第一篇：2012-70(專家解讀新民訴法11--行為保全：彌補財產(chǎn)保全不足的創(chuàng)舉)

專家解讀新民訴法11 行為保全：彌補財產(chǎn)保全不足的創(chuàng)舉

肖建國

修改后民訴法的一大亮點是首次確立了行為保全制度，該法第100條規(guī)定:“人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當事人其他損害的案件，根據(jù)對方當事人的申請，可以……責令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為;當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施?！惫P者就行為保全制度的功能和適用程序問題進行探討。

一、行為保全制度及其功能解釋

“行為保全”是我國民事訴訟理論上的一個獨有的術語，也是我國民訴法學中的一個獨創(chuàng)的制度理論，是指對于完成行為的給付請求，因被申請人的行為或者其他原因，可能導致申請人的合法權益遭受難以彌補的損害，或者使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的，申請人可以向法院申請制止某種行為或者要求作出某種行為的保全。

我國民訴法的保全程序，過去僅限于對雙方當事人爭議的財產(chǎn)或者被申請人的責任財產(chǎn)實施控制性的保全措施，以保證將來法院作出的給付判決得以執(zhí)行為目的。行為保全制度和理論的最大價值，在于彌補我國現(xiàn)有財產(chǎn)保全制度的不足，而發(fā)揮大陸法系民訴法中定暫時狀態(tài)假處分制度的類似功能，但該制度涵括的范圍小于定暫時狀態(tài)假處分。在我國，財產(chǎn)保全的適用前提是在金錢給付之訴或交付物的訴訟中，爭議標的物或債務人的責任財產(chǎn)有轉移、隱匿、處分、滅失的可能，在這種情況下才有財產(chǎn)保全的必要。因此，財產(chǎn)保全制度的功能大致相當于大陸法系民訴法中的假扣押制度。行為保全則與之不同。行為保全專注于債務人的行為，包括積極的作為和消極的不作為。適用行為保全的前提是:客觀上存在著因債務人的行為而影響債權人權利實現(xiàn)的極大可能，如果不及時阻止債務人繼續(xù)實施該行為，或者不及時責令債務人實施某行為，債權人的權利就會繼續(xù)遭到損害，或遭到難以彌補的損害。在被申請人完成行為的給付請求案件中，出現(xiàn)了財產(chǎn)保全制度無法企及的制度真空，行為保全制度的作用正在于此。為此，“民事訴訟法修正案草案”說明特別提到了侵害知識產(chǎn)權等案件有時需要行為保全。

立法者清晰地表達了行為保全制度的兩大立法目的和意旨，即避免出現(xiàn)“使判決難以執(zhí)行或者造成當事人其他損害”的情形。在大陸法系國家，這兩種立法目的分別對應著兩種不同的假處分制度:前者是一般假處分，后者是制止性假處分(即定暫時狀態(tài)假處分的一種類型)。從這個意義上說，修改后民訴法第100條實際上確立了兩種類型的行為保全:一是確保型行為保全，二是制止型行為保全。兩種行為保全分別發(fā)揮著各自不同的制度功能。

確保型行為保全，以保證本案判決將來的執(zhí)行為其基本功能。這種行為保全與財產(chǎn)保全一樣僅限于給付之訴，其實質是不待本案判決結果確定，甚至不待本案訴訟開始，為了避免緊急危險或重大損失的發(fā)生，即可提前實現(xiàn)或部分實現(xiàn) 申請人的本案請求，例如查閱公司賬簿、房屋緊急拆遷等假處分。尤其在當事人通過行為保全即達成和解的情況下，申請人權利的實現(xiàn)將從本案判決確定時提前至行為保全時。行為保全作為保全程序之一種，其功能也由保護現(xiàn)存利益擴張至暫時實現(xiàn)權利。

制止型行為保全，以防止給當事人造成其他損害為其基本功能。這里的“其他損害”，是指申請人本案訴訟請求所保護的實體權利以外的其他合法權益避免遭受損害。例如，因家庭暴力而起訴離婚的本案訴訟中，受害人由于擔心施暴人因自己提出離婚請求而招致暴力的進一步升級，而訴前或訴訟中申請法院發(fā)布民事保護令;還如，勞動者在追索勞動報酬的訴訟中，因擔心用人單位打擊報復將自己辭退、換崗或降薪，而申請法院作出“維持勞動關系現(xiàn)狀”的行為保全裁定?？梢?，制止型行為保全并不附屬于本案訴訟，甚至在一定意義上獨立于本案訴訟。

制止型行為保全的適用范圍并非僅限于完成行為的給付請求案件，只要對當事人或利害關系人的合法權益確有保護的必要，制止型行為保全均有適用的空間。具體而言，制止型行為保全除了可以適用于完成行為的給付請求案件外，還可以廣泛地適用于金錢給付訴訟和物的交付訴訟，以及形成之訴、確認之訴中。根據(jù)制止型行為保全的這一適用特點，可以將制止型行為保全分為給付性、形成性以及確認性三種類型。其中，給付性制止型行為保全是申請人請求被申請人完成一定行為的保全措施，內容上包括作為的行為保全和不 作為的行為保全，其與確保型行為保全的區(qū)別在于，前者作為和不作為的內容不被本案給付請求所涵括，而后者則構成了本案請求的組成部分，因而具有保證本案判決執(zhí)行的性質。形成性制止型行為保全是指申請人請求法院暫時變更已經(jīng)成立或既存的民事法律關系或民事權益的行為保全，例如，宣告公司股東大會決議無效之訴中，可以暫時采取不得執(zhí)行決議的行為保全;還如，在解雇無效訴訟中暫定勞動者勞動地位的行為保全等。確認性制止型行為保全是指暫時確認申請人所主張的被保全權利存在或不存在的行為保全。

二、行為保全制度適用中的程序問題

確保型行為保全與制止型行為保全分別有不同的制度目的、適用條件、適格當事人、程序保障、程序效力以及適用錯誤時的賠償原則。在解釋論上，由于財產(chǎn)保全的制度目的是確保判決的執(zhí)行，因此，確保型行為保全在相當程度上可以參照財產(chǎn)保全的程序規(guī)則進行解釋適用，而制止型行為保全則因缺乏可以參照的程序規(guī)則，其適用的領域更為廣泛，可適用的案件囊括了確認之訴、給付之訴和形成之訴等全部訴訟類型，而且在一定條件下具有不依賴于本案訴訟的獨立性，司法實踐對此類行為保全的需求又很迫切，環(huán)境公害訴訟、家事訴訟、公司訴訟、勞動爭議訴訟以及知識產(chǎn)權訴訟等領域均急需此類行為保全制度發(fā)揮作用。

(一)行為保全的適用條件。修改后民訴法將財產(chǎn)保全與行為保全作捆綁式規(guī)定，給二者在適用條件、程序上雷同化的錯覺。實際上，行為保全具有如下特別的適用條件:(1)有初步證據(jù)表明申請人的合法權益正在或者將要受到被申請人的侵害;(2)如不采取行為保全將會給申請人造成損害或者使其損害擴大;(3)如不采取行為保全可能給申請人造成的損害大于如采取行為保全可能給被申請人造成的損害。但如采取行為保全會損害公共利益的，不得采取行為保全。

關于給申請人造成損害的要件，雖然行為保全與財產(chǎn)保全都為防止合法權益受到難以彌補的損害，但二者關注的重心并不相同:財產(chǎn)保全解決的是判決所確定的債權將來有難以實現(xiàn)的危險，具有將來性;而行為保全解決的是因請求權行使本身的遲延特點所產(chǎn)生的導致請求權缺乏實際利益的危險，具有現(xiàn)實性。例如，在勞動爭議訴訟中，原用人單位即便最終獲得勝訴，但由于競業(yè)禁止義務人已經(jīng)將有關商業(yè)秘密泄露給新用人單位因而損失已經(jīng)難以挽回。

在申請行為保全時，申請人需要提供必要的證據(jù)釋明行為保全的要件成立，由于行為保全對被申請人影響甚巨，法院在審理行為保全申請時有必要給予雙方當事人辯論或者陳述意見的機會。因此，行為保全的適用符合爭訟程序中辯論主義的一些特點。此外，行為保全的目的在于暫定法律關系狀態(tài)，防止重大危險的出現(xiàn)，因此，法院在審理時職權色彩明顯，不嚴格遵循處分權主義，其原因一是降低當事人適用行為保全制度的難度，二是此類行為保全可能涉及其他第三人(如暫時停止公司董事執(zhí)行職務保全中的其他股東、人身保護令中的子女等)或社會的利益(如環(huán)境公害事件行為保全所保護的利益明顯具有社會性等)，為了保障第三人或 社會利益免受侵害，法院應當依職權決定行為保全的方法。

(二)行為保全的審理程序。除了緊急性行為保全外，行為保全的審理原則上奉行兩造對立言詞辯論審理原則，法院根據(jù)雙方當事人提出的事實和證據(jù)情況要求雙方當事人言詞辯論從而作出行為保全裁定。兩造當事人對立辯論或陳述意見需要一定的時間，因此如果某些案件情況緊急，法院可以采用書面審理或一面之詞的審理方式。這類案件主要指:環(huán)境公害行為保全案件、涉及人身安全保護的行為保全案件、制止專利侵權的行為保全案件。

(三)行為保全的方法。行為保全既可是與因交易行為而發(fā)生的糾紛有關的不作為請求，也可是與由非交易行為而生的糾紛有關的不作為請求。因受科技等知識的限制，對于行為保全的具體方法，有時難以達成大家所公認的見解或標準。在行為保全裁定中，保全方法的確定程序具有特殊性，法官對行為保全方法的確定享有一定的自由裁量權，尤其是對于不作為給付的行為保全案件，如停止污染水排放行為保全或者停止噪音釋放行為保全，由于申請人往往不具備專業(yè)領域知識，因此要求他們在申請時明確具體的行為保全方法未免過于嚴苛，因此法官在必要情形下得依職權確定，即便申請人在申請時不能提出合理的行為保全方法，也不至于遭到法官的駁回裁定。當然，為了防止給當事人造成突襲裁判、尊重當事人程序主體地位，法院在行使職權確定行為保全方法時有必要征求申請人的意見。如果申請人不同意法院確定的行為保全方法，應當說明理由。鑒于行為保全措施、方法 的多樣性、復雜性甚至不確定性，法院在作出行為保全裁定時，對于保全裁定主文就要求具有一定的概括性、抽象性，以便能有機會針對具體狀況作出選擇;否則，申請人只好不斷地提出行為保全申請，來重新確定保全執(zhí)行的方法，那么，行為保全請求權就難以獲得實現(xiàn)。

行為保全裁定在作出時，有些情況是沒有辦法預測到的，需要執(zhí)行保全裁定時，才能視具體情形由執(zhí)行機構決定相應的執(zhí)行方法或內容。對于制止被申請人為一定行為的保全執(zhí)行案件，可能存在兩種以上的方法可供執(zhí)行機關選擇。比如，有時要防止同一噪音或污染，所可能采用的方法不只有一種方法。此時，就要考慮到申請人與被申請人之間的各種利害關系，以判定由其中何方進行選擇;甚至有時需要同時采取兩種以上的方法。例如，對于侵害相鄰權的糾紛案件，一方當事人在人行道上壘墻，妨害鄰人通行。如采取行為保全措施，那么法院至少應采取兩個措施:一是要求被申請人拆除已建的墻;二是維持通道原來的通行狀態(tài)。前者是責令被申請人為一定行為，后者強制被申請人不得為一定行為。為了保障被申請人的合法利益不受侵犯，執(zhí)行機構在選擇、決定相應的執(zhí)行方法時應當遵循兩個原則:第一，目的性原則，即決定采用的保全方法的目的僅僅限于避免發(fā)生重大損害或避免急迫危險或相類似的情形，不能對被申請人施加超出行為保全目的的限制。第二，范圍有限原則，即確保型行為保全方法不能超出本案訴訟請求范圍。行為保全如系訴前提出，則保全措施范圍應當僅限于與爭執(zhí)法律關系密切相關 的行為。

(四)關于行為保全的解除。財產(chǎn)保全可以通過金錢給付保證判決的執(zhí)行，被申請人提供擔保即可達到與申請人采取財產(chǎn)保全措施相同的功能，因此，如果債務人將因財產(chǎn)保全受到難以彌補的重大損害的，或者有其他特殊情形的，法院可以在被申請人提供擔保時裁定解除保全措施。但行為保全不同，被申請人提供擔保未必能夠解決申請人權利保護問題，尤其在申請人通過制止型行為保全來保護本案請求以外的其他合法權益時，更不得因被申請人的擔保而解除。修改后民訴法第104條關于“財產(chǎn)糾紛案件，被申請人提供擔保的，人民法院應當裁定解除保全”之規(guī)定，就貫徹了這一法理。因為該規(guī)定將被申請人提供擔保解除保全措施，嚴格限制在財產(chǎn)糾紛案件中，根據(jù)當然解釋和反面解釋的法律解釋方法，行為保全不適用被申請人提供擔保而解除的規(guī)則。

(作者為中國人民大學法學院教授)

原文載于《檢察日報》2012年10月19日第三版

第二篇：最高院新規(guī)：申請財產(chǎn)保全可向法院申請查詢財產(chǎn)

最高院新規(guī)：申請財產(chǎn)保全可向法院申請查詢財產(chǎn)

最高院于11月8日發(fā)布《最高人民法院關于辦理財產(chǎn)保全案件若干問題的規(guī)定》，該司法解釋將于2016年12月1日開始施行。最高人民法院執(zhí)行局局長孟祥介紹，在充分考慮因保全可能對被保全財產(chǎn)造成實際損失的情況下，對保全擔保數(shù)額予以合理調整，規(guī)定訴訟保全的擔保數(shù)額不超過請求保全數(shù)額或爭議標的財產(chǎn)價值的百分之三十。規(guī)定同時明確可免于擔保的情形，以減輕當事人擔保負擔、解決保全難等。

最高院今日召開新聞發(fā)布會，介紹《最高人民法院關于辦理財產(chǎn)保全案件若干問題的規(guī)定》、《最高人民法院關于民事執(zhí)行中變更、追加當事人若干問題的規(guī)定》和規(guī)范性意見《最高人民法院關于嚴格規(guī)范終結本次執(zhí)行程序的規(guī)定（試行）》相關情況，并回答記者提問。

就《財產(chǎn)保全規(guī)定》的有關情況，最高人民法院執(zhí)行局局長孟祥會上介紹，財產(chǎn)保全是指為保障生效裁判的順利執(zhí)行、避免勝訴債權人權利遭受損失，而對當事人處分相關財產(chǎn)予以限制的一種訴訟保障制度。這項制度在保證民事訴訟順利進行、保護當事人合法權益、緩解執(zhí)行難、維護司法權威方面發(fā)揮著重要作用。

但實踐中，因財產(chǎn)保全設置的要求偏高、司法實踐中執(zhí)法尺度難以統(tǒng)一、操作不規(guī)范等引發(fā)的保全難和保全亂問題比較突出，難以保障債權、有效遏制債務人隱匿、轉移財產(chǎn)，難以平衡保護債務人合法權益。為充分發(fā)揮保全制度應有的作用，以保全促和解、以保全促執(zhí)行，從源頭上緩解執(zhí)行難，最高人民法院在總結審判執(zhí)行實踐經(jīng)驗的基礎上，出臺了這部司法解釋。

《財產(chǎn)保全規(guī)定》共29個條文，重點內容包括以下五個方面：

（一）以問題為導向，合理調整申請訴訟財產(chǎn)保全的擔保數(shù)額

通常情況下，當事人申請財產(chǎn)保全的，需要提供擔保，以便賠償可能因保全錯誤對被保全一方造成的損失。民事訴訟法對當事人申請訴訟財產(chǎn)保全時應當提供的擔保數(shù)額未作規(guī)定，實踐中通行做法是要求當事人提供相當于請求保全數(shù)額的擔保，由于保全僅限制被保全財產(chǎn)的處分，一般不會導致財產(chǎn)滅失，所以，全額擔保的數(shù)額通常遠遠高于可能對被保全一方造成的財產(chǎn)損失，導致?lián)Ｒ筮^高，保全適用比例過低，保全作用難以有效發(fā)揮。為此，《財產(chǎn)保全規(guī)定》在充分考慮因保全可能對被保全財產(chǎn)造成實際損失的情況下，對保全擔保數(shù)額予以合理調整，規(guī)定訴訟保全的擔保數(shù)額不超過請求保全數(shù)額或爭議標的財產(chǎn)價值的百分之三十，大大降低了當事人申請保全的成本。同時，為避免擔保數(shù)額過低，不足以賠償因保全期間過長、市場發(fā)生巨變等增加的可能損失，司法解釋規(guī)定法院有權責令當事人追加擔保，對擔保數(shù)額予以調整，以平衡保護各方當事人的合法權益。

（二）以市場需求為參考，適時引入財產(chǎn)保險機制

近些年，司法實踐中出現(xiàn)了一種新的擔保方式，當事人通過購買財產(chǎn)保全責任保險，由保險公司為其財產(chǎn)保全提供擔保、并依照民事訴訟法規(guī)定承擔保全錯誤的賠償責任。這種新的擔保方式，有助于增強當事人的擔保能力，進一步降低保全門檻，提高保全適用比例，因此，我們在司法解釋中對這種創(chuàng)新做法予以吸收明確。

（三）以信息化手段為支撐，明確網(wǎng)絡執(zhí)行查控系統(tǒng)在保全實施階段的應用

近年來，人民法院執(zhí)行信息化建設實現(xiàn)了跨越式發(fā)展，為審判、執(zhí)行工作質效的提升發(fā)揮了巨大作用。建成的網(wǎng)絡執(zhí)行查控系統(tǒng)，可以在很短時間內，通過互聯(lián)網(wǎng)查控被執(zhí)行人遍布全國范圍內的存款、車輛等主要財產(chǎn)，極大提高了人民法院查找被執(zhí)行人財產(chǎn)的能力和效率。過去在保全的實施過程中，負責實施的執(zhí)行機構能否運用該系統(tǒng)進行保全，實踐中做法并不統(tǒng)一。鑒于保全的實施也是執(zhí)行工作的主要內容，依法應當可以適用該系統(tǒng)，而且該系統(tǒng)的運用有助于降低對當事人提供財產(chǎn)信息的要求，提高查控財產(chǎn)效率，防止債務人在訴訟階段隱匿、轉移財產(chǎn)，促進保全制度效用的充分發(fā)揮，因此，我們在《財產(chǎn)保全規(guī)定》中對此予以明確。此外，該系統(tǒng)在保全實施階段的應用，還要避免債權人因濫訴使用查控系統(tǒng)進而損害債務人利益。為此，《財產(chǎn)保全規(guī)定》對此種情形下的申請保全條件、信息告知和保密義務、保全措施的采取及救濟等相關制度做了特別規(guī)定，以便平衡保護雙方當事人的利益。

（四）以司法為民為宗旨，明確可免于擔保的情形

當前，在訴訟保全中可免于擔保的情形，法律及司法解釋沒有規(guī)定。《財產(chǎn)保全規(guī)定》對于贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費等涉及弱勢群體以及公益訴訟等案件，明確規(guī)定可以不要求申請保全人提供擔保，這也是減輕當事人擔保負擔、解決保全難的重要體現(xiàn)。

（五）以制度規(guī)范為根本，明確解決保全亂的各項措施

實踐中，明顯超標的保全、惡意保全導致債務人生產(chǎn)生活困難、惡意延期申請解除保全、錯誤保全別人財產(chǎn)等保全亂問題也客觀存在，損害了債務人和案外人的合法權益。為進一步規(guī)范保全，落實中央提出完善依法保護產(chǎn)權制度的要求，在財產(chǎn)保全中體現(xiàn)“善治”理念，《保全財產(chǎn)規(guī)定》對此做了四個方面的合理安排：一是在確保實現(xiàn)保全目的的情況下，依法保護債務人產(chǎn)權?！敦敭a(chǎn)保全規(guī)定》第十三條明確，被保全人有多項財產(chǎn)可供保全的，在能夠實現(xiàn)保全目的的情況下，人民法院應當選擇對其生產(chǎn)經(jīng)營活動影響較小的財產(chǎn)進行保全，對廠房、機器設備等生產(chǎn)經(jīng)營性財產(chǎn)進行保全時，指定被保全人保管的，應當允許其繼續(xù)使用。第二十條規(guī)定，財產(chǎn)保全期間，在不損害債權人合法權益的情況下，允許債務人對被保全財產(chǎn)自行處分。二是禁止超標的保全?！敦敭a(chǎn)保全規(guī)定》第十五條明確不得超標的保全，對明顯超標的的土地、房屋等不動產(chǎn)以部分保全為原則，對銀行賬戶進行保全時應當明確凍結數(shù)額。三是合理分配解除保全責任，解決惡意延期解保問題?！敦敭a(chǎn)保全規(guī)定》第二十三條明確，在仲裁請求被依法駁回等六種情況下，申請保全人應當及時申請解除保全，否則應當就此承擔賠償責任。四是保障權利救濟，防止保全違法錯誤?！敦敭a(chǎn)保全規(guī)定》第二十六條明確，當事人、利害關系人認為保全行為違法提出異議的，人民法院應當依法予以審查。第二十七條明確，對被保全財產(chǎn)主張實體權利的案外人，可以最終通過訴訟進行救濟。

最高人民法院關于人民法院辦理財產(chǎn)保全案件若干問題的規(guī)定最高人民法院最高人民法院關于人民法院辦理財產(chǎn)保全案件若干問題的規(guī)定法釋〔2016〕22號《最高人民法院關于人民法院辦理財產(chǎn)保全案件若干問題的規(guī)定》已于2016年10月17日由最高人民法院審判委員會第1696次會議通過，現(xiàn)予公布，自2016年12月1日起施行。最高人民法院2016年11月7日最高人民法院關于人民法院辦理財產(chǎn)保全案件若干問題的規(guī)定（2016年10月17日最高人民法院審判委員會第1696次會議通過，自2016年12月1日起施行）為依法保護當事人、利害關系人的合法權益，規(guī)范人民法院辦理財產(chǎn)保全案件，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》等法律規(guī)定，結合審判、執(zhí)行實踐，制定本規(guī)定。第一條當事人、利害關系人申請財產(chǎn)保全，應當向人民法院提交申請書，并提供相關證據(jù)材料。申請書應當載明下列事項：

（一）申請保全人與被保全人的身份、送達地址、聯(lián)系方式；

（二）請求事項和所根據(jù)的事實與理由;(三)請求保全數(shù)額或者爭議標的；

（四）明確的被保全財產(chǎn)信息或者具體的被保全財產(chǎn)線索；

（五）為財產(chǎn)保全提供擔保的財產(chǎn)信息或資信證明，或者不需要提供擔保的理由；

（六）其他需要載明的事項。法律文書生效后，進入執(zhí)行程序前，債權人申請財產(chǎn)保全的，應當寫明生效法律文書的制作機關、文號和主要內容，并附生效法律文書副本。第二條人民法院進行財產(chǎn)保全，由立案、審判機構作出裁定，一般應當移送執(zhí)行機構實施。第三條仲裁過程中,當事人申請財產(chǎn)保全的，應當通過仲裁機構向人民法院提交申請書及仲裁案件受理通知書等相關材料。人民法院裁定采取保全措施或者裁定駁回申請的，應當將裁定書送達當事人，并通知仲裁機構。第四條人民法院接受財產(chǎn)保全申請后，應當在五日內作出裁定；需要提供擔保的，應當在提供擔保后五日內作出裁定；裁定采取保全措施的，應當在五日內開始執(zhí)行。對情況緊急的，必須在四十八小時內作出裁定；裁定采取保全措施的，應當立即開始執(zhí)行。第五條人民法院依照民事訴訟法第一百條規(guī)定責令申請保全人提供財產(chǎn)保全擔保的，擔保數(shù)額不超過請求保全數(shù)額的百分之三十；申請保全的財產(chǎn)系爭議標的的，擔保數(shù)額不超過爭議標的價值的百分之三十。利害關系人申請訴前財產(chǎn)保全的，應當提供相當于請求保全數(shù)額的擔保；情況特殊的，人民法院可以酌情處理。財產(chǎn)保全期間，申請保全人提供的擔保不足以賠償可能給被保全人造成的損失的，人民法院可以責令其追加相應的擔保；拒不追加的，可以裁定解除或者部分解除保全。第六條申請保全人或第三人為財產(chǎn)保全提供財產(chǎn)擔保的，應當向人民法院出具擔保書。擔保書應當載明擔保人、擔保方式、擔保范圍、擔保財產(chǎn)及其價值、擔保責任承擔等內容，并附相關證據(jù)材料。第三人為財產(chǎn)保全提供保證擔保的，應當向人民法院提交保證書。保證書應當載明保證人、保證方式、保證范圍、保證責任承擔等內容，并附相關證據(jù)材料。對財產(chǎn)保全擔保，人民法院經(jīng)審查，認為違反物權法、擔保法、公司法等有關法律禁止性規(guī)定的，應當責令申請保全人在指定期限內提供其他擔保；逾期未提供的，裁定駁回申請。第七條保險人以其與申請保全人簽訂財產(chǎn)保全責任險合同的方式為財產(chǎn)保全提供擔保的，應當向人民法院出具擔保書。擔保書應當載明，因申請財產(chǎn)保全錯誤，由保險人賠償被保全人因保全所遭受的損失等內容，并附相關證據(jù)材料。第八條金融監(jiān)管部門批準設立的金融機構以獨立保函形式為財產(chǎn)保全提供擔保的，人民法院應當依法準許。第九條當事人在訴訟中申請財產(chǎn)保全，有下列情形之一的，人民法院可以不要求提供擔保：

（一）追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用、勞動報酬、工傷賠償、交通事故人身損害賠償?shù)模?/p>

（二）婚姻家庭糾紛案件中遭遇家庭暴力且經(jīng)濟困難的；

（三）人民檢察院提起的公益訴訟涉及損害賠償?shù)模?/p>

（四）因見義勇為遭受侵害請求損害賠償?shù)模?/p>

（五）案件事實清楚、權利義務關系明確，發(fā)生保全錯誤可能性較小的；

（六）申請保全人為商業(yè)銀行、保險公司等由金融監(jiān)管部門批準設立的具有獨立償付債務能力的金融機構及其分支機構的。法律文書生效后，進入執(zhí)行程序前，債權人申請財產(chǎn)保全的，人民法院可以不要求提供擔保。第十條當事人、利害關系人申請財產(chǎn)保全，應當向人民法院提供明確的被保全財產(chǎn)信息。當事人在訴訟中申請財產(chǎn)保全，確因客觀原因不能提供明確的被保全財產(chǎn)信息，但提供了具體財產(chǎn)線索的，人民法院可以依法裁定采取財產(chǎn)保全措施。第十一條人民法院依照本規(guī)定第十條第二款規(guī)定作出保全裁定的，在該裁定執(zhí)行過程中，申請保全人可以向已經(jīng)建立網(wǎng)絡執(zhí)行查控系統(tǒng)的執(zhí)行法院，書面申請通過該系統(tǒng)查詢被保全人的財產(chǎn)。申請保全人提出查詢申請的，執(zhí)行法院可以利用網(wǎng)絡執(zhí)行查控系統(tǒng)，對裁定保全的財產(chǎn)或者保全數(shù)額范圍內的財產(chǎn)進行查詢，并采取相應的查封、扣押、凍結措施。人民法院利用網(wǎng)絡執(zhí)行查控系統(tǒng)未查詢到可供保全財產(chǎn)的，應當書面告知申請保全人。第十二條人民法院對查詢到的被保全人財產(chǎn)信息，應當依法保密。除依法保全的財產(chǎn)外，不得泄露被保全人其他財產(chǎn)信息，也不得在財產(chǎn)保全、強制執(zhí)行以外使用相關信息。第十三條被保全人有多項財產(chǎn)可供保全的，在能夠實現(xiàn)保全目的的情況下，人民法院應當選擇對其生產(chǎn)經(jīng)營活動影響較小的財產(chǎn)進行保全。人民法院對廠房、機器設備等生產(chǎn)經(jīng)營性財產(chǎn)進行保全時，指定被保全人保管的，應當允許其繼續(xù)使用。第十四條被保全財產(chǎn)系機動車、航空器等特殊動產(chǎn)的，除被保全人下落不明的以外，人民法院應當責令被保全人書面報告該動產(chǎn)的權屬和占有、使用等情況，并予以核實。第十五條人民法院應當依據(jù)財產(chǎn)保全裁定采取相應的查封、扣押、凍結措施?？晒┍Ｈ耐恋?、房屋等不動產(chǎn)的整體價值明顯高于保全裁定載明金額的，人民法院應當對該不動產(chǎn)的相應價值部分采取查封、扣押、凍結措施，但該不動產(chǎn)在使用上不可分或者分割會嚴重減損其價值的除外。對銀行賬戶內資金采取凍結措施的，人民法院應當明確具體的凍結數(shù)額。第十六條人民法院在財產(chǎn)保全中采取查封、扣押、凍結措施，需要有關單位協(xié)助辦理登記手續(xù)的，有關單位應當在裁定書和協(xié)助執(zhí)行通知書送達后立即辦理。針對同一財產(chǎn)有多個裁定書和協(xié)助執(zhí)行通知書的，應當按照送達的時間先后辦理登記手續(xù)。第十七條利害關系人申請訴前財產(chǎn)保全，在人民法院采取保全措施后三十日內依法提起訴訟或者申請仲裁的，訴前財產(chǎn)保全措施自動轉為訴訟或仲裁中的保全措施；進入執(zhí)行程序后，保全措施自動轉為執(zhí)行中的查封、扣押、凍結措施。依前款規(guī)定，自動轉為訴訟、仲裁中的保全措施或者執(zhí)行中的查封、扣押、凍結措施的，期限連續(xù)計算，人民法院無需重新制作裁定書。第十八條申請保全人申請續(xù)行財產(chǎn)保全的，應當在保全期限屆滿七日前向人民法院提出；逾期申請或者不申請的，自行承擔不能續(xù)行保全的法律后果。人民法院進行財產(chǎn)保全時，應當書面告知申請保全人明確的保全期限屆滿日以及前款有關申請續(xù)行保全的事項。第十九條再審審查期間，債務人申請保全生效法律文書確定給付的財產(chǎn)的，人民法院不予受理。再審審理期間，原生效法律文書中止執(zhí)行，當事人申請財產(chǎn)保全的，人民法院應當受理。第二十條財產(chǎn)保全期間，被保全人請求對被保全財產(chǎn)自行處分，人民法院經(jīng)審查，認為不損害申請保全人和其他執(zhí)行債權人合法權益的，可以準許，但應當監(jiān)督被保全人按照合理價格在指定期限內處分，并控制相應價款。被保全人請求對作為爭議標的的被保全財產(chǎn)自行處分的，須經(jīng)申請保全人同意。人民法院準許被保全人自行處分被保全財產(chǎn)的，應當通知申請保全人；申請保全人不同意的，可以依照民事訴訟法第二百二十五條規(guī)定提出異議。第二十一條保全法院在首先采取查封、扣押、凍結措施后超過一年未對被保全財產(chǎn)進行處分的，除被保全財產(chǎn)系爭議標的外，在先輪候查封、扣押、凍結的執(zhí)行法院可以商請保全法院將被保全財產(chǎn)移送執(zhí)行。但司法解釋另有特別規(guī)定的，適用其規(guī)定。保全法院與在先輪候查封、扣押、凍結的執(zhí)行法院就移送被保全財產(chǎn)發(fā)生爭議的，可以逐級報請共同的上級法院指定該財產(chǎn)的執(zhí)行法院。共同的上級法院應當根據(jù)被保全財產(chǎn)的種類及所在地、各債權數(shù)額與被保全財產(chǎn)價值之間的關系等案件具體情況指定執(zhí)行法院，并督促其在指定期限內處分被保全財產(chǎn)。第二十二條財產(chǎn)糾紛案件，被保全人或第三人提供充分有效擔保請求解除保全，人民法院應當裁定準許。被保全人請求對作為爭議標的的財產(chǎn)解除保全的，須經(jīng)申請保全人同意。第二十三條人民法院采取財產(chǎn)保全措施后，有下列情形之一的，申請保全人應當及時申請解除保全：

（一）采取訴前財產(chǎn)保全措施后三十日內不依法提起訴訟或者申請仲裁的；

（二）仲裁機構不予受理仲裁申請、準許撤回仲裁申請或者按撤回仲裁申請?zhí)幚淼模?/p>

（三）仲裁申請或者請求被仲裁裁決駁回的；

（四）其他人民法院對起訴不予受理、準許撤訴或者按撤訴處理的；

（五）起訴或者訴訟請求被其他人民法院生效裁判駁回的；

（六）申請保全人應當申請解除保全的其他情形。人民法院收到解除保全申請后，應當在五日內裁定解除保全；對情況緊急的，必須在四十八小時內裁定解除保全。申請保全人未及時申請人民法院解除保全，應當賠償被保全人因財產(chǎn)保全所遭受的損失。被保全人申請解除保全，人民法院經(jīng)審查認為符合法律規(guī)定的，應當在本條第二款規(guī)定的期間內裁定解除保全。第二十四條財產(chǎn)保全裁定執(zhí)行中，人民法院發(fā)現(xiàn)保全裁定的內容與被保全財產(chǎn)的實際情況不符的，應當予以撤銷、變更或補正。第二十五條申請保全人、被保全人對保全裁定或者駁回申請裁定不服的，可以自裁定書送達之日起五日內向作出裁定的人民法院申請復議一次。人民法院應當自收到復議申請后十日內審查。對保全裁定不服申請復議的，人民法院經(jīng)審查，理由成立的，裁定撤銷或變更；理由不成立的，裁定駁回。對駁回申請裁定不服申請復議的，人民法院經(jīng)審查，理由成立的，裁定撤銷，并采取保全措施；理由不成立的，裁定駁回。第二十六條申請保全人、被保全人、利害關系人認為保全裁定實施過程中的執(zhí)行行為違反法律規(guī)定提出書面異議的，人民法院應當依照民事訴訟法第二百二十五條規(guī)定審查處理。第二十七條人民法院對訴訟爭議標的以外的財產(chǎn)進行保全，案外人對保全裁定或者保全裁定實施過程中的執(zhí)行行為不服，基于實體權利對被保全財產(chǎn)提出書面異議的，人民法院應當依照民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定審查處理并作出裁定。案外人、申請保全人對該裁定不服的，可以自裁定送達之日起十五日內向人民法院提起執(zhí)行異議之訴。人民法院裁定案外人異議成立后，申請保全人在法律規(guī)定的期間內未提起執(zhí)行異議之訴的，人民法院應當自起訴期限屆滿之日起七日內對該被保全財產(chǎn)解除保全。第二十八條海事訴訟中，海事請求人申請海事請求保全，適用《中華人民共和國海事訴訟特別程序法》及相關司法解釋。第二十九條本規(guī)定自2016年12月1日起施行。

第三篇：北京法院財產(chǎn)保全可以用保險公司擔保函(附新規(guī)全文2016)

北京法院財產(chǎn)保全可以用保險公司擔保函(附新規(guī)全文

2016)

民事訴訟中的財產(chǎn)保全及保全保險/保單保函簡析——兼評北京四中院保全保險新規(guī) 作者|李舒律師來源|法客帝國

閱讀提示：近日，北京市第四中級人民法院發(fā)布了《關于在民商事審判財產(chǎn)保全中引入責任保險擔保方式的規(guī)定》全文共20條，對保險擔保方式、定義、基本原則、范圍、主體、保險人資質要求及具體審查標準、法院內部庭室（立案庭、審判庭和執(zhí)行局）之間的分工等都作出了明確規(guī)定。藉此機會，筆者將相關問題簡單解析如下，（后附四中院新規(guī)全文）。[法 客 帝 國(Empirelawyers)出品]

1、財產(chǎn)保全為何需要擔保。根據(jù)《民事訴訟法》及司法解釋規(guī)定，在民事訴訟中，法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當事人其他損害的案件，根據(jù)對方當事人的申請，或法院依職權裁定采取財產(chǎn)保全措施，即通過“查封、扣押、凍結或者法律規(guī)定的其他方法”對被保全人財產(chǎn)進行限制/控制，以保護申請人權利并保障訴訟結束后的強制執(zhí)行。同時，為了防止當事人隨意申請財產(chǎn)保全而給被申請人造成損失，法律同時還規(guī)定，人民法院采取保全措施，可以責令申請人提供擔保，如果當事人的財產(chǎn)保全申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因保全所遭受的損失。

2、保全擔保制度遇到的問題。由于民訴法及司法解釋對保全擔保的方式等僅有相對較為原則的規(guī)定，因此各地法院實踐中對此有不同規(guī)定和做法。申請財產(chǎn)保全常見的擔保方式包括物保、現(xiàn)金擔保以及其他機構的信用擔保，如銀行、保險公司出具保函，還包括專業(yè)擔保公司出具擔保函。各地（甚至同一地區(qū)不同法院，進而還包括同一法院不同法官）對提供擔保額度、擔保形式、擔保人主體資格等均有不同的要求。尺度的不統(tǒng)一操作的不規(guī)范，自然會產(chǎn)生一些奇怪的現(xiàn)象，比如，同一家擔保公司在不同法院是否具有擔保人資格、統(tǒng)一擔保公司在同一法院不同承辦法官那里面臨的要求也不一樣。因此，當事人在申請保全時就面臨不知道以什么擔保方式、找誰擔保以及什么樣的擔保方式更劃算的問題。

3、保險公司的機遇和優(yōu)勢。熟悉訴訟財產(chǎn)保全業(yè)務的朋友都知道，訴訟保全錯誤并承擔賠償責任的幾率非常低，但當事人需要為此凍結大筆資金、或者向擔保機構支付高額費用，卻有時因為規(guī)則不明確，向法院申請保全時耽誤時機、增加成本（擔保公司擔保和銀行擔保的費率和成本較高，且由于擔保公司自身風險杠桿較高，法院在選用擔保公司時也比較謹慎）。由于出險概率較低、保險公司作為金融機構的信用較擔保公司高，費率也具有較大的優(yōu)勢（就筆者接觸的幾家保險公司和保險經(jīng)紀公司，其費率遠低于商業(yè)銀行和擔保公司，即便如此，由于在保險產(chǎn)品推廣初期，其費率甚至還有較大的協(xié)調空間）。

4、保全保險的概念和含義。保全保險是財產(chǎn)保全申請人作為投保人與保險人簽訂保險合同，約定投保人支付保險費，保險人按約定承擔賠償或者給付保險金責任。在發(fā)生保全錯誤時，財產(chǎn)保全申請人依據(jù)財產(chǎn)保全責任險約定，要求保險公司在保險限額內予以賠償，保證被保全人所遭受到的損失得以賠償，繼而實現(xiàn)訴訟財產(chǎn)保全擔保的目的。

5、各地法院采用保全保險的狀況。由于法律和司法解釋對擔保主體并未明確限制，在保險公司相應保險產(chǎn)品經(jīng)監(jiān)管機構許可公開銷售后，只要法院認可就可以以該種方式提供擔保/承擔保險責任。而決定是否接受該等擔保方式的決定權在法院，在這樣的背景下，保險公司提供擔保函/保全保險的方式應運而生。因此，各地法院也成為各大保險公司公關的重點。就筆者了解，現(xiàn)在全國大部分省區(qū)法院都已經(jīng)開始了保全保險的試點嘗試，或者雖未公開宣布試點，但實踐中采取接受態(tài)度的法院也不少。

例如：1.北京高院（也有人被拒）辦過；2.北京朝陽法院有人辦成了，但有人被拒絕了；3.北京豐臺法院辦過；4.福建可以（有規(guī)定）；5.上海（如楊浦）可以；6.遼寧已較早實施（細節(jié)待核實）；7.湖北恩施在試行；8.河南可以（高院有文件，細節(jié)待核實）;9.連云港法院辦過（據(jù)說費率千五）;10.邢臺中院辦過；11.天津法院可以（平安保險）；12.成都可以；13.淮南可以；14.常德可以；15.浙江可以；16.武漢可以；17.廣州可以；18.西安可以；19.嘉峪關市城區(qū)法院；20.江蘇南通法院（費率2.5-3）；21.山西（有文件）；22.淮安法院；23.大連部分法院；24.貴州可以；25.石家莊藁城區(qū)法院可以；26.東莞兩級法院均可；27.廣東可以（有文件？）；28.郴州法院；29.長沙法院；30.南京法院……

6、北京法院接受保全保險的狀況。以北京為例，盡管《北京市高級人民法院關于財產(chǎn)保全若干問題的規(guī)定（試行）》（京高法發(fā)[2009]163號）《北京市高級人民法院關于立案階段財產(chǎn)保全試點工作若干規(guī)定(試行)》（京高法發(fā)[2012]405號）均未明確規(guī)定保險公司保全保險（保單保函）是合適的選項，但筆者了解到，北京從高院到中院和基層法院都有接受保險公司保單保函作為當事人申請財產(chǎn)保全擔保的案例。甚至說，盡管北京高院并未專門就接受保單保函發(fā)文，但全北京法院系統(tǒng)接受保險公司的保全擔保將會是趨勢。但由于規(guī)則不明確，要求不清楚，實踐中帶來諸多麻煩，也導致業(yè)界對部分法院和法官頗多意見。

7、北京四中院新規(guī)主要內容。令人欣喜的是，四中院終于出新規(guī)了。北京市第四中級人民法院近日發(fā)布的《關于在民商事審判財產(chǎn)保全中引入責任保險擔保方式的規(guī)定》（以下簡稱“四中院規(guī)定”）也是北京地區(qū)開始明確保全保險詳細規(guī)則趨勢表現(xiàn)。四中院規(guī)定全文共二十條，對責任保險擔保方式、定義、基本原則、范圍、主體、資質要求及具體審查標準、法院內部庭室（立案庭、審判庭和執(zhí)行局）之間的分工等都作出了明確規(guī)定。這是北京地區(qū)辦理辦理民事訴訟和執(zhí)行案件等必須關注的重要文件，作為試點法院，四中院的經(jīng)驗教訓，也就是將來全北京（希望最好由高院統(tǒng)一協(xié)調）明確保全保險規(guī)則的重要參考之一，各保險公司、律師同行及當事人，不可不察。為此，筆者仔細研究了四中院規(guī)定，并對相關重點條文進行了重新標識，以便迅速掌握要點和理解運用。

8、四中院新規(guī)在北京地區(qū)的意義。說到北京四中院，這已不是筆者第一次公開表揚了，其在改革創(chuàng)新方面的諸多努力是有目共睹的，當然也肩負了北京法院改革試點的使命。如此前提及過的立保同步制度、保障律師權益的專門規(guī)定等，“立保同步”自2013年鐵中院開始受理金融借款合同糾紛和保險合同糾紛案件開始，四中院/鐵中院就一直開始推行，且效果良好，筆者代理在該院辦理的多起案件中，均有體驗。在2015年12月，四中院還專門制定了《關于推進民商事審判“立保同步、保調對接、立審執(zhí)銜接”工作機制建設的實施意見》對相關細節(jié)操作進行了明確。此外，在律師權益保障方面，四中院2015年8月公布了《關于充分保障律師執(zhí)業(yè)權利,共同維護司法公正的若干規(guī)定（試行）》，從立案、訴訟、執(zhí)行各個環(huán)節(jié)維護好律師的執(zhí)業(yè)權利（尤其是“調查令”制度）等方面作了規(guī)定。因此，可以說，在北京地區(qū)司法改革/員額制、法院內部改革、保障律師權益等諸多方面，作為試點法院，四中院都走在了前列。當然，這與四中院的管轄案由、案件數(shù)量、無歷史包袱等諸多因素有關系，這當然也是選擇四中院而不是三中院和其他法院作為試點的原因之一。當然，如果能由最高法院（或聯(lián)合保監(jiān)會）對此發(fā)文明確并在全國范圍內統(tǒng)一標準和規(guī)則，那是最好不過了。后附：《北京市第四中級人民法院關于在民商事審判財產(chǎn)保全中引入責任保險擔保方式的規(guī)定》精編全文（來源|北京四中院2016-02-25）

北京市第四中級人民法院關于在民商事審判財產(chǎn)保全中引入責任保險擔保方式的規(guī)定

第一條（財產(chǎn)保全中引入責任保險擔保方式）為規(guī)范法院對財產(chǎn)保全擔保的審查工作，運用法律手段維護社會信用秩序，保障社會經(jīng)濟健康發(fā)展，促進案件的審判與執(zhí)行工作，切實保護各方當事人的合法權益，決定在民商事審判涉及財產(chǎn)保全的案件中，引入責任保險擔保，以豐富保全擔保的方式，給予當事人更充分的訴訟權利保障，擴寬當事人通過司法獲得有效權利救濟的途徑，便于當事人財產(chǎn)權利得以實現(xiàn)與執(zhí)行，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》及相關司法解釋規(guī)定，結合司法實踐，制定本規(guī)定。第二條

（財產(chǎn)保全責任險）財產(chǎn)保全責任險，是財產(chǎn)保全申請人作為投保人與保險人簽訂保險合同，約定財產(chǎn)保全責任險保險權利義務。投保人按照合同約定支付保險費，保險人按照財產(chǎn)保全責任險合同約定承擔賠償或者給付保險金責任。在發(fā)生保全錯誤時，財產(chǎn)保全申請人依據(jù)財產(chǎn)保全責任險約定，要求保險公司在保險限額內予以賠償，保證被保全人所遭受到的損失得以賠償，繼而實現(xiàn)訴訟財產(chǎn)保全擔保的目的。第三條

（法院引入責任保險擔保原則）法院在財產(chǎn)保全工作中引入責任保險擔保時，應當遵循以下原則：

（一）平等保護雙方當事人的合法權益原則；

（二）方便當事人依法行使訴訟權利原則；

（三）審判與執(zhí)行相分離原則；

（四）有利于促進審判、調解、執(zhí)行工作原則；

（五）嚴格程序審查與實體權利保障相結合原則；

（六）加強責任保險擔保方式規(guī)范化原則。第四條

（財產(chǎn)保全責任保險擔保申請人主體范圍、適用案件及申請理由）申請人可以是自然人、法人、其他組織，財產(chǎn)保全責任保險擔保適用于各類涉及財產(chǎn)訴訟的案件。申請人對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當事人其他損害的案件；或者利害關系人在提起訴訟或者申請仲裁前因情況緊急，不立即申請保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，申請人申請財產(chǎn)保全措施，可以向法院申請?zhí)峁┴熑伪ｋU保險擔保。第五條

（法院審查責任保險擔保方式）申請人申請財產(chǎn)保全，并申請?zhí)峁┴熑伪ｋU擔保作為擔保方式的，法院有權審查具體案件情況、保險人的資信狀況、經(jīng)營許可、擔保范圍、承擔責任等內容決定是否接受擔保。第六條

（法院釋明引入責任保險擔保方式）對于申請人提出可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當事人其他損害而申請采取保全措施的，申請人在無法提供其他符合條件的擔保方式情況下，人民法院為保障申請人的訴訟權利，明確釋明其法院引入責任保險擔保作為擔保方式，由申請人自行選擇擔保方式。第七條

（聯(lián)合擔保方式）申請人能夠提供部分符合條件的擔保情況下，法院允許其選擇對其他擔保部分提供責任保險擔保。第八條

（責任保險擔保不足情形的處理）法院根據(jù)案件的具體情況、保全風險、保險人資產(chǎn)信用狀況、擔保范圍、期限等內容審查后，認為當事人除提供責任保險擔保外，還需提供其他擔保的，當事人應當予以提供。對于當事人未提供不提供擔保的，或者提供擔保不符合法院要求的，駁回其保全申請。第九條

（財產(chǎn)保全責任保險擔保提供材料）當事人申請財產(chǎn)保全提供責任保險擔保，人民法院應要求其提交以下材料：

（一）財產(chǎn)保全申請書；

（二）起訴書及相關證據(jù)材料；

（三）保全財產(chǎn)的線索及相關證明材料；

（四）責任保險擔保材料。第十條

（財產(chǎn)保全責任保險擔保審查內容）當事人申請財產(chǎn)保全并提供責任保險擔保的，人民法院審查以下內容：

（一）申請保全提交的材料是否齊備，財產(chǎn)保全申請書內容是否符合規(guī)范。即申請書是否載明了申請人和被申請人的基本情況，申請保全的事實和理由，保全金額，保全標的物及財產(chǎn)線索。

（二）申請保全的理由是否合法。即是否存在可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當事人其他損害的情況。

（三）申請訴前保全的，應審查是否存在因情況緊急，不立即申請財產(chǎn)保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的情形。

（四）申請保全的財產(chǎn)權屬是否明確，數(shù)額是否適當。即申請保全的財產(chǎn)是否是被申請人所有的財產(chǎn)或者雙方爭議的財產(chǎn)；申請保全的財產(chǎn)的數(shù)額不得超過訴訟請求的數(shù)額。

（五）申請保全的擔保手續(xù)是否有效。即擔保形式是否合法。提供財產(chǎn)擔保的，擔保財產(chǎn)的數(shù)額是否與請求保全財產(chǎn)的數(shù)額相當；提供責任保險擔保的，保險人是否具有相應擔保資格以及中國保監(jiān)會的批文。

（六）保險人出具的擔保函，應當審查其擔保函表述承擔擔保責任的內容、期限、方式等。第十一條

（責任保險擔保函審查）保險機構為財產(chǎn)保全提供責任保險擔保的，應當向人民法院提交書面擔保書（函），寫明擔保人名稱、被擔保人名稱、擔保的案件、擔保方式、擔保范圍、擔保期限、公章等內容。第十二條

（保險人資質審查）(李舒律師按,這樣的要求是否過于繁瑣?建議將來對所有取得相應保險產(chǎn)品資質的保險公司由北京市高級人民法院以適當?shù)姆绞絺浒覆⒐_和公示,只要符合條件的保險公司納入具備資質條件保險公司名單,在就案件出具擔保函時以更方便的方式進行審查)保險人為財產(chǎn)保全申請人提供責任保險擔保的，除應當提交由其書面擔保書（函）外，還應當提交下列材料：

（一）營業(yè)執(zhí)照副本、經(jīng)營許可證、注冊資本證明；

（二）法定代表人或者負責人身份證明；

（三）無違法犯罪記錄、且無拒不承擔為財產(chǎn)保全申請人履行擔保義務記錄的書面保證；

（四）中國保監(jiān)會的批文（中國保監(jiān)會財產(chǎn)保險公司保險條款和保險費率備案表，加蓋保險費率管理專用印章）。第十三條（申請人申請保險程序）申請人在向法院申請責任保險擔保前，應先行作為投保人向有資質的保險人提出投保要求，并按保險人要求提供材料，履行告知、繳費等相應義務。第十四條

（保險人審核保險程序）保險人對申請人提出的責任保險擔保申請，有權根據(jù)案件情況進行保全風險和訴訟風險評估以及相關審核，保險人同意承保的，保險合同成立。保險人向投保人簽發(fā)保險單或者其他保險憑證，并按約定時間開始承擔保險責任。第十五條

（訴前財產(chǎn)保全責任保險擔保受理程序）申請人申請訴前財產(chǎn)保全，并提供責任保險擔保的，由立案庭負責審查處理，財產(chǎn)保全措施由執(zhí)行局負責執(zhí)行。第十六條（訴中財產(chǎn)保全責任保險擔保受理程序）申請人申請訴中財產(chǎn)保全，并提供責任保險擔保的，由審判庭負責審查處理，財產(chǎn)保全措施由執(zhí)行局負責執(zhí)行。第十七條

（立保同步財產(chǎn)保全責任保險擔保受理程序）

(李舒律師按,“立保同步”自2013年鐵中院開始受理金融借款合同糾紛和保險合同糾紛案件開始，四中院/鐵中院就一直開始推行，且效果良好，筆者代理在該院辦理的多起案件中，均有體驗。在2015年12月，四中院還專門制定了《關于推進民商事審判“立保同步、保調對接、立審執(zhí)銜接”工作機制建設的實施意見》對相關細節(jié)操作進行了明確。此外，在律師權益保障方面，四中院2015年8月公布了《關于充分保障律師執(zhí)業(yè)權利,共同維護司法公正的若干規(guī)定（試行）》，從立案、訴訟、執(zhí)行各個環(huán)節(jié)維護好律師的執(zhí)業(yè)權利等方面作了規(guī)定。)申請人在立案同時提出財產(chǎn)保全，立案庭或者審判庭均及時接受申請，并由案件所在或最方便審查的庭室負責審查處理，財產(chǎn)保全措施由執(zhí)行局負責執(zhí)行。第十八條

（申請人投保選擇權的保障）申請人作為投保人有權選擇任何有資質的保險人訂立財產(chǎn)保全責任保險合同，其與保險人訂立財產(chǎn)保全責任保險合同時，應當自愿平等、共同協(xié)商確定保險合同權利義務。第十九條

（法院拒絕保險人責任保險的情形）法院在發(fā)現(xiàn)保險人存在下列情形時，有權拒絕其提供責任保險擔保：

（一）經(jīng)營狀況嚴重惡化，有喪失或者可能喪失履行承擔保險責任能力的情形；

（二）公司的償付能力嚴重不足；

（三）違反法律規(guī)定，損害社會公共利益，可能嚴重危及或者已經(jīng)嚴重危及公司的償付能力；

（四）有拒不承擔責任保險擔保責任的行為，且不能證明其合法性；

（五）在保險過程中存在惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的行為；

（六）保險人不按照法院要求出具擔保書（函）及相關材料證明的；

（七）有其他經(jīng)法院認定足以影響承擔保險責任的行為。第二十條

（法院立審執(zhí)銜接制度保障）法院建立由立案庭、審判庭、執(zhí)行局組成的聯(lián)席會議制度，定期研究責任保險擔保立、審、執(zhí)銜接問題，確保審執(zhí)分離，規(guī)范責任保險擔保行為，保障當事人更充分的行使訴訟權利，不斷豐富通過司法獲得有效權利救濟的途徑。對于各類案件的責任保險擔保問題及時研究、依法啟動、各司其職、分工協(xié)作，嚴格格依法依程序采取合法、便捷、及時、高效的財產(chǎn)保全措施。