第一篇：大陸與香港婚姻法比較隨著上海涉港婚姻家庭案件

大陸與香港婚姻法比較隨著上海涉港婚姻家庭案件的日益增多，對香港婚姻法的了解了掌握日益重要。因此，研究香港法律中的婚姻家庭法與大陸婚姻家庭法的異同有著重要的意義。特別是作為婚姻律師，掌握香港的相關(guān)法律規(guī)定，對于更加完美地維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益作用重大。香港特殊的歷史背景，決定了其早期的法律淵源來源于解放前中國的“舊式婚姻”及英國判例法。20世紀(jì)七十年代，香港婚姻家庭法經(jīng)歷了幾次較大規(guī)模的修訂與改革，改革后的婚姻家庭法，結(jié)束了“中英混合體”的體制，越來越趨向于以英國法為藍(lán)本，兼顧吸收了普通法的諸多原則，建立了一整套具有顯著特色的法律系統(tǒng)。

一、婚姻締結(jié)實(shí)質(zhì)要件的異同。

1、香港法律規(guī)定的條件。

1）資格條件。香港《婚姻條例》規(guī)定，在香港注冊結(jié)婚，不論男女年齡應(yīng)均滿16周歲；已滿16周歲不滿21周歲的人結(jié)婚，還要獲得其父母或合法監(jiān)護(hù)人的同意，并且，給合的男女之間不存在禁止的近親屬的范圍。

2）注冊條件。婚姻締結(jié)申請人應(yīng)向婚姻注冊管理處的注冊官遞交結(jié)婚申請書，并注明“本人擬由申報(bào)之日起三個(gè)月內(nèi)與另一方結(jié)婚”字樣。注冊官收到申請后，在當(dāng)事人的住所地發(fā)布結(jié)婚公告。經(jīng)過15天的公告期若無人提出異議，給予注冊登記。

2、大陸法律規(guī)定的條件。

1）資格條件。大陸《婚姻法》規(guī)定，在大陸登記結(jié)婚的年齡，男方不得少于22周歲，女方不得少于20周歲，比香港規(guī)定要晚一些，并且沒有經(jīng)他人同意的限制，提倡婚姻自由，合法婚姻的結(jié)合不受干涉。在禁止結(jié)婚條件方面，禁止患有惡性傳染病特別是有可能傳染給下一帶疾病攜帶者結(jié)婚，并禁止直系血親以及三代以內(nèi)傍系血親結(jié)合。

2）注冊條件。婚姻關(guān)系的成立，必須男女雙方親自到婚姻登記機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚登記，否則不是合法夫妻關(guān)系。一經(jīng)登記，即確立夫妻關(guān)系，不必經(jīng)過公告期。

二、無效婚姻的異同。

1、香港法律規(guī)定無效婚姻的情況。香港法律指的無效婚姻（void marriage），是指當(dāng)事人的婚姻行為不符合法律的基本條件，在法律上不產(chǎn)生婚姻的效力，該婚姻自始無效。在香港，無效婚姻所生子女為非婚生子女，與婚生子女的地位有所區(qū)別。構(gòu)成無效婚姻的要件有：

1）婚姻締結(jié)雙方是在法律禁止結(jié)婚的限制內(nèi)。根據(jù)香港法律，任何男子不得與其直系血親以及一定范圍的傍系血親的親屬結(jié)合，否則是無效婚姻。

2）未達(dá)到法定婚齡的結(jié)合為無效婚姻。如果舉行婚禮時(shí)，一方不滿十六周歲，即使婚姻關(guān)系持續(xù)多年，該婚姻關(guān)系仍自始無效。

3）未按法律規(guī)定程序辦理注冊手續(xù)的婚姻為無效婚姻。任何在香港申請結(jié)婚的男女，必須向婚姻注冊官送交婚姻申請書，并作出誓章，證明該婚姻無任何法律上的障礙。結(jié)婚必須注冊并在有執(zhí)照的教堂內(nèi)進(jìn)行，主持婚姻的神職人員必須有正式的資格。

2、大陸法律規(guī)定無效婚姻的情況。

根據(jù)大陸《婚姻法》第十條，有下列情形之一的，婚姻無效：

（一）重婚的；

（二）有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的；

（三）婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的；

（四）未到法定婚齡的。

從以上可以看出，除了第三款外，大陸與香港婚姻無效的規(guī)定基本一致。之外，香港法律多了一些普通法系特有的規(guī)定，如婚姻的儀式與神職人員的主持等等。

三、可撤銷婚姻的異同。

1、香港法律關(guān)于可撤銷婚姻（voidable marriae）的情況。

根據(jù)香港法，可撤銷婚姻是指當(dāng)事人的婚姻行為違反法定要件，可以由法庭判決撤銷。與無效婚姻不同，可撤銷婚姻在法庭撤銷前，婚姻仍然有效，自撤銷之日后才無效，雙方所生子女仍為婚生子女?？沙蜂N婚姻的原因有：

1）婚姻一方性無能。主要指第一次性生活不能達(dá)到正常美滿的程度。2）既然如此后一方故意拒絕夫妻性生活。普通法規(guī)定，夫妻之間有同居的義務(wù)。因此，一方故意拒絕性生活，可以成為婚姻無效的理由。

3）不是有效同意的婚姻。即受脅迫、誤解或其他違背真實(shí)意思表示而結(jié)合的婚姻，即為可撤銷婚姻。

2、大陸法律關(guān)于可撤銷婚姻的情況。

根據(jù)大陸《婚姻法》第十一條的規(guī)定，因脅迫結(jié)婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院請求撤銷該婚姻。受脅迫的一方撤銷婚姻的請求，應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)提出。被非法限制人身自由的當(dāng)事人請求撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)人身自由之日起一年內(nèi)提出。因此，大陸可撤銷婚姻的情況限于受脅迫一種，性無能及拒絕性生活不能成為婚姻可撤銷的法定理由，但可以成為認(rèn)定夫妻感情是否確以破裂的參考依據(jù)。

四、離婚的條件及程序的異同

1、香港法律規(guī)定離婚的條件。

在香港，離婚必須通過法庭進(jìn)行，不能像大陸一樣從婚姻登記管理機(jī)關(guān)辦理離婚登記手續(xù)。即使雙方合意一致離婚，也要法庭裁判。香港法律規(guī)定提起離婚訴訟，必須具備以下條件之一：

（一）提出離婚時(shí)，雙方應(yīng)定居在香港；如果由女方提出，需要在香港居住滿三年，或被丈夫遺棄，或丈夫被依法遞解出境，在此之前其丈夫也在港定居；或

（二）在提出離婚申請時(shí)，任何一方與香港有實(shí)際關(guān)系；

（三）一般提出離婚時(shí)，夫妻必須婚姻持續(xù)滿三年以上，除非當(dāng)事人境況極端困苦或一方行為極端敗壞。對此，另一主須呈交有關(guān)情況的宣誓書。

（二）單方工雙方共同訴請法院判決。向法庭提交婚姻證明書、可能和解的證明書及子女安排聲明書。申請人必須具有證實(shí)婚姻破裂的充分理由。如果是一方單方面提出離婚申請，應(yīng)當(dāng)至少證明以下事實(shí)：

之一：答辯人與人通奸，令申請人無法忍受；

之二：答辯人的行為，領(lǐng)申請人無法合理期望與之共同生活；

之三：答辯人遺棄申請人至少一年；或雙方已分開居住至少連續(xù)一年。而答辯人也同意離婚；雙方已連續(xù)分居已滿二年。

如果是雙方均同意并提出離婚申請，須向法院遞交擬定的離婚申請通知書。交到法庭后，一般須經(jīng)過十二個(gè)月的等待，在此期間，雙方可以分憂也允許反悔。經(jīng)過十二個(gè)月，如果雙方仍認(rèn)為婚姻破裂，且無可挽回，法庭可判令離婚。

根據(jù)《香港婚姻訴訟條例》第十一條規(guī)定，“婚姻之任何一方向法院申請離婚的惟一理由，是婚姻破裂至無可挽回的程度”。當(dāng)事人需向法庭舉證婚姻關(guān)系已達(dá)到此種程度。如果申請人能舉出五種法定證據(jù)事實(shí)中的一項(xiàng)或幾項(xiàng)，法庭便會(huì)認(rèn)為夫妻感情“破裂至無可挽回的程度”；五種法定的事實(shí)是：

之一：答辯人與他人通奸，令申請人無法與之共同生活； 之二：答辯人的行為，令申請人不能在合理情況下與其共同生活； 之三：申請人在提出申請時(shí)，至少連續(xù)兩年遭受答辯人遺棄； 之四：雙方連續(xù)分居二年以上，且答辯人同意離婚；或

之五：雙方連續(xù)分居二年以上。（據(jù)九五年新修訂的婚姻訴訟條例）離婚程序方面，香港離婚案件由區(qū)域法院受理，兩審終審，區(qū)域法院為一審，高等法院為二審。香港法院審理離婚案件為復(fù)合判決程序，即法院經(jīng)審理后作出兩次判決：臨時(shí)判決和最終判決。臨時(shí)判決也稱中期判決，法院發(fā)生暫準(zhǔn)令（decree nisi），該判令對婚姻解除不發(fā)生效力。在該令發(fā)出三個(gè)月內(nèi)雙方不可以另行結(jié)婚，但可以再次充分審視雙方婚姻關(guān)系，可以悔過并提出不同意判決的理由。最終判決是在臨時(shí)判決三個(gè)月后，如果雙方對臨時(shí)判決沒有異議，法院作出絕對判訟（decree absolute），這時(shí)，婚姻關(guān)系徹底解除。

婚姻關(guān)系一旦正式解除，夫妻身份即告結(jié)束，夫妻之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系不復(fù)存在。申請人可以向通奸行為的第三者提出賠償。

2、大陸法律規(guī)定的離婚條件及程序。

大陸法律規(guī)定的解除婚姻關(guān)系的途徑有兩種：協(xié)議登記離婚與單方訴訟離婚。對于離婚合意的雙方當(dāng)事人，可以到一方戶口所有地的婚姻登記管理機(jī)關(guān)申請離婚登記，不必親自到法院辦理。第二種途徑，是適用于一方不同意離婚而一方堅(jiān)持離婚的當(dāng)事人之間，可以通過一方向法院提起離婚訴訟的方式解除婚姻關(guān)系。法院查明，如果當(dāng)事人有婚姻法四十六條規(guī)定的情況之一的，即：有下列情形之一，調(diào)解無效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚：

（一）重婚或有配偶者與他人同居的；

（二）實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；

（三）有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的；

（四）因感情不和分居滿二年的；

（五）其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。

一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。

除了上述幾種情況，大陸法院第一次判決，基本不會(huì)同意當(dāng)事人的離婚請求。除非已證實(shí)夫妻感情確已破裂。但當(dāng)事人在一審判決書生效六個(gè)月后再次提起離婚訴訟，法院支持原告訴訟請求的可能性的概率就會(huì)大大增加。

五、了解掌握香港與大陸婚姻法異同的意義。實(shí)踐當(dāng)中，常常遇到這樣的情況：

之一；當(dāng)事一方為大陸人員，另一方為香港人員，現(xiàn)解除婚姻關(guān)系； 之二；當(dāng)事人雙方均為香港人員，在大陸解除婚姻關(guān)系；

之三；當(dāng)事人一方為大陸人員，一方為第三國國籍，在香港領(lǐng)注冊結(jié)婚，現(xiàn)在大陸解除婚姻關(guān)系。

因?yàn)橄愀鄯ㄔ翰槐厝怀姓J(rèn)大陸法院的判決，大陸法院也不必然承認(rèn)香港的法院判決，因此，實(shí)踐中會(huì)存在很多問題。相對而言，在大陸辦理離婚手續(xù)較香港要簡單的多，因此，選擇大陸離婚，是許多當(dāng)事人的意思表示。但作為婚姻律師，必須向當(dāng)事人明示，盡管持有大陸法院的判決，但到了香港，可能仍需重新打一次離婚官司，特別是對于財(cái)產(chǎn)在香港境內(nèi)的當(dāng)事人尤為如此。掌握了兩地法律系統(tǒng)，對于給當(dāng)事人制作一個(gè)適當(dāng)?shù)碾x婚路徑及策略，具有重要意義。