第一篇：財產(chǎn)分割有異議本案是申請再審還是直接起訴

財產(chǎn)分割有異議本案是申請再審還是直接起訴

案情：

原告何某與被告李某因夫妻性格不合，于2004年1月30日經(jīng)法院調(diào)解，雙方自愿達成離婚協(xié)議，雙方對夫妻共同財產(chǎn)進行了分割，其中對夫妻共同生活期間向廣州某制衣廠合伙企業(yè)投資10萬元股權(quán)進行協(xié)商，股權(quán)10萬元歸原告何某所有。由何某補償李某5萬元。該合伙企業(yè)股權(quán)原是李某的名字，由李某參與經(jīng)營管理，何某不清楚該企業(yè)經(jīng)營狀況。何某經(jīng)合伙人同意后，辦理了股權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。今年3月何某實際參與經(jīng)營管理，認可債務客觀存在。4月該廠因2003年欠有較多外債被法院查封，原告發(fā)現(xiàn)自己分得的股權(quán)10萬元不能實現(xiàn)，還欠眾多外債，按法院的生效調(diào)解書，還要付給李某因10萬元股權(quán)應補償現(xiàn)金5萬元。起訴要求撤消調(diào)解書中財產(chǎn)分割協(xié)議。要求分割夫妻共同財產(chǎn)和共同債務。

對此案在程序上和實體上存在著法律障礙，原告是直接起訴？還是申訴再審？法院是否應該受理？調(diào)解書中雙方對財產(chǎn)協(xié)商處理的內(nèi)容是否可以變更和撤消？

分歧：

第一種意見認為，有新證據(jù)證明調(diào)解書確有錯誤的，變更和撤消協(xié)議內(nèi)容應該按申訴再審程序處理。人民法院的生效調(diào)解書，不同于《合同法》中的因重大誤解或顯失公平，而在法定期限內(nèi)主張撤消和變更的情形，只要該調(diào)解書是雙方當事人的真實意思表示，即在平等、自愿基礎上達成的協(xié)議，且不違反法律的強制性規(guī)定，這樣達成的協(xié)議是合法的有效的。黃松有主編的《解釋二的理解與適用》認為，通過法院調(diào)解的離婚案件關(guān)于財產(chǎn)的分割協(xié)議是不能再次起訴的，只能再審。解釋二第八、九條只適用于在婚姻登記機關(guān)協(xié)議離婚的情形，可以就其財產(chǎn)分割協(xié)議糾紛向法院起訴，其理由是婚姻登記機關(guān)只是對財產(chǎn)分割協(xié)議進行了形式審查，而法院主持下的調(diào)解協(xié)議是國家司法機關(guān)的審查，保證了當事人意思表示的真實性及協(xié)議內(nèi)容的合法性。所以只有通過申訴來變更和撤消調(diào)解書中財產(chǎn)分割內(nèi)容的。

第二種意見認為，可以直接向法院起訴。依據(jù)《婚姻法》第四十七條規(guī)定，對一方為占有另一方財產(chǎn)的目的而故意隱瞞夫妻共同財產(chǎn)的，另一方可以向法院起訴要求重新分割共同 財產(chǎn)的，法院應當受理的。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國婚姻法若干問題解釋二》第九條第一款，男女雙方協(xié)議離婚后一年內(nèi)就財產(chǎn)分割問題反悔，請求變更或者撤消財產(chǎn)分割協(xié)議的，人民法院應當受理。雖然是針對雙方在民政部門協(xié)議離婚的情形，但并未明確規(guī)定在法院協(xié)議離婚的就不能適用，沒有的法律的禁止性規(guī)定。

評析：

筆者認為，人民法院的民事調(diào)解書是在當事人雙方自愿、平等基礎上達成協(xié)議，只要不違反法定的程序，不違反法律的強制性規(guī)定，對雙方均有約束力。非法定情形，不得改變和撤消。當事人如果有新證據(jù)能證明該文書確定有錯誤，當事人可以申訴，啟動再審程序。

本案中，被告在離婚時，故意隱瞞夫妻共同債務，達到了占有另一方財產(chǎn)的目的。另一方以此為新證據(jù)，申請人民法院再審，即按申訴再審程序處理，是正確的，是解決原告的財產(chǎn)分割問題的途經(jīng)之一。

本案是否可以直接起訴呢？筆者認為，當事人可以直接起訴?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用中華人民共和國婚姻法若干問題解釋二》以下簡稱《解釋二》第八條和第九條，講分割夫妻共同財產(chǎn)包括共同債務，屬于法院應當受理的情形，雖然第八條第九條主要是針對雙方通過民政部門辦理的協(xié)議離婚案件中財產(chǎn)分割問題，對法院調(diào)解離婚的情形怎么處理，無明文規(guī)定。在法律和司法解釋上的確是一個空白。筆者認為，經(jīng)法院調(diào)解達成離婚協(xié)議的，是雙方自愿的行為，也可參照《解釋二》的第八條和第九條規(guī)定的情形處理。

審判活動的終極目標是實現(xiàn)公正和效率，本案中，雙方在法院協(xié)議離婚時，對10萬元的股權(quán)，視為現(xiàn)金來分割，存在著不公正。李某參與了管理，應當知道該合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況包括債務情況，分割共同財產(chǎn)時，存在著欺騙行為。離婚后，原告何某才發(fā)現(xiàn)債務。依照《婚姻法》第四十七條之規(guī)定：“離婚時，一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣夫妻共同財產(chǎn)的，或偽造債務企圖侵占另一方財產(chǎn)的，分割夫妻共同財產(chǎn)時，對隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)或偽造債務的一方可以少分或不分。離婚后，另一方發(fā)現(xiàn)有上述行為的?？梢韵蛉嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟，請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)?！彼?，法院可以直接受理何某起訴分割夫妻共同 財產(chǎn)和共同債務，用新的法律文書來變更原來雙方達成財產(chǎn)欺詐內(nèi)容的協(xié)議。

原告分割股權(quán)時，被告李某應當知道該企業(yè)存在較大債務，但還以現(xiàn)金形式分配股權(quán)，自己得到了相應的補償，把股權(quán)的風險全部轉(zhuǎn)移給了不知情的何某。在離婚調(diào)解書發(fā)生法律效力后，何某既可選擇直接起訴也可以有新證據(jù)為由申訴要求重新分割夫妻共同財產(chǎn)包括共同債務。四川省瀘縣人民法院·陳春芳

第二篇：三撤第三人執(zhí)行直接再審案外人執(zhí)行異議之訴和案外人申請再審關(guān)系

三撤、第三人執(zhí)行直接再審、案外人執(zhí)行異議之訴和案外人

申請再審關(guān)系

?第三人撤銷之訴與案外人申請再審、案外人執(zhí)行異議之訴的區(qū)別與聯(lián)系2015-10-30 北京高院陶志蓉北京審判2012年修訂的民訴法在總則部分規(guī)定了第三人撤銷之訴規(guī)定，同時又保留了原民事訴訟法204條的內(nèi)容，條文序號改為227條。而227條則規(guī)定了案外人申請再審和案外人執(zhí)行異議之訴。第三人撤銷之訴、案外人申請再審和案外人執(zhí)行異議之訴，這三個制度有區(qū)別又有交叉，容易混淆。北京高級法院法官陶志蓉在近期舉辦的全市法院審判監(jiān)督業(yè)務培訓班上，結(jié)合實際案例，就三個制度的聯(lián)系與區(qū)別進行了全面細致、深入淺出的講解，受到學員們的好評，現(xiàn)將講座的主要內(nèi)容予以刊發(fā)。

一、基本概念首先簡單了解一下各項制度的基本內(nèi)涵。

（一）第三人撤銷之訴

1、法律依據(jù)：民事訴訟法第五十六條第三款：前兩款規(guī)定的第三人，因不能歸責于本人的事由未參加訴訟，但有證據(jù)證明發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的部分或者全部內(nèi)容錯誤，損害其民事權(quán)益的，可以自知道或者應當知道其民事權(quán)益受到損害之日起六個月內(nèi)，向作出該判決、裁定、調(diào)解書的人民法院提起訴訟。人民法院經(jīng)審理，訴訟請求成立的，應當改變或者撤銷原判決、裁定、調(diào)解書；訴訟請求不成立的，駁回訴訟請求。之所以單獨規(guī)定，主要是前幾年，有的當事人惡意串通，虛假訴訟比較嚴重，比如，夫妻離婚訴訟中，夫或妻為了不給對方分財產(chǎn)或少分財產(chǎn)，與自己的親戚朋友像父母兄弟姐妹等串通，提起一個確認之訴，或者以房抵債之訴等等，將本應該屬于夫妻共同財產(chǎn)的房屋通過訴訟方式給親戚朋友。以前這類訴訟最高法院是通過案外人申請再審來解決，后來，人大常委會在審議的時候，單獨把這條提到總則部分，成了一般程序了。主要目的是保護受錯誤生效裁判損害的未參加原訴的第三人的權(quán)益。

2、基本概念所謂第三人，是指對原、被告所爭議的訴訟標的有獨立請求權(quán)，或者雖然沒有獨立請求權(quán)，但案件的處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系，從而參加到正在進行的訴訟中的人。一般講，民事訴訟中的第三人分為有獨立請求權(quán)的第三人和無獨立請求權(quán)的第三人兩種。根據(jù)民事訴訟法第五十六條第三款的規(guī)定，可以得出第三人撤銷訴訟的概念，所謂第三人撤銷之訴，是指未參加他人之間訴訟而由于該訴訟結(jié)果有利害關(guān)系的第三人為維護自己的合法權(quán)益，向法院提起要求撤銷他人之間訴訟判決的訴訟。1）甲乙簽定房屋買賣協(xié)議，約定甲將房屋賣給乙，甲違約，乙起訴，法院判決繼續(xù)履行合同。判決生效后，丙認為甲已經(jīng)將房屋賣給自己，自己才是房屋所有人，甲無權(quán)賣房。遂提出撤銷之訴。2）甲欠乙1000萬，乙起訴，雙方在法院調(diào)解下達成協(xié)議：甲以自己名下的房屋抵債給乙。調(diào)解生效后，丙認為自己才是房屋所有人，甲無權(quán)以房抵債，判決后，丙向法院提起撤銷之訴。3）真實案例：原告為Ａ村委會，被告為Ｂ和Ｃ。Ｂ與Ｃ于2012年在法院達成了拆除臨時庫房的協(xié)議，并由法院作出了民事調(diào)解書給予了確認。后在執(zhí)行庭對涉案庫房進行拆除時，Ａ村委會提出執(zhí)行異議，被法院駁回，之后Ａ村委會向法院提出了第三人撤銷之訴，其理由是：2008年3月5日，Ａ村委會與Ｂ簽訂了協(xié)議書。協(xié)議約定，Ａ村委會將其位于村十字路口西北角0.98畝土地出租給Ｂ使用，期限為5年，Ｂ利用土地建設190平方米的簡易庫房，期滿后歸Ａ村委會所有，Ｂ在協(xié)議期內(nèi)不得拆除房屋。Ａ村委會認為Ｂ建設的臨時庫房占用的是農(nóng)村集體土地，雙方對于房屋的處分已有明確約定。第二被告Ｃ對于第一被告Ｂ所建房屋及其所占土地不享有任何權(quán)利。兩被告的協(xié)議損害了原告的利益，故起訴要求撤銷Ｂ和Ｃ的調(diào)解協(xié)議。筆記：第三人撤銷之訴一般針對的是法院確認他人錯誤處分自己財產(chǎn)的協(xié)議調(diào)解書

4、第三人撤銷之訴不適用的程序最高法院民訴法司法解釋297條規(guī)定了四種情況的第三人撤銷之訴，法院不予受理：(一)適用特別程序、督促程序、公示催告程序、破產(chǎn)程序等非訟程序處理的案件；(二)婚姻無效、撤銷或者解除婚姻關(guān)系等判決、裁定、調(diào)解書中涉及身份關(guān)系的內(nèi)容；(三)民事訴訟法第五十四條規(guī)定的未參加登記的權(quán)利人對代表人訴訟案件的生效裁判；(四)民事訴訟法第五十五條規(guī)定的損害社會公共利益行為的受害人對公益訴訟案件的生效裁判。特別程序的案例：“實現(xiàn)擔保物權(quán)案件”法條：第一百九十六條 申請實現(xiàn)擔保物權(quán)，由擔保物權(quán)人以及其他有權(quán)請求實現(xiàn)擔保物權(quán)的人依照物權(quán)法等法律，向擔保財產(chǎn)所在地或者擔保物權(quán)登記地基層人民法院提出。第一百九十七條人民法院受理申請后，經(jīng)審查，符合法律規(guī)定的，裁定拍賣、變賣擔保財產(chǎn)，當事人依據(jù)該裁定可以向人民法院申請執(zhí)行；不符合法律規(guī)定的，裁定駁回申請，當事人可以向人民法院提起訴訟。甲公司代表人乙欠債權(quán)人丙的錢，甲與丙簽定了抵押擔保協(xié)議，以甲公司的廠房、設備等為抵押物為乙的債務做擔保。后乙沒有還錢，丙向法院申請實現(xiàn)擔保物權(quán)，法院根據(jù)民事訴訟法196條、197條的規(guī)定作出了實現(xiàn)擔保物的裁定。甲公司的債權(quán)人戊認為該實現(xiàn)擔保物裁定損害了戊的利益，向法院提出第三人撤銷之訴，要求撤銷該裁定。第三人不能提出撤銷之訴。問題：戊如何救濟？戊可以提出異議申請。依據(jù)：民訴法解釋374條第二款：對人民法院作出的確認調(diào)解協(xié)議、準許實現(xiàn)擔保物權(quán)的裁定，當事人有異議的，應當自收到裁定之日起十五日內(nèi)提出；利害關(guān)系人有異議的，自知道或者應當知道其民事權(quán)益受到侵害之日起六個月內(nèi)提出。雖然案外人不能提出第三人撤銷之訴，但可以申請異議。效果其實也是一樣的。屬于特別程序錯誤的救濟。

5、注意：第三人撤銷之訴的立案審查不同于一般案件的登記立案民訴法解釋208條規(guī)定了立案登記制度。對符合民事訴訟法119條、124條規(guī)定條件的，應當?shù)怯浟?，雖然也進行一定審查，不符合起訴條件的，裁定不予受理。但基本上是形式審查，較為寬松。而第三人撤銷之訴的起訴條件使用的是民事訴訟法56條的規(guī)定，不是119條的規(guī)定，因此，立案審查更為嚴格，不能當場登記立案，而是根據(jù)解釋的規(guī)定，要將起訴狀和證據(jù)材料等交給對方當事人，并等待對方當事人在十日內(nèi)提交書面意見，三十日內(nèi)立案或者作出不予受理裁定。

（二）案外人執(zhí)行異議這是與案外人申請再審和案外人執(zhí)行異議之訴都有關(guān)聯(lián)的制度，所以簡單說一下。

1、法律依據(jù)：民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定：執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標的提出書面異議的，人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對該標的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當事人對裁定不服，認為原判決、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理；與原判決、裁定無關(guān)的，可以自裁定送達之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。該條的規(guī)定，既是案外人申請再審的法律依據(jù)，執(zhí)行異議之訴的法律依據(jù)，同時還涉及到執(zhí)行異議的規(guī)定。

2、基本概念案外人有權(quán)提起兩類執(zhí)行異議：一是根據(jù)225條規(guī)定，利害關(guān)系人認為執(zhí)行行為違反法律規(guī)定的，可以向負責執(zhí)行的人民法院提出書面異議。第二百二十五條 當事人、利害關(guān)系人認為執(zhí)行行為違反法律規(guī)定的，可以向負責執(zhí)行的人民法院提出書面異議。當事人、利害關(guān)系人提出書面異議的，人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定撤銷或者改正；理由不成立的，裁定駁回。當事人、利害關(guān)系人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起十日內(nèi)向上一級人民法院申請復議。執(zhí)行行為違反法律規(guī)定主要包括兩類：1）執(zhí)行措施違反法律規(guī)定：如因同一事由對被執(zhí)行人連續(xù)兩次采取拘留措施；查封、扣押、凍結(jié)被執(zhí)行人財產(chǎn)而未向被執(zhí)行人送達查封、凍結(jié)清單和裁定書；對登記財產(chǎn)的查封，未依法赴相關(guān)部門辦理查封登記等。2）執(zhí)行程序違反法律規(guī)定。如拍賣財產(chǎn)公告天數(shù)不符合規(guī)定；對于執(zhí)行債務人對第三人的到期債權(quán)，未發(fā)出限期履行通知即對第三人的財產(chǎn)實施強制執(zhí)行等等。第二類是我們這里所說的案外人執(zhí)行異議，與案外人申請再審和執(zhí)行異議之訴有關(guān)的執(zhí)行異議，即根據(jù)227條規(guī)定，在執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標的提出書面異議。

3、案例乙向甲借錢，雙方當事人簽有擔保物權(quán)協(xié)議，約定用乙的房屋擔保主債權(quán)及其利息，但在房屋登記機關(guān)載明：房屋只擔保主債權(quán)。后乙未還錢，甲起訴，法院判決用乙房屋的拍賣所得款項優(yōu)先償還主債權(quán)及利息。該案進入執(zhí)行階段，房屋拍賣。這時，其他債權(quán)人申請執(zhí)行異議，認為拍賣所得只能就主債權(quán)部分優(yōu)先受償，不能及于利息部分。

（三）案外人執(zhí)行異議之訴

2、基本概念：案外人執(zhí)行異議之訴：是指案外人就執(zhí)行標的享有足以排除強制執(zhí)行的權(quán)利，請求法院不許對該標的實施執(zhí)行的訴訟?；蛘哒f，案外人對駁回其執(zhí)行異議的裁定不服，請求對執(zhí)行標的物停止執(zhí)行，而提起的與原判決、裁定、調(diào)解書等生效法律文書無關(guān)的訴訟。也就是說，案外人并不認為原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯誤而是其有充分的理由能夠?qū)古袥Q的執(zhí)行。執(zhí)行異議之訴既包括案外人執(zhí)行異議之訴，還包括申請執(zhí)行人執(zhí)行異議之訴：即申請執(zhí)行人對法院依案外人異議作出的中止對執(zhí)行標的物執(zhí)行的裁定不服，請求對該標的物許可執(zhí)行而提起的訴訟。案外人執(zhí)行異議之訴在形式上體現(xiàn)為是否排除執(zhí)行行為的糾紛，實質(zhì)是對于同一執(zhí)行標的，案外人所享有的實體權(quán)益與執(zhí)行債權(quán)人所享有的債權(quán)誰應當優(yōu)先保護的問題。通常情況下案外人與被執(zhí)行人對該執(zhí)行標的的權(quán)屬有糾紛。注意：案外人提起執(zhí)行異議之訴的條件：（解釋305條，除民訴法119條規(guī)定外，還包括：1）案外人的執(zhí)行異議申請已經(jīng)被法院裁定駁回；2）有明確的排除對執(zhí)行標的執(zhí)行的訴訟請求，且訴訟請求與原判決、裁定無關(guān)：3）自執(zhí)行異議裁定送達之日起15日被提起。

3、案例典型案例1）：開發(fā)商欠銀行貸款未歸還，銀行起訴開發(fā)商還錢，勝訴后申請執(zhí)行。法院查封開發(fā)商名下的一棟樓房。此時，小業(yè)主們（因種種原因沒有過戶，開發(fā)商沒有及時辦理，小業(yè)主已經(jīng)買了房但沒有占有，或者已經(jīng)支付全款，或者支付部分但已經(jīng)占有等等）提出執(zhí)行異議。法院有兩種處理結(jié)果，一是認為小業(yè)主有道理，做出中止執(zhí)行裁定；二是認為小業(yè)主沒有道理，裁定駁回其申請。在第一種情況下，銀行提出一個申請人執(zhí)行異議之訴，要求繼續(xù)執(zhí)行；在第二種情況下，小業(yè)主提出一個訴訟，要求不予執(zhí)行。小業(yè)主提起的就是案外人執(zhí)行異議之訴。案例2）：2004年9月21日，一中院判決債務人B公司償還債權(quán)人A公司一筆欠款，判決生效后，A公司向一中院申請執(zhí)行。一中院于同年11月5日查封了債務人B公司名下一處房產(chǎn)（及土地使用權(quán)），拍賣公告期間，案外人C提出異議，對該房產(chǎn)主張權(quán)利，根據(jù)是同年11月25日二中院的判決：判令B公司將同一房產(chǎn)返還給C公司。執(zhí)行法院（一中院）認為，二中院判決確認的是C公司對B公司的返還財產(chǎn)請求權(quán)，不能作為確認物權(quán)歸屬的依據(jù)，于是裁定駁回案外人C公司的執(zhí)行異議。此后，案外人C公司向執(zhí)行法院（一中院）提起異議之訴，一中院于2011年6月17日作出判決：確認登記在B公司名下的該房屋所有權(quán)歸屬于C公司；判決不得執(zhí)行該房產(chǎn)。這幾個案例都可以看出，案外人提出執(zhí)行異議之訴，并不是對原判決本身有意見，而是認為不該執(zhí)行該標的物，起訴要求不得執(zhí)行該執(zhí)行標的。理由都是案外人享有的權(quán)利能夠排除法院的強制執(zhí)行。

4、足以排除強制執(zhí)行的民事權(quán)益包括哪些權(quán)利？目前常見的能對抗法院強制執(zhí)行的權(quán)利有：1）所有權(quán)。2）已支付全部貨款的買房人的占有權(quán)。理由：根據(jù)是2004年最高法院《關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》第十七條：'被執(zhí)行人將其所有的需要辦理過戶登記的財產(chǎn)出賣給第三人，第三人已經(jīng)支付全部價款并實際占有，但未辦理過戶登記手續(xù)的，如果第三人對此沒有過錯，人民法院不得查封、扣押、凍結(jié)。'如果債務人（被執(zhí)行人）已經(jīng)出賣房屋，買受人支付了房款，并且取得對房屋的占有，只是沒有辦理產(chǎn)權(quán)過戶，如果買受人沒有過錯的話，該買受人對房屋的占有，可以對抗人民法院的強制執(zhí)行。這是最高法院創(chuàng)立的一項司法解釋規(guī)則。此項司法解釋規(guī)則在物權(quán)法頒布之后仍然有效。上面第一個案例就是典型代表。2015年全國民事審判工作會議紀要第39條“關(guān)于抵押權(quán)與購房人住房保障權(quán)沖突的問題”又重申：取得了房屋預售許可或者銷售許可的房地產(chǎn)開發(fā)商以在建工程抵押取得銀行貸款后，又同買受人簽定了房屋買賣合同，買受人依約支付了全部或大部分購房款，房地產(chǎn)開發(fā)商不能償還銀行貸款，抵押權(quán)人向人民法院請求行使抵押權(quán)的請求，不予支持；對于買受人向人民法院請求確認其購買房屋的權(quán)利優(yōu)先于銀行抵押權(quán)的，人民法院應予支持。但是，我們也要注意該條的適用條件，一是第三人已經(jīng)支付全部價款并實際占有；二是第三人對此沒有過錯。因為房屋沒有過戶登記，缺少必要的公示要件，需要認真審核。實踐中，開發(fā)商為了不被查封、拍賣，往往與所謂的業(yè)主串通，偽造已經(jīng)將房屋賣出，讓該業(yè)主申請異議，這往往是法院審查的重點。此外，北京高院2011年發(fā)布的《關(guān)于審理執(zhí)行異議之訴案件適用法律若干問題的指導意見》（試行）第6條規(guī)定的權(quán)利包括：1）所有權(quán)2）用益物權(quán)，但執(zhí)行不妨害案外人占有使用的除外；比如土地承包經(jīng)營權(quán)、建設用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)、地役權(quán)、自然資源使用權(quán)（海域使用權(quán)、探礦權(quán)、采礦權(quán)、取水權(quán)以及使用水域、灘涂從事養(yǎng)殖、捕撈的權(quán)利）3）租賃權(quán)，但執(zhí)行不妨害案外人占有使用的除外；4）股權(quán)；不用解釋

5、注意：1）執(zhí)行異議之訴在性質(zhì)上屬于民事訴訟，是一個審判問題，同時，它與執(zhí)行程序緊密聯(lián)系。執(zhí)行異議之訴也要經(jīng)過一審、二審，當事人也可以申請再審。目前我們高院就正在審理的案件中就有執(zhí)行異議之訴的案件進入再審程序，既有申請人執(zhí)行異議之訴的，又有案外人執(zhí)行異議之訴的。2）案外人在明確提出排除對執(zhí)行標的執(zhí)行的訴訟請求時，還可以就其對執(zhí)行標的所享有的權(quán)利提起確權(quán)之訴，但不能在執(zhí)行異議之訴中單獨就執(zhí)行標的提起確權(quán)之訴。3）案外人所提出的訴訟請求須與原判決、裁定無關(guān)。4）與第三人撤銷之訴一樣，要進行適當?shù)牧笇彶?，審查期限為十五日?/p>

（四）案外人申請再審

1、法律依據(jù)：民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定：執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標的提出書面異議的，人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對該標的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當事人對裁定不服，認為原判決、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理；與原判決、裁定無關(guān)的，可以自裁定送達之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

2、基本概念案外人申請再審，即案外人對駁回其執(zhí)行異議的裁定不服，認為原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯誤損害其民事權(quán)益的，依照審判監(jiān)督程序向法院申請再審。

3、舉例 1）甲欠乙1000萬，乙起訴，雙方在法院調(diào)解下達成協(xié)議：甲以自己名下的房屋抵債給乙。法院執(zhí)行過程中，丙認為自己才是房屋所有人，甲無權(quán)抵債，提出執(zhí)行異議，法院裁駁。丙申請再審。2）甲乙簽定房屋買賣協(xié)議，約定甲將房屋賣給乙，違約，乙起訴，法院判決繼續(xù)履行合同。執(zhí)行過程中，丙提出自己才是房屋所有人，甲無權(quán)賣房。提出執(zhí)行異議，法院裁駁。丙申請再審。3）剛才執(zhí)行異議之訴換一個事實：開發(fā)商欠建筑公司的建筑款，雙方約定以開發(fā)商名下的一棟房抵債，后開發(fā)商未給錢，建筑公司起訴開發(fā)商要求開發(fā)商履行合同，將房屋過戶給建筑公司。建筑公司勝訴后申請執(zhí)行。法院查封該棟樓房。此時，小業(yè)主門（因種種原因沒有過戶，開發(fā)商沒有及時辦理，小業(yè)主已經(jīng)買了房但沒有占有，或者已經(jīng)支付全款，或者支付部分但已經(jīng)占有等等）提出執(zhí)行異議。法院認為小業(yè)主沒有道理，裁定駁回其申請。小業(yè)主認為原判決有問題，房屋已經(jīng)提前銷售給自己，不能再用房抵債，因此申請再審。

二、三制度區(qū)別與聯(lián)系區(qū)別一（提出主體）第三人撤銷之訴未參加原審的案外第三人案外人執(zhí)行異議之訴執(zhí)行當事人以外的其他人案外人申請再審對法院駁回其執(zhí)行異議的裁定不服，認為原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容損害其民事權(quán)益的案外人區(qū)別二（針對對象）第三人撤銷之訴已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書案外人執(zhí)行異議之訴執(zhí)行行為所指向的執(zhí)行標的案外人申請再審已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書區(qū)別三（立案審查期限）第三人撤銷之訴收到起訴狀30日內(nèi)決定是否立案案外人執(zhí)行異議之訴收到起訴狀15日內(nèi)決定是否立案案外人申請再審收到再審申請書之日起三個月內(nèi)審查（特殊情況經(jīng)院長同意可延長）區(qū)別四（條件）第三人撤銷之訴1.因不能歸責于本人的事由未參加訴訟；2.發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的全部或者部分內(nèi)容錯誤；3.發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯誤損害其民事權(quán)益。案外人執(zhí)行異議之訴1.案外人的執(zhí)行異議申請已經(jīng)被人民法院裁定駁回；2.有明確的排除對執(zhí)行標的執(zhí)行的訴訟請求，且訴訟請求與原判決、裁定無關(guān)；3.自執(zhí)行異議裁定送達之日起十五日內(nèi)提起。案外人申請再審1.案外人的執(zhí)行異議申請已經(jīng)被人民法院裁定駁回；

2、認為原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯誤損害其民事權(quán)益；

3、自執(zhí)行異議裁定送達之日起六個月內(nèi)。區(qū)別五（管轄法院）第三人撤銷之訴向作出生效判決、裁定、調(diào)解書的人民法院提出案外人執(zhí)行異議之訴執(zhí)行法院案外人申請再審向作出原判決、裁定、調(diào)解書的人民法院申請再審區(qū)別六（提出時間）第三人撤銷之訴知道或者應當知道其民事權(quán)益受到損害之日起六個月內(nèi)案外人執(zhí)行異議之訴自執(zhí)行異議的裁定送達之日起15日內(nèi)案外人申請再審自執(zhí)行異議裁定送達之日起六個月內(nèi)區(qū)別七（當事人）第三人撤銷之訴起訴的第三人為原告；被告：生效判決、裁定、調(diào)解書的當事人；第三人：生效判決、裁定、調(diào)解書中沒有承擔責任的無獨立請求權(quán)的第三人。（對于有獨立請求權(quán)的第三人，應該列為被告，因為提起訴訟的第三人也是不同意有獨立請求權(quán)第三人的主張的）案外人執(zhí)行異議之訴起訴的案外人為原告；被告：申請執(zhí)行人、反對案外人異議的被執(zhí)行人；第三人：不反對案外人異議的被執(zhí)行人案外人申請再審提出申請的案外人為申請人；被申請人：再審申請人針對的人為被申請人；原審其他當事人（未提出再審申請或者未被列為被申請人的）：按照其在一審、二審中的地位依次列明區(qū)別八（審理程序的適用）第三人撤銷之訴普通程序案外人執(zhí)行異議之訴普通程序案外人申請再審審判監(jiān)督程序，應當另行組成合議庭（民訴法第207條）發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定，當事人可以上訴；發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，按照第二審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定；上級人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的，按照第二審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定。區(qū)別九(原生效法律文書是否中止執(zhí)行)第三人撤銷之訴受理后，原告提供相應擔保，請求中止執(zhí)行的，法院可以準許案外人執(zhí)行異議之訴案外人執(zhí)行異議之訴審理期間，法院不得對執(zhí)行標的進行處分。申請執(zhí)行人請求法院繼續(xù)執(zhí)行并提供相應擔保的，法院可以準許。案外人申請再審當事人申請再審的，不停止判決、裁定的執(zhí)行。但決定再審后，則裁定中止原判決、裁定、調(diào)解書的執(zhí)行，但追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用、勞動報酬等案件，可以不中止執(zhí)行。區(qū)別十（裁判結(jié)果）第三人撤銷之訴改判、撤銷、駁回案外人執(zhí)行異議之訴判決不得執(zhí)行、判決駁回，可以同時判決確認權(quán)利案外人申請再審維持、撤銷、改變區(qū)別十一（能否上訴）第三人撤銷之訴可以上訴案外人執(zhí)行異議之訴可以上訴案外人申請再審案外人申請再審，如果是按照二審程序?qū)徖淼?，則不能再上訴，按照一審程序?qū)徖韺徖淼?，可以上訴。

（二）聯(lián)系

1、當事人申請再審與第三人撤銷之訴均受理的處理原則再審優(yōu)先處理原則：即再審審理程序與第三人撤銷之訴程序并行時，再審審理程序吸收第三人撤銷之訴程序。1）依據(jù)：民訴法解釋第三百零一條：第三人撤銷之訴案件審理期間，人民法院對生效判決、裁定、調(diào)解書裁定再審的，受理第三人撤銷之訴的人民法院應當裁定將第三人的訴訟請求并入再審程序。但有證據(jù)證明原審當事人之間惡意串通損害第三人合法權(quán)益的，人民法院應當先行審理第三人撤銷之訴案件，裁定中止再審訴訟。2）理解：第三人撤銷之訴與當事人申請再審兩種程序依法分別可以起訴，相互之間并不影響。但第三人撤銷之訴與當事人申請再審程序都啟動后，由于兩訴的對象為同一生效判決、裁定或者調(diào)解書，審理范圍上就會交叉，如果完全獨立進行，則可能會出現(xiàn)裁判矛盾的情況，同時對于當事人來看，就同一訴訟對象卻要同時進行兩個不同的程序，訴訟負擔會增大。所以解釋明確規(guī)定如果兩個程序均啟動的，通過訴的合并方式來一次性解決兩個訴。a、再審吸收第三人撤銷之訴，以兩個案件均受理為前提。如果第三人撤銷之訴還沒有立案，或者當事人申請再審僅僅進入審查階段還沒有裁定再審，均不發(fā)生案件合并的問題。b、第三人撤銷之訴請求并入再審程序?qū)徖?，應當在再審裁判作出之前進行。第三人撤銷之訴在一審終結(jié)前并入再審的，沒有什么問題。但第三人撤銷之訴一審判決已經(jīng)作出后，是否還需要并入再審程序，值得進一步研究。c、并入的例外，即有證據(jù)證明原訴當事人之間惡意串通損害第三人利益的情況，應當先行審理第三人撤銷之訴，再審案件應當終止訴訟。3）處理程序民訴法解釋第三百零二條：第三人訴訟請求并入再審程序?qū)徖淼?，按照下列情形分別處理：(一)按照第一審程序?qū)徖淼?，人民法院應當對第三人的訴訟請求一并審理，所作的判決可以上訴；(二)按照第二審程序?qū)徖淼?，人民法院可以調(diào)解，調(diào)解達不成協(xié)議的，應當裁定撤銷原判決、裁定、調(diào)解書，發(fā)回一審法院重審，重審時應當列明第三人。理解：a、再審為一審程序而并入第三人撤銷之訴的，應當將第三人直接列為第三人，其對撤銷訴訟請求范圍內(nèi)，具有當事人的權(quán)利義務，人民法院作出判決時，應當同時對再審訴訟請求和第三人撤銷請求作出裁判。b、再審為二審程序的，則不能直接判決，可以調(diào)解，調(diào)解不成的，應當撤銷原判決、裁定、調(diào)解書，發(fā)回一審重審，重審時應直接將第三人列為案件的第三人，對第三人的民事權(quán)利主張與原訴當事人之訴訟請求一并進行審理。在進行調(diào)解時，應當將第三人列為案件的第三人，可以分別對再審請求和第三人撤銷訴訟請求進行調(diào)解，必要時可以一并進行調(diào)解。

2、第三人撤銷之訴與案外人申請再審的選擇問題案外人既符合227條規(guī)定的案外人條件，又符合人56條規(guī)定第三人撤銷之訴的規(guī)定，案外人是走撤銷之訴，還是走再審程序？或者能否先提起撤銷之訴，撤銷之訴被駁回了，再申請執(zhí)行提起異議，異議被駁回后再申請再審？根據(jù)司法解釋規(guī)定的原則：撤銷之訴和申請再審，擇一行使。依據(jù)：第三百零三條第三人提起撤銷之訴后，未中止生效判決、裁定、調(diào)解書執(zhí)行的，執(zhí)行法院對第三人依照民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定提出的執(zhí)行異議，應予審查。第三人不服駁回執(zhí)行異議裁定，申請對原判決、裁定、調(diào)解書再審的，人民法院不予受理。案外人對人民法院駁回其執(zhí)行異議裁定不服，認為原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯誤損害其合法權(quán)益的，應當根據(jù)民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定申請再審，提起第三人撤銷之訴的，人民法院不予受理。理解： 1）按照解釋303條的規(guī)定，明確規(guī)定按照啟動程序的先后，當事人只能選擇一種相應的救濟程序，不能同時啟動兩種程序。一旦選定則不允許再申請變更。先啟動執(zhí)行異議程序的，對駁回其執(zhí)行異議裁定不服的，按照民事訴訟法第227條的規(guī)定啟動審判監(jiān)督程序救濟即案外人申請再審；先啟動第三人撤銷之訴程序的，即使第三人又在執(zhí)行程序中提出執(zhí)行異議，第三人撤銷之訴繼續(xù)進行，第三人不能再按照民事訴訟法第227條規(guī)定申請再審。2）沒有走執(zhí)行程序，先提撤銷之訴，可以再提執(zhí)行異議，但不能再申請再審；已經(jīng)先走了執(zhí)行程序，對裁定不服，只能申請再審，不能再提撤銷之訴。（解釋299條，受理第三人撤銷之訴后，原告（第三人）提供擔保，請求中止執(zhí)行的，可以準許。303條，未中止執(zhí)行的，第三人申請執(zhí)行異議，應予審查。審查同意的，可以中止，不同意的，當事人不能再申請再審。）存在問題：根據(jù)227條規(guī)定，案外人只能在申請異議被裁定駁回后才能申請再審。如果法院中止了執(zhí)行，是支持了案外人的請求，案外人哪怕認為原裁判有問題也不能申請再審。而原來的判決仍存在，并沒有改變和撤銷。

3、案外人執(zhí)行異議之訴與案外人申請再審根據(jù)與原生效法律文書是否有關(guān)來選擇相應的救濟途徑案外人執(zhí)行異議之訴最直接的功能在于排除對執(zhí)行標的的強制執(zhí)行。而案外人申請再審的目的在于改變原裁判的結(jié)果。案外人執(zhí)行異議之訴中，法院執(zhí)行標的與裁判的標的不同，案外人并不針對裁判本身不服，而對執(zhí)行標的有異議；而案外申請再審中，執(zhí)行標的與裁判標的競合，案外人既對執(zhí)行標的有意見又對裁判結(jié)果有意見。第三人撤銷之訴和再審的關(guān)系

一、第三人撤銷之訴與案外人申請再審制度的關(guān)系第三人撤銷之訴與案外人申請再審制度都是為權(quán)益受到侵害的案外第三人提供救濟途徑維護自己合法權(quán)益的制度。但兩者在本質(zhì)、適用主體范圍、提起事由以及適用范圍上存在諸多差異，應準確予以區(qū)分。(一)兩種制度的相同之處1.兩種制度的立法背景相同?！蛾P(guān)于適用＜中華人民共和國民事訴訟法＞審判監(jiān)督程序若干問題的解釋》第五條創(chuàng)設了案外人申請再審制度，為虛假訴訟中合法權(quán)益受到侵害的第三人提供申請再審的救濟途徑。而隨著虛假訴訟侵害第三人的情形愈演愈烈，僅靠案外人申請再審制度已無法解決現(xiàn)實存在的難題，因此法律增設了第三人撤銷之訴，兩者并存，共同保護受不法侵害的第三人的利益。2.兩者針對的都是已生效的裁判。再審程序是針對已生效裁判的糾錯程序，若裁判不生效，再審程序就無法啟動。對于第三人撤銷之訴，若裁判不生效，第三人可通過法律賦予的事前救濟程序即參與訴訟，行使訴訟權(quán)利，維護自己的利益，亦無需提起撤銷之訴。由此可知，兩者都是對生效裁判產(chǎn)生沖擊的救濟程序。3.兩者都是案外人救濟其權(quán)利的非常救濟措施。由于兩種制度針對的都是已發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書，為平衡生效裁判的安定性與維護受侵害第三人合法權(quán)益之間的矛盾，將兩種制度在程序性質(zhì)上都定性為特殊的救濟程序。（二)兩者之間的不同之處1.兩者適用主體不同。新《民事訴訟法》第56條第3款可知，第三人撤銷之訴的原告為“因不能歸責與本人的事由未參加訴訟”的有獨立請求權(quán)的第三人和無獨立請求權(quán)的第三人。該法在第56條第 1 款規(guī)定了有獨立請求權(quán)的第三人的實體權(quán)利受到他人侵害時的常規(guī)救濟程序，即參加到已開始的訴訟中主張權(quán)利，若有獨立請求權(quán)的第三人非因自己的原因未參加訴訟，則可提出撤銷之訴來維護自己的權(quán)利。對于無獨立請求權(quán)的第三人，在我國主要分為輔助性第三人和被告型第三人。對于輔助性第三人，其主要在于輔助一方當事人參加訴訟，并不承擔實體義務，此類第三人不符合第三人撤銷之訴中“發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的部分或者全部內(nèi)容錯誤，損害其民事權(quán)益的”條件，故該類第三人不能提起撤銷之訴。對于被告型第三人主要是法院依職權(quán)追加的第三人，由于很有可能承擔民事責任，故只要其滿足“因不能歸責于本人的事由未參加訴訟”，即可通過撤銷之訴維護自己的合法權(quán)利。在第三人申請再審中，根據(jù)案外人對執(zhí)行標的物主張權(quán)利的性質(zhì)不同，其案外人的情形也不同。根據(jù)學界的主流觀點，主要包括物權(quán)中的所有人和準所有人。主要包括所有權(quán)人、擔保物權(quán)人、用益物權(quán)人、法定訴訟擔當人等。第三人申請再審的適用主體可能包括有獨立請求權(quán)的第三人和無獨立請求權(quán)的第三人。但其范圍遠遠大于第三人撤銷之訴適用主體的范圍。2.兩者制度的適用程序不同。第三人撤銷之訴的第三人是訴訟程序之外的第三人，他在生效裁判對其合法權(quán)益造成侵害的過程中并沒有參加到原訴訟中，法律即賦予他撤銷原生效裁判的權(quán)利，第三人行使這種撤銷權(quán)在本質(zhì)上是啟動了一個以原訴訟原、被告為共同被告的新的訴訟，是為救濟其權(quán)利的第一次訴訟，若該訴訟中的當事人不服第一審裁判，當事人仍可上訴，其上訴權(quán)有充分的保障。案外人申請再審制度，它是特別的糾錯程序，若案外第三人發(fā)現(xiàn)已生效的裁判在程序上有瑕疵或存在實體依據(jù)的缺失，損害的第三人的合法權(quán)益，第三人即可申請再審，若法院同意再審申請，啟動再審程序，案件即根據(jù)原審審級適用第一審程序或第二審程序。在適用一審程序時，若當事人不服一審判決可上訴，若適用的是二審程序，則裁判即為終審裁判。3.兩者提起的事由不同。第三人撤銷之訴中只要生效裁判損害了第三人的利益，第三人即可提起撤銷之訴維護自己的合法權(quán)益。而在第三人申請再審中，以“糾紛解決過程中的程序瑕疵和實體依據(jù)缺失”為提起事由。只要案外人認為已生效的裁判的審判活動存在程序瑕疵或作出裁判的實體法律依據(jù)不足，即可申請法院再審，若事由成立，就可以啟動再審程序

三、第三人撤銷之訴與案外人申請再審制度的選擇從前面的分析可以看出，第三人撤銷之訴與案外人申請再審制度在立法背景等方便存在相似之處，同時也存在諸多不同，為了最大限度的實現(xiàn)兩種制度各自的立法目的。在實踐選擇適用程序時，應當從案件本身的特點出發(fā)選擇正確的適用程序。若出現(xiàn)兩種制度競合的情形，為避免司法資源的浪費，只能選擇其一予以適用，不能同時適用兩種程序。在選擇適用時，應當在尊重當事人的程序選擇權(quán)前提下，對其選擇適用程序進行適當?shù)囊龑?，以期更快、更有效地解決糾紛。(一)如果案外人在原案件執(zhí)行過程中發(fā)現(xiàn)已生效的判決、裁定、調(diào)解書有錯誤，對自己的合法權(quán)益造成損害的，可以優(yōu)先適用案外人申請再審制度，因為在執(zhí)行階段，中止執(zhí)行是保障案外人的合法權(quán)益能夠得到救濟最有力的措施。而第三人撤銷之訴是一個新訴，若案外人提起撤銷之訴，在該訴審查、審理過程中不能停止原訴判決的執(zhí)行，在這種情況下若原訴已執(zhí)行完畢，則會加大案外人權(quán)利救濟的難度。（二)如果案外人在原審判決、裁定、調(diào)解書進入執(zhí)行階段之前就發(fā)現(xiàn)已生效的裁判損害了自己的合法權(quán)益的，可以優(yōu)先適用第三人撤銷制度。因為在這種情況下，原案件生效裁判并未進入執(zhí)行程序，第三人只需通過新訴請求法院作出新的裁判，撤銷對其造成不利影響的元裁判即可維護其合法權(quán)益，無需通過再審申請，啟動再審程序。因為啟動再審程序需按照原審程序?qū)υ瓕徴麄€案件進行重新審理，大大降低了解決糾紛的效率。(三)如果發(fā)現(xiàn)案件是原審當事人之間惡意合謀以損害第三人合法利益行為的情形，案外第三人由于不能歸責于自己的事由未參加訴訟的，第三人直接提起撤銷之訴即可。因為在這種情況下，原審案件根本就沒有審理的必要，無需再通過申請啟動再審程序進行審理，只需要直接撤銷即可。

三、案外人與必要共同訴訟人的申請再審

1、必要共同訴訟人申請再審 1）依據(jù)：民訴法司法解釋422、423條第四百二十二條必須共同進行訴訟的當事人因不能歸責于本人或者其訴訟代理人的事由未參加訴訟的，可以根據(jù)民事訴訟法第二百條第八項規(guī)定，自知道或者應當知道之日起六個月內(nèi)申請再審，但符合本解釋第四百二十三條規(guī)定情形的除外。人民法院因前款規(guī)定的當事人申請而裁定再審，按照第一審程序再審的，應當追加其為當事人，作出新的判決、裁定;按照第二審程序再審，經(jīng)調(diào)解不能達成協(xié)議的，應當撤銷原判決、裁定，發(fā)回重審，重審時應追加其為當事人。第四百二十三條根據(jù)民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定，案外人對駁回其執(zhí)行異議的裁定不服，認為原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯誤損害其民事權(quán)益的，可以自執(zhí)行異議裁定送達之日起六個月內(nèi)，向作出原判決、裁定、調(diào)解書的人民法院申請再審。2）理解：可以提起第三人撤銷之訴的第三人，不包括必要共同訴訟當事人。理由是：第一，必要共同訴訟當事人的訴訟地位，只能是當事人，而不可能是第三人，即使其未參加原訴訟，符合廣義的案外人的概念，但也不符合民事訴訟法第56條前兩款規(guī)定的第三人的范疇。第二，民事訴訟法第200條第八項規(guī)定，應當參加訴訟的當事人因不能歸責于本人或其訴訟代理人的事由未參加訴訟的，可以通過申請再審的方式來救濟自己的權(quán)利。被遺漏的必要共同訴訟當事人就屬于這種情況。被遺漏的必要共同訴訟人未在裁判文書上列為當事人，雖然從形式上看是案外人，但其與一方當事人具有共同訴訟標的，必須共同進行訴訟的主體，本應作為當事人參加到訴訟中來。a、未在執(zhí)行程序中提出執(zhí)行異議的被遺漏的必要共同訴訟人可以依據(jù)200條第8項的規(guī)定直接申請再審。b、如果被遺漏的必要共同訴訟人已經(jīng)在執(zhí)行程序中提出執(zhí)行異議,則應按照民事訴訟法227條和解釋423條的規(guī)定申請再審。區(qū)分的依據(jù)是案件是否進入執(zhí)行程序，如果案件已經(jīng)進入執(zhí)行程序，被遺漏的必要共同訴訟人提出執(zhí)行異議被裁定駁回的，應當依據(jù)民事訴訟法227條和解釋423條的規(guī)定，自執(zhí)行異議裁定送達之日起六個月內(nèi)，向作出原判決、裁定、調(diào)解書的人民法院申請再審。如果案件未進入執(zhí)行程序，被遺漏的必要共同訴訟人則可依據(jù)民事訴訟法200條第8項及解釋422條規(guī)定自知道或者應當知道生效裁判之日起六個月內(nèi)申請再審。

2、案外人進入再審后的處理依據(jù)：民訴法解釋424條第四百二十四條根據(jù)民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定，人民法院裁定再審后，案外人屬于必要的共同訴訟當事人的，依照本解釋第四百二十二條第二款規(guī)定處理。案外人不是必要的共同訴訟當事人的，人民法院僅審理原判決、裁定、調(diào)解書對其民事權(quán)益造成損害的內(nèi)容。經(jīng)審理，再審請求成立的，撤銷或者改變原判決、裁定、調(diào)解書;再審請求不成立的，維持原判決、裁定、調(diào)解書。理解：這里的案外人屬于廣義的案外人概念，既包括應當應當參加訴訟的必要共同訴訟人，又包括對其權(quán)利有影響的第三人。進入再審后，再根據(jù)其不同地位，分別進行訴訟。1）裁定再審后，案外人屬于必要共同訴訟人的，依照解釋422第2款規(guī)定處理。即一審追加其為當事人，做出新的判決、裁定；二審調(diào)解，調(diào)解不成的，撤銷原判決、裁定，發(fā)回重審，重審時追加其為當事人。2）案外人不是必要共同訴訟人。法院僅審理原判決、裁定、調(diào)解書對其民事權(quán)益造成損害的內(nèi)容。結(jié)果：撤銷、改判、維持。,???