借款本息。

（2)乙在2009年12月至2010年2月底期間連續(xù)買入A公司股票，持有A公司股份總額達到3％。A公司為B公司承擔保證責任后，乙于2010年3月5日直接向人民法院提起股東代表訴訟，要求甲賠償A公司因承擔保證責任造成的損失。甲則辯稱：乙在起訴前未向公司監(jiān)事會提出書面請求，故請求人民法院駁回乙的起訴。

(3)2010年3月10目，A公司公告擬于4月1日召開股東大會。董事會推薦了3名獨立董事候選人，其中，候選人丙為B公司財務(wù)主管，候選人丁持有A公司股份總額l％的股份。

(4)2010年3月24目，乙向A公司董事會書面提出股東大會臨時提案，要求罷免甲的董事職務(wù)。A公司董事會當即拒絕將該臨時提案列為股東大會審議事項。3月25日，乙聯(lián)合持有A公司股份總額8％的股東張某，共同公告擬于4月1日在同一地點召開A公司臨時股東大會。4月1日，A公司的兩個“股東大會”在同一酒店同時召開。出席“股東大會”的股東所持A公司股份總額為35％： 出席“臨時股東大會”的股東所持A公司股份總額為40％。后者通過了對甲的董事罷免案，并選舉乙為A公司董事。

(5)2010年4月21日，8公司與乙達成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。4月23日，A公司、B公司和乙聯(lián)合公布了該協(xié)議內(nèi)容：B公司將所持A公司27％的股份轉(zhuǎn)讓給乙，轉(zhuǎn)讓后8公司仍持有A公司7％的股份；同時，乙向A公司全體股東發(fā)出要約，擬另行收購A公司已發(fā)行股份的4％。隨后，甲辭職，乙被股東大會選舉為董事。

(6)2010年6月3日，A公司董事會通過決議，決定購買乙控制的c公司l00％的股權(quán)，該交易金額達到A公司資產(chǎn)總額的25％。l2月6日，A公司董事會又通過決議，決定購買乙所持D公司的全部股權(quán)，該交易金額達到A公司資產(chǎn)總額的20％。上述兩項交易完成后，A公司的主營業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)換為汽車零配件生產(chǎn)。

(7)在上述兩項股權(quán)交易公告前，A公司的般價均出現(xiàn)了異常波動。經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)：乙借用他人賬戶，于2010年6月1日至l2月3日期間大量買入A公司的股票：董事戊于l2月6日董事會開會期間，電話委托買入A公司股票l萬股；A公司秘書庚在電梯中聽到公司高管議論公司重組事宜后，于12月3日買入公司股票2 000股。因受市場環(huán)境影響，上述人員買入A公司股票后均未獲利，其中，乙賬面虧損達3億元；戊賬面虧損2萬元；庚已賣出股票，虧損2000元：

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

(1)A公司董事會為8公司提供擔保的決議是否有效?并說明理由。

(2)乙是否具備對甲提起股東代表訴訟的資格?甲請求人民法院駁回乙起訴的理由是否成立?并分別說明理由。

(3)丙、丁是否符合A公司獨立董事的任職資格?并分別說明理由。

(4)2010年3月24日，乙提出的臨時提案是否應(yīng)被列為A公司股東大會審議事項?4月l曰，乙與股東張某共同召集A公司臨時股東大會的程序是否合法?并分別說明理由。(5)乙在受讓8公司轉(zhuǎn)讓的A公司27％的股份時，向A公司全體股東發(fā)出要約收購4％的股份是否符合法律規(guī)定?并說明理由。

(6)2010年12月6日，A公司董事會通過的購買乙所持D公司股權(quán)的決議是否有效?并說明理由。

(7)乙、戊、庚是否存在內(nèi)幕交易行為?并分別說明理由。

（1）A公司董事會為B公司提供擔保的決議無效。根據(jù)規(guī)定，公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東大會決議。

（2）①乙不具備對甲提起股東代表訴訟的資格。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東可以書面依法提起股東代表訴訟。在本題中，乙持有股份的時間不足180日。

②甲請求人民法院駁回乙起訴的理由成立。根據(jù)規(guī)定，公司董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東可以書請求監(jiān)事會向人民法院提起訴訟；監(jiān)事會收到股東的書面請求后拒絕提起訴訟或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東方可以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

（3）①丙不符合獨立董事任職資格。根據(jù)規(guī)定，在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位任職的人員不得擔任該上市公司的獨立董事。

②丁不符合獨立董事任職資格。根據(jù)規(guī)定，直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的自然人股東不得擔任該上市公司的獨立董事。

（4）①乙提出的臨時提案不應(yīng)列為股東大會的審議事項。根據(jù)規(guī)定，單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會。在本題中，乙提出臨時提案的時間距股東大會召開時間不足10日。

②乙與股東張某共同召集A公司臨時股東大會的程序不合法。根據(jù)規(guī)定，股東大會由董事會召集，董事會不能或者不履行召集股東大會會議職責的，監(jiān)事會應(yīng)當及時召集和主持；監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨或合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。在本題中，即使董事會拒絕召集臨時股東大會，乙與股東張某也應(yīng)該要求監(jiān)事會召集，不應(yīng)直接自行召集。

（5）乙發(fā)出要約收購4%的股份不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，以要約方式收購一個上市公司股份的，其預(yù)定收購的股份比例不得低于該上市公司已發(fā)行股份的5%。

（6）A公司董事會通過的購買乙所持D公司股權(quán)的決議無效。根據(jù)規(guī)定，上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超過公司資產(chǎn)總額30%的，應(yīng)當由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

（7）乙、戊、庚均存在內(nèi)幕交易行為。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人的董事（乙、戊）、由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員（庚）屬于內(nèi)幕信息知情人員，在該內(nèi)幕信息公開前不得買賣該公司證券，否則構(gòu)成內(nèi)幕交易。

案例1】1999年1月，甲、乙、丙、丁四人決定投資設(shè)立一合伙企業(yè)，并簽訂了書面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議的部分內(nèi)容如下：(1)甲以貨幣出資10萬元，乙以機器設(shè)備折價出資8萬元，經(jīng)其他三人同意，丙以勞務(wù)折價出資6萬元，丁以貨幣出資4萬元;(2)甲、乙、丙、丁按2：2：1：1的比例分配利潤和承擔風險;(3)由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對外代表合伙企業(yè)，其他三人均不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，但簽訂購銷合同及代銷合同應(yīng)經(jīng)其他合伙人同意。合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限。合伙企業(yè)在存續(xù)期間，發(fā)生下列事實：

(1)合伙人甲為了改善企業(yè)經(jīng)營管理，于1999年4月獨自決定聘任合伙人以外的A擔任該合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員;并以合伙企業(yè)名義為B公司提供擔保。

(2)1999年5月，甲擅自以合伙企業(yè)的名義與善意第三人C公司簽訂了代銷合同，乙合伙人獲知后，認為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經(jīng)與丙、丁商議后，即向C公司表示對該合同不予承認，因為甲合伙人無單獨與第三人簽訂代銷合同的權(quán)力。(3)2000年1月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)造成任何不利影響。2000年3月，合伙人丁撤資退伙。于是，合伙企業(yè)又接納戊新入伙，戊出資4萬元。2000年5月，合伙企業(yè)的債權(quán)人C公司就合伙人丁退伙前發(fā)生的債務(wù)24萬元要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁、經(jīng)營管理人員A共同承擔連帶清償責任。甲表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)數(shù)額。丙則表示自己是以勞務(wù)出資的，只領(lǐng)取固定的工資收入，不負責償還企業(yè)債務(wù)。丁以自己已經(jīng)退伙為由，拒絕承擔清償責任。戊以自己新入伙為由，拒絕對其入伙前的債務(wù)承擔清償責任。A則表示自己只是合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，不對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責任。(4)2001年4月，合伙人乙在與D公司的買賣合同中，無法清償D公司的到期債務(wù)8萬元。D公司于2001年6月向人民法院提起訴訟，人民法院判決D公司勝訴。D公司于2001年8月向人民法院申請強制執(zhí)行合伙人乙在合伙企業(yè)中全部財產(chǎn)份額。

(1)甲聘任A擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員及為B公司提供擔保的行為是否合法?并說明理由。

(2)甲以合伙企業(yè)名義與C公司所簽的代銷合同是否有效?并說明理由。

(3)甲拒絕承擔連帶責任的主張是否成立?并說明理由。

(4)丙拒絕承擔連帶責任的主張是否成立?并說明理由。

5)丁的主張是否成立?并說明理由。如果丁向C公司償還了24萬元的債務(wù)，丁可以向哪些當事人追償?追償?shù)臄?shù)額是多少?

(6)戊的主張是否成立?并說明理由。

(7)經(jīng)營管理人員A拒絕承擔連帶責任的主張是否成立?并說明理由。

(8)合伙人乙被人民法院強制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額后，合伙企業(yè)決定對乙進行除名，合伙企業(yè)的做法是否符合法律規(guī)定?并說明理由。

(9)合伙人丁的退伙屬于何種情況?其退伙應(yīng)符合哪些條件?(1)甲聘任A擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員及為B公司提供擔保的行為不符合規(guī)定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時，“以合伙企業(yè)名義為他人提供擔?！薄ⅰ捌溉魏匣锶艘酝獾娜藫魏匣锲髽I(yè)的經(jīng)營管理人員”時，必須經(jīng)全體合伙人一致同意。

(2)甲以合伙企業(yè)名義與C公司所簽的代銷合同有效。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。在本題中，盡管合伙人甲超越了合伙企業(yè)的內(nèi)部限制，但C公司為善意第三人，因此甲以合伙企業(yè)名義與C公司簽訂的代銷合同有效。

(3)甲的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人之間的分擔比例對債權(quán)人沒有約束力，債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔全部清償責任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。

(4)丙的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人應(yīng)當是依法承擔無限責任者，合伙企業(yè)不允許有承擔有限責任的合伙人。因此，以勞務(wù)出資成為合伙人的丙，應(yīng)承擔合伙人的法律責任。

(5)丁的主張不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔連帶責任。如果丁向C公司償還了24萬元的債務(wù)，丁可以向合伙人甲、乙、丙、戊進行追償，追償?shù)臄?shù)額為24萬元。

(6)戊的主張不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔連帶責任。(7)A的主張成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，A不屬于合伙人，因此無需對合伙企業(yè)債務(wù)承擔連帶責任。(8)合伙企業(yè)的做法不符合法律規(guī)定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人被人民法院強制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額的，屬于當然退伙，當然退伙以法定事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。

(9)合伙人丁屬于通知退伙。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人通知退伙應(yīng)滿足以下條件：①合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限;②合伙人退伙不會給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響;③應(yīng)當提前30日通知其他合伙人。

【案例2】甲國有企業(yè)(以下簡稱“甲企業(yè)”)擬利用外資進行改組。2003年12月，甲企業(yè)和美國的乙公司(以下簡稱“乙公司”)簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，甲企業(yè)將60%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙公司。2004年1月1日，甲企業(yè)依法變更為中外合資經(jīng)營企業(yè)(以下簡稱“丙企業(yè)”)，并取得工商行政管理部門當日簽發(fā)的營業(yè)執(zhí)照。雙方簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和中外合資經(jīng)營企業(yè)合同的部分內(nèi)容如下：

(1)乙公司收購甲企業(yè)60%的股權(quán)，轉(zhuǎn)讓價款總額為1000萬美元。乙公司在取得擔保的前提下，在2004年7月1日之前，向甲企業(yè)支付500萬美元，其余500萬美元在2004年12月31日前付清。

(2)乙公司支付轉(zhuǎn)讓價款的方式包括：乙公司在中國境內(nèi)舉辦的某中外合作經(jīng)營企業(yè)因乙公司先行回收投資所得的財產(chǎn)300萬美元以及乙公司在中國境內(nèi)舉辦的某中外合資經(jīng)營企業(yè)應(yīng)清算取得的700萬美元。

(3)甲企業(yè)和乙公司共同制定甲企業(yè)的職工安置方案，該方案應(yīng)提交甲企業(yè)的職工代表大會備案。

(4)甲企業(yè)所欠職工工資和欠繳的社會保險費共計1000萬元人民幣由丙企業(yè)承擔。

(5)甲企業(yè)的債權(quán)債務(wù)由丙企業(yè)承繼。

(6)丙企業(yè)采用有限責任公司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機構(gòu);股東會為合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)、董事會為合營企業(yè)的執(zhí)行機構(gòu)、監(jiān)事會為合營企業(yè)的監(jiān)督機構(gòu)。

(7)丙企業(yè)的董事會由5名董事組成，其中：甲企業(yè)委派2名，乙公司委派3名，董事的任期為3年，可以連任。丙企業(yè)的董事長由甲企業(yè)委派，副董事長由乙公司委派。

(8)在丙企業(yè)的經(jīng)營期限內(nèi)，如果乙公司轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)時，應(yīng)通知甲企業(yè)，并報原審批機構(gòu)備案。

(9)丙企業(yè)的主營業(yè)務(wù)為土地開發(fā)及房地產(chǎn)經(jīng)營，合營期限視經(jīng)營情況待定。

要求：根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，按照本題各要點的順序，逐點指出股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和中外合資經(jīng)營企業(yè)合同中的不合法之處，并分別說明理由。

(1)收購價款的支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者一般應(yīng)當在外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部價款。確有困難的，應(yīng)當在營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付價款總額的60%以上，其余款項應(yīng)當依法提供擔保，在1年內(nèi)付清。在本題中，自丙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付的款項低于價款總額的60%。

(2)職工安置方案提交職工代表大會“備案”不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國有工業(yè)企業(yè)利用外資改組，改組后企業(yè)控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，改組方和被改組方應(yīng)當制定妥善安置職工的方案，并應(yīng)當經(jīng)職工代表大會審議通過(而非備案)。

(3)甲企業(yè)所欠職工工資和欠繳的社會保險費由丙企業(yè)承擔不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國有工業(yè)企業(yè)利用外資改組，被改組企業(yè)應(yīng)當以“現(xiàn)有資產(chǎn)”清償拖欠職工的工資、欠繳的社會保險費等各項費用。在本題中，應(yīng)當由甲企業(yè)(而非丙企業(yè))以現(xiàn)有財產(chǎn)進行清償。

(4)丙企業(yè)的組織機構(gòu)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的組織機構(gòu)應(yīng)為董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)，并且董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，合營企業(yè)無須設(shè)立股東會和監(jiān)事會。

(5)丙企業(yè)董事的任期不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)董事的任期為4年(而非3年)。

(6)乙公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)的程序不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營一方將其全部或者部分出資額轉(zhuǎn)讓給第三者時，應(yīng)當經(jīng)合營他方的同意(而非通知)，并報原審批機關(guān)批準(而非備案)。

(7)在合營合同中未約定經(jīng)營期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，從事土地開發(fā)及房地產(chǎn)經(jīng)營的中外合資經(jīng)營企業(yè)，在合營合同中應(yīng)當約定經(jīng)營期限。

【案例3】某市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)出資的甲國有獨資公司(以下簡稱“甲公司”)擬將60%的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙上市公司(以下簡稱“乙公司”)。雙方擬訂的有關(guān)協(xié)議部分要點如下：(1)甲公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當經(jīng)董事會審議，并報市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準;甲公司的職工安置方案應(yīng)當報職工代表大會備案。

(2)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項經(jīng)審批后，由甲企業(yè)組織清產(chǎn)核資，并根據(jù)清產(chǎn)核資結(jié)果編制資產(chǎn)負債表和資產(chǎn)交清冊，并委托會計師事務(wù)所實施全面審計，包括對甲公司法定代表人的離任審計。

(3)在清產(chǎn)核資和審計的基礎(chǔ)上，委托丙資產(chǎn)評估事務(wù)所進行資產(chǎn)評估，評估報告經(jīng)核準或者備案后，按照評估結(jié)果的85%確定實際交易價格。

(4)乙公司采取分期付款方式，首期付款不得低于總價款的20%，并在合同生效之日起10個工作日內(nèi)支付;其余款項應(yīng)當按同期銀行存款利率向甲公司支付延期付款期間利息，付款期限不得超過3年。

(5)甲公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓收入，應(yīng)當首先安置本公司職工并償還銀行債務(wù)，其余部分由財政部門組織解繳本級人民政府國庫，用以彌補財政赤字。

(6)本次產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后，甲公司應(yīng)當首先向原產(chǎn)權(quán)登記機關(guān)申請辦理變動產(chǎn)權(quán)登記，然后向工商行政管理部門申請變更登記。

要求：(1)根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點(1)中不符合規(guī)定之處，并說明理由。

(2)根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點(2)中不符合規(guī)定之處，并說明理由。

(3)根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點(3)中不符合規(guī)定之處，并說明理由。

(4)如果丙資產(chǎn)評估事務(wù)所與委托人串通作弊，故意出具虛假的資產(chǎn)評估報告，根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，丙資產(chǎn)評估事務(wù)所應(yīng)當承擔何種法律責任?

(5)根據(jù)本題要點(4)的內(nèi)容，指出乙公司分期付款的支付期限是否符合規(guī)定?并說明理由。

(6)根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點(5)中不符合規(guī)定之處，并說明理由。

(7)根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，如果甲、乙公司串通，低價轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)，造成國有資產(chǎn)流失的，應(yīng)承擔何種法律責任?(8)根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點(6)中不符合規(guī)定之處，并說明理由。

(1)首先，甲公司的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓報市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)致使國家不再擁有控股地位的，應(yīng)當報本級人民政府批準。其次，甲公司的職工安置方案報職工代表大會備案不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，職工安置事項應(yīng)當經(jīng)職工代表大會討論通過(P80)。

(2)由甲公司組織清產(chǎn)核資不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)導致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，由同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)組織清產(chǎn)核資(P80)。

(3)按照評估結(jié)果的85%確定實際交易價格不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在產(chǎn)權(quán)交易過程中，當交易價格低于評估結(jié)果的90%時，應(yīng)當暫停交易，在獲得相關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準機構(gòu)同意后方可繼續(xù)進行(P80)。

(4)資產(chǎn)評估機構(gòu)與委托人串通作弊，故意出具虛假的資產(chǎn)評估報告的，沒收違法所得，處以違法所得1-5倍的罰款，并予以暫停執(zhí)業(yè);給利害關(guān)系人造成重大經(jīng)濟損失或者產(chǎn)生惡劣社會影響的，吊銷資產(chǎn)評估資格證書(P74)。

(5)乙公司分期付款的支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，采取分期付款方式的，受讓方首期付款不得低于總價款的30%(而非20%)，并在合同生效之日起5個工作日支付(而非10日);其余款項應(yīng)當提供合法的擔保，并應(yīng)當按同期銀行貸款利率(而非存款利率)向轉(zhuǎn)讓方支付延期付款期間的利息，付款期限不得超過1年(而非3年)。(P81)

(6)甲公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓收入用以彌補財政赤字不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的凈收益，應(yīng)當首先安置本企業(yè)職工并償還銀行債務(wù)，其余部分由財政部門組織解繳本級人民政府國庫，列入專門賬戶，專項用于支持結(jié)構(gòu)調(diào)整或者補充需要扶持的國有企業(yè)資本金，不得用于經(jīng)營性支出、彌補財政赤字、發(fā)放工資獎金(該考點超出教材范圍，僅供參考)。

(7)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)應(yīng)當要求轉(zhuǎn)讓方終止產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓活動，必要時應(yīng)當依法向人民法院提起訴訟，確認轉(zhuǎn)讓行為無效。對直接責任人員，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)給予警告，情節(jié)嚴重的，給予紀律處分;造成國有資產(chǎn)流失的，應(yīng)當負賠償責任(P82)。

(8)甲公司申請變更登記的順序不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，甲公司應(yīng)當向工商行政管理部門申請變更登記前，向原產(chǎn)權(quán)登記機關(guān)辦理變動產(chǎn)權(quán)登記(P77)。

【案例4】某股份有限公司(本題下稱“股份公司”)是一家于2000年8月在上海證券交易所上市的上市公司。該公司董事會于2001年3月28日召開會議，該次會議召開的情況以及討論的有關(guān)問題如下：

(1)股份公司董事會由7名董事組成。出席該次會議的董事有董事A、董事B、董事C、董事D;董事E因出國考查不能出席會議;董事F因參加人民代表大會不能出席會議，電話委托董事A代為出席并表決;董事G因病不能出席會議，委托董事會秘書H代為出席并表決。

(2)出席本次董事會會議的董事討論并一致作出決定，于2001年7月8日舉行股份公司2000股東大會年會，除例行提交有關(guān)事項由該次股東大會年會審議通過外，還將就下列事項提交該次會議以普通決議審議通過，即：增加2名獨立董事;股份公司與本公司市場部的項目經(jīng)理李某簽訂的一份將公司的一項重要業(yè)務(wù)委托李某負責管理的合同。

(3)根據(jù)總經(jīng)理的提名，出席本次董事會會議的董事討論并一致同意，聘任張某為公司財務(wù)負責人，并決定給予張某年薪10萬元;董事會會議討論通過了公司內(nèi)部機構(gòu)設(shè)置的方案，表決時，除董事B反對外，其他均表示同意。(4)該次董事會會議記錄，由出席董事會會議的全體董事和列席會議的監(jiān)事簽名后存檔。

要求：

(1)根據(jù)本題要點(1)所提示的內(nèi)容，出席該次董事會會議的董事人數(shù)是否符合規(guī)定?董事F和董事G委托他人出席該次董事會會議是否有效?并分別說明理由。

(2)指出本題要點(2)中不符合有關(guān)規(guī)定之處，并說明理由。

(3)根據(jù)本題要點(3)所提示的內(nèi)容，董事會通過的兩項決議是否符合規(guī)定?并分別說明理由。

(4)指出本題要點(4)的不規(guī)范之處，并說明理由。

(1)首先，出席該次董事會會議的董事人數(shù)符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，出席董事會會議的董事人數(shù)須有1/2以上，即可舉行。其次，董事F電話委托董事A代為出席董事會會議不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議時，可以書面委托其他董事代為出席。再次，董事G委托董事會秘書H出席董事會會議不符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議時，只能委托其他董事出席，而不能委托董事之外的人代為出席。

(2)首先，該次董事會會議決定股份公司股東大會年會于2001年7月8日舉行不符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司的股東大會年會應(yīng)當于上一個會計完結(jié)之后的6個月之內(nèi)舉行，董事會會議決定股東大會年會于7月8日舉行超過了6個月。其次，股份公司與本公司市場部的項目經(jīng)理李某簽訂的一份將公司的一項重要業(yè)務(wù)委托李某負責管理的合同提交股東大會并以普通決議通過不符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，該項內(nèi)容應(yīng)當以特別決議通過。

(3)首先，出席本次董事會會議的董事討論并一致通過的聘任財務(wù)負責人并決定其報酬的決議符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，該決議事項屬于董事會職權(quán)范圍的內(nèi)容。其次，批準公司內(nèi)部機構(gòu)設(shè)置的方案不符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，董事會決議必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過;公司董事由7人組成，董事B反對該事項后，實際只有3名董事同意，未超過全體董事的半數(shù)。

(4)董事會會議形成的會議記錄有兩處不規(guī)范。首先，該會議記錄應(yīng)當有會議記錄員的簽名;其次該次會議記錄無須列席會議的監(jiān)事簽名。

【案例5】甲公司于2001年9月向社會公開發(fā)行人民幣普通股股票并在上海證券交易所上市。甲公司分別在2002年3月和4月召開的董事會會議和2001股東大會的有關(guān)情況如下：

(1)甲公司于2002年3月1日召開董事會會議，應(yīng)到董事9名，實到董事6名，在未能出席本次董事會會議的董事中，A獨立董事和B董事已經(jīng)連續(xù)2次未能親自出席，也未委托其他董事代為出席董事會會議。董事長以上述情況為由，在該次會議上提議由董事會提請股東大會對A獨立董事和B董事予以撤換和更換，并提議大學畢業(yè)后即從事注冊會計師職業(yè)至今達4年，并在甲公司的子公司擔任財務(wù)顧問的注冊會計師C某作為獨立董事候選人。在該次董事會會議上，董事長在事先未獲獨立董事認可的情況下，將一筆金額為350萬元的關(guān)聯(lián)交易提交董事會討論。

(2)甲公司于2002年4月8日召開2001年股東大會。在該次會議召開前，持有甲公司已發(fā)行股份總額3%的股東丙公司，向甲公司董事會提出D某作為獨立董事候選人的提案，請求將該提案列入該次會議審議議程。

(3)甲公司召開的2002年股東大會，對甲公司擬與關(guān)聯(lián)人進行的一項關(guān)聯(lián)交易進行審議并表決，表決結(jié)果為：應(yīng)到股東所持有表決權(quán)的股份總額16000萬股(每股面值1元)，實際出席該次會議所持有表決權(quán)的股份總額8000萬股，出席該次會議的關(guān)聯(lián)人股東所持有表決權(quán)的股份5000萬股回避表決，贊成票為2100萬股，反對票為900萬股。

要求：(1)根據(jù)本題要點(1)所提示的內(nèi)容，甲公司董事長提議撤換A獨立董事和更換B董事的理由是否妥當?并說明理由。(2)根據(jù)本題要點(1)所提示的內(nèi)容，C某作為獨立董事候選人是否符合有關(guān)規(guī)定?并說明理由。(3)根據(jù)本題要點(1)所提示的內(nèi)容，董事長提交董事會討論的關(guān)聯(lián)交易是否應(yīng)經(jīng)獨立董事認可?并說明理由。(4)根據(jù)本題要點(2)所提示的內(nèi)容，丙公司是否有資格向甲公司董事會提出獨立董事候選人提案?并說明理由。(5)根據(jù)本題要點(3)所提示的內(nèi)容，甲公司該次股東大會對所述關(guān)聯(lián)交易的表決結(jié)果是否可以獲得通過?并說明理由。

1)甲公司董事長提議撤換A獨立董事的理由不妥當。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，獨立董事在連續(xù)3次未能親自出席，也未委托其他董事代為出席董事會會議時，董事會方可提議對其予以撤換;甲公司董事長提議更換B董事的理由妥當。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，董事連續(xù)2次未能親自出席會議，也未委托其他董事代為出席董事會會議的，董事會可以提出對其更換。

(2)甲公司董事長提議C某作為獨立董事候選人不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，獨立董事應(yīng)當具有5年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責所必須的工作經(jīng)驗;同時，C某在甲公司的子公司中擔任財務(wù)顧問，使得C某缺乏獨立董事所必需的獨立性。

(3)該項關(guān)聯(lián)交易應(yīng)當經(jīng)過獨立董事認可。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，關(guān)聯(lián)交易數(shù)額超過300萬元的，應(yīng)當經(jīng)獨立董事認可后，再提交董事會討論。

(4)丙公司有資格向甲公司董事會提出獨立董事候選人資格。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨立董事候選人提案。

(5)股東大會對關(guān)聯(lián)交易的表決結(jié)果可以獲得通過。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，涉及關(guān)聯(lián)交易的股東，應(yīng)當回避，其所持表決權(quán)不應(yīng)計入出席股東大會有表決權(quán)的股份總數(shù)。在本案中，出席有表決權(quán)的股份總數(shù)應(yīng)為3000萬股，贊成票已獲多數(shù)。

1.甲、乙、丙、丁共同投資設(shè)立了A有限合伙企業(yè)（以下簡稱A企業(yè)）。合伙協(xié)議約定：甲、乙為普通合伙人，分別出資l0萬元；丙、丁為有限合伙人，分別出資15萬元；甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對外代表A企業(yè)。2006年A企業(yè)發(fā)生下列事實：

2月，甲以A企業(yè)的名義與8公司簽訂了一份12萬元的買賣合同。乙獲知后，認為該買賣合同損害了A企業(yè)的利益，且甲的行為違反了A企業(yè)內(nèi)部規(guī)定的甲無權(quán)單獨與第三人簽訂超過l0萬元合同的限制，遂要求各合伙人作出決議，撤銷甲代表A企業(yè)簽訂合同的資格。4月，乙、丙分別征得甲的同意后，以自己在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)，為自己向銀行借款提供質(zhì)押擔保。丁對上述事項均不知情，乙、丙之間也對質(zhì)押擔保事項互不知情。8月，丁退伙，并從A企業(yè)取得退伙結(jié)算財產(chǎn)l2萬元。9月，A企業(yè)吸收庚作為普通合伙人入伙，庚出資8萬元。

10月，A企業(yè)的債權(quán)人C公司要求A企業(yè)償還6月份所欠款項50萬元。

11月，丙因所設(shè)個人獨資企業(yè)發(fā)生嚴重虧損不能清償D公司到期債務(wù)，D公司申請人民法院強制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償其債務(wù)。人民法院強制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額后，甲、乙、庚決定A企業(yè)以現(xiàn)有企業(yè)組織形式繼續(xù)經(jīng)營。

經(jīng)查：A企業(yè)內(nèi)部約定，甲無權(quán)單獨與第三人簽訂超過l0萬元的合同，B公司與A企業(yè)簽訂買賣合同時，不知A企業(yè)該內(nèi)部約定。合伙協(xié)議未對合伙人以財產(chǎn)份額出質(zhì)事項進行約定。

要求：根據(jù)上述材料，分別回答下列問題：

（1）甲以A企業(yè)的名義與B公司簽訂的買賣合同是否有效?并說明理由。

（2）合伙人對撤銷甲代表A企業(yè)簽訂合同的資格事項作出決議，在合伙協(xié)議未約定表決辦法的情況下，應(yīng)當如何表決?（3）乙、丙的質(zhì)押擔保行為是否有效?并分別說明理由。

（4）如果A企業(yè)的全部財產(chǎn)不足清償C公司的債務(wù)，對不足清償?shù)牟糠郑男┖匣锶藨?yīng)當承擔清償責任?如何承擔清償責任?（5）人民法院強制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額后，甲、乙、庚決定A企業(yè)以現(xiàn)有企業(yè)組織形式繼續(xù)經(jīng)營是否合法?并說明理由。

（1）甲以A企業(yè)的名義與B公司簽訂的買賣合同有效。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制不得對抗善意的第三人。在本題中，B公司屬于不知情的善意第三人，因此，買賣合同有效。（2）實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決方式。

（3）①乙的質(zhì)押行為無效。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。在本題中，普通合伙人乙的質(zhì)押行為未經(jīng)其他合伙人的一致同意，因此，質(zhì)押行為無效。②丙的質(zhì)押行為有效。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。在本題中，由于合伙協(xié)議未對合伙人以財產(chǎn)份額出質(zhì)事項進行約定，因此，有效合伙人丙的質(zhì)押行為有效。

（4）①普通合伙人甲、乙、庚應(yīng)承擔無限連帶責任；②有限合伙人丙以出資額為限承擔有限責任；③退伙的有限合伙人丁以其退伙時從A企業(yè)分回的12萬元財產(chǎn)為限承擔有限責任。（5）甲、乙、庚決定A企業(yè)以現(xiàn)有企業(yè)組織形式繼續(xù)經(jīng)營不合法。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，應(yīng)當轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。在本題中，人民法院強制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額后，有限合伙人丙當然退伙，A企業(yè)中僅剩下普通合伙人，A企業(yè)應(yīng)當轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。2007年1月l0日，甲公司與乙公司簽訂一份買賣合同。合同約定：甲公司向乙公司購買CAT320B型挖掘機5臺，每臺40萬元，共計200萬元：合同簽訂之日起5個工作日內(nèi)甲公司向乙公司付款100萬元，余款自挖掘機交付之后每月5日前支付lO萬元，10個月付清；甲公司任何一個月未按期付款，乙公司享有解除合同的權(quán)利；貨款付清之前，乙公司保留該5臺挖掘機的所有權(quán)。乙公司在收到100萬元貨款后3日內(nèi)交付挖掘機。

甲公司依約支付100萬元貨款，乙公司在約定時間內(nèi)向甲公司交付挖掘機時，因合同未約定履行地點及履行費用負擔，雙方發(fā)生爭議。在爭議未決的情況下，乙公司委托運輸公司將挖掘機送到甲公司，為此支付運費l萬元。

在乙公司保留挖掘機所有權(quán)期間一發(fā)生以下事實：（1）甲公司發(fā)現(xiàn)一臺挖掘機有重大質(zhì)量問題，無法使用；（2）一臺挖掘機因被突發(fā)洪水浸泡受損，送丙修理廠修理，因未支付修理費而被丙修理廠扣留；（3）甲公司將一臺挖掘機出租給丁公司，租期3個月，獲得租金1 0萬元；（4）甲公司連續(xù)3個月沒有支付貨款。要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：（1）如何確定該買賣合同的履行地點?并說明理由。

（2）甲公司可否因l臺挖掘機的質(zhì)量問題而解除5臺挖掘機的買賣合同?并說明理由。（3）在乙公司保留所有權(quán)的情況下，挖掘機因洪水所受損失應(yīng)當由誰承擔?并說明理由。（4）如丙修理廠不知保留所有權(quán)的事實，丙修理廠能否對挖掘機行使留置權(quán)?并說明理由。（5）在甲公司連續(xù)3個月沒有付款的情況下，乙公司能否要求解除合同?并說明理由。（6）在甲公司連續(xù)3個月沒有付款的情況下，乙公司享有什么權(quán)利?并說明理由。（7）甲公司與丁公司之間的租賃合同是否有效?甲公司是否有權(quán)收取租金?并說明理由。（1）應(yīng)該在乙所在地履行。根據(jù)法律規(guī)定，合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定。依照以上的規(guī)定仍不能確定的，對于履行地點需要按照如下原則進行確定：履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務(wù)一方所在地履行。本題中甲是收取貨物、交付貨款的一方，乙是收取貨款、交付貨物的一方，所以應(yīng)該在乙所在地履行。

（2）甲不可以因此而解除合同。根據(jù)規(guī)定，標的物為數(shù)物，其中一物不符合約定的，買受人可以就該物解除，但該物與他物分離使標的物的價值顯受損害的，當事人可以就數(shù)物解除合同。本題中僅僅有一臺挖掘機存在質(zhì)量問題，而且這不影響其他挖掘機的質(zhì)量，因此甲不可以解除整個的合同。

（3）應(yīng)該由甲承擔損失。根據(jù)法律規(guī)定，標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。本題中約定的所有權(quán)保留條款對風險的移轉(zhuǎn)沒有影響，挖掘機已經(jīng)交付給甲了，所以應(yīng)該由甲承擔損失。

（4）丙修理廠可以行使留置權(quán)的。根據(jù)規(guī)定，債權(quán)人留置的動產(chǎn)，應(yīng)當與債權(quán)屬于同一法律關(guān)系，但企業(yè)之間留置的除外。本題中留置的挖掘機與修理是同一法律關(guān)系，所以丙修理廠可以留置挖掘機。

（5）乙公司可以解除合同。根據(jù)法律規(guī)定，當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同。本題中甲乙約定甲公司任何一個月未按期付款，乙公司享有解除合同的權(quán)利，而甲公司連續(xù)3個月沒有支付貨款，這符合了約定的條件，因此乙可以解除合同。（6）乙可以要求甲支付全部的價款或者解除合同。根據(jù)法律規(guī)定，分期付款的買受人未支付到期價款的金額達到全部價款的五分之一的，出賣人可以要求買受人支付全部價款或者解除合同。本題中沒有支付的金額是30萬元，為全部分期付款金額的30％，所以乙可以要求甲支付全部的價款或者解除合同。

（7）租賃合同有效，甲有權(quán)收取租金。根據(jù)法律規(guī)定，附條件的法律行為，條件成就時，該法律行為的效力發(fā)生。本題中，“貨款付清”是5臺挖掘機“所有權(quán)”轉(zhuǎn)移的條件，由于條件尚未成就，5臺挖掘機的所有權(quán)雖然未轉(zhuǎn)移，但是根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，物權(quán)包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔保物權(quán)，甲此時雖然不享有所有權(quán)，但還享有用益物權(quán)中的占有、使用和收益的權(quán)利，出租財產(chǎn)屬于收益的權(quán)利，因此，甲有權(quán)出租該挖掘機并有權(quán)收取租金。本題點睛：本題考察的是合同法內(nèi)容，比較容易，本題所哦涉及的考點在北京安通學校注會串講班上劉春霖老師都讓學員在教材上畫過。

4.2007年7月30日，人民法院受理了甲公司的破產(chǎn)申請，并同時指定了管理人。管理人接管甲公司后，在清理其債權(quán)債務(wù)過程中，有如下事項：

（1）2006年4月，甲公司向乙公司采購原材料而欠乙公司80萬元貨款未付。2007年3月；甲乙雙方簽訂一份還款協(xié)議，該協(xié)議約定：甲公司于2007年9月10日前償還所欠乙公司貨款及利息共計87萬元，并以甲公司所屬一間廠房作抵押。還款協(xié)議簽訂后，雙方辦理了抵押登記。乙公司在債權(quán)申報期內(nèi)就上述債項申報了債權(quán)。

（2）2006年6月，丙公司向A銀行借款120萬元，借款期限為l年。甲公司以所屬部分設(shè)備為丙公司提供抵押擔保，并辦理了抵押登記。借款到期后，丙公司未能償還A銀行貸款本息。經(jīng)甲公司、丙公司和A銀行協(xié)商，甲公司用于抵押的設(shè)備被依法變現(xiàn)，所得價款全部用于償還A銀行，但尚有20萬元借款本息未能得到清償。

（3）2006年7月，甲公司與丁公司簽訂了一份廣告代理合同，該合同約定：丁公司代理發(fā)布甲公司產(chǎn)品廣告；期限2年；一方違約，應(yīng)當向另一方承擔違約金20萬元。至甲公司破產(chǎn)申請被受理時，雙方均各自履行了部分合同義務(wù)。

（4）2006年8月，甲公司向李某購買一項專利，尚欠李某l9萬元專利轉(zhuǎn)讓費未付。李某之子小李創(chuàng)辦的戊公司曾于2006年11月向甲公司采購一批電子產(chǎn)品，尚欠甲公司貨款21萬元未付。人民法院受理甲公司破產(chǎn)申請后，李某與戊公司協(xié)商一致，戊公司在向李某支付l9萬元后，取得李某對甲公司的19萬元債權(quán)。戊公司向管理人主張以19萬元債權(quán)抵銷其所欠甲公司相應(yīng)債務(wù)。

（5）甲公司共欠本公司職工工資和應(yīng)當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用37.9萬元，其中，在2006年8月27日新的《企業(yè)破產(chǎn)法》公布之前，所欠本公司職工工資和應(yīng)當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用為20萬元。甲公司的全部財產(chǎn)在清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后，僅剩余價值1500萬元的廠房及土地使用權(quán)，但該廠房及土地使用權(quán)已于2006年6月被甲公司抵押給8銀行，用于擔保一筆2 000萬元的借款。

要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

（1）管理人是否有權(quán)請求人民法院對甲公司將廠房抵押給乙公司的行為予以撤銷?并說明理由。

（2）A銀行能否將尚未得到清償?shù)?0萬元欠款向管理人申報普通債權(quán)，由甲公司繼續(xù)償還?并說明理由。（3）如果管理人決定解除甲公司與丁公司之間的廣告代理合同，并由此給丁公司造成實際損失5萬元，則丁公司可以向管理人申報的債權(quán)額應(yīng)為多少?并說明理由。

（4）戊公司向管理人提出以l9萬元債權(quán)抵銷其所欠甲公司相應(yīng)債務(wù)的主張是否成 立?并說明理由。

（5）甲公司所欠本公司職工工資和應(yīng)當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用共計37.9萬元應(yīng)當如何受償?（1）管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，債務(wù)人對沒有財產(chǎn)擔保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔保的，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷。本題中，甲在人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)對之前的沒有擔保的乙的貨款設(shè)定了擔保，因此這是可以撤銷的。

（2）A銀行不能將尚未得到清償?shù)?0萬元欠款向管理人申報普通債權(quán)。根據(jù)規(guī)定，如破產(chǎn)人僅作為擔保人為他人債務(wù)提供物權(quán)擔保，擔保債權(quán)人的債權(quán)雖然在破產(chǎn)程序中可以構(gòu)成別除權(quán)，但因破產(chǎn)人不是主債務(wù)人，在擔保物價款不足以清償擔保債額時，余債不得作為破產(chǎn)債權(quán)向破產(chǎn)人要求清償，只能向原主債務(wù)人求償。本題中甲僅僅為丙提供了抵押擔保，因此對于抵押物不能夠清償?shù)牟糠?，A銀行只能夠要求丙清償，不能夠向甲申報債權(quán)。（3）丁公司可以向管理人申報的債權(quán)額為5萬元。根據(jù)規(guī)定，管理人依照《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定解除合同的，對方當事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)申報債權(quán)?？缮陥蟮膫鶛?quán)以實際損失為限，違約金不作為破產(chǎn)債權(quán)。本題中管理人解除甲丁之間的合同給丁造成的損失是5萬元，因此丁只能夠以5萬元去申報債權(quán)。

（4）戊公司的主張不成立。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務(wù)人的債權(quán)的，不得抵銷。本題中戊公司是在破產(chǎn)申請受理后取得李某對甲的債權(quán)的，因此戊公司不能夠主張債務(wù)抵銷。

（5）甲公司所欠本公司職工工資和應(yīng)當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，只有在《企業(yè)破產(chǎn)法》公布之日前的20萬元可以得到清償。