第一篇：【法概】復(fù)旦大學(xué)張光杰法理學(xué)筆記一(法學(xué)概論必備)

補充資料 法學(xué)導(dǎo)論

《法理學(xué)》

張光杰

緒論

一、法學(xué)

以法和法律為研究對象的一門社會科學(xué),研究法的現(xiàn)象及其規(guī)律,而不僅僅是法律條文。

二、法學(xué)體系

由各個部門法學(xué)組成的有機聯(lián)系的體系。其分類:見P3。

三、法學(xué)與其他學(xué)科之關(guān)系

主要是與哲學(xué)、政治學(xué)、經(jīng)濟學(xué)、(社會學(xué))、歷史學(xué)的關(guān)系。

四、法學(xué)發(fā)展史 西方法學(xué): A、古希臘:

1、柏拉圖1)賢人政治;(2)法治

2、亞里士多德:《政治學(xué)》中談及(1)法律的正義問題,實質(zhì)正義與形式正義;又談及(2)自然法問題,提出法的二元論:自然法+實在法。☆ 古希臘的貢獻重在思想方面。B、古羅馬

法律制度的發(fā)達促進了法學(xué)的繁榮。查士丁尼《國法大全》

☆ 古羅馬重在制度上的貢獻。C、中世紀(jì)::法學(xué)并入神學(xué)

奧古斯丁:神法+自然法+實在法

托馬斯.阿奎那:神法+自然法+實在法+永恒法

D、文藝復(fù)興時期和宗教改革時期:法學(xué)向世俗化發(fā)展 E、資產(chǎn)階級革命時期:古典自然法學(xué)發(fā)展

盧梭-社會契約論;孟德斯鳩-三權(quán)分立;洛克-分權(quán)思想;格老秀斯-國際法。F、19世紀(jì):分析實證主義法學(xué)派 代表人物:奧斯汀、凱爾遜

奧認為:(1)法律是主權(quán)者的命令;(2)惡法亦法,迎合了當(dāng)時資本主義發(fā)展的需要。G、20世紀(jì)初,法的社會化 H、二戰(zhàn)后,古典自然法復(fù)興

社會法學(xué)派代表:霍姆斯(美),龐得(美),艾爾利息(英)★ 三大法學(xué)派別:古典自然法學(xué)派、分析實證主義法學(xué)派、社會法學(xué)派 中國法學(xué)得歷史及思想

8-13

五、馬克思主義法學(xué)的產(chǎn)生與發(fā)展 P10-13 馬克思主義法學(xué)的特點:(1)經(jīng)濟基礎(chǔ);(2)階級性;(3)歷史性

第一編 法的一般原理 第一章 法的概念、本質(zhì)

一、法律――國家制定或認可并由國家強制力保證實施,通過設(shè)定權(quán)利和義務(wù)來調(diào)整人們 行為的準(zhǔn)則。它是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn),并受一定物質(zhì)生活條件的限制。

二、法律的本質(zhì)

“法律是正義的體現(xiàn)”:這種說法把應(yīng)然等同于已然,實際上是一個價值判斷。分析實證主義否定之,認為法律是主權(quán)者的命令,惡法亦法。二戰(zhàn)后,人們更深刻地認識到在法律中引入價值觀念的必要性。馬克思主義關(guān)于法律本質(zhì)

A、法律是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)(初級本質(zhì))(1)法律是一種意志,一種精神的載體;(2)階級意志的體現(xiàn);(3)統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn);(4)國家意志的體現(xiàn)。

B、法的內(nèi)容是由社會物質(zhì)生活條件決定的(深層本質(zhì))

第二章 法的作用

一、規(guī)范作用

1、指引作用

行為:a、作為;b、不作為

指引:a、確定性(規(guī)定義務(wù));b、不確定性(授予權(quán)利)

2、評價作用

具有客觀性、普遍的有效性

3、預(yù)測作用

4、教育作用

5、強制作用

二、社會作用

政治作用-如鎮(zhèn)壓反抗

經(jīng)濟作用-如保障、引導(dǎo)社會主義經(jīng)濟

文化作用-如引導(dǎo)精神文明建設(shè)

三、反對兩種傾向

法律虛無主義、法律萬能主義

第三章 法律的分類

一、按主體分:國內(nèi)法+國際法

二、根據(jù)調(diào)整對象是一般的人或事項,還是特殊的人或事項,分為:一般法+特別 法(相對而言)★ 特別法優(yōu)于一般法,后法優(yōu)于前法

三、根據(jù)立法程序、調(diào)整的內(nèi)容:根本法+普通法

四、根據(jù)是否以條文形式出現(xiàn):成文法+普通法

五、根據(jù)法律的內(nèi)容分為:實體法+程序法

第四章 法律的淵源

一、含義-回答哪些是法律,即法律之表現(xiàn)形式。

定義為:由不同國家機關(guān)制定的,具有不同法律效力的法律的具體表現(xiàn)形式,是一種專門 的法律術(shù)語。

二、內(nèi)容: 憲法

法律:A全國人大制定:a、基本法令;b規(guī)范性文件

B全國人大常委會:a、規(guī)范性文件;b基本法令以外的法律 行政法規(guī)――國務(wù)院制定

行政規(guī)章――國務(wù)院各部位制定 軍事法規(guī)――中央軍委制定 ★ 行政法規(guī)還包括:(1)地方性法規(guī)-省、市地方人大制定、省會城市的人大制定、國務(wù)院批準(zhǔn)的較大城 市的地方人大制定;(2)自治條例-自治區(qū)、州人大制定的規(guī)范性文件;(3)特別行政區(qū)立法機關(guān)制定的法規(guī)。

★ 另:國際條約(我國參加締結(jié)或批準(zhǔn)的),其效力如何須看其是哪一部門批準(zhǔn)。

三、規(guī)范性法律文件與非規(guī)范性法律文件

(1)規(guī)范性文件的對象一般是不特定的,對人們的行為有普遍約束力;非規(guī)范性文件 則是特定的;(2)后者一般是一次性使用;前者往往可反復(fù)使用。

四、關(guān)于政府的立法權(quán)

1、政府自身并無立法權(quán),但人大可賦予委任立法權(quán)

2、關(guān)于判例的效力:我國法官可以參考判例,但不能公開“引證”、“引用”。

第五章

法系

一、含義――根據(jù)各國法的源流關(guān)系(或歷史傳統(tǒng))和形式上的某些特點對法的分類。二、三大法系

1、大陸法系――以古代羅馬法特別是十九世紀(jì)初拿破侖法典為傳統(tǒng)和基礎(chǔ)而產(chǎn)生的法律 制度和法律文化的總稱。

羅馬法->法國民法典->德國民法典

主要包括歐洲大陸國家、主動學(xué)習(xí)他們的國家及其殖民地。

2、英美法系-以英國中世紀(jì)的普通法為基礎(chǔ)而產(chǎn)生和發(fā)展起來的法律制度和法律文化的 總稱。

普通法:由案例匯集而成;

衡平法:對普通法之彌補;

主要包括英國及其殖民地、美、澳、加、印度等

三、大陸法系與英美法系之比較

1、淵源方面:前者多為制定法;后者以判例為主,也有一定制定法;

2、法典編撰:大陸法系多編撰法典,英美法系成文法比重較小;

3、適用法律的技術(shù)方面(法理推理):大陸法國家多用演繹推理,而英美法國家法官多 用歸納推理;

4、法律分類方面:大陸法國家有公法與私法之分(羅馬法學(xué)家烏爾比安),公法一般包

括憲法、刑法、行政法;私法一般有民法、商法等。二者之區(qū)別在于公法中雙方不平等地 位,私法中雙方為平等地位。

英美法系不存在公法、私法之分。

5、概念術(shù)語上有差別

6、其他方面:如法官地位(英美法國家法官地位高);英美法比之大陸法更重程序 法,在庭審中英美法國家法官充當(dāng)中間人角色,消極;大陸法系庭審以法官為中心。