第一篇:重新排版 重點(diǎn)標(biāo)注 0040法學(xué)概論的復(fù)習(xí)資料及試題 精修
法學(xué)概論
第一章 法律的一般原理 第一節(jié) 法律的起源
一、法律產(chǎn)生的社會(huì)根源
法律是生產(chǎn)力發(fā)展到一定階段,伴隨生產(chǎn)資料私有制、階級(jí)和國(guó)家的出現(xiàn)而產(chǎn)生的。法律產(chǎn)生的過(guò)程直接受兩個(gè)決定性因素的影響:(1)。商品交換和私有制的出現(xiàn);
(2)。奴隸制的出現(xiàn)。
二、法律產(chǎn)生的一般規(guī)律性:(1)。法律和國(guó)家同時(shí)產(chǎn)生;
(2)。由習(xí)慣到習(xí)慣法、再由習(xí)慣法到制定法;(3)。不斷地從個(gè)別調(diào)整上升為一般調(diào)整;
(4)。從權(quán)利、義務(wù)的合一到權(quán)利、義務(wù)的嚴(yán)格區(qū)分;
(5)。從法律與宗教、道德的渾然一體到法律取得相對(duì)獨(dú)立的地位。
第二節(jié) 法律的本質(zhì)和基本特征
一、法律是統(tǒng)治階級(jí)意志的集中表現(xiàn)(最本質(zhì)的屬性)
二、法律是特殊的社會(huì)規(guī)范:(1)法律是一種行為規(guī)范;(4)法律是規(guī)定權(quán)利義務(wù)的規(guī)范;
(2)法律是由國(guó)家制定或認(rèn)可的規(guī)范;(5)法律是對(duì)社會(huì)具有普遍約束力的規(guī)范。(3)法律是以國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的規(guī)范;
三、法律的職能(政治職能和社會(huì)職能)
第三節(jié) 法律的淵源和分類
一、法律淵源:指用于表現(xiàn)法律的各種具體形式。
二、法律淵源的種類:(1)制定法(2)判例法(3)習(xí)慣法(4)引證法(5)宗教法(6)國(guó)際慣例和國(guó)際條約。
三、法律的分類:(1)、根據(jù)法律的創(chuàng)制方式和表現(xiàn)形式分為成文法和不成文法。
成文法:指有權(quán)制定法律的國(guó)家機(jī)關(guān),依照法定程序所制定的具有條文形式的法律文件,即規(guī)范性文件。又稱制定法。
不成文法:指國(guó)家機(jī)關(guān)認(rèn)可的,不具有條文形式的習(xí)慣。又稱習(xí)慣法。
(2)、根據(jù)法的內(nèi)容、效力和制定程序分為根本法和普通法。(3)、根據(jù)法的內(nèi)容分為:實(shí)體法和程序法分為實(shí)體法和程序法。
實(shí)體法:是從實(shí)際內(nèi)容上規(guī)定主體的權(quán)利和義務(wù)的法律。
程序法:為了實(shí)體權(quán)利和義務(wù)的實(shí)現(xiàn)而制定的關(guān)于程序方面的法律。
(4)、根據(jù)法律的空間效力、時(shí)間效力或?qū)θ说男ЯΨ譃橐话惴ê吞貏e法。
一般法:凡是在一國(guó)領(lǐng)域內(nèi)對(duì)全體居民和所有社會(huì)組織普遍適用,且在它被廢除前始終有效的法律。特別法:凡是只在一國(guó)的特定地域內(nèi)或只對(duì)特定的主體,或在特定的時(shí)期內(nèi)有效的是特別法。
(5)、根據(jù)法律的主體、調(diào)整對(duì)象和淵源分為國(guó)際法和國(guó)內(nèi)法。
(6)、公法和私法(7)法系:
大陸法系:指歐洲大陸上源于羅馬法,以1804年《法國(guó)民法典》為代表的各國(guó)法律,所以大陸法系又稱羅馬法系或民法法系。
英國(guó)法系:指中世紀(jì)以來(lái)的英國(guó)法律和仿效英國(guó)法律傳統(tǒng)的各國(guó)法律。也稱普通法系英美法系。
第四節(jié) 法律的歷史類型
一、法律歷史類型:凡是經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)及體現(xiàn)的階級(jí)意志相同的法律,就屬于同一歷史類型的法律。
二、奴隸制法律:
四、社會(huì)主義法律與客觀規(guī)律:社會(huì)主義法律是工人階級(jí)和廣大人民意志的體現(xiàn)。
五、我國(guó)社會(huì)主義法律的作用:(1)社會(huì)主義法律在政治方面的作用
1.維護(hù)社會(huì)主義民主,解決人民內(nèi)部矛盾
2.鎮(zhèn)壓敵對(duì)勢(shì)力和敵對(duì)分子的反抗和破壞,實(shí)現(xiàn)對(duì)敵專政
(2)社會(huì)主義法律在經(jīng)濟(jì)方面的作用:
1.消滅和改造舊的生產(chǎn)關(guān)系,建立社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ);
2.維護(hù)和鞏固社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)制度,推動(dòng)和保障經(jīng)濟(jì)體制改革,促進(jìn)社會(huì)生
產(chǎn)力的發(fā)展;
(3)我國(guó)社會(huì)主義法律在建設(shè)社會(huì)主義精神文明方面的作用(4)社會(huì)主義法律在對(duì)外方面的作用
第三節(jié) 我國(guó)社會(huì)主義法律的制定
一、社會(huì)主義法律的制定:指社會(huì)主義國(guó)家機(jī)關(guān),依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序,制定、修改和廢止法律的活動(dòng)。
(1)社會(huì)主義法律的制定是社會(huì)主義國(guó)家特有的活動(dòng)之一;
(2)社會(huì)主義法律的制定要遵照一定的程序;
(3)社會(huì)主義法律的制定不僅包括創(chuàng)制新法律,也包括修改和廢除過(guò)時(shí)的法律;(4)社會(huì)主義法律的制定,其實(shí)質(zhì)是把人民的意志上升為國(guó)家意志的過(guò)程。
二、制定的基本原則:
(1)從實(shí)際出發(fā);(3)原則性和靈活性相結(jié)合
(2)群眾路線與集中領(lǐng)導(dǎo)相結(jié)合;(4)保持法律的穩(wěn)定性、連續(xù)性和適時(shí)立、廢、改相結(jié)合
三、制定的程序:
(1)法律議案的提出;(3)法律的通過(guò);(2)法律草案的審議和討論;(4)法律的公布。
四、我國(guó)社會(huì)主義法律的淵源:
(1)憲法(4)國(guó)務(wù)院的部門規(guī)章(7)自治條例和單行條例(10)國(guó)家認(rèn)可的習(xí)慣
(2)法律(5)軍事法規(guī)和規(guī)章(8)特別行政區(qū)的法律(11)國(guó)際條約和國(guó)際慣例(3)行政法規(guī)(6)地方性法規(guī)和地方規(guī)章(9)經(jīng)濟(jì)特區(qū)的單行經(jīng)濟(jì)法規(guī)
五、社會(huì)主義法律規(guī)范:
是反映工人階級(jí)和廣大人民群眾意志的,由社會(huì)主義國(guó)家制定或認(rèn)可并以其強(qiáng)制力保證實(shí)施的行為規(guī)則。結(jié)構(gòu):適用條件、行為準(zhǔn)則(行為模式)、法律后果。
六、種類:(1)按法律規(guī)范本身的性質(zhì),分為禁止性規(guī)范、義務(wù)性規(guī)范、授權(quán)性規(guī)范。
(2)按法律規(guī)范所包含的行為準(zhǔn)則的確定程序,分為確定性規(guī)范、委任性規(guī)范、準(zhǔn)用性規(guī)范。
七、社會(huì)主義法律規(guī)范的系統(tǒng)化:系統(tǒng)化方式:(1)法律匯編(2)法律編纂。
八、我國(guó)社會(huì)主義法律體系:指由社會(huì)主義國(guó)家各個(gè)法律部門的現(xiàn)行規(guī)范所組成的有機(jī)統(tǒng)一的整體。
第四節(jié) 我國(guó)社會(huì)主義法律的實(shí)施
一、社會(huì)主義法律實(shí)施:指社會(huì)主義法律在現(xiàn)實(shí)生活中的貫徹和實(shí)現(xiàn)。實(shí)施的方式有二種:(1)法律的適用(2)法律的遵守。
二、社會(huì)主義法律的適用:
(1)概念:即通常所說(shuō)的執(zhí)法,指被授予專門職權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員,按照法定的程序,實(shí)現(xiàn)法律對(duì)特定的社會(huì)關(guān)系的調(diào)整活動(dòng)。
(2)特點(diǎn):1)法律適用的主體是被授予專門職權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān),它以國(guó)家的名義進(jìn)行活動(dòng)。
2)這種活動(dòng)必須嚴(yán)格地在法定權(quán)限范圍內(nèi)和按照法定的程序進(jìn)行。
3)國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員適用法律的目的,是為了實(shí)現(xiàn)法律對(duì)某種特定的社會(huì)關(guān)系的調(diào)整。
(3)總的要求:正確、合法、及時(shí)。
(4)原則:1)公民在法律面前一律平等;
(3)對(duì)清除法律意識(shí)的作用。
依法治國(guó):
就是廣大人民群眾在黨的領(lǐng)導(dǎo)下,依照憲法和法律規(guī)定,通過(guò)各種途徑和形式管理國(guó)家事務(wù),管理經(jīng)濟(jì)文化事業(yè),管理社會(huì)事務(wù),保證國(guó)家各項(xiàng)工作都依法進(jìn)行,逐瞳實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義民主的制度化、法律化,使這種制度和法律不因領(lǐng)導(dǎo)人的改變而改變,不因領(lǐng)導(dǎo)人看法和注意力的改變而改變。必要性和重要性:(1)依法治國(guó)是建立和完善社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的需要。
(2)依法治國(guó)是擴(kuò)大社會(huì)主義民主,實(shí)現(xiàn)國(guó)家政治體制改革的需要。
(3)依法治國(guó)是社會(huì)主義精神文明建設(shè)的需要。
第四章 憲法
第一節(jié) 憲法概述
一、憲法的性質(zhì):1)憲法是國(guó)家的根本大法。
特點(diǎn):一是內(nèi)容方面的特點(diǎn);二是效力方面的特點(diǎn);三是制定和修改程序方面的特點(diǎn)。2)憲法是各種政治力量對(duì)比關(guān)系的集中表現(xiàn)。
A.憲法集中反映了統(tǒng)治階級(jí)與被統(tǒng)治階級(jí)之間的統(tǒng)治與被統(tǒng)治的關(guān)系。B.階級(jí)力量實(shí)際對(duì)比關(guān)系的變化,必然會(huì)引起憲法內(nèi)容的變化。3)憲法是對(duì)民主制度的確認(rèn)。
二、現(xiàn)行憲法的指導(dǎo)思想:四項(xiàng)基本原則,即堅(jiān)持社會(huì)主義道路,堅(jiān)持人民民主專政,堅(jiān)持中國(guó)共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo),堅(jiān)持馬克思列寧主義、毛澤東思想、鄧小平理論。
第二節(jié) 我國(guó)的國(guó)家性質(zhì)
一、國(guó)家性質(zhì):即國(guó)家的階級(jí)本質(zhì),又稱政權(quán)性質(zhì),或稱國(guó)體,指的是社會(huì)各階層在國(guó)家中的地位。
二、憲法對(duì)國(guó)家性質(zhì)的表述:
“中華人民共和國(guó)是工人階級(jí)領(lǐng)導(dǎo)的,以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的人民民主專政的社會(huì)主義國(guó)家?!?/p>
1)工人階級(jí)的領(lǐng)導(dǎo)是人民民主專政的根本標(biāo)志。2)工農(nóng)聯(lián)盟是人民民主專政的基礎(chǔ)。3)人民民主專政是民主和專政的結(jié)合。4)人民民主專政實(shí)質(zhì)上即無(wú)產(chǎn)階級(jí)專政。A.無(wú)產(chǎn)階級(jí)的領(lǐng)導(dǎo)是無(wú)產(chǎn)階級(jí)專政的根本標(biāo)志。
B.工農(nóng)聯(lián)盟是無(wú)產(chǎn)階級(jí)專政的基礎(chǔ)和最高原則。
C.從政權(quán)的職能來(lái)看,人民民主專政具有維護(hù)工作階級(jí)和廣大人民的民主地位,鎮(zhèn)壓和改造敵對(duì)分子,組織社會(huì)主義物質(zhì)文明和精神文明建設(shè),抵御外來(lái)侵略和保衛(wèi)國(guó)家的獨(dú)立與安全的職能,與無(wú)產(chǎn)階級(jí)專政是一致的。
D.人民民主專政擔(dān)負(fù)著消滅剝削階級(jí)和剝削制度,改造生產(chǎn)資料私有制為社會(huì)主義公有制,大力發(fā)展社會(huì)生產(chǎn)力,建成社會(huì)主義,并為最終實(shí)現(xiàn)共產(chǎn)主義創(chuàng)造條件的歷史任務(wù),這也正是無(wú)產(chǎn)階級(jí)專政的歷史任務(wù)。
三、我國(guó)的愛(ài)國(guó)統(tǒng)一戰(zhàn)線是工人階級(jí)領(lǐng)導(dǎo)的,以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的,由全體社會(huì)主義勞動(dòng)者、擁護(hù)社會(huì)主義的愛(ài)國(guó)者和擁護(hù)祖國(guó)統(tǒng)一的愛(ài)國(guó)者組成的,包括臺(tái)灣同胞、港澳同胞和海外僑胞在內(nèi)的最廣泛的聯(lián)盟。任務(wù):高舉愛(ài)國(guó)主義、社會(huì)主義旗幟,團(tuán)結(jié)一切可以團(tuán)結(jié)的力量,調(diào)動(dòng)一切積極因素,同心同德,群策群力,為鞏固和發(fā)展安定團(tuán)結(jié)的政治局面服務(wù),為推進(jìn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)和改革開放服務(wù),為建設(shè)社會(huì)主義民主和法制服務(wù),為促進(jìn)“一國(guó)兩制”,和平統(tǒng)一祖國(guó)服務(wù)。
四、中國(guó)共產(chǎn)黨同各民主黨派合作的基本方針:“長(zhǎng)期共存、互相監(jiān)督,肝膽相照,榮辱與共?!?/p>
五、我國(guó)實(shí)行的共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的多黨合作的政治體制,是我國(guó)政治制度的特點(diǎn)和優(yōu)點(diǎn)
六、中國(guó)人民政治協(xié)商會(huì)議是我國(guó)的愛(ài)國(guó)統(tǒng)一戰(zhàn)線組織,也是共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的多黨合作與政治協(xié)商的重要組織形式。
相適應(yīng)的。
第六節(jié) 我國(guó)的社會(huì)主義精神文明建設(shè)
一、根本任務(wù):是適應(yīng)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)的需要,培養(yǎng)有理想、有道德、有文化、有紀(jì)律的社會(huì)主義公民,提高整個(gè)中華民族的思想道德素質(zhì)和科學(xué)文化素質(zhì)。二、五愛(ài):愛(ài)祖國(guó)、愛(ài)人民、愛(ài)勞動(dòng)、愛(ài)科學(xué)、愛(ài)社會(huì)主義。
三、內(nèi)容:思想道德建設(shè)和教育科學(xué)文化建設(shè)。
第七節(jié) 我國(guó)公民的基本權(quán)利和義務(wù)
一、公民:指具有一國(guó)國(guó)籍的人。
二、公民與人民的聯(lián)系和區(qū)別:公民是一個(gè)法律概念,人民是一個(gè)政治概念,是相對(duì)于敵人而言的。
人民是國(guó)家的主人,是民主的主體。人民還是一個(gè)歷史范疇,在不同國(guó)家的不同歷史時(shí)期,有著不同的內(nèi)容。凡是我國(guó)人民,都是我國(guó)公民。
三、我國(guó)公民基本權(quán)利和義務(wù)的社會(huì)主義性質(zhì):1)公民權(quán)利的廣泛性。2)公民權(quán)利的真實(shí)性。
3)公民權(quán)利和義務(wù)的一致性。4)公民權(quán)利和義務(wù)的平等性。
四、公民的基本權(quán)利:1)政治權(quán)利和自由:就是管理國(guó)家、參加國(guó)家政治生活的權(quán)利和自由。
a.選舉權(quán)和被選舉權(quán) b.政治自由
2)宗教信仰自由
保障宗教信仰自由的依據(jù):
a.宗教作為一種社會(huì)意識(shí)形態(tài),它的消滅和它的產(chǎn)生一樣,有其自身的規(guī)律。b.宗教信仰具有群眾性、民族性和國(guó)際性等特點(diǎn)。
3)人身自由:指與公民的人身相聯(lián)系的人格尊嚴(yán)不受侵犯,公民的住宅不受侵犯,以及
通信自由和通信秘密受法律保護(hù)。1)公民的人身自由不受侵犯。
2)公民的人格尊嚴(yán)不受侵犯。3)公民的住宅不受侵犯。
4)公民的通信自由和通信秘密受法律保護(hù)。
4)批評(píng)、建議、申訴、控告、檢舉和取得賠償?shù)臋?quán)利 5)社會(huì)經(jīng)濟(jì)權(quán)利:指公民享有的經(jīng)濟(jì)物質(zhì)利益方面的權(quán)利。
1)公民的勞動(dòng)權(quán)利和義務(wù)。
2)勞動(dòng)者的休息權(quán)。
3)退休人員的生活保障權(quán)。4)物質(zhì)幫助權(quán)。
6)文化教育權(quán)利和自由
7)婦女的權(quán)益和婚姻、家庭、母親、兒童受國(guó)家的保護(hù) 8)保護(hù)華僑的正當(dāng)權(quán)益和歸僑、僑眷的合法權(quán)益
五、公民的基本義務(wù):
1)維護(hù)國(guó)家統(tǒng)一和全國(guó)各民族團(tuán)結(jié)的義務(wù)。
2)遵守憲法和法律,保守國(guó)家秘密,愛(ài)護(hù)公共財(cái)產(chǎn),遵守勞動(dòng)紀(jì)律,遵守公共秩序,尊重社會(huì)公德。3)維護(hù)祖國(guó)的安全、榮譽(yù)和利益。
4)保衛(wèi)祖國(guó),依法服兵役和參加民兵組織。5)依法納稅。
第八節(jié) 我國(guó)的國(guó)家結(jié)構(gòu)
一、國(guó)家機(jī)構(gòu):
是統(tǒng)治階級(jí)為實(shí)現(xiàn)國(guó)家權(quán)力而建立起來(lái)的一整套國(guó)家機(jī)關(guān)體系的總稱,是實(shí)現(xiàn)國(guó)家職能的重要工具。
行政執(zhí)法的生效要件:1)行政執(zhí)法的主體合法。4)行政執(zhí)法的相對(duì)人具有法定的權(quán)利能力和行為能力。
2)行政執(zhí)法的內(nèi)容合法。5)行政執(zhí)法的程序合法。
3)行政執(zhí)法的意思表示真實(shí)。6)行政執(zhí)法的形式合法。
行政決定:指行政機(jī)關(guān)在行政管理活動(dòng)中針對(duì)特定的事件而采取的處理決定。
表現(xiàn)形式:1)命令2)指示3)審批4)批準(zhǔn)5)拒絕6)許可7)免除8)賦予9)剝奪10)確認(rèn)11)證明12)通知
行政處罰:特定的行政機(jī)關(guān),對(duì)于有違反行政管理秩序行為的公民、法人或其他組織,依法給予處罰的行政執(zhí)法行為。
基本原則:1)法定原則2)公正、公開原則3)處罰與教育相結(jié)合原則4)保障當(dāng)事人的權(quán)利原則5)監(jiān)督制約原則
種類:1)警告2)罰款3)沒(méi)收違法所得,沒(méi)收非法財(cái)物4)責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)5)暫扣或吊銷許可證、暫扣或吊銷執(zhí)照6)行政拘留7)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。設(shè)定:1)法律和行政法規(guī)都可以設(shè)定行政處罰,但是限制人身自由的行政處罰只能由法律設(shè)定。
2)地方性法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由,吊銷企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰。
3)行政規(guī)章和地方性規(guī)可在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定。
行政強(qiáng)制執(zhí)行:指當(dāng)事人不履行行政法規(guī)規(guī)定的義務(wù),行政機(jī)關(guān)依法采用一定的方法強(qiáng)制其履行義務(wù)的行政執(zhí)法行為。
二種方式:1)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。
2)行政機(jī)關(guān)依法自行強(qiáng)制執(zhí)行――間接強(qiáng)制、直接強(qiáng)制、強(qiáng)制征收。
三、行政司法:指國(guó)家行政機(jī)關(guān)作為裁決人,對(duì)行政爭(zhēng)議作出裁決的活動(dòng)。行政司法與行政執(zhí)法的區(qū)別:
1)在行政執(zhí)法過(guò)程中,形成的是執(zhí)法的行政機(jī)關(guān)與相對(duì)人之間的管理與被管理的關(guān)系,而在行政司法過(guò)程中,行政機(jī)關(guān)則處于爭(zhēng)議雙方之外的裁決人的地位。2)行政執(zhí)法適用一般的行政程序,而行政司法適用的則是一種準(zhǔn)司法程序。
行政復(fù)議:指公民、法人或其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益,向有關(guān)的行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出行政復(fù)議申請(qǐng),行政復(fù)議機(jī)關(guān)受理申請(qǐng)后,對(duì)有爭(zhēng)議的具體行政行為進(jìn)行審查并作出行政復(fù)議決定的行政司法活動(dòng)。
第四節(jié) 對(duì)行政行為的監(jiān)督
對(duì)行政行為的監(jiān)督:指對(duì)于行政機(jī)關(guān)和行政工作人員的行政行為是否符合社會(huì)主義和法制的原則,是否符合國(guó)家和人民的利益,依法實(shí)施的監(jiān)督。
1、中國(guó)共產(chǎn)黨的監(jiān)督:
4、司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督
2、權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督:
5、行政機(jī)關(guān)系統(tǒng)內(nèi)部的監(jiān)督
3、人民政協(xié)的監(jiān)督:
一般職能監(jiān)督:指行政機(jī)關(guān)上下級(jí)之間以及各級(jí)人民政府對(duì)所屬工作部門依法進(jìn)行的監(jiān)督。專門職能監(jiān)督:指專門的行政監(jiān)督機(jī)關(guān)依法實(shí)施的監(jiān)督。
1)行政監(jiān)察監(jiān)督:指行政監(jiān)察機(jī)關(guān)依法對(duì)行政機(jī)關(guān)及其工作人員和行政機(jī)關(guān)任命的其他人員的執(zhí)法情況和有無(wú)違法亂紀(jì)行為所進(jìn)行的專門監(jiān)察活動(dòng)。2)審計(jì)監(jiān)督:指審計(jì)機(jī)關(guān)依法對(duì)行政機(jī)關(guān)和國(guó)有企業(yè)事業(yè)單位的財(cái)政收支活動(dòng)、經(jīng)濟(jì)效益和財(cái)政法紀(jì)的遵守情況所進(jìn)行的監(jiān)督檢查活動(dòng)。
六、社會(huì)監(jiān)督:
內(nèi)容:1)人民團(tuán)體的監(jiān)督2)新聞?shì)浾摰谋O(jiān)督3)人民群眾的監(jiān)督。
第六章 民法
第一節(jié) 民法的概念、任務(wù)和基本原則
一、民法:調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間以及公民與法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。
二、民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系的基本特征:1)當(dāng)事人在法律地位上是平等的; 2)在經(jīng)濟(jì)利益上是等價(jià)、有償?shù)模?/p>
3)在意思表示上是自覺(jué)自愿的。
三、民法調(diào)整的人身關(guān)系的基本特征:
1)在民法所調(diào)整的人身關(guān)系中,當(dāng)事人的法律地位是平等的;
2)在人身關(guān)系中,當(dāng)事人之間的許多權(quán)利和義務(wù)是同人身或特定身份不能分離的;
3)這些權(quán)利和義務(wù)雖然一般不具有直接的財(cái)產(chǎn)內(nèi)容,但是它們又可以成為一定財(cái)產(chǎn)關(guān)系發(fā)生的根據(jù)或前提
四、民法的基本原則:1)民事主體地位平等原則;
2)自愿、公平、等價(jià)有償和誠(chéng)實(shí)信用原則:
3)保護(hù)合法民事權(quán)益的原則: 4)遵守法律和政策的原則: 5)國(guó)家和社會(huì)利益原則:
第二節(jié) 民事法律關(guān)系的主體
一、民事法律關(guān)系:
是民事主體之間就一定的物或其他對(duì)象而發(fā)生的由國(guó)家強(qiáng)制力保證其實(shí)現(xiàn)的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
三要素:1)主體:享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的自然人或法人。
2)客體:主體之間權(quán)利義務(wù)所指向的對(duì)象。
3)內(nèi)容:民事主體之間就一定的客體所發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
二、公民的民事權(quán)利能力:指法律賦予他能夠享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。出生至死亡時(shí)止。
公民的民事行為能力:拽公民能通過(guò)自己的行為取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力,即公民能獨(dú)立為發(fā)生法律上的效果的行為的資格。
民事行為能力與民事權(quán)利能力的關(guān)系:
后者指法律賦予的能成為民事法律關(guān)系的主體的資格,而前者指能以自己的行為獨(dú)立地取得權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。公民雖一律具有權(quán)利能力,卻并不一定具有行為能力。
三、宣告失蹤:公民下落不明滿2年的,利害關(guān)系人可以向人民法院申請(qǐng)宣告他為失蹤人。
宣告死亡:公民下落不明滿4年的,或因意外事故下落不明滿2年的,或因意外事故下落不明經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明其不可能生存的,均可經(jīng)利害關(guān)系人的申請(qǐng),由人民法院宣告他死亡。
四、監(jiān)護(hù):指為了無(wú)行為能力和限制行為能力人的人身和財(cái)產(chǎn)等方面的合法權(quán)益而設(shè)置的一種對(duì)他們的行為和權(quán)益進(jìn)行監(jiān)督和保護(hù)的法律制度。
五、我國(guó)公民的住所:是其戶籍所在地。經(jīng)常居住地與住所不一致的,經(jīng)常居住地視為住所。
六、法人:指具有民事權(quán)利能力和行為能力,依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。
民事權(quán)利能力和民事行為能力自其成立到終止時(shí),一直享有。
成立條件:1)法人必須依法成立。
2)有必要的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)。
3)有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所。4)能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。
法定代表人:
依照法律或法人組織章程的規(guī)定,不需另行特別授權(quán)(指定)能全權(quán)以法人的名義進(jìn)行民事活動(dòng)的人。
第三節(jié) 民事法律行為和代理
一、民事法律行為:指民事主體實(shí)施的以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的的合法行為。
特征:1)民事法律行為乃行為人設(shè)立、變更或終止特定權(quán)利義務(wù)關(guān)系所為的行為。
2)它以行為人的意思表示為基本構(gòu)成要素,即凡無(wú)意思表示,即無(wú)民事法律行為。
3)依我國(guó)民法通則的規(guī)定,它還是一種合法行為。
二、有效民事法律行為的實(shí)質(zhì)要件:1)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。
2)意思表示真實(shí)。
3)不違反法律或社會(huì)公共利益。
三、無(wú)效的民事法律行為:指不具備有效成立的要件因法律上不允許發(fā)生行為人預(yù)期的民事法律后果的行為。
四、可撤銷的民事行為:行為人對(duì)行為內(nèi)容有重大誤解以及顯失公平的行為。
五、代理:指代理人在代理權(quán)限的范圍內(nèi),以被代理人的名義對(duì)第三人為意思表示或接受意思表示,使法律行為的后果(包括民事責(zé)任)直接由被代理人承受的一種制度。
特征:1)代理必須是代理人以被代理人的名義并為了被代理人的利益而進(jìn)行的法律行為。
2)代理人雖以被代理人名義為法律行為,但為意思表示或接受意思表示的卻是代理人而非被代理人 3)代理所產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)直接歸被代理人承受。
種類:1)委托代理2)法定代理3)指定代理。
六、委托代理的終止:1)代理期限屆滿或代理事務(wù)完成;
2)被代理人取消委托或代理人辭去代理; 3)代理人死亡或喪失行為能力; 4)作為被代理人或代理人的法人終止。
法定代理和指定代理的終止:1)被代理人取得或恢復(fù)行為能力;
2)被代理人或代理人死亡;
3)代理人喪失行為能力;
4)人民法院或其他指定單位取消指定;
5)由其他原因引起的被代理人與代理人之間監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅
第四節(jié) 財(cái)產(chǎn)所有權(quán)
一、財(cái)產(chǎn)所有權(quán):指所有人依法對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。
法律特征:1)它是一種絕對(duì)權(quán)2)它是一種對(duì)世權(quán)3)它是一種排他權(quán)4)它是一種完全的無(wú)期限的物權(quán)。內(nèi)容:1)占有:指所有人對(duì)財(cái)產(chǎn)的事實(shí)上的控制或管領(lǐng)。
2)使用:指依財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)或用途作營(yíng)利的或非營(yíng)利的經(jīng)營(yíng)或利用。3)收益:指就該財(cái)產(chǎn)收取天然的或法定的孳息。
4)處分:指在法律規(guī)定的范圍內(nèi),決定財(cái)產(chǎn)的事實(shí)上和法律上的命運(yùn)。
二、財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的取得:
1)原始取得:凡對(duì)原無(wú)所有權(quán)的取得,或某物雖原有所有權(quán),但與原所有人的意志無(wú)關(guān)的取得。2)傳來(lái)取得:凡對(duì)原有所有權(quán)的物,根據(jù)原所有人的意志而取得所有權(quán)的。
三、財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的保護(hù)方法:1)確認(rèn)所有權(quán) 2)恢復(fù)原狀或返還原物
3)排隊(duì)妨礙或停止侵害 4)賠償損失或返還不當(dāng)?shù)美?/p>
公民個(gè)人財(cái)產(chǎn)所有權(quán):指法律賦予公民個(gè)人對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)的占有、使用、收益和處分的權(quán)利。
四、共有:指對(duì)同一項(xiàng)財(cái)產(chǎn)有兩個(gè)或兩個(gè)以上的主體共同享有所有權(quán)的制度。
五、按份共有:指多數(shù)人各按其應(yīng)有的份額或比例,對(duì)同一項(xiàng)財(cái)產(chǎn)擁有所有權(quán)的情況。
分割:1)實(shí)物分割2)變賣分割3)作價(jià)補(bǔ)償。
六、共同共有:
指兩人或兩人以上對(duì)共有財(cái)產(chǎn)不分份額或在共有關(guān)系解除前不能確定各人應(yīng)有份額的一種共有關(guān)系。
七、相鄰關(guān)系:指土地、土地上的自然物或建筑物的相鄰所有人在使用或經(jīng)營(yíng)這些相鄰的不動(dòng)產(chǎn)時(shí),相互發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
侵權(quán)行為構(gòu)成要件:
1)行為的違法性。2)有損害事實(shí)的存在。3)侵權(quán)行為與損害事實(shí)之間有因果關(guān)系。4)行為人有過(guò)錯(cuò)。
承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式:停止侵害、排除妨礙、返還財(cái)產(chǎn)、恢復(fù)原狀、消除影響、恢復(fù)名譽(yù)、賠禮道歉、賠償損失等。
八、不當(dāng)?shù)美悍矡o(wú)法律上的根據(jù)致他人損害而自己獲得利益的,稱為不當(dāng)?shù)美?/p>
無(wú)因管理:又稱無(wú)委托的事務(wù)管理,指既無(wú)約定,又無(wú)法律上的義務(wù)而為他人管理財(cái)產(chǎn)或事務(wù),其支出的費(fèi)用及勞務(wù),得請(qǐng)求受益人支付所構(gòu)成的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。
管理所得的利益應(yīng)交付給本人。但因管理的付出,管理人有權(quán)要求受益人支付。
第七節(jié) 家庭婚姻法
一、婚姻家庭法:調(diào)整婚姻家庭關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。
基本原則:1)婚姻自由2)一夫一妻3)男女平等4)保護(hù)婦女、兒童與老人的合法權(quán)益5)實(shí)行計(jì)劃生育。
二、結(jié)婚:男女雙方依法自愿結(jié)為夫妻的法律行為。
必備條件:1)符合一夫一妻制度;
2)男女雙方必須完全自愿;
3)結(jié)婚必須達(dá)到法定婚齡。
3、父母子女關(guān)系:簡(jiǎn)稱親子關(guān)系。
四、收養(yǎng):凡公民(自然人)依照法律規(guī)定領(lǐng)養(yǎng)他人子女的民事法律行為。
五、繼父母子女關(guān)系:因生父或生母再婚從而使子女對(duì)后婚配偶所形成的關(guān)系。
六、撫養(yǎng):根據(jù)身份關(guān)系,在一定的親屬間有經(jīng)濟(jì)能力的人對(duì)于無(wú)生活能力者給予扶助以維持其生活的一種法律制度。
法律特征:1)撫養(yǎng)只在法律規(guī)定的一定親屬之間成立,法律規(guī)定以外的親屬或他人之間,即使在生活上提供了生活扶助,也只具有慈善和友誼的性質(zhì),而不是一種法律上的義務(wù)。
2)撫養(yǎng)關(guān)系只發(fā)生于一方有扶助能力而他方有受撫養(yǎng)之必要的一定親屬之間。
第八節(jié) 繼承權(quán)
一、繼承權(quán):指公民依法享有的承受被繼承人死亡后留下的遺產(chǎn)的權(quán)利。
法律特征:1)是一種財(cái)產(chǎn)權(quán)。
2)是一種物權(quán)取得權(quán)。
3)繼承權(quán)在繼承開始前,只是一種期待權(quán),在繼承開始后,才成為一種既得權(quán)。
二、我國(guó)處理遺產(chǎn)繼承權(quán)的基本原則:1)男女平等原則。
2)養(yǎng)老育幼,保護(hù)老人和兒童合法權(quán)益的原則。3)權(quán)利與義務(wù)相一致的原則。
4)互諒互讓,和睦團(tuán)結(jié),協(xié)商處理遺產(chǎn)繼承問(wèn)題的原則。5)遺囑繼承優(yōu)先于法定繼承的原則。
可剝奪繼承人繼承權(quán)的情況:1)故意殺害被繼承人的;
2)為爭(zhēng)奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人的;
3)遺棄被繼承人或有虐待被繼承人的行為且情節(jié) 嚴(yán)重的; 4)偽造、篡改或銷毀遺囑且情節(jié) 嚴(yán)重的。
三、法定繼承:指按照法律規(guī)定的繼承人的范圍和順序進(jìn)行繼承。
四、代位繼承:指被繼承人的子女先于被繼承人死亡,被繼承人子女的晚輩直系血親,有權(quán)繼承其父或母應(yīng)繼承的財(cái)產(chǎn)份額的一種制度。
第二節(jié) 公司法
一、公司法:規(guī)定公司的法律地位和調(diào)整公司內(nèi)外部關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。
二、有限責(zé)任公司:是由一定人數(shù)的股東依照公司法投資設(shè)立的,股東以其出資額為限對(duì)公司負(fù)責(zé),公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)的企業(yè)法人。
特征:1)由定額股東所組成。
2)股樂(lè)以認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司負(fù)責(zé)。
3)兼有資合性和人合性。
設(shè)立條件:只能以發(fā)起方式設(shè)立。
1)股東符合法定人數(shù)。
2)股東出資達(dá)到法定資本最低限額。3)股東共同制定公司章程。
4)有公司名稱,建立符合有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。
5)有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。
設(shè)立程序:1)訂立公司章程。
2)申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)?? 3)報(bào)經(jīng)審批。4)認(rèn)繳出資。5)驗(yàn)資。
6)召開首次股東會(huì),確立公司機(jī)關(guān)。7)設(shè)立登記。
第三節(jié) 破產(chǎn)法
一、破產(chǎn):指?jìng)鶆?wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí),為滿足債務(wù)人正當(dāng)合理的清償要求,在人民法院的指揮和監(jiān)督之下,就債務(wù)人的總財(cái)產(chǎn)實(shí)行的以分配為目的的清算程序。
特征:1)它以清算債務(wù)人的全部財(cái)為為手段來(lái)達(dá)到公平清償債權(quán)人債務(wù)的目的;
2)它以債務(wù)的存在并且到期不能清償為前提; 3)它是一種司法清算程序。
二、破產(chǎn)法:用以調(diào)節(jié)和規(guī)范破產(chǎn)過(guò)程中人民法院及債權(quán)人、債務(wù)人、清算組以及其他破產(chǎn)當(dāng)事人或參與人的具體行為和活動(dòng)的法律規(guī)范的總稱。
三、不能清償?shù)狡趥鶆?wù)指:1)債務(wù)的清償期限已經(jīng)屆滿;
2)債權(quán)人已要求清償;3)債務(wù)人明顯缺乏清償能力。
如果債務(wù)人停止支付到期債務(wù)并呈連續(xù)狀態(tài),如無(wú)相反證據(jù),可推定為“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”。
四、破產(chǎn)案件由債務(wù)人所在地人民法院管轄。
五、破產(chǎn)案件的受理是破產(chǎn)程序開始的時(shí)間標(biāo)志。
案件受理后產(chǎn)生的法律效力:
1)債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在收到通知后1個(gè)月內(nèi),未收到通知的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自公告之日起3個(gè)月內(nèi),向人民法院申報(bào)債權(quán)。逾期未申報(bào)的,視為自動(dòng)放棄債權(quán)。2)對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的其他民事執(zhí)行程序必須終止。
3)債務(wù)人對(duì)部分債權(quán)人的清償無(wú)效,但是債務(wù)人正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所必需的除外。
六、債權(quán)人會(huì)議:在破產(chǎn)程序進(jìn)行中為保障全體債權(quán)人利益,表達(dá)債權(quán)人意志和統(tǒng)一債權(quán)人行動(dòng)而由全體登記在冊(cè)的債權(quán)人組成的臨時(shí)性機(jī)構(gòu)。
五、票據(jù)行為應(yīng)符合的要件:1)行為人具有票據(jù)能力。
2)行為人意思表示真實(shí)。
3)必須采用特定的書面形式。4)必須以法定方式記載票據(jù)事項(xiàng)。
5)行為人必須簽章。
六、票據(jù)行為包括以下種類:1)出票行為2)背書上3)提示4)承兌5)付款6)退票7)追索8)保證
七、匯票:是出票人簽發(fā)的,委托付款人在見(jiàn)票時(shí)或在指定日期無(wú)條件支付確定的金額給收款人或持票人票據(jù)
本票:是出票人簽發(fā)的,承諾自己在見(jiàn)票時(shí)無(wú)條件支付確定的金額給收款人或持票人的票據(jù)。
支票:是出票人簽發(fā)的,委托辦理支票存款業(yè)務(wù)的銀行或其他金融機(jī)構(gòu)在見(jiàn)票時(shí)無(wú)條件支付確定的金額給收款人或持票人的票據(jù)。
八、匯票、本票、支票三者的關(guān)系:
與本票相比,匯票是委托付款的票據(jù),必須記載付款人,因此,匯票有三方基本當(dāng)事人,而本票是自付票據(jù),由發(fā)票人自己付款。與支票相比,匯票對(duì)付款人是否為銀行或其他金融機(jī)構(gòu),沒(méi)有特定的限制性要求,而支票的付款人必須是能夠辦理支票存款業(yè)務(wù)的銀行或其他金融機(jī)構(gòu)。另外,匯票必須經(jīng)過(guò)承兌,這一點(diǎn)也不同于本票和支票。
第九章 刑法
第一節(jié) 刑法的概念、任務(wù)、基本原則和適用范圍
一、刑法:國(guó)家制定的關(guān)于什么行為是犯罪和對(duì)犯罪者適用何種刑罰的法律規(guī)范的總稱。
二、刑法的任務(wù):用刑罰同一切犯罪行為作斗爭(zhēng),以保衛(wèi)國(guó)家安全,保衛(wèi)人民民主專政的政權(quán)和社會(huì)主義制度,保護(hù)國(guó)有財(cái)產(chǎn)和勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn),保護(hù)公民私人所有的財(cái)產(chǎn),保護(hù)公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利,維護(hù)社會(huì)秩序、經(jīng)濟(jì)秩序,保護(hù)社會(huì)主義建設(shè)事業(yè)的順利進(jìn)行。
三、基本原則:1)罪刑法定原則:2)法律面前人人平等原則:3)罪刑相當(dāng)原則:
四、適用范圍:1)對(duì)地域的效力2)對(duì)人的效力:3)時(shí)間效力。
第二節(jié) 犯罪的本質(zhì)和概念
一、犯罪:一切危害國(guó)家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全,分裂國(guó)家,顛覆人民民主專政的政權(quán)和推翻社會(huì)主義制度,破壞社會(huì)秩序和經(jīng)濟(jì)秩序,侵犯國(guó)有財(cái)產(chǎn)或勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn),侵犯公民私人所有的財(cái)產(chǎn),侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利,以及其他危害社會(huì)的行為,依照法律應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰的,都是犯罪。
二、基本特征:1)犯罪是危害社會(huì)的行為,即具有社會(huì)危害性。
2)犯罪是觸犯刑法的行為,即具有刑事違法性。
3)犯罪是應(yīng)受刑罰懲罰的行為,即具有應(yīng)受刑罰懲罰性。
第三節(jié) 犯罪構(gòu)成
一、犯罪構(gòu)成:指依照刑法的規(guī)定,確定某種行為構(gòu)成犯罪所必須具備的主觀要件和客觀要件的總和。
四要件:犯罪客體、犯罪的客觀方面、犯罪主體、犯罪的主觀方面。
第五節(jié) 犯罪的預(yù)備、未遂和中止
一、犯罪預(yù)備:為了犯罪,準(zhǔn)備工具,制造條件的,是犯罪預(yù)備。
預(yù)備犯的構(gòu)成要件:1)行為人已經(jīng)進(jìn)行犯罪預(yù)備。
2)行為人在犯罪預(yù)備階段停頓下來(lái),尚未著手實(shí)施犯罪。
3)在犯罪預(yù)備階段停頓下來(lái)而未著手實(shí)施犯罪,是出于行為人意志以外的原因。
二、犯罪未遂:已經(jīng)著手實(shí)施犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的,是犯罪未遂。
構(gòu)成要件:1)已經(jīng)著手實(shí)施犯罪。
2)犯罪未能得逞。
3)犯罪沒(méi)有得逞,是出于犯罪分子意志以外的原因。
三、犯罪既遂:指行為人故意實(shí)施的行為已經(jīng)具備了某種犯罪構(gòu)成的全部要件。
四、犯罪中止:在犯罪過(guò)程中自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的,是犯罪中止。
構(gòu)成要件:1)必須是在犯罪過(guò)程中停止犯罪行為。
2)必須是自動(dòng)放棄犯罪行為。
第六節(jié) 共同犯罪
一、共同犯罪:指兩人以上共同故意犯罪。
構(gòu)成要件:1)犯罪主體必須是兩個(gè)或兩個(gè)以上的達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人。
2)各個(gè)共同犯罪人必須具有共同的犯罪行為。
3)各個(gè)共同犯罪人必須具有共同的犯罪故意。
形式:1)以共同的犯罪故意形成的時(shí)間為標(biāo)準(zhǔn),分為事先無(wú)通謀的共同犯罪和事先通謀的共同犯罪。2)以共同犯罪有無(wú)特殊的組織形式,分為一般的共同犯罪和特殊的共同犯罪。
二、犯罪集團(tuán):指三人以上為共同實(shí)施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織。
特征:1)人數(shù)較多,至少有三人。
2)經(jīng)常糾集在一起進(jìn)行一種或數(shù)種嚴(yán)重的犯罪活動(dòng)。3)重要的成員固定或基本固定,有明顯的首要分子。4)都是有預(yù)謀地實(shí)施犯罪。
三、共同犯罪人的種類及刑事責(zé)任:
1)主犯:凡組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的或在共同犯罪中起主要作用的,是主犯。
對(duì)于主犯,應(yīng)當(dāng)按其所參與的或組織、指揮的全部犯罪處罰,對(duì)于組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的首要分子,應(yīng)當(dāng)按照集團(tuán)所犯的全部罪行處罰。
2)從犯:凡在共同犯罪中起次要或輔助作用的,是從犯。
應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或免除處罰。3)脅從犯:被脅迫參加犯罪的,是脅從犯。
應(yīng)當(dāng)按其犯罪情節(jié),減輕處罰或免除處罰。
4)教唆犯:教唆他人犯罪的,是教唆犯。
應(yīng)當(dāng)按其教唆的犯罪確定。教唆不滿18周歲的人,應(yīng)從重處罰。
被教唆的人沒(méi)犯罪,可從輕或減輕處罰。
第七節(jié) 刑罰的概念和目的
一、刑罰:是審判機(jī)關(guān)以國(guó)家的名義對(duì)犯罪分子實(shí)行懲罰的一種強(qiáng)制方法。
特征:1)刑罰是一種最嚴(yán)厲的強(qiáng)制方法。
2)刑罰只能對(duì)犯罪分子適用。
3)刑罰只能由人民法院代表國(guó)家依法判處。
一般累犯:指因故意犯罪被判處有期徒刑以上刑罰,刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后,在5年內(nèi)又出于故意而犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子。危害國(guó)家安全累犯:指因犯危害國(guó)家安全罪被判處刑罰,在刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后,在任何時(shí)候再犯危害國(guó)家安全罪的犯罪分子。
自首:指犯罪以后自動(dòng)投案并且如實(shí)供述自己的罪行。
三、數(shù)罪并罰:指一人犯有數(shù)罪,人民法院對(duì)其的犯的各罪分別定罪量刑后,依照法定的原則,決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰。
三種情況:1)判決宣告以前,一人犯有數(shù)罪的并罰。
2)判決宣告以后發(fā)現(xiàn)判決前的漏罪的并罰。3)刑罰執(zhí)行過(guò)程中又發(fā)現(xiàn)新罪的并罰。
四、緩刑:對(duì)于罪行較小,處刑較輕并且不是累犯的犯罪分子,在一定條件下暫緩其刑罰的執(zhí)行,給予一定的考驗(yàn)期限,在此期限內(nèi)如果無(wú)新罪,無(wú)漏罪、無(wú)情節(jié)嚴(yán)重的違法違規(guī)行為,就不再執(zhí)行原判刑罰的制度。
適用條件:1)犯罪分子被判處的刑罰是拘役或3年以下有期徒刑。
2)犯罪分子不是累犯。
3)犯罪分子犯罪情節(jié) 較輕并有悔罪表現(xiàn),適用緩刑確實(shí)不致再危害社會(huì)。
減刑:對(duì)于在服刑期間確有悔改或立功表現(xiàn)的犯罪分子,經(jīng)過(guò)法定程序?qū)⑵湓行塘P予以適當(dāng)減輕的制度。適用條件:1)適用于被判處管制、拘役、有期徒刑、無(wú)期徒刑而在執(zhí)行期間確有悔改或立功表現(xiàn)的犯罪分子。
2)減刑必須有一定的限度。
3)減刑必須經(jīng)過(guò)法定程序。
假釋:對(duì)于被判處有期徒刑或無(wú)期徒刑的犯罪分子,在執(zhí)行了一定的刑期之后,如果確有悔改表現(xiàn),假釋后不致再危害社會(huì),附有條件地予以提前釋放的制度。
適用條件:1)只適用于被判處有期徒刑或無(wú)期徒刑,并且已經(jīng)執(zhí)行了一定期限的犯罪分子。
2)只適用于在服刑期間確有悔改表現(xiàn),假釋后不致再危害社會(huì)的犯罪分子。3)假釋必須經(jīng)過(guò)法定程序,非經(jīng)法定程序不得假釋。
4)對(duì)累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、**、綁架等暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑的犯罪分子,不得假釋。
五、追訴時(shí)效:指對(duì)犯罪分子追究刑事責(zé)任的有效期限,超過(guò)法定的追訴期限的,就不再追究犯罪分子的刑事責(zé)任。
第十節(jié) 犯罪的種類和幾種常見(jiàn)的犯罪
一、罪狀:對(duì)犯罪的名稱和犯罪構(gòu)成特征的表述,它是定罪的法律依據(jù)。
法定刑:對(duì)具體犯罪規(guī)定的刑種和量刑幅度,它是量刑的法律依據(jù)。
二、故意殺人罪:指故意非法剝奪他人生命的行為。
構(gòu)成要件:客體――他人的生命權(quán)利。
客觀方面――表現(xiàn)為非法剝奪他人生命的行為,作為和不作為都能構(gòu)成。主體――一般主體。
主觀方面――必須有非法剝奪他人生命的故意,包括直接故意和間接故意。
三.故意傷害罪:指故意非法損害他人健康的行為。
構(gòu)成要件:客體――他人的健康權(quán)利。
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關(guān)的強(qiáng)制性措施的訴訟活動(dòng)。
偵查活動(dòng):訊問(wèn)犯罪嫌疑人、詢問(wèn)證人、勘驗(yàn)、檢查、搜查、扣押物證、書證、鑒定、通緝。
三、起訴:指請(qǐng)求人民法院對(duì)被告人進(jìn)行審判的訴訟活動(dòng)。
公訴:人民檢察院代表國(guó)家依法向人民法院提起訴訟,要求追究被告人刑事責(zé)任的訴訟活動(dòng)。
1)審查起訴:人民檢察院對(duì)公安機(jī)關(guān)偵查終結(jié)需要提起公訴的案件進(jìn)行審查,決定是否向
人民法院提起公訴的訴訟活動(dòng)。
2)提起公訴:人民檢察院代表國(guó)家以公訴人的身份將應(yīng)當(dāng)追究犯罪嫌疑人刑事責(zé)任的案件,提請(qǐng)人民法院審理的訴訟活動(dòng)。
3)不起訴:人民檢察院對(duì)公安機(jī)關(guān)偵查終結(jié)移送起訴或自行偵查的案件,經(jīng)過(guò)審查,認(rèn)為犯罪嫌疑人的行為不構(gòu)成犯罪,或依法不應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任,而作出不向人民法院提起公訴的決定的一種訴訟活動(dòng)。自訴:被害人本人或他的法定代理人進(jìn)行的起訴。
四、審判:人民法院依法對(duì)刑事案件進(jìn)行審理和作出判決與裁定的訴訟活動(dòng)。
1、第一審程序:
1)第一審程序的法庭審判,包括開庭、法庭調(diào)查、辨論、被告人最后陳述、評(píng)議和宣判。
2)簡(jiǎn)易程序:指基層人民法院對(duì)某些案件進(jìn)行審判時(shí)所適用的比第一審普通智育相對(duì)簡(jiǎn)化的程序。適用范圍:1)對(duì)依法可能判決3年以下有期徒刑、拘役、管制、單處罰金的公訴案件,事實(shí)清楚,證據(jù)充分,人民檢察院建議或同意適用簡(jiǎn)易程序的。
2)告訴才處理的案件。
3)被害人起訴的有證據(jù)證明的輕微刑事案件。
2、第二審程序:指上一級(jí)人民法院根據(jù)當(dāng)事人的上訴或人民檢察院的抗訴,對(duì)第一審人民法院尚未發(fā)生法律效力的判決或裁定的案件,進(jìn)行重新審理的程序。
上訴不加刑原則:指被告人及其法定代理人、辯護(hù)人、近親屬上訴的案件,第二審人民法院審理后,不得加重被告人的刑罰。
3、死刑復(fù)核程序:死刑由最高人民法院核準(zhǔn)。
4、審判監(jiān)督程序:
五、執(zhí)行:人民法院將已發(fā)生法律效力的判決和裁定所確定的內(nèi)容,交付有關(guān)機(jī)關(guān)加以實(shí)現(xiàn)的訴訟活動(dòng)。
第十一章 民事訴訟法
第一節(jié) 民事訴訟法的概念、任務(wù)和基本原則
一、民事訴訟:在當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下,人民法院依照法定程序?qū)徖砻袷掳讣?,解決民事爭(zhēng)議的活動(dòng),稱為民事訴訟。
二、民事訴訟法:國(guó)家制定的關(guān)于民事訴訟活動(dòng)所應(yīng)遵循的原則、制度和程序的法律,稱為民事訴訟法。
任務(wù):1)保護(hù)當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利;
2)保證人民法院查清事實(shí),分清是非,正確適用法律,及時(shí)審理民事案件; 3)確認(rèn)民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系,制裁民事違法行為,保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益;
4)教育公民自覺(jué)遵守法律,維護(hù)社會(huì)秩序,經(jīng)濟(jì)秩序,保障社會(huì)主義事業(yè)順利進(jìn)行。
三、基本原則:1)當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等和保障與便利當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利的原則
2)辨論原則3)調(diào)解原則4)處分原則5)檢察監(jiān)督原則6)社會(huì)支持起訴原則
第二節(jié) 管轄
民事訴訟管轄:指各級(jí)人民法院之間以及同級(jí)人民法院之間受理第一審民事案件的權(quán)限和分工。
一、級(jí)別管轄:指各級(jí)人民法院之間受理第一審民事案件的權(quán)限和分工。
1)第一審民事案件由基層人民法院管轄,法律另有規(guī)定的除外。
2)中級(jí)人民法院管轄:
(1)重大涉外案件
(2)在本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的案件
(3)最高人民法院確定由中級(jí)人民法院管轄的案件。
2)審理前的準(zhǔn)備 3)開庭審理 4)訴訟中止和終結(jié) 5)判決和裁定:
判決:指人民法院在案件審理終結(jié)后,對(duì)雙方當(dāng)事人爭(zhēng)議的實(shí)體問(wèn)題所作出的處理決定。
裁定:指人民法院在審理案件或執(zhí)行判決的過(guò)程中,對(duì)于程序上發(fā)生的必須及時(shí)解決的問(wèn)題所作的決定。起訴的條件:1)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織。
2)有明確的被告。
3)有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由。
4)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。
二、簡(jiǎn)易程序:
三、第二審程序:又稱上訴審程序,指第二審人民法院審理上訴案件所適用的法定程序。采取合議制。
第二審人民法院對(duì)經(jīng)過(guò)審理的上訴案件的處理情況:
1)原判決認(rèn)定事實(shí)清楚,適用法律正確,判決駁回上訴。2)原判決適用法律錯(cuò)誤的,依法改判。
3)原判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,或原判決認(rèn)定事實(shí)不清,證據(jù)不足,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審,或查清事實(shí)后改判。4)原判決違反法定程序,可能影響案件正確判決的,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審。
四、特別程序:只限于人民法院審理選民資格案件和非訟案件。一審終審。
五、審判監(jiān)督程序:各級(jí)人民法院院長(zhǎng)對(duì)本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤,認(rèn)為需要再審的,應(yīng)當(dāng)提交審判委員會(huì)討論決定。
六、督促程序的適用條件:1)債權(quán)人與債務(wù)人沒(méi)有其他債務(wù)糾紛。
2)支付令能夠送達(dá)債務(wù)人。
公示催告程序的申請(qǐng)應(yīng)具備的條件:只有在可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)持有人因票據(jù)被盜、遺失或失滅時(shí),才可以向人民法院申請(qǐng)公示催告。
企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序適用范圍:非全民所有制企業(yè)法人破產(chǎn)還債案件。
第十二章 行政訴訟法
第一節(jié) 行政訴訟法的概論、任務(wù)和基本原則
一、行政訴訟:是人民法院為了解決行政糾紛,在當(dāng)事人的參加下,審理行政案件的活動(dòng)。
特征:1)行政訴訟的被告是行政機(jī)關(guān),而不是公民、法人或其他組織。
2)行政訴訟是為了解決行政爭(zhēng)議,而行政爭(zhēng)議是由行政機(jī)關(guān)的具體行政行為引起的。3)行政訴訟的原告是認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或其他組織。
4)行政訴訟必須向人民法院提出,由人民法院受理和審判。
5)行政訴訟必須是法律、法規(guī)明文規(guī)定當(dāng)事人可以向人民法院起訴的行政爭(zhēng)議案件。
二、行政訴訟法:是國(guó)家制定的關(guān)于行政訴訟活動(dòng)所應(yīng)遵循的原則、制度和程序的法律規(guī)范的總稱。
任務(wù):1)保證人民法院正確、及時(shí)審理行政案件。
2)保護(hù)公民、法人或其他組織的合法權(quán)益。3)維護(hù)和監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行使行政職權(quán)。基本原則:1)人民法院特定主管原則:
2)合法性審查原則:
3)行政訴訟期間不停止行政執(zhí)行原則: 4)不適用調(diào)解原則:
二、行政訴訟代理人:指在行政訴訟活動(dòng)中,以被代理人的名義,代被代理人進(jìn)行訴訟活動(dòng)的人。包括法定代理人、指定代理人、委托代理人。
第四節(jié) 證據(jù)
一、行政訴訟證據(jù):指能夠證明行政案件真實(shí)情況的事實(shí)。
二、種類:1)書證2)物證3)視聽資料4)證人證言5)當(dāng)事人的陳述6)鑒定結(jié)論7)勘驗(yàn)筆錄、現(xiàn)場(chǎng)筆錄。
三、行政訴訟中的舉證責(zé)任:主要由被告即行政機(jī)關(guān)一方負(fù)舉證責(zé)任。
第五節(jié) 行政訴訟程序
一、起訴和受理:
1、當(dāng)事人提起行政訴訟應(yīng)具備的條件:
1)原告是認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或其他組織 2)有明確的被告;
3)有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)根據(jù)
4)屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄。
二、審理和判決:
1、第一審程序:
2、第二審程序:
3、審判監(jiān)督程序:
三、執(zhí)行:
行政機(jī)關(guān)拒絕履行人民法院發(fā)生效力的判決、裁定的,第一審人民法院可采取的強(qiáng)制措施:
1)對(duì)應(yīng)當(dāng)歸還的罰款或者應(yīng)當(dāng)給付的賠償金,通知銀行從該行政機(jī)關(guān)的帳戶內(nèi)劃撥。
2)在規(guī)定的期限內(nèi)不履行的,從期滿之日起,對(duì)該行政機(jī)關(guān)按日處50元至100元的罰款。
3)向該行政機(jī)關(guān)的上一級(jí)行政機(jī)關(guān)或監(jiān)察、人事機(jī)關(guān)提出司法建議,接受司法建議的機(jī)關(guān),根據(jù)有關(guān)規(guī)定進(jìn)行處理,并將處理情況告知人民法院。
4)拒不履行判決、裁定、情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的,依法追究主管人員和直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任。
第十三章 國(guó)際法
第一節(jié) 國(guó)際法的概念、淵源、主體和基本原則
一、國(guó)際法:即國(guó)際公法,舊稱“萬(wàn)國(guó)公法”,主要是國(guó)家之間的法律,即以國(guó)家之間的關(guān)系(包括國(guó)家與國(guó)際組織間)為主要調(diào)整對(duì)象的有拘束力的原則、規(guī)則和制度的總稱。
特征:1)國(guó)際法調(diào)整的不是個(gè)人之間或個(gè)人與國(guó)家之間的關(guān)系,而主要是國(guó)家之間的關(guān)系。
2)國(guó)際法是國(guó)家之間的法律,而不是國(guó)家之上的法律,是各國(guó)公認(rèn)的法律,而不是一個(gè)超國(guó)家的權(quán)力強(qiáng)加于國(guó)家的法律。
3)國(guó)際法的強(qiáng)制實(shí)施不是依靠集中的、有組織的暴力機(jī)關(guān),而是主要依靠國(guó)家本身。4)國(guó)際法的淵源主要是國(guó)際條約和國(guó)際習(xí)慣。
二、國(guó)際法的淵源主要:是條約和習(xí)慣。
三、國(guó)際法的主體:指國(guó)際法律關(guān)系中權(quán)利和義務(wù)的承擔(dān)者。
在法律上具備的要件:1)獨(dú)立參加國(guó)際關(guān)系的資格。
2)直接承受國(guó)際法上權(quán)利和義務(wù)的能力。3)必須是國(guó)際社會(huì)的成員。
四、國(guó)際法的基本原則:指各國(guó)公認(rèn)的具有普遍意義的并且構(gòu)成國(guó)際法基礎(chǔ)的法律原則。
具有三個(gè)要件:1)各國(guó)公認(rèn)。2)具有普遍意義。3)構(gòu)成國(guó)際法的基礎(chǔ)。
五、和平共處五項(xiàng)原則:
互相尊重主權(quán)和領(lǐng)土完整、互不侵犯、互不干涉內(nèi)政、平等互利、和平共處五項(xiàng)原則的總稱。
2)不承認(rèn)雙重國(guó)籍原則。
3)努力消除和防止國(guó)籍抵觸的原則。
五、外國(guó)人:指在一國(guó)境內(nèi)不具有所在國(guó)國(guó)籍而具有其他國(guó)籍的人。
國(guó)民待遇:又稱平等待遇,指一國(guó)在民事法律關(guān)系方面給予外國(guó)人與本國(guó)國(guó)民同等的待遇。
最惠國(guó)待遇:指一國(guó)給予另一國(guó)國(guó)民的待遇,不低于現(xiàn)時(shí)或?qū)?lái)給予任何第三國(guó)國(guó)民的待遇。
六、引渡:指一國(guó)把該國(guó)境內(nèi)而被他國(guó)追捕、通緝或判刑的人,根據(jù)有關(guān)國(guó)家的請(qǐng)求移交給請(qǐng)求國(guó)審判或處罰。
庇護(hù):指國(guó)家對(duì)于因外國(guó)當(dāng)局通緝或受迫害而來(lái)避難的外國(guó)人,許其入境和居留,并給予保護(hù)。
第四節(jié) 領(lǐng)土
一、國(guó)家領(lǐng)土:指處于國(guó)家主權(quán)支配下的地球表面的特定部分,包括地下及上空。
二、國(guó)家領(lǐng)土的構(gòu)成:1)領(lǐng)陸2)領(lǐng)水3)領(lǐng)空
第五節(jié) 海洋法
一、領(lǐng)海:在國(guó)際法上,鄰接一國(guó)陸地領(lǐng)土及其內(nèi)水,并處于該國(guó)主權(quán)下的一定寬度的海域。
二、領(lǐng)海基線:是沿海國(guó)劃定領(lǐng)海外部界限的一條起算線。
三、無(wú)害通過(guò)權(quán):沿岸國(guó)對(duì)領(lǐng)海主權(quán)的行使,受一個(gè)習(xí)慣國(guó)際法規(guī)則的限制,即外國(guó)船舶享有無(wú)害通過(guò)一國(guó)領(lǐng)海的自由。(只適用商船)
享有條件:1)通過(guò)領(lǐng)海必須是無(wú)害的,即不損害沿岸國(guó)的和平、良好秩序或安全,也不違反國(guó)際法規(guī)則。
2)在通過(guò)一國(guó)領(lǐng)海時(shí),應(yīng)當(dāng)遵守沿岸國(guó)的有關(guān)法令。
3)除意外情況外,通過(guò)領(lǐng)海必須是繼續(xù)不停地迅速航行,中途不得停舶。
四、專屬經(jīng)濟(jì)區(qū):沿海國(guó)有權(quán)在其領(lǐng)海以外劃定一個(gè)從領(lǐng)?;€算起不超過(guò)200海里的區(qū)域,并對(duì)這個(gè)區(qū)域內(nèi)的資源開發(fā)、利用、管理、養(yǎng)護(hù)享有主權(quán)權(quán)利,對(duì)區(qū)域內(nèi)的人工島嶼、設(shè)備和結(jié)構(gòu)的建造和使用、海洋科學(xué)研究、海洋環(huán)境保護(hù)享有專屬管轄權(quán)。
五、大陸架:指鄰接一國(guó)海岸但在領(lǐng)海以外的一定區(qū)域的海床和底土,它是沿海國(guó)陸地領(lǐng)土在海底的自然延伸部分。
六、公海:按照傳統(tǒng)國(guó)際法,國(guó)家領(lǐng)海以外的海域通稱公海。
公海自由包括1)航行自由2)捕魚自由3)鋪設(shè)海底電纜和管道自由4)公海上空飛行自由。
七、國(guó)際海底區(qū)域:簡(jiǎn)稱“區(qū)域”,是海洋法上的一個(gè)新概念,指國(guó)家管轄范圍以外的海床、洋底及底土。
第六節(jié) 空氣空間和外層空間
一、領(lǐng)空:領(lǐng)陸和領(lǐng)水上面一定高度的空間,是國(guó)家領(lǐng)土不可分割的部分,完全受國(guó)家主權(quán)的支配。
二、“空中劫持”:指的是在航空器內(nèi)使用暴力或暴力威脅,非法干擾、劫持或以其他不正當(dāng)方式控制飛行中的航空器或準(zhǔn)備采取此類行為,以致危害航空器或其所載人員、財(cái)產(chǎn)的安全,或危害航空器上的良好秩序和紀(jì)律的行為。《東京公約》《海牙公約》《蒙特利爾公約》
三、外層空間:指大氣層即空氣空間以外的整個(gè)空間。
第七節(jié) 條約
一、條約:是國(guó)際主體間依據(jù)國(guó)際法所締結(jié)的據(jù)以確定其相互權(quán)利與義務(wù)的書面協(xié)議。
特征:1)締結(jié)條約的主體只能是國(guó)際法主體。
2)條約應(yīng)以國(guó)際法為依據(jù)。
3)條約規(guī)定國(guó)際法主體間在某一問(wèn)題或某些問(wèn)題上的權(quán)利和義務(wù)。4)條約通常采用書面形式。
二、條約的締結(jié)程序:談判、簽署、批準(zhǔn)、互換或交存批準(zhǔn)書。
三、條約只對(duì)締約國(guó)發(fā)生效力,不能拘束第三國(guó)。條約在原則上應(yīng)由締約各方解釋。
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2)直接調(diào)整方法:是一只鼎國(guó)際條約的形式,制定統(tǒng)一的實(shí)體規(guī)范,直接規(guī)定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù),使有關(guān)的涉外民商事關(guān)系得到調(diào)整,從而避免法律適用的沖突。
四、國(guó)際私法的淵源:1)國(guó)內(nèi)立法2)國(guó)際條約3)國(guó)際慣例。
五、國(guó)際私法產(chǎn)生的基礎(chǔ):1)各國(guó)人民的頻繁往來(lái),引起大量含有涉外因素的民事關(guān)系。
2)各國(guó)民商法律的規(guī)定互有歧異,對(duì)于同一性質(zhì)的民事關(guān)系,會(huì)因適用不同國(guó)家的法律而得到相互抵觸的判決結(jié)果。3)國(guó)家司法主權(quán)的獨(dú)立。
4)有關(guān)國(guó)家為了發(fā)展國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易往來(lái),保護(hù)國(guó)際民商事法律關(guān)系的穩(wěn)定和安全,均于一定條件下,承認(rèn)外國(guó)法的域外效力。
第二節(jié) 沖突規(guī)范和準(zhǔn)據(jù)法的確定
一、沖突規(guī)范:又稱法律適用規(guī)范或法律選擇規(guī)范,是國(guó)際私法中最基本、最主要的規(guī)范,它是在調(diào)整或處理涉及兩個(gè)以上國(guó)家(法域)的法律的民事關(guān)系或民事爭(zhēng)議時(shí),指定應(yīng)適用其中哪一個(gè)國(guó)家(法域)的法律來(lái)確定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)的規(guī)則。
二、沖突規(guī)范的主要類型:1)單邊沖突規(guī)范:2)雙邊沖突規(guī)范:3)重疊性沖突規(guī)范:4)選擇性沖突規(guī)范:
三、識(shí)別:指依據(jù)一定的法律觀點(diǎn)或法律概念,對(duì)有關(guān)的事實(shí)構(gòu)成的性質(zhì)作出“定性”或“分類”,把它歸入特定的法律范疇,從而確定應(yīng)該援用哪一種沖突規(guī)范的法律認(rèn)識(shí)過(guò)程。
四、準(zhǔn)據(jù)法:被沖突規(guī)范指定用來(lái)判定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)的法律,在國(guó)際私法上,稱為準(zhǔn)據(jù)法。
第四節(jié) 外國(guó)法的適用
一、反致:指甲國(guó)法院依本國(guó)的沖突規(guī)范,確定有關(guān)民事關(guān)系應(yīng)適用乙國(guó)法,但乙國(guó)的沖突規(guī)范卻規(guī)定應(yīng)適用甲國(guó)的實(shí)體法,結(jié)果法院適用本國(guó)的實(shí)體法判決了案件的情況。
轉(zhuǎn)致:指甲國(guó)法院依本國(guó)的沖突規(guī)范,有關(guān)民事關(guān)系應(yīng)適用乙國(guó)法,而依乙國(guó)的沖突規(guī)范,則應(yīng)適用丙國(guó)的實(shí)體法,結(jié)果法院適用了丙國(guó)的實(shí)體法判決了案件的情況。
二、法律規(guī)避:指當(dāng)事人故意制造另一個(gè)連結(jié)點(diǎn),以避開依有關(guān)沖突規(guī)范指定本應(yīng)適用的國(guó)家的強(qiáng)制性法規(guī),并取得自己所希望的準(zhǔn)據(jù)法的適用,從而獲得有利于自己的法律關(guān)系的成立或確認(rèn)的脫法行為。
三、公共秩序保留:各國(guó)國(guó)際私法的立法和司法實(shí)踐都認(rèn)為,如果按本國(guó)的沖突規(guī)范的指引去適用某一外國(guó)法,或根據(jù)管轄權(quán)原則去承認(rèn)和執(zhí)行某一外國(guó)的判決或裁決,其結(jié)果會(huì)與本國(guó)國(guó)家、社會(huì)的重大利益或法律的基本原則和制度發(fā)生嚴(yán)重抵觸時(shí),即可認(rèn)為與自己的公共秩序相違背而排除該外國(guó)法的適用,或拒絕承認(rèn)和執(zhí)行該外國(guó)的判決或裁決的制度。
既具有排除沖突規(guī)范所指定的外國(guó)法適用的否定或防范的作用,也具有直接適用內(nèi)國(guó)法中強(qiáng)制性規(guī)范的肯定的作用。
四、外國(guó)法內(nèi)容查明的方法:1)由當(dāng)事人提供;
2)由與我國(guó)訂立有司法協(xié)助協(xié)定的對(duì)方的中央機(jī)關(guān)提供; 3)由我國(guó)駐該國(guó)使領(lǐng)館提供; 4)由該國(guó)駐我國(guó)使館提供; 5)由中外法律專家提供。
第五節(jié) 國(guó)際民事訴訟程序
一、國(guó)際民事訴訟法:指在訴訟主體中至少有一方當(dāng)事人為外國(guó)公民、法人或其他組織的民事訴訟。
二、司法協(xié)助:指根據(jù)國(guó)家間簽訂的有關(guān)條約,或通過(guò)外交途徑,一國(guó)法院接受他國(guó)法院的請(qǐng)求,協(xié)助進(jìn)行某些訴訟行為。
三、國(guó)際商事仲裁:涉外經(jīng)濟(jì)、貿(mào)易、運(yùn)輸和海事中發(fā)生的糾紛,當(dāng)事人可以在合同中訂立仲裁條款或事后達(dá)成書面仲裁協(xié)議,提交給國(guó)際商事仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。
法學(xué)概論試題
1.略論依法治國(guó)的重要意義。
依法治國(guó),就是廣大人民群眾在黨的領(lǐng)導(dǎo)下,依照憲法和法律規(guī)定,通過(guò)各種途徑和形式管理國(guó)家事務(wù)、管理經(jīng)濟(jì)文化事業(yè)、管理社會(huì)事務(wù),保證國(guó)家各項(xiàng)工作都依法進(jìn)行,逐步實(shí)現(xiàn)民主的制度化、法律化,使這種制度和法律不因領(lǐng)導(dǎo)人的改變而改變,也不因領(lǐng)導(dǎo)人看法和注意力的改變而改變。
意義:依法治國(guó),是建設(shè)社會(huì)主義政治文明、發(fā)展社會(huì)主義民主政治的重要內(nèi)容,其本質(zhì)是保證人民當(dāng)家作主。
第一,依法治國(guó)的主體,是廣大人民群眾。
第二,依法治國(guó)的客體,是國(guó)家的各項(xiàng)工作,主要是國(guó)家事務(wù)、經(jīng)濟(jì)文化事業(yè)和社會(huì)事務(wù)。第三,憲法是實(shí)施依法治國(guó)的重要保障。
實(shí)施依法治國(guó)的重要意義:首先,依法治國(guó)是人民當(dāng)家作主的基本保證。
其次,依法治國(guó)是發(fā)展社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的客觀需要。
第三,依法治國(guó)是社會(huì)文明和社會(huì)進(jìn)步的重要標(biāo)志。
第四,依法治國(guó)是維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定、實(shí)現(xiàn)國(guó)家長(zhǎng)治久安的重要保證。
2.經(jīng)濟(jì)訴訟:指審判機(jī)關(guān)在當(dāng)事人和其他訴訟參加人參加下,以審理、判決、執(zhí)行等方式解決經(jīng)濟(jì)糾紛的活動(dòng),以及由這些活動(dòng)產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的總和。
3.行政法律關(guān)系:是國(guó)家行政機(jī)關(guān)在行政管理活動(dòng)中所發(fā)生的由行政法規(guī)范所調(diào)整的各種社會(huì)關(guān)系。4.偵查:公安機(jī)關(guān)、檢查機(jī)關(guān)在辦理刑事案件的過(guò)程中,依法進(jìn)行的專門的調(diào)查工作和采取有關(guān)的強(qiáng)制性措施的訴訟活動(dòng)。
5.填空題:1、法律關(guān)系的主體都必須具有權(quán)利能力。
2、共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
3、婚姻家庭關(guān)系具有雙重屬性,即自然屬性和社會(huì)屬性。4、對(duì)于脅從犯,應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕或免除處罰。
5、國(guó)際法的主體主要是國(guó)際法律關(guān)系中權(quán)利和義務(wù)的承擔(dān)者。
6.法律的實(shí)施:是指法律在現(xiàn)實(shí)生活中的貫徹和實(shí)現(xiàn)。實(shí)施的方式有兩種:法律的適用和法律的遵守。7.申訴權(quán):公民對(duì)于因行政機(jī)關(guān)或司法機(jī)關(guān)的錯(cuò)誤或違法的規(guī)定、判決,或者因國(guó)家工作人員的違法失職行為,致使他或他的親屬的合法權(quán)益受到損害時(shí),向有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)申述理由,提出改正或撤銷決定、判決或賠償損失的請(qǐng)求的權(quán)利。
8.消費(fèi)者的自主選擇權(quán):消費(fèi)者享有自主選擇商品或者服務(wù)的權(quán)利。消費(fèi)者有權(quán)自主選擇提供商品或者服務(wù)的經(jīng)營(yíng)者,自主選擇商品品種或者服務(wù)方式。
9.個(gè)人合伙:兩個(gè)以上的公民,按照協(xié)議,各自提供資金、實(shí)物、技術(shù)等,合伙經(jīng)營(yíng),共同勞動(dòng)的一種非法人經(jīng)濟(jì)實(shí)體。
10.條約:指國(guó)際法主體間依據(jù)國(guó)際法所結(jié)締的據(jù)以確定其相互權(quán)利與義務(wù)的書面協(xié)議
11.簡(jiǎn)述奴隸制法和封建制法的主要共同特征:(1)都是建立在人身依附(占有)關(guān)系基礎(chǔ)上的法律。
(2)都是公開維護(hù)等級(jí)特權(quán)的法律
(3)都是殘酷野蠻的法律
(4)都是落后的法律(特別是成文法不發(fā)達(dá))
21.行政訴訟受案范圍:人民法院受理行政案件的權(quán)限范圍,亦即人民法院對(duì)行政案件的主管范圍。
22.簡(jiǎn)述我國(guó)法律制定的程序:法律議案的提出、法律議案的審議、法律議案的表決、法律議案的公布
23.簡(jiǎn)述我國(guó)行政機(jī)關(guān)的特點(diǎn):它是代表國(guó)家行使國(guó)家權(quán)利的國(guó)家機(jī)關(guān),在其職權(quán)范圍內(nèi)的一切行為及結(jié)果都?xì)w屬國(guó)家。它是國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的執(zhí)行機(jī)關(guān),由國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)產(chǎn)生,對(duì)其負(fù)責(zé)和報(bào)告,并受其監(jiān)督。它所行使的國(guó)家的行政管理權(quán),所擔(dān)負(fù)的職能是國(guó)家行政管理職能。它實(shí)行首長(zhǎng)負(fù)責(zé)制。
24.簡(jiǎn)述人身保險(xiǎn)合同的特點(diǎn):最大誠(chéng)信合同;附合合同;射幸合同;非要式合同;雙務(wù)合同;諾成性合同;有名合同,有償合同。
25.試述政權(quán)組織形式與國(guó)家性質(zhì)的關(guān)系。
政權(quán)組織形式是指統(tǒng)治階級(jí)所采取的用以實(shí)現(xiàn)其國(guó)家權(quán)力的形式,即統(tǒng)治階級(jí)為了反對(duì)敵人、保護(hù)自己而組織起來(lái)的國(guó)家政權(quán)機(jī)關(guān),即政體。(2分)
國(guó)家性質(zhì)即國(guó)家的階級(jí)本質(zhì),是指社會(huì)各階級(jí)在國(guó)家中的地位,也稱國(guó)體。(2分)
政權(quán)組織形式與國(guó)家性質(zhì)有著不可分割的聯(lián)系。(1分)
二者的關(guān)系是內(nèi)容(國(guó)家性質(zhì))與形式(政權(quán)組織形式)的關(guān)系。內(nèi)容決定形式,形式反映內(nèi)容。(3分)有什么性質(zhì)的國(guó)家,就必然有與之相適應(yīng)的政權(quán)組織形式。任何階級(jí)在取得政權(quán)后,為了實(shí)現(xiàn)自己的統(tǒng)治,都要采取與其政權(quán)的本質(zhì)相適應(yīng)的政權(quán)組織形式,并不斷加以完善。(3分)
同時(shí),不管是怎樣的政權(quán)組織形式,都必須與其所表現(xiàn)的國(guó)家本質(zhì)相適應(yīng),即必須有利于統(tǒng)治階級(jí)行使國(guó)家權(quán)力。所以,歸根結(jié)底,政權(quán)組織形式仍是由國(guó)家性質(zhì)決定的。(3分)
26.法律意識(shí)
法律意識(shí)是一種觀念的法律文化,對(duì)法的制定實(shí)施是非常重要的。它表現(xiàn)為探索法律現(xiàn)象的各種法律學(xué)說(shuō),對(duì)現(xiàn)行法律的評(píng)價(jià)和解釋,人們的法律動(dòng)機(jī)(法律要求),對(duì)自己權(quán)利、義務(wù)的認(rèn)識(shí)(法律感),對(duì)法、法律制度了解、掌握、運(yùn)用的程度(法律知識(shí)),以及對(duì)行為是否合法的評(píng)價(jià)等。
27.行政處罰
特定的行政機(jī)關(guān)對(duì)于有違反行政管理秩序的公民、法人、或者其他組織,依法給與處罰的行政執(zhí)法行為。
28.消費(fèi)者公平交易權(quán):消費(fèi)者享有公平交易的權(quán)利。
29.股份有限公司:一定人數(shù)以上的股東投資組成,全部資本分為等額股份,股東以其所持股份為限對(duì)公司負(fù)責(zé),公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的營(yíng)利性的企業(yè)法人。
30.國(guó)家責(zé)任:也稱國(guó)家的國(guó)際責(zé)任,是指一國(guó)違反國(guó)際法,侵犯他國(guó)或國(guó)際社會(huì)的合法權(quán)益,從而構(gòu)成國(guó)際不法行為而必須承擔(dān)的法律責(zé)任。
31.我國(guó)社會(huì)主義法律的淵源:憲法、法律、行政法規(guī)、國(guó)務(wù)院部門規(guī)章、軍事法規(guī)和規(guī)章、地方性法規(guī)和地方規(guī)章、自治條例和單行條例、特別行政區(qū)的法律、經(jīng)濟(jì)特區(qū)的單行經(jīng)濟(jì)法規(guī)、國(guó)家認(rèn)可的習(xí)慣、國(guó)際條例和國(guó)際條約、32.在刑事訴訟中哪些案件可以適用簡(jiǎn)易程序進(jìn)行審理?
對(duì)依法判決3年以下有期徒刑、拘役、管制、單處罰金的公訴案件,事實(shí)清楚,證據(jù)充分,人民檢察院同意或者建議適用簡(jiǎn)易程序的;告訴才處理的案件;被害人起訴的有證據(jù)證明的輕微刑事案件。
40.公民:指具有一國(guó)國(guó)籍并依據(jù)該國(guó)憲法和法律享有權(quán)利和義務(wù)的自然人。
41.繼承權(quán):指繼承人依法取得被繼承人遺產(chǎn)的權(quán)利。
42.犯罪對(duì)象:指具體犯罪行為所指向的人或事物,是犯罪客體的客觀表現(xiàn)。
43.不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為:經(jīng)營(yíng)者在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中,采取非法的或者有悖于公認(rèn)的商業(yè)道德的手段和方式,與其他經(jīng)營(yíng)者相競(jìng)爭(zhēng)的行為。
44.行政訴訟:指公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)、或法律、法規(guī)授權(quán)的組織的行政行為侵犯其合法權(quán)益,依法向人民法院請(qǐng)求司法保護(hù),人民法院通過(guò)對(duì)被訴行政行為的合法性進(jìn)行審查,從而解決特定范圍內(nèi)行政爭(zhēng)議的活動(dòng)。
45.簡(jiǎn)述我國(guó)憲法規(guī)定的公民的基本義務(wù)。
1、公民有維護(hù)國(guó)家統(tǒng)一和全國(guó)各民族團(tuán)結(jié)的義務(wù);
2、公民必須遵守憲法和法律,保守國(guó)家秘密、愛(ài)護(hù)公共財(cái)產(chǎn),遵守勞動(dòng)紀(jì)律,遵守公共秩序,尊重社會(huì)公德;
3、公民有維護(hù)祖國(guó)安全、榮譽(yù)和利益的義務(wù);
4、公民有保衛(wèi)祖國(guó)、抵抗侵略,依法服兵役和參加民兵組織的義務(wù);
5、公民有依法納稅的義務(wù)。
除以上五方面基本義務(wù)外,公民還有勞動(dòng)、受教育的義務(wù);
夫妻雙方有實(shí)行計(jì)劃生育的義務(wù);父母有撫養(yǎng)教育未成年子女的義務(wù); 成年子女有贍養(yǎng)扶助父母的義務(wù)等。
46.簡(jiǎn)述我國(guó)行政許可法的基本原則。
答案:
(一)法定原則
設(shè)定和實(shí)施行政許可,應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序。
(二)公開、公平、公正原則
有關(guān)行政許可的規(guī)定應(yīng)當(dāng)公布,未經(jīng)公布的,不得作為實(shí)施行政許可的依據(jù)。行政許可的實(shí)施和結(jié)果,除涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密或者個(gè)人隱私的外,應(yīng)當(dāng)公開。
(三)便民和效率原則
規(guī)定了公示制度、一次申請(qǐng)制度、當(dāng)場(chǎng)更正制度、一次告知補(bǔ)正制度、相對(duì)集中行政許可制度、期限時(shí)效制度等。
(四)救濟(jì)原則
公民、法人或其他組織在辦理行政許可過(guò)程中享有陳述權(quán)、申辯權(quán),有權(quán)依法申請(qǐng)行政復(fù)議或提起行政訴訟,若合法權(quán)益因行政機(jī)關(guān)違法實(shí)施行政許可受到損害的,有權(quán)依法要求賠償。
(五)信賴保護(hù)原則
行政管理相對(duì)人對(duì)行政機(jī)關(guān)的正當(dāng)合理信賴應(yīng)當(dāng)予以保護(hù),行政機(jī)關(guān)不得擅自改變已經(jīng)生效的行政行為,確需改變的,由此給相對(duì)人造成的損失應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)償。
(六)行政許可不得轉(zhuǎn)讓原則
除了被許可人按規(guī)定,在單行法律、法規(guī)沒(méi)有規(guī)定可以轉(zhuǎn)讓的情況下,是不得轉(zhuǎn)讓行政許可權(quán)力的,如果擅自轉(zhuǎn)讓,被許可人應(yīng)受行政處罰,構(gòu)成罪犯的,還要依法追究刑事法律責(zé)任。
(七)監(jiān)督原則
縣級(jí)以上人民政府應(yīng)當(dāng)建立健全對(duì)行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可的監(jiān)督制度。監(jiān)督的方式有書面監(jiān)督、舉報(bào)監(jiān)督、實(shí)地監(jiān)督等。
57.試論我國(guó)依法治國(guó)的必要性。
答:為了有效堅(jiān)持和貫徹“依法治國(guó),建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家”的基本方略。那么就必須要搞清楚為什么要“依法治國(guó)”,即依法治國(guó)的必要性。
(1)、依法治國(guó)是建立和完善社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì),發(fā)展社會(huì)主義物質(zhì)文明的需要。
(2)、依法治國(guó)是建設(shè)社會(huì)主義民主,實(shí)現(xiàn)國(guó)家政治體制改革,建設(shè)社會(huì)主義政治文明的需要。
(3)、依法治國(guó)是建設(shè)社會(huì)主義精神文明的需要。依法治國(guó)是黨領(lǐng)導(dǎo)人民治理國(guó)家的基本方略,是發(fā)展社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的客觀需要,是社會(huì)精神文明進(jìn)步的重要標(biāo)志,是國(guó)家長(zhǎng)治久安的重要保障。
58.違法:指國(guó)家機(jī)關(guān)、企業(yè)事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體或公民,因違反法律的規(guī)定,致使法律所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序受到破壞,依法應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任的行為。
59.著作權(quán):是指自然人,法人或者其他組織對(duì)文學(xué),藝術(shù)或科學(xué)作品依法享有的財(cái)產(chǎn)權(quán)利和人身權(quán)利的總稱。
60.支票:出票人簽發(fā),委托辦理支票存款業(yè)務(wù)的銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)在見(jiàn)票時(shí)無(wú)條件支付確定的金額給收款人或持票人的票據(jù)。
61.罰金:指強(qiáng)制犯罪人向國(guó)家繳納一定數(shù)額金錢的刑罰方法。
62.行政訴訟的被告:是指被原告起訴指控侵犯其行政法上的合法權(quán)益和與之發(fā)生行政爭(zhēng)議,而由人民法院通知應(yīng)訴的行政主體。
63.簡(jiǎn)述社會(huì)主義法律意識(shí)對(duì)于社會(huì)主義法制建設(shè)的重要作用。
答:社會(huì)主義法律意識(shí)對(duì)于社會(huì)主義法制建設(shè)具有重要意義。
(1)對(duì)社會(huì)主義法律的制定和適用作用。(2)對(duì)社會(huì)主義法律的遵守作用。(3)對(duì)清除舊法律意識(shí)的作用。
64.簡(jiǎn)述我國(guó)行政機(jī)關(guān)的特點(diǎn)。
答:第一,它是代表國(guó)家行使國(guó)家權(quán)力的國(guó)家機(jī)關(guān),在其職權(quán)范圍內(nèi)的一切行為極其結(jié)果,都屬于國(guó)家。
第二,它是國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的執(zhí)行機(jī)關(guān),由國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)產(chǎn)生,對(duì)國(guó)家權(quán)利機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)和報(bào)告工作,并受其監(jiān)督。
第三,它所行使的職權(quán)是國(guó)家的行政管理權(quán),所擔(dān)負(fù)的職能是行政管理只能,因而它不同于其他國(guó)家職能機(jī)關(guān),如審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)。
第四,它實(shí)行首長(zhǎng)負(fù)責(zé)制。國(guó)務(wù)院實(shí)行總理負(fù)責(zé)制;國(guó)務(wù)院各部委,實(shí)行部長(zhǎng)、主任負(fù)責(zé)制,地方各級(jí)政府實(shí)行省長(zhǎng)、市長(zhǎng)、縣長(zhǎng)、區(qū)長(zhǎng)、鄉(xiāng)長(zhǎng)、鎮(zhèn)長(zhǎng)負(fù)責(zé)制。
65.簡(jiǎn)述經(jīng)營(yíng)者應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任的行為
(1)提供的商品或服務(wù)造成消費(fèi)者或其它受害人人身傷害或死亡,構(gòu)成犯罪的行為。
(2)使用暴力、威脅等方法阻礙有關(guān)行政部門工作人員依法執(zhí)行職務(wù)的行為。
66.試述中國(guó)共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)在保障憲法實(shí)施中的作用。
1)在保障憲法實(shí)施中,關(guān)鍵的因素是中國(guó)共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)。中國(guó)共產(chǎn)黨是執(zhí)政黨,是我國(guó)社會(huì)主義事業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)力量,負(fù)有遵守憲法和保證憲法實(shí)施的直接責(zé)任;(2)保障憲法實(shí)施,黨必須在憲法和法律的范圍內(nèi)活動(dòng)。一切黨組織和黨員的活動(dòng)都不能同國(guó)家憲法和法律相抵觸,這是憲法得以實(shí)施的最根本保證。
度相適應(yīng)的政黨活動(dòng)空間是人民代表大會(huì).而與西方多黨競(jìng)爭(zhēng)相適應(yīng)的政黨活動(dòng)空間是議會(huì)民主制:在目前階段在中國(guó)實(shí)行有中國(guó)特色的社會(huì)主義政治制度具有根本的重要政治意義.因此具有中國(guó)特色的政治制度所必然要求的政黨活動(dòng)空間的模式——人民代表大會(huì)制度也就具有了根本性的地位和意義。
76.我國(guó)民事訴訟法關(guān)于級(jí)別管轄的規(guī)定。
答案:是指按照人民法院組織系統(tǒng)劃分上下級(jí)人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限?;鶎尤嗣穹ㄔ汗茌牭谝粚徝袷掳讣?,但本法另有規(guī)定的除外。
中級(jí)人民法院管轄下列第一審民事案件:
(一)重大涉外案件;
(二)在本轄區(qū)有重大影響的案件;
(三)最高人民法院確定由中級(jí)人民法院管轄的案件。
高級(jí)人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審民事案件。最高人民法院管轄下列第一審民事案件:
(一)在全國(guó)有重大影響的案件;
(二)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由本院審理的案件。
77.[我國(guó)憲法規(guī)定的]人身自由:.有廣義狹義之分。
狹義的人身自由:是指公民的人身不受非法拘捕、限制、搜查、審問(wèn)和侵害。
廣義的人身自由:則除包括狹義的內(nèi)容外,還包括與公民人身相聯(lián)系的人格尊嚴(yán)不受侵犯,公民住宅不受侵犯,以及通信自由和通信秘密受法律保護(hù)。
78.審計(jì)監(jiān)督:指審計(jì)機(jī)關(guān)依法對(duì)行政機(jī)關(guān)和國(guó)有企業(yè)事業(yè)單位的財(cái)政收支活動(dòng)、經(jīng)濟(jì)效益和財(cái)政法紀(jì)的遵守情況所進(jìn)行的監(jiān)督檢查活動(dòng)。
79.商業(yè)秘密:是指不為公眾所知悉,能為權(quán)利人來(lái)經(jīng)濟(jì)效益,具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。
80.支票:出票人簽發(fā)的,委托辦理支票存款業(yè)務(wù)的銀行或者其他金融機(jī)構(gòu),在見(jiàn)票時(shí)無(wú)條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據(jù)。
81.[國(guó)際私法上的]法律規(guī)避:當(dāng)事人故意制造另一個(gè)連結(jié)點(diǎn),以避開依有關(guān)沖突規(guī)范指定本應(yīng)適用的國(guó)家的強(qiáng)制性法規(guī),并取得自己所希望的準(zhǔn)據(jù)法的適用,從而獲得有利于自己的法律關(guān)系的成立或確認(rèn)的脫法行為。
82.憲法是國(guó)家的根本法。
從內(nèi)容上說(shuō),憲法規(guī)定的是關(guān)于國(guó)家制度和社會(huì)制度的基本原則及國(guó)家生活中帶有根本性的問(wèn)題,而普通法律只就國(guó)家制度或社會(huì)制度中某一方面的問(wèn)題作出規(guī)定。從效力上說(shuō),憲法具有最高的法律效力,它為普通法律提供立法依據(jù),一切普通法律的規(guī)定都不得與憲法相抵觸,否則無(wú)效。從制度和修改程序上說(shuō),憲法制定和修改的程序比普通法律更為嚴(yán)格。
83.民事訴訟當(dāng)事人的訴訟權(quán)利能力和訴訟行為能力。
民事訴訟當(dāng)事人必須具有訴訟權(quán)利能力;凡具有民事權(quán)利能力的人,就具有訴訟權(quán)利能力。當(dāng)事人如要親自進(jìn)行訴訟活動(dòng),還必須具有訴訟行為能力;凡具有民事行為能力的人,也具有訴訟行為能力;不具有訴訟行為能力的人,應(yīng)由其法定代理人或指定代理人代為進(jìn)行訴訟。
85.當(dāng)前如何根據(jù)社會(huì)主義法制的基本要求來(lái)促進(jìn)“依法制國(guó)”方略的實(shí)現(xiàn)。
社會(huì)主義法制的四點(diǎn)基本要求及它們的相互關(guān)系。當(dāng)前在法律實(shí)施方面還存在著許多嚴(yán)重問(wèn)題,癥結(jié)在于有法不依,執(zhí)法不嚴(yán),違法不究。所以應(yīng)側(cè)重解決好堅(jiān)持法律面前人人平等,對(duì)執(zhí)法活動(dòng)的監(jiān)督,依法行政,司法公正,防止和克服地方和部門保護(hù)主義諸問(wèn)題。
98.試述我國(guó)采取單一制國(guó)家結(jié)構(gòu)形式的原因。
答:第一,我國(guó)有采取單一制國(guó)家結(jié)構(gòu)形式的傳統(tǒng)。長(zhǎng)期的歷史傳統(tǒng)決定了我們必須建立統(tǒng)一的主權(quán)國(guó)家。
第二,我國(guó)的民族狀況和民族關(guān)系有利于實(shí)行單一制的國(guó)家結(jié)構(gòu)形式。第三,采取單一制國(guó)家結(jié)構(gòu)形式是我國(guó)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)的需要。
第四,我國(guó)所處的國(guó)際環(huán)境要求我國(guó)實(shí)行單一制國(guó)家結(jié)構(gòu)形式。
99.逮捕:是指公安機(jī)關(guān)、人民檢察院和人民法院,為了防止犯罪嫌疑人或者被告人實(shí)施妨礙刑事訴訟的行為,逃避偵查、起訴、審判或者發(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)性,而依法暫時(shí)剝奪其人身自由的一種強(qiáng)制措施
100.人民代表大會(huì)制度:人民代表大會(huì)制度是中國(guó)人民民主專政的政權(quán)組織形式,是中國(guó)的根本政治制度。
101.背書:是一種法律行為,主要適用于票據(jù)法。所謂背書是指在票據(jù)的背面加寫內(nèi)容以約束下家的權(quán)利。
102.緊急避險(xiǎn):為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn),不得已采取的緊急避險(xiǎn)行為,造成損害的,不負(fù)刑事責(zé)任。
103.空中劫持:在飛行中的航空器內(nèi)使用暴力、暴力威脅或以其他不正當(dāng)方式非法干擾或強(qiáng)行控制航空器的行為。飛行中的航空器系指關(guān)閉艙門開始滑行直至著陸、發(fā)動(dòng)機(jī)停車的全過(guò)程。
104.簡(jiǎn)述稅法的構(gòu)成要素:是指稅法應(yīng)當(dāng)具備的必要因素和內(nèi)容。稅法的構(gòu)成要素包括:征稅人、納稅義務(wù)人、征稅對(duì)象等。納稅義務(wù)人、征稅對(duì)象和稅率是構(gòu)成稅法的三個(gè)最基本的要素。
105.簡(jiǎn)述全國(guó)人民代表大會(huì)的職權(quán)。
答:全國(guó)人民代表大會(huì)是最高國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān),根據(jù)憲法的規(guī)定,全國(guó)人民代表大會(huì)的主要職權(quán)有:
(1)修改憲法、監(jiān)督憲法的實(shí)施。(2)制定和修改國(guó)家的基本法律。
(3)選舉、決定、罷免國(guó)家機(jī)構(gòu)組成人員。(4)決定國(guó)家的重大事項(xiàng)。(5)監(jiān)督國(guó)家機(jī)關(guān)。
106.簡(jiǎn)述合同當(dāng)事人一方可以要求解除合同的情形。
答:下列合同,當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷:
(一)因重大誤解訂立的
(二)在訂立合同時(shí)顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同,受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。當(dāng)事人請(qǐng)求變更的,人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。
107.試述我國(guó)社會(huì)主義法律制定的基本原則。
答:我國(guó)社會(huì)主義法律制定的基本原則,可以概括為五個(gè),即:⑴事求是,從實(shí)際出發(fā)的原則。
⑵堅(jiān)持原則性和靈活性相結(jié)合的原則。⑶維護(hù)法的嚴(yán)肅性、穩(wěn)定性和連續(xù)性的原則。⑷堅(jiān)持群眾路線,堅(jiān)持領(lǐng)導(dǎo)與群眾相結(jié)合的原則 ⑸鑒別、有選擇地借鑒外國(guó)的立法經(jīng)驗(yàn)的原則。
120.刑事訴訟中強(qiáng)制措施的種類。
答:(1)、刑事訴訟中的強(qiáng)制措施:是指公安機(jī)關(guān)、人民檢察院和人民法院為防止犯罪嫌疑人、被告人逃匿,毀滅證據(jù)或者繼續(xù)犯罪,保證刑事訴訟的順利進(jìn)行,依法對(duì)犯罪嫌疑人、被告人采取的在一定期限內(nèi)暫時(shí)限制或剝奪其人身自由的法定的強(qiáng)制方法。
(2)、強(qiáng)制措施的種類:拘傳、取保候?qū)?、監(jiān)視居住、拘留、逮捕。
第二篇:重新排版 重點(diǎn)標(biāo)注 課程代碼0040 自考2012年《法學(xué)概論》名詞解釋
名詞解釋
1.氏族習(xí)慣:原始社會(huì)中自發(fā)形成并世代相襲的行為規(guī)則的總稱。
2.國(guó)家意志:通過(guò)法律形式而獲得集中表達(dá)的統(tǒng)治階級(jí)意志。法律是國(guó)家意志的基本表現(xiàn)形式。
3.法律的工具價(jià)值:指人利用法律的功能與作用來(lái)實(shí)現(xiàn)一定目的的價(jià)值。
4.法律的要素:是指構(gòu)成法律的基本元素或基本成分。
5.法律規(guī)范:即法律規(guī)則,是每一個(gè)單一的法定行為模式。
6.法律原則:指在一定層次的法律體系中,對(duì)法律規(guī)范具有指導(dǎo)意義且比較穩(wěn)定的法律原理和準(zhǔn)則。
7.法律的淵源:指用以表現(xiàn)法律的各種具體形式。
8.法律概念:指對(duì)同法律相關(guān)的各種事實(shí)加以概括而抽象出其共同特征所形成的具有權(quán)威性的法律用語(yǔ)。
9.判例法:指以特定的法院所作的典型的或具有新意的判決中包含的原則作為判案依據(jù)的法律。
10.社會(huì)主義法律的實(shí)施:社會(huì)主義法律在社會(huì)生活中的貫徹和實(shí)現(xiàn)。
11.法律的遵守:一切國(guó)家機(jī)關(guān)、企業(yè)事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體和公民恪守法律的規(guī)定,嚴(yán)格依法辦事,即守法。
12.法律的效力:指法律在什么地方,什么時(shí)間內(nèi),對(duì)什么人有約束力。
13.法律的解釋:法律的解釋,是指對(duì)法律條文的含義和適用條件所作的理解和說(shuō)明。
14.法律制裁:特定的國(guó)家機(jī)關(guān)對(duì)應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任的違法者,依法所采取的帶有強(qiáng)制性的懲罰措施。
15.法律責(zé)任:是指由違法行為引起的依法所應(yīng)承擔(dān)的帶有強(qiáng)制性的責(zé)任。
16.社會(huì)主義法律關(guān)系:受社會(huì)主義法律規(guī)范調(diào)整的社會(huì)關(guān)系,表現(xiàn)為人們之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
17.法律關(guān)系的主體:是法律關(guān)系的參與者,即法律關(guān)系中權(quán)利的享有者和義務(wù)的承擔(dān)者。
18.權(quán)利能力:依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。
19.行為能力:能以自己的行為依法行使權(quán)利和承擔(dān)義務(wù),從而使法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的資格。
20.依法治國(guó):就是廣大人民群眾在黨的領(lǐng)導(dǎo)下,依照憲法和法律規(guī)定,通過(guò)各種途徑和形式管理國(guó)家事務(wù),管理經(jīng)濟(jì)文化事業(yè),管理社會(huì)事務(wù),保證國(guó)家各項(xiàng)工作都依法進(jìn)行,逐步實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義民主的制度化、法律化,使這種制度和法律不因領(lǐng)導(dǎo)人的改變而改變,不因領(lǐng)導(dǎo)人看法和注意力的改變而改變。
58.相鄰關(guān)系:是指土地、土地上的自然物或建筑物的相鄰所有人在使用或經(jīng)營(yíng)這些相鄰的不動(dòng)產(chǎn)時(shí),相互發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
59.相鄰權(quán):不動(dòng)產(chǎn)的相鄰人在相鄰關(guān)系中所享有的權(quán)利。
60.債:按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定,在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
61.侵權(quán)行為:不法侵害他人的人身權(quán)利或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利而應(yīng)負(fù)擔(dān)民事賠償責(zé)任的行為。
62.過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則:在民事活動(dòng)中,行為人只對(duì)自己有過(guò)錯(cuò)的行為負(fù)責(zé),即過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。
63.無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則:行為人是否應(yīng)負(fù)民事責(zé)任,只看有無(wú)損害結(jié)果,而不看有無(wú)過(guò)錯(cuò),只要有損害結(jié)果,雖無(wú)過(guò)錯(cuò)也要負(fù)民事責(zé)任的原則。
64.不當(dāng)?shù)美悍矡o(wú)法律上的根據(jù)致他人損害而自己獲得利益的,此種得利,即為不當(dāng)?shù)美?,從而?gòu)成債權(quán)債務(wù)關(guān)系。
65.夫妻關(guān)系:男女雙方因結(jié)婚而產(chǎn)生的相互間的人身和財(cái)產(chǎn)兩方面的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。
66.非婚生子女:未締結(jié)婚姻關(guān)系的父母所生的子女。
67.收養(yǎng):依照法律規(guī)定的條件和程序收養(yǎng)他人子女為自己子女的法律行為。收養(yǎng)人為養(yǎng)父母,被收養(yǎng)人為子女。
68.繼承權(quán)(財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)):公民(繼承人)依法享有的基于一定的親屬關(guān)系而產(chǎn)生的取得遺產(chǎn)的權(quán)利。
69.法定繼承:繼承人的范圍和繼承順序由法律規(guī)定的繼承方式。
70.代位繼承:被繼承人的子女先于被繼承人死亡,被繼承人子女的晚輩直系血親,有權(quán)繼承其父親和母親應(yīng)繼承的財(cái)產(chǎn)份額的一種制度。
71.遺囑:公民(遺囑人)按照法律規(guī)定的方式,處分其遺產(chǎn)或者其他事務(wù),并于其死亡時(shí)發(fā)生效力的法律行為。
72.遺囑繼承:繼承人及其繼承的遺產(chǎn)數(shù)額由被繼承人生前的遺囑規(guī)定的繼承方式。
73.遺贈(zèng):立遺囑人以遺囑的方式,將其財(cái)產(chǎn)的一部分或全部贈(zèng)送給國(guó)家、集體或者法定繼承人以外的人,而于其死亡時(shí)發(fā)生效力的法律行為。
74.遺贈(zèng)撫養(yǎng)協(xié)議:公民與他人所訂立的,約定由他人承擔(dān)對(duì)遺贈(zèng)人生養(yǎng)死葬的義務(wù),并享有接受遺贈(zèng)的權(quán)利的協(xié)議。
75.商法:又稱商事法,是與民法并列的同屬私法性質(zhì)的部門法,是調(diào)整經(jīng)濟(jì)關(guān)系中商自然人、商業(yè)組織和商業(yè)活動(dòng)(即商人和商行為)的法律規(guī)范的總稱。
76.公司:是依照公司法投資設(shè)立的,采用股份的有限公司或者有限責(zé)任公司形式的企業(yè)法人。
77.公司法:是規(guī)定公司的法律地位和調(diào)整公司內(nèi)、外部關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。
78.破產(chǎn)抵消權(quán):指破產(chǎn)債權(quán)人于債務(wù)人受破產(chǎn)宣告時(shí)對(duì)該債務(wù)人負(fù)有債務(wù)的,可不依破產(chǎn)分配程序以自己享有的破產(chǎn)債權(quán)與該債務(wù)相抵消的權(quán)利。
79.破產(chǎn)債權(quán):指破產(chǎn)宣告前成立的,依法申報(bào)并經(jīng)確認(rèn)的,只能依照破產(chǎn)分配程序從破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中獲得清償?shù)膫鶛?quán)。
80.票據(jù):指由出票人依法簽發(fā)的并于一定期間內(nèi)由其無(wú)條件支付的以一定數(shù)額金錢為目的的特種有價(jià)證劵,包括匯票、本票和支票。
81.(票據(jù)權(quán)利中的)追索權(quán):是指在主債務(wù)人拒絕承兌、拒絕付款或發(fā)生其他法定原因時(shí),持票人可向其前手提出請(qǐng)求的權(quán)利。
82.出票:指出票人簽發(fā)票據(jù)并將其交付給收款人的票據(jù)行為。它包括開票和交付兩個(gè)行為。
83.稅法:是調(diào)整國(guó)家通過(guò)稅務(wù)機(jī)關(guān)與納稅人之間產(chǎn)生的稅收征納關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。
84.抗稅:指納稅人以暴力、威脅方法拒不繳納稅款的行為。
85.不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為:指經(jīng)營(yíng)者違反反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法規(guī)定,損害其他經(jīng)營(yíng)者的合法權(quán)益,擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的行為。
86.刑法:是國(guó)家制定的關(guān)于什么行為是犯罪和對(duì)犯罪者適用何種刑罰的法律規(guī)范的總稱。
87.犯罪:是由于侵犯國(guó)家的統(tǒng)治秩序,按照刑事法律的規(guī)定,應(yīng)當(dāng)受到刑罰懲罰的行為。
88.犯罪構(gòu)成:是指依照刑法的規(guī)定,確定某種行為構(gòu)成犯罪所必須具備的主觀要件和客觀要件的總和。
89.犯罪客體:是指為刑法所保護(hù)而為犯罪行為所侵犯的社會(huì)主義關(guān)系。
90.一般客體:一切犯罪行為所共同具有的客體,它反映一切犯罪的共同本質(zhì)。
91.同類客體:某一類的犯罪行為所共同具有的客體,它反映該類犯罪的共同本質(zhì)。
92.直接客體:各個(gè)具體的犯罪行為所特有的客體,它反映該具體犯罪的特殊本質(zhì)。
93.簡(jiǎn)單客體:一個(gè)犯罪行為只有一個(gè)直接客體。
94.復(fù)雜客體:一個(gè)犯罪行為不止一個(gè)直接客體。
95.犯罪對(duì)象:犯罪行為侵犯某種社會(huì)關(guān)系時(shí)直接遭受影響的人或物。
129.一般累犯:因故意犯罪被判處有期徒刑以上刑罰,刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,在5年內(nèi)又出于故意而犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子。
130.危害國(guó)家安全罪累犯:因犯危害國(guó)家安全罪被判處刑罰,在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,在任何時(shí)候再犯危害國(guó)家安全罪的犯罪分子。
131.自首:犯罪以后主動(dòng)投案并且如實(shí)供述自己的罪行。
132.累犯:是指因犯罪受過(guò)一定刑罰處罰,在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,在法定期限內(nèi)又犯一定之罪的犯罪分子。
133.數(shù)罪并罰:一人犯有數(shù)罪,人民法院對(duì)其所犯的各罪分別定罪量刑后,依照法定的原則,決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰。
134.假釋:是對(duì)于被判處有期徒刑或者無(wú)期徒刑的犯罪分子,在執(zhí)行了一定的刑期之后,如果確有悔改表現(xiàn),假釋后不致再危害社會(huì),附有條件地予以提前釋放的制度。
135.減刑:對(duì)于在服刑期間確有悔改或者立功表現(xiàn)的犯罪分子,經(jīng)過(guò)法定程序?qū)⑵湓行塘P予以適當(dāng)減輕的制度。
136.時(shí)效(追訴時(shí)效):規(guī)定對(duì)犯罪分子追究刑事責(zé)任的有效期限,超過(guò)法定的追訴期限的,就不再追究犯罪分子的刑事責(zé)任的制度。
137.罪狀:對(duì)犯罪的名稱和犯罪構(gòu)成特征的表述。
138.法定刑:對(duì)具體犯罪規(guī)定的刑種和量刑幅度。
139.盜竊罪:是指以非法占有為目的,秘密竊取數(shù)額較大的公私財(cái)物,或者多次竊取公私財(cái)物的行為。
140.貪污罪:是指國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。
141.受賄罪:是指國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利,索取他人財(cái)物,或者非法收受他人財(cái)物,為他人謀取利益的行為。
142.行賄罪:是指為謀取不正當(dāng)利益,給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的行為。
143.賄賂罪:是受賄罪、單位受賄罪、行賄罪、單位行賄罪、對(duì)單位行賄罪、介紹賄賂罪的合稱。
144.單位受賄罪:是指國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體,索取、非法收受他人財(cái)物,為他人謀取利益,情節(jié)嚴(yán)重的行為。
145.單位行賄罪:是指單位為謀取不正當(dāng)利益而行賄,或者違反國(guó)家規(guī)定,給予國(guó)家工作人員以回扣、手續(xù)費(fèi),情節(jié)嚴(yán)重的行為。
146.訴訟:是指國(guó)家司法機(jī)關(guān)在當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下,為解決案件而依法進(jìn)行的活動(dòng)。根據(jù)案件的不同性質(zhì),訴訟可分為刑事訴訟、民事訴訟和行政訴訟。
147.刑事訴訟:是指為了追究犯罪嫌疑人、被告人的刑事責(zé)任而進(jìn)行的訴訟活動(dòng)。
148.刑事訴訟法:是指國(guó)家制定的關(guān)于刑事訴訟活動(dòng)所應(yīng)遵循的原則、制度和程序的法律規(guī)范的總稱。
149.刑事案件的管轄:是指公安、檢察、法院三機(jī)關(guān)受理刑事案件的權(quán)限分工,上下級(jí)人民法院或不同地區(qū)的同級(jí)人民法院受理第一審刑事案件的權(quán)限分工,以及普通人民法院與專門人民法院受理第一審刑事案件的權(quán)限分工。
150.職能管轄:又稱部門管轄,它是人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)受理案件的權(quán)限的劃分,是解決三機(jī)關(guān)的職責(zé)分工問(wèn)題。
151.偵查:是指公安機(jī)關(guān)(包括國(guó)家安全機(jī)關(guān))、檢察機(jī)關(guān)在辦理案件的過(guò)程中,依法進(jìn)行專門調(diào)查工作和采取有關(guān)的強(qiáng)制性措施的訴訟活動(dòng)。
152.通緝:是公安機(jī)關(guān)通令緝拿依法應(yīng)當(dāng)逮捕而在逃的犯罪嫌疑人歸案的一種偵查活動(dòng)。通緝令只能由公安機(jī)關(guān)發(fā)布,其他任何機(jī)關(guān)、團(tuán)體、單位和個(gè)人都無(wú)權(quán)發(fā)布。
153.起訴:是指請(qǐng)求人民法院對(duì)被告人進(jìn)行審判的訴訟活動(dòng)。人民檢察院代表國(guó)家依法向人民法院提起訴訟,要求追究被告人刑事責(zé)任的訴訟活動(dòng),稱為公訴。被害人本人或者他的法定代理人進(jìn)行的起訴,稱為自訴。
154.審查起訴:是人民檢察院對(duì)公安機(jī)關(guān)偵查終結(jié)需要提起公訴的案件進(jìn)行審查,決定是否向人民法院提起公訴的訴訟活動(dòng)。
155.不起訴:是指人民檢察院對(duì)公安機(jī)關(guān)偵查終結(jié)移送起訴或者自行偵查的案件,經(jīng)過(guò)審查,認(rèn)為犯罪嫌疑人的行為不構(gòu)成犯罪,或者依法不應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任,而作出不向人民法院提起公訴的決定的一種訴訟活動(dòng)。
156.刑事訴訟的審判:是人民法院依法對(duì)刑事案件進(jìn)行審理和作出判決與裁定的訴訟活動(dòng)。
157.刑事案件的第一審程序:人民法院審判第一審刑事案件必須遵守的訴訟程序。刑事訴訟法對(duì)公訴案件和自訴案件的第一審程序分別做了規(guī)定。
158.簡(jiǎn)易程序:指基層人民法院對(duì)某些案件進(jìn)行審判時(shí)所適用的比第一審普通程序相對(duì)簡(jiǎn)化的程序。
159.第二審程序:又稱上訴審程序,是指上一級(jí)人民法院根據(jù)當(dāng)事人的上訴或者人民檢察院的抗訴,對(duì)第一審人民法院尚未發(fā)生法律效力的判決或裁定的案件,進(jìn)行重新審理的程序。
160.死刑復(fù)核程序:指人民法院對(duì)判處死刑的案件進(jìn)行審查核準(zhǔn)的程序。這種程序適用于判處死刑和判處死刑緩期兩年執(zhí)行的案件。
196.獨(dú)立權(quán):是國(guó)家主權(quán)在對(duì)外關(guān)系上的體現(xiàn),指的是國(guó)家可以按照自己的意志處理本國(guó)對(duì)內(nèi)對(duì)外事務(wù)而不受外來(lái)控制和干涉的權(quán)利。
197.國(guó)家的管轄權(quán):國(guó)際法上的管轄權(quán)是國(guó)家主權(quán)的重要表現(xiàn)形式。國(guó)家的管轄權(quán)主要有兩種:一是屬地管轄權(quán),即國(guó)家對(duì)其領(lǐng)土內(nèi)的一切人和物或發(fā)生的事件,有權(quán)按照本國(guó)的法律實(shí)行管轄;二是屬人管轄權(quán),即國(guó)家有權(quán)對(duì)一切具有本國(guó)國(guó)籍的人實(shí)行管轄,而不問(wèn)其居住在國(guó)內(nèi)還是國(guó)外。
198.自保權(quán):是國(guó)家為保護(hù)自己的生存和獨(dú)立而具有的一項(xiàng)重要權(quán)利。它包括兩個(gè)方面的內(nèi)容:一是國(guó)家有權(quán)使用自己的力量,進(jìn)行國(guó)防建設(shè),防備外來(lái)侵略;二是當(dāng)國(guó)家遭到實(shí)際的武裝攻擊時(shí),有權(quán)進(jìn)行單獨(dú)的或集體的自衛(wèi)。
199.國(guó)家承認(rèn):國(guó)家承認(rèn)是國(guó)際法上的一項(xiàng)重要制度,在廣義上講,是現(xiàn)存國(guó)家以一定方式表達(dá)對(duì)新國(guó)家或新政府的存在的認(rèn)可,從而表明愿意與之建立或保持正常關(guān)系的政治法律行為,但是嚴(yán)格意義上的政府承認(rèn)只指對(duì)于既存國(guó)家內(nèi)部通過(guò)政變或革命產(chǎn)生出來(lái)的新政府的承認(rèn)。
200.國(guó)家繼承:是指一國(guó)喪失其國(guó)際法律人格或者喪失一部分領(lǐng)土?xí)r,它的國(guó)際法上的權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)移給別國(guó)(一國(guó)或數(shù)國(guó))的情況。
201.國(guó)家責(zé)任:又稱國(guó)家的國(guó)際責(zé)任,是指一國(guó)因違反國(guó)際法,侵害他國(guó)或國(guó)際社會(huì)的合法權(quán)益,從而構(gòu)成國(guó)際不法行為而必須承擔(dān)的法律責(zé)任。
202.國(guó)籍的抵觸:是指一個(gè)人在同一時(shí)間或者具有不止一個(gè)國(guó)籍,或者根本不具有任何國(guó)籍的法律狀態(tài)。
203.引渡:是指一國(guó)把該國(guó)境內(nèi)而被他國(guó)追捕、通緝或判刑的人,根據(jù)有關(guān)國(guó)家的請(qǐng)求移交給請(qǐng)求國(guó)審判或處罰。
204.國(guó)民待遇:又稱平等待遇,是指一國(guó)在民事法律關(guān)系方面給予外國(guó)人與本國(guó)國(guó)民同等的待遇。
205.庇護(hù):是指國(guó)家對(duì)于因外國(guó)當(dāng)局通緝或受迫害而來(lái)避難的外國(guó)人,準(zhǔn)許其入境和居留,并給予保護(hù)。
206.政治避難:又稱庇護(hù),是指國(guó)家對(duì)于因外國(guó)當(dāng)局通緝或受迫害而來(lái)避難的外國(guó)人,準(zhǔn)許其入境和居留,并給予保護(hù)。
207.國(guó)家領(lǐng)土:是指處于國(guó)家主權(quán)支配下的地球表面的特定部分,包括地下及上空。
208.領(lǐng)陸:國(guó)家領(lǐng)土的基本部分,由國(guó)家疆界內(nèi)的陸地組成,同時(shí)還包括領(lǐng)陸下的底土。
209.領(lǐng)水:國(guó)家領(lǐng)土的一部分,是位于國(guó)家陸地疆界內(nèi)和與陸地疆界相鄰的一定寬度水域的總稱。領(lǐng)水可分內(nèi)水和領(lǐng)海。領(lǐng)水的水床及其底土,也是國(guó)家領(lǐng)土的組成部分。
210.國(guó)際組織:在廣義上包括政府間國(guó)際組織與非政府間國(guó)際組織(政府間國(guó)際組織是若干國(guó)家為了特定目的以條約形式建立的一種常設(shè)組織;非政府間國(guó)際組織是不同國(guó)家的個(gè)人或民間團(tuán)體組成的組織),在狹義上則僅指政府間國(guó)際組織。
112-
第三篇:自考???040法學(xué)概論的復(fù)習(xí)資料及試題
自考“法學(xué)概論”復(fù)習(xí)資料第一章
法律的一般原理
1、法律產(chǎn)生的社會(huì)根源及決定性因素:
法律是生產(chǎn)力發(fā)展到一定階段,伴隨生產(chǎn)資料私有制,階級(jí)和國(guó)家的出現(xiàn)而產(chǎn)生的。
它的決定性因素:第一:是商品交換和私有制的出現(xiàn)。第二:是奴隸制的出現(xiàn)。
2、法律產(chǎn)生的一般規(guī)律:
第一:法律同國(guó)家同時(shí)產(chǎn)生。
第二:由習(xí)慣到習(xí)慣法,再由習(xí)慣法到制定法。
第三:不斷的從個(gè)別調(diào)整上升為一般調(diào)整。
第四:從權(quán)利、義務(wù)的合一到權(quán)利、義務(wù)的嚴(yán)格區(qū)分。
第五:從法律與宗教、道德的渾然一體到法律取得相對(duì)獨(dú)立的地位。
3、法律的特征:
第一:法律是一種行為規(guī)范。
第二:法是由國(guó)家制定和認(rèn)可的規(guī)范。
第三:法律是以國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的規(guī)范。
第四:法律是規(guī)定權(quán)利義務(wù)的規(guī)范。
第五:法律是對(duì)社會(huì)具有普遍約束力的規(guī)范。
4、成文法定義:是指有權(quán)制定法律的國(guó)家機(jī)關(guān),依照法定程序所制定的具有條文行式的法律文件,即規(guī)范性文件。
5、法律與道德的區(qū)別:
第一:存在的時(shí)間不同。法律只是階級(jí)社會(huì)中的現(xiàn)象;而道德則是與人類社會(huì)共始終。
第二:調(diào)整的范圍不同。道德調(diào)整的范圍比法律廣。
第三:實(shí)施方法不同。法律借助國(guó)家強(qiáng)強(qiáng)制力保證其實(shí)施;道德實(shí)施卻是依靠社會(huì)輿論和人們內(nèi)心信念。
第四:表現(xiàn)形式不同。法律一般以國(guó)家機(jī)關(guān)的規(guī)范性文件形式表現(xiàn)出來(lái);而道德則存在于人們的觀念和風(fēng)俗習(xí)慣中,一般沒(méi)有固定形式。
第五:在一國(guó)中,法律體系只有一個(gè),即一元的,而道德體系則是多元的,每個(gè)階級(jí)都有自己的道德體系。
6、資產(chǎn)階級(jí)法律的特點(diǎn):
第一:宣布私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯。
第二:確定契約自由。
第三:規(guī)定法律面前人人平等。
第四:確定法制原則。
自考“法學(xué)概論”復(fù)習(xí)資料第二章
我國(guó)社會(huì)主義法律
1、社會(huì)主義法律產(chǎn)生的歷史必然性:
第一:創(chuàng)立社會(huì)主義法律是社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)的需要。
第二:創(chuàng)立社會(huì)主義法律是社會(huì)主義國(guó)家政權(quán)的需要。
第三:創(chuàng)立社會(huì)主義法律是社會(huì)主義意識(shí)形態(tài)的需要。
2、社會(huì)主義法律制定:是指社會(huì)主義國(guó)家機(jī)關(guān),依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序,制定、修改和廢止法律的活動(dòng)。
3、社會(huì)主義法律制定的基本原則是什么?
第一:從實(shí)際出發(fā)。
第二:群眾路線與集中領(lǐng)導(dǎo)相結(jié)合。
第三:原則性和靈活性相結(jié)合
第四:保持法律的穩(wěn)定性、連續(xù)性和適時(shí)立、廢、改相結(jié)合。
4、具有法律提案權(quán)的機(jī)構(gòu):
第一:全國(guó)人民代表大會(huì)主席團(tuán)、全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)。全國(guó)人民代表大會(huì)專門委員會(huì)、一定數(shù)量的全國(guó)人民代表大會(huì)的代表和全國(guó)人大常委會(huì)委員。
第二:國(guó)務(wù)院。
第三:中央軍事委員會(huì)。
第四:最高人民法院。
第五:最高人民檢查院。
5、法律匯編:是指按照現(xiàn)行規(guī)范性文件所屬的法律部門、頒布的年代或其他分類方法,分門別類的加以編排,并匯成書冊(cè),而不改變法律規(guī)范的內(nèi)容。
6、社會(huì)主義法律體系:是指由社會(huì)主義國(guó)家各個(gè)法部門的現(xiàn)行規(guī)范所組成的有機(jī)統(tǒng)一整體。
7、法律部門:是指調(diào)整某一類社會(huì)關(guān)系的那些法律規(guī)范的總和。
8、社會(huì)主義法律的實(shí)施:是指社會(huì)主義法律在現(xiàn)實(shí)生活中的貫徹和實(shí)現(xiàn)。
9、什么是社會(huì)主義法的適用及原則:
答:法律的適用即執(zhí)法,是指被授予專門職權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)及工作人員,按照法定的程序,實(shí)現(xiàn)法律對(duì)特定的社會(huì)關(guān)系的調(diào)動(dòng)。原則:
第一:公民在法律面前一律平等。
第二:以事實(shí)為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩。
10、社會(huì)主義法律關(guān)系,是指受社會(huì)主義法律規(guī)范調(diào)整的社會(huì)關(guān)系,表現(xiàn)為人們之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
第三章 我國(guó)社會(huì)主義法制
社會(huì)主義法制:是社會(huì)主義國(guó)家按照工人階級(jí)和廣大人民的意志建立起來(lái)的法律和制度,是立法、執(zhí)法、守法和監(jiān)督法律實(shí)施等幾方面的統(tǒng)一,中心環(huán)節(jié)是依法辦事,要求一切國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員、社會(huì)團(tuán)體和全體公民必須嚴(yán)格遵守法律,以確立和維護(hù)工人階級(jí)和廣大人民的民主地位及進(jìn)行社會(huì)主義建設(shè)所必需的法律秩序。
基本要求:有法可依,有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究。
社會(huì)主義民主:即人民民主,就是全體人民真正享有各項(xiàng)公民權(quán)利,享有管理國(guó)家和社會(huì)事務(wù)的權(quán)力的一種國(guó)家制度。
優(yōu)越性:1)社會(huì)主義民主是供絕大多數(shù)人享受的民主; 2)社會(huì)主義民主的內(nèi)容是極其廣泛的; 3)社會(huì)主義民主是有物質(zhì)保障的。
社會(huì)主義民主與社會(huì)主義法制的辯證關(guān)系:(1)社會(huì)主義民主是社會(huì)主義法制的前提和基礎(chǔ);(2)社會(huì)主義法制是社會(huì)主義民主的確認(rèn)和保障。
社會(huì)主義法律意識(shí):是無(wú)產(chǎn)階級(jí)法律觀點(diǎn)的總和,它包括人們對(duì)法律的基本看法,對(duì)法律的要求和態(tài)度,對(duì)人們行為合法性的評(píng)價(jià),也包括人們關(guān)于法律的知識(shí)和修養(yǎng)等。
社會(huì)主義法律意識(shí)對(duì)于社會(huì)主義法制建設(shè)的重要作用:(1)對(duì)社會(huì)主義法律的制定和適用的作用。(2)對(duì)社會(huì)主義法律遵守的作用。(3)對(duì)清除法律意識(shí)的作用。
依法治國(guó):就是廣大人民群眾在黨的領(lǐng)導(dǎo)下,依照憲法和法律規(guī)定,通過(guò)各種途徑和形式管理國(guó)家事務(wù),管理經(jīng)濟(jì)文化事業(yè),管理社會(huì)事務(wù),保證國(guó)家各項(xiàng)工作都依法進(jìn)行,逐漸實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義民主的制度化、法律化,使這種制度和法律不因領(lǐng)導(dǎo)人的改變而改變,不因領(lǐng)導(dǎo)人看法和注意力的改變而改變。
必要性和重要性:
(1)依法治國(guó)是建立和完善社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的需要。
(2)依法治國(guó)是擴(kuò)大社會(huì)主義民主,實(shí)現(xiàn)國(guó)家政治體制改革的需要。(3)依法治國(guó)是社會(huì)主義精神文明建設(shè)的需要。
自考“法學(xué)概論”復(fù)習(xí)資料第五章
行政法
1、什么叫行政法?它所調(diào)整的關(guān)系有哪些?
答:行政法是指規(guī)范國(guó)家行政管理活動(dòng)的法律規(guī)范的總稱。它所調(diào)整的關(guān)系有:
第一:行政機(jī)關(guān)與其它國(guó)家機(jī)關(guān)。
第二:行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的關(guān)系。
第三:行政機(jī)關(guān)與其它社會(huì)組織。
第四:行政機(jī)關(guān)與個(gè)人的關(guān)系。
2、什么叫行政法律關(guān)系及其構(gòu)成要素?
答:行政法律關(guān)系是指行政機(jī)關(guān)在行政管理活動(dòng)中發(fā)生的由行政法律規(guī)范調(diào)整的各種社會(huì)關(guān)系。它由主體,客體,內(nèi)容三部分組成。
3、行政法律關(guān)系的特點(diǎn)有哪些?
第一:行政法律關(guān)系主體的一方,必定是行政機(jī)關(guān)或法律的授權(quán)代行某種行政職能的社會(huì)組織。
第二:行政法律關(guān)系的成立,往往是以行政機(jī)關(guān)單方面的行為為根據(jù)。
第三:在行政法律關(guān)系中,主體一方的行政機(jī)關(guān)往往可以直接運(yùn)用國(guó)家強(qiáng)制力,強(qiáng)制對(duì)方當(dāng)事人履行義務(wù)或者接受制裁。
第四:行政法律關(guān)系主體之間的爭(zhēng)議,通常是通過(guò)一定的行政程序予以解決。
4、我國(guó)行政機(jī)關(guān)有哪些特點(diǎn)?
第一:它是代表國(guó)家行使國(guó)家權(quán)力的國(guó)家機(jī)關(guān),它在其職權(quán)范內(nèi)的一切行為及其結(jié)果,都?xì)w屬國(guó)家。
第二:它是國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的執(zhí)行機(jī)關(guān),由國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)產(chǎn)生,對(duì)國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)并報(bào)告工作,并受其監(jiān)督。
第三:它所行使的職權(quán)是國(guó)家的行政管理權(quán),所擔(dān)負(fù)的職權(quán)是行政管理職能。
第四:它實(shí)行首長(zhǎng)負(fù)責(zé)制。
5、什么是行政行為及其種類?
答:行政行為是指行政機(jī)關(guān)依法實(shí)施行政管理的行為,行政行為按其方式分可以分為:行政立法行為,行政執(zhí)法行為,行政司法行為。
6、什么是行政立法及其必須符合的條件是什么?
答:行政立法是指行政機(jī)關(guān)依法制定各種行政管理法規(guī)的行為。必須符合的條件是:
第一:必須是具有制定行政法規(guī)職權(quán)的機(jī)關(guān)才能進(jìn)行行政立法,并且不能超越其權(quán)限范圍。
第二:所制定的行政管理法規(guī)不能與憲法,法律,上級(jí)國(guó)家機(jī)關(guān)制定的行政法規(guī)相抵觸。
第三:必須符合法定的程序。
第四:必須答合法定形式。
7、什么是行政執(zhí)法及其它的生效條件有哪些?
答:行政執(zhí)法是指行政機(jī)關(guān)依法執(zhí)行法律、法規(guī)、實(shí)施行政管理和活動(dòng)。它的生效條件有:
第一:行政執(zhí)法的主體必須合法。
第二:行政執(zhí)法的內(nèi)容合法。
第三:行政執(zhí)的意思表示真實(shí)。
第四:行政執(zhí)法的相對(duì)人具有法定的權(quán)利能力和行為能力。
第五:行政執(zhí)法的形式全法
8、什么叫行政處罰及其它的基本原則?
答:行政處罰是指特定的行政機(jī)關(guān),對(duì)于有違反行政管理秩序行為的公民、法人、或者其它組織,依法給予處罰的行政執(zhí)法行為。它的其本原則有:
第一:法定原則。
第二:公正、公開原則。
第三:處罰與教育相結(jié)合原則。
第四:保障當(dāng)事人的權(quán)利原則。
第五:監(jiān)督制約原則。
9、行政處罰的種類有哪些:
第一:警告。
第二:罰款
第三:沒(méi)收違法所得,沒(méi)收非法財(cái)物。
第四:責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)。
第五:暫扣或者吊銷許可證或吊銷執(zhí)照。
第六:行政拘留。
第七:法律、行政法規(guī)規(guī)定的其它行政處罰。
10、什么叫行政司法及其內(nèi)容?
答:行政司法是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)作為裁決人,對(duì)行政爭(zhēng)議作出裁決的活動(dòng)。包括行政復(fù)議,行政仲裁,行政調(diào)解。
11、行政復(fù)議是指:公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益,向有關(guān)的行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出行政復(fù)議申請(qǐng),行政復(fù)議機(jī)關(guān)受理申請(qǐng)后,對(duì)有爭(zhēng)議的具體行政行為進(jìn)行審查并作出行政復(fù)議決定的行政司法活動(dòng)。
12、我國(guó)對(duì)行政行為的監(jiān)督主要有哪些?
第一:中國(guó)共產(chǎn)黨的監(jiān)督。
第二:權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督。
第三:人民政協(xié)的監(jiān)督。
第四:司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督。
第五:行政機(jī)關(guān)系統(tǒng)內(nèi)部的監(jiān)督。
第六:社會(huì)的監(jiān)督。
自考“法學(xué)概論”復(fù)習(xí)資料第六章
民法
1、什么是民法?它有何特征?
答:民法是調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間以及公民與法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。其特征有:
第一:當(dāng)事人在法律地位上是平等的。
第二:在經(jīng)濟(jì)利益上是等價(jià)、有償?shù)摹?/p>
第三:在意思表示上是自覺(jué)自愿的。
2、民法的基本原則有哪些?
第一:民事主體地位平等原則。
第二:自愿、公平、等價(jià)有償和誠(chéng)實(shí)信用原則。
第三:保護(hù)合法民事權(quán)益的原則。
第四:遵守法律和政策的原則。
第五:國(guó)家和社會(huì)利益原則。
3、什么叫民事法律關(guān)系?
答:民事法律關(guān)系是指民事主體之間就一定的物或其它對(duì)象而發(fā)生的由國(guó)家強(qiáng)制力保證其實(shí)現(xiàn)的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。它包括:主體、客體、內(nèi)容。
4、什么叫監(jiān)護(hù)?
答:監(jiān)護(hù)是指為了無(wú)行為能力人和限制行為能力人的人身和財(cái)產(chǎn)安全方面的合法權(quán)益而設(shè)置的一種對(duì)他們的行為和權(quán)益進(jìn)行監(jiān)督和保護(hù)的法律制度。
5、什么叫法人?法人的設(shè)立必須具備的條件有哪些?
答:法人是指具有民事權(quán)利能力和行為能力,依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人成立的條件有:
第一:法人必須依法成立。
第二:有必要的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)。
第三:有自已的名稱、組織機(jī)構(gòu)的場(chǎng)所。
第四:能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。
6、什么是法人的法定代表人?
答:法人的法定代表人是指凡依照法律或法人組織章程的規(guī)定,不需要另行特別授權(quán)即全權(quán)以法人的名義進(jìn)行民事活動(dòng)的人。
7、什么叫民事法律行為?其特征是什么?
答:民事法律行為是指民事主體實(shí)施的以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的的合法行為。
其特征有:
第一:民事法律行為乃行為人為設(shè)立、變更或終止特定權(quán)利義務(wù)關(guān)系所為的行為。
第二:它以行為人的意思表示為基本構(gòu)成要素。
第三:它是一種合法行為。
8、民事法律行為的成立必須具備的條件?
第一:行為人具有相應(yīng)的行為能力。
第二:意思表示真實(shí)。
第三:不違反法律社會(huì)公共利益。
9、什么叫代理?它有何特征?
答:代理是指代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)、以被代理人的名義對(duì)第三人為意思表示或接受意思表示,使法行為的后果直接由被代理人承受的一種制度。其特征:
第一:代理必須是代理人以被代理人的名義并為了被代理人的利益而進(jìn)行的法法律行為。
第二:代理人雖以被代理人的名義為法律行為,但為意思表示或接受意思表示的卻是代理人而非被代理人。
第三:代理所產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)直接歸被代理人承受。
10、什么叫財(cái)產(chǎn)所有權(quán)?它有何特征?
答:財(cái)產(chǎn)所有權(quán)是指所有人依法對(duì)自已的財(cái)產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。其特征:
第一:它是一種絕對(duì)權(quán)。
第二:它是一種對(duì)世權(quán)。
第三:它是一種排他權(quán)。
第四:它是一種完全的無(wú)限期的物權(quán)。
11、財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的保護(hù)有何方法?
第一:確認(rèn)所有權(quán)。
第二:恢復(fù)原狀或返還原物。
第三:排除妨礙或停止侵害。
第四:賠償損失或返還不當(dāng)行利。
12、什么叫共有?
答:共有是指同一項(xiàng)財(cái)產(chǎn)有兩個(gè)或兩個(gè)以上的主體共同享有所有權(quán)的制度。
13、什么叫共同共有?
答:共同共有是指兩人或兩人以上對(duì)共有財(cái)產(chǎn)不分份額或共有關(guān)系解除前為能確定各人應(yīng)有份額的一種共有關(guān)系。其中最為典型是夫妻共同財(cái)產(chǎn)。
14、什么叫知識(shí)產(chǎn)權(quán)?它有何特征?
答:知識(shí)產(chǎn)權(quán)是指自然人或法人對(duì)其創(chuàng)造性智力成果依法享有的權(quán)利。它包括著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)。其特征有:
第一:知識(shí)產(chǎn)權(quán)主要是一種財(cái)產(chǎn)權(quán)。
第二:知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有專有性。
第三:知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有地域性。
第四:知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有時(shí)間性。
15、什么叫債?它有何特征?
答:債是指按照合同的約定或依照法律的規(guī)定,在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的一方享有請(qǐng)求他方為或不為特定行為的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。其特征有:
第一:債的主體是兩方特定的當(dāng)事人,即債權(quán)人和債務(wù)人。
第二:債的內(nèi)容表現(xiàn)為請(qǐng)求為一定的給付或者為或不為一定行為的權(quán)利和實(shí)現(xiàn)權(quán)利人請(qǐng)求的義務(wù)的結(jié)合。
第三:債的客體可以是物,可以是智力成果,也可以是特定的行為。
16、債消滅的原因有哪些?
第一:因履行而消滅。
第二:因互相抵消而消滅。
第三:因混同而消滅即債權(quán)人和債務(wù)人合而為一。
第四:因雙方當(dāng)事人協(xié)議免除而消滅。
第五:其內(nèi)容與人身直接聯(lián)系的債因當(dāng)事有死亡而消滅。
17、合同的內(nèi)容:
第一:當(dāng)事人的名稱或姓名和住所。
第二:標(biāo)的。第三:數(shù)量。第四:質(zhì)量。
第五:價(jià)格或報(bào)酬。
第六:履行期限,地點(diǎn)和方式。
第七:違約責(zé)任。
第八:解決爭(zhēng)議的方法。
18、合同的擔(dān)保方式有哪些?
第一:保證(是指合同當(dāng)事以外的第三人以其信用,擔(dān)保債務(wù)履行的一種法律行為)
第二:定金(凡以擔(dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)和證明合同已有效成立為目的,根據(jù)當(dāng)事人的約定,由一方向?qū)Ψ较刃薪o付一定數(shù)額的貨幣以保證合同的履行)
第三:抵押權(quán)(擔(dān)保法規(guī)定,債務(wù)人或第三人不轉(zhuǎn)移供作擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)的占有,而僅將該財(cái)產(chǎn)供作債務(wù)履行的擔(dān)保)
第四:質(zhì)權(quán)(是指?jìng)鶆?wù)人或第三人將其動(dòng)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利證書交付債權(quán)人占有,在債務(wù)人還不履行其債務(wù)時(shí),質(zhì)押權(quán)人可將質(zhì)押物變賣,并優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保方式。
第五:留置
19、合同權(quán)利義務(wù)的終止的情況有哪些?
第一:債務(wù)已按約定履行。
第二:合同已解除。
第三:債務(wù)相互抵消。
第四:債務(wù)人依法將標(biāo)的提存。
第五:債權(quán)人免除債務(wù)。
第六:債權(quán)債務(wù)歸于一人。
第七:法律、法規(guī)規(guī)定或當(dāng)事人約定終止的其它情形。
20、什么叫侵權(quán)行為之債?它的構(gòu)成要件有哪些?
答:侵權(quán)行為之債是指行為人不法侵害他人財(cái)產(chǎn)權(quán)利或人身權(quán)利而使他人遭受損害時(shí),行為人依法應(yīng)對(duì)受害人承擔(dān)責(zé)任,構(gòu)成侵權(quán)行為之責(zé)。它的構(gòu)成要件有:
第一:行為的違法性。
第二:有損害事實(shí)的存在。
第三:侵權(quán)行為與損害事實(shí)這間有因果關(guān)系。
第四:行為人有過(guò)錯(cuò)。
21、什么叫不當(dāng)?shù)美蜔o(wú)因管理?
答:不當(dāng)?shù)美侵阜矡o(wú)法律上的根據(jù)致使他人損害而自己獲得利益的,叫不當(dāng)?shù)美?/p>
無(wú)因管理又稱為“無(wú)委托的事務(wù)管理”是指既無(wú)約定又無(wú)法律上的義務(wù)而為他人管理財(cái)產(chǎn)或事務(wù),其支出的費(fèi)用及勞務(wù)得請(qǐng)求受益人支付所構(gòu)成的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。
22、什么叫婚姻法?其基本原則包括哪些?
答:婚姻法是指調(diào)整婚姻家庭關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。其基本原則有:
第一:婚姻自由。
第二:一夫一妻。
第三:男女平等。
第四:保護(hù)婦女、兒童和老人的合法權(quán)益。
第五:實(shí)行計(jì)劃生育。
23、什么叫繼承權(quán)?它有何特征?
答:繼承權(quán)是指公民依法享有的承受被繼承人死亡留下的遺產(chǎn)的權(quán)利。其特征:
第一:繼承權(quán)是一種財(cái)產(chǎn)權(quán)。
第二:繼承權(quán)是一種物權(quán)取得權(quán)。
第三:繼承權(quán)在繼承開始前,只是一種期待權(quán),在繼承開始后才是一種既得權(quán)。
24、我國(guó)遺產(chǎn)繼承的基本原則有哪些?
第一:男女平等原則。
第二:養(yǎng)老育幼,保護(hù)老人和兒童合法權(quán)益的原則。
第三:權(quán)利和義務(wù)相一致原則。
第四:互諒互讓、和睦團(tuán)結(jié)、協(xié)商處理遺產(chǎn)繼承問(wèn)題的原則。
第五:遺囑繼承優(yōu)先于法定繼承的原則。
25、什么叫人身權(quán)?
答:人身權(quán)是指與人身不可分離或相聯(lián)系而無(wú)直接財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的各種權(quán)利。人身權(quán)可分為人格權(quán)和身份權(quán)。
26、什么叫人格權(quán)?它包括哪些內(nèi)容?
答:人格權(quán)是民事主體所固有的,是法律直接賦予民事主體的必須享有的各種人身權(quán)利。其內(nèi)容有:
(1)生命權(quán);(2)健康權(quán);(3)肖像權(quán);(4)名譽(yù)權(quán);(5)榮譽(yù)權(quán)
(6)公民的婚姻自主權(quán)。
27、什么叫身份權(quán)?它包括哪些內(nèi)容?
答:身份權(quán)是指民事主體因具有某一特定身份而產(chǎn)生的權(quán)利。它包括:
(1)著作權(quán)(2)發(fā)明權(quán)(3)專利權(quán)
(4)知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的人身權(quán)(5)親屬權(quán)和監(jiān)護(hù)權(quán)。
28、什么叫訴訟時(shí)效?其種類有哪些?
答:訴訟時(shí)效是指民事權(quán)利人經(jīng)過(guò)法定期限不能行使自已的請(qǐng)求權(quán),法律規(guī)定消滅其勝訴權(quán)的制度。其種類有:
第一:一般訴訟時(shí)效。期限為2年。
第二:特殊訴訟時(shí)效是指民法通則特別規(guī)定的短期時(shí)效和通過(guò)各種單行法規(guī)規(guī)定的時(shí)效期限,其中有4種規(guī)定為1年:
(1)因身體受到傷害要求賠償?shù)模?/p>
(2)質(zhì)量不合格商品未聲明而致人損害的;
(3)延付或拒付租金的;
(4)寄存財(cái)物被丟失或損害的。
自考“法學(xué)概論”復(fù)習(xí)資料第七章
商法
1、什么叫商法?
答:商法是指調(diào)整經(jīng)濟(jì)關(guān)系中商人、商業(yè)組織和商事活動(dòng)的法律規(guī)范的總稱。
2、公司法是指規(guī)定公司的法律地位和調(diào)整公司內(nèi)外部關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。我國(guó)現(xiàn)行公司法只承認(rèn)股份有限公司和有限責(zé)任公司兩種。
3、什么叫有限責(zé)任公司?其特征有哪些?
答:有限責(zé)任公司是指由一定人數(shù)的股東依照公司法投資設(shè)立的,股東以其出資額為限對(duì)公司負(fù)責(zé),公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。其特征:
第一:由定額股東所組成。
第二:股東以認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司負(fù)責(zé)。
第三:兼有資合性和人合性。
4、我國(guó)公司法規(guī)定有限公司的設(shè)立應(yīng)具備的條件有哪些?
第一:股東符合法定人數(shù)2人以上50人以下;
第二:股東出資達(dá)到法定資本最低限額;
第三:股東共同制定公司章程;
第四:有公司名稱,建立符合有限公司要求的組織機(jī)構(gòu);
第五:有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件;
5、什么叫股份有限公司?
答:股份有限公司是指由一定以上人數(shù)的股東組成的,全部資本分為均等的股份,股東以其所持股份為限對(duì)公司負(fù)責(zé),公司以全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。
6、在我國(guó)股份有限公司的設(shè)立應(yīng)具備哪些條件?
第一:發(fā)起人符合法定人數(shù)5人以上;
第二:發(fā)起人認(rèn)繳和社會(huì)公開募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。
第三:股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)合法。
第四:發(fā)起人制定公司章程,并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)。
第五:有公司名稱,建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu);
第六:有固定有生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。
7、什么叫破產(chǎn)法?
答:破產(chǎn)法是指用以調(diào)節(jié)和規(guī)范破產(chǎn)過(guò)程中人民法院及債權(quán)人、債務(wù)人、清算組以及其它破產(chǎn)當(dāng)事人或參與人的具體行為和活動(dòng)的法律規(guī)范的總稱。
8、什么叫和解?全民企業(yè)的和解應(yīng)具備哪些條件?
答:和解是指人民法院受理債權(quán)人的破產(chǎn)申請(qǐng)后,為預(yù)防和避免債務(wù)人宣告破產(chǎn)起見(jiàn),由債務(wù)人和債權(quán)人會(huì)議達(dá)成的中止破產(chǎn)程序進(jìn)行的協(xié)議。和解應(yīng)具備的條件是:
第一:債權(quán)人已提出破產(chǎn)申請(qǐng)并由為人民法院所受理。
第二:債務(wù)人企業(yè)的上級(jí)主管部門于人民法院受理破產(chǎn)案件后3個(gè)月內(nèi)提出整頓申請(qǐng),并分別向人民法院和債權(quán)人會(huì)議提交整頓方案。
第三:債務(wù)人提出和解協(xié)議草案并經(jīng)債權(quán)人會(huì)議依法定議決規(guī)則通過(guò)。
第四:債權(quán)人通過(guò)的和解協(xié)議得到人民法院的裁定認(rèn)可。
9、什么叫整頓?整頓程序應(yīng)符合哪些要求?
答:整頓是指?jìng)鶆?wù)人的上級(jí)主管部門為使債務(wù)人免受破產(chǎn)宣告,申請(qǐng)對(duì)債務(wù)人進(jìn)行一系列改組、調(diào)整及其他挽救活動(dòng)。整頓程序應(yīng)符合的具體要求有:
第一:整頓由債務(wù)人的上級(jí)主管部門負(fù)責(zé)主持。
第二:整頓措施應(yīng)針對(duì)企業(yè)實(shí)際情況制定。
第三:整頓方案應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)職工代表大會(huì)討論。
第四:整頓情況應(yīng)向企業(yè)職工代表大會(huì)報(bào)告并聽取意見(jiàn)。
第五:整頓情況和和解協(xié)議執(zhí)行情況應(yīng)當(dāng)定期向債權(quán)人會(huì)議和人民法院報(bào)告并接受監(jiān)督。
10、保險(xiǎn)法是指調(diào)整因保險(xiǎn)而產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。
保險(xiǎn)合同是指投保人與保險(xiǎn)人約定保險(xiǎn)權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。
11、票據(jù)的特征?
第一:票據(jù)是完全有價(jià)證券。
第二:票據(jù)是一種設(shè)權(quán)證券。
第三:票據(jù)是貨幣證券。
第四:票據(jù)是要式證券。
第五:票據(jù)是無(wú)因證券。
第六:票據(jù)是流通證券。
第七:票據(jù)是文義證券。
12、什么叫票據(jù)法及其特征有哪些?
答:票據(jù)法是國(guó)家為調(diào)整票據(jù)關(guān)系和確認(rèn)票據(jù)行為而制定的法律規(guī)范的總稱。其特征有:
(1)強(qiáng)行性(2)技術(shù)性(3)固定性(4)國(guó)際性
13、什么叫票據(jù)法律關(guān)系?
答:票據(jù)法律關(guān)系是指票據(jù)當(dāng)事人在票據(jù)的簽發(fā)和流通、轉(zhuǎn)讓等過(guò)程中,依照有關(guān)規(guī)定所形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
14、什么叫票據(jù)行為?
答:票據(jù)行為是指票據(jù)法上規(guī)定的,能引起票據(jù)上權(quán)利義務(wù)發(fā)生、變更、消滅的要式法律行為,它是引起票據(jù)關(guān)系產(chǎn)生變化的法律事實(shí)。
自考“法學(xué)概論”復(fù)習(xí)資料第八章
經(jīng)濟(jì)法
1、什么叫經(jīng)濟(jì)法?
答:經(jīng)濟(jì)法是指調(diào)整經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系,維護(hù)公平競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系,組織管理性的流轉(zhuǎn)和協(xié)作關(guān)系的法。
2、我國(guó)經(jīng)濟(jì)法的基本原則?
第一:平衡協(xié)調(diào)原則。
第二:維護(hù)公平競(jìng)爭(zhēng)原則。
第三:責(zé)權(quán)利相統(tǒng)一原則。
3、什么叫稅法?
答:稅法是調(diào)整國(guó)家通過(guò)稅務(wù)機(jī)關(guān)與納稅人之間產(chǎn)生的稅收征納關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。
4、什么叫反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法?
答:反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法是調(diào)整在制止不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為、維護(hù)公平競(jìng)爭(zhēng)過(guò)程中發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。
5、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為有哪些?
第一:采用假冒或仿冒等不正當(dāng)手段從事市場(chǎng)交易,損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的行為。
第二:有獨(dú)占地位的經(jīng)營(yíng)者排擠他人公平競(jìng)爭(zhēng)的行為。
第三:濫用行政權(quán)力限制市場(chǎng)交易的行為。
第四:商業(yè)賄賂行為。
第五:作虛假宣傳、廣告的行為。
第六:侵犯商業(yè)秘密的行為。
第七:以排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手為目的,低于成本價(jià)格銷售商品。
第八:違背購(gòu)買者意愿搭售商品或者附加其他不合理?xiàng)l件推銷商品的行為。
第九:違法進(jìn)行有獎(jiǎng)銷售的行為。
第十:捏造、散步虛假事實(shí),損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商業(yè)信益、商品聲譽(yù)的行為。
第十一:通謀投標(biāo)行為。
6、什么叫產(chǎn)品質(zhì)量法?
答:產(chǎn)品質(zhì)量法是調(diào)整產(chǎn)品質(zhì)量管理關(guān)系和產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。
7、我國(guó)產(chǎn)品質(zhì)量法貫徹的基本原則?
第一:國(guó)家宏觀調(diào)控與生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任相結(jié)合的原則。
第二:國(guó)家對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量實(shí)行統(tǒng)一立法和分別管理、監(jiān)督相結(jié)合的原則。
第三:貫徹獎(jiǎng)優(yōu)罰劣的原則。
8、消費(fèi)者與經(jīng)營(yíng)者發(fā)生權(quán)益爭(zhēng)議時(shí)解決的途徑有哪些?
第一:與經(jīng)營(yíng)者協(xié)商解決。
第二:請(qǐng)求消費(fèi)者協(xié)會(huì)調(diào)解。
第三:向有關(guān)行政部門申訴。
第四:根據(jù)與經(jīng)營(yíng)者達(dá)成的仲裁協(xié)議提請(qǐng)仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。
第五:向人民法院提起訴訟。
自考“法學(xué)概論”復(fù)習(xí)資料第九章
刑法
1、刑法的定義及其基本原則是什么?
答:刑法是國(guó)家制定的關(guān)于什么行為是犯罪和對(duì)犯罪者適用何種刑罰的法律規(guī)范的總稱。新中國(guó)第一部統(tǒng)一刑法是第五屆全國(guó)人大第二次會(huì)議1979年7月1日通過(guò),1980年1月1日起施行。
其基本原則為:
第一:罪刑法定原則。
第二:法律面前人人平等原則。
第三:罪刑相當(dāng)原則。
2、犯罪的特征有哪些?
第一:犯罪是危害社會(huì)的行為,具有社會(huì)危害性。
第二:犯罪是觸犯刑法的行為,具有刑事違法性。
第三:犯罪是應(yīng)受刑罰懲罰的行為,具有應(yīng)受刑罰懲罰性。
3、什么叫犯罪構(gòu)成?
答:犯罪構(gòu)成是指依照刑法的規(guī)定,確定某種行為構(gòu)成犯罪所必須具備的主觀要件和客觀要件的總和。即:犯罪客體、犯罪的客觀方面、犯罪的主觀方面、犯罪主體。
4、犯罪客體:是指刑法所保護(hù)的而為犯罪行為所侵犯的社會(huì)主義社會(huì)關(guān)系。例:非法拘禁罪的直接客體是他人的人身自由權(quán)利。
5、犯罪客體和犯罪對(duì)象有何區(qū)別?
第一:犯罪客體體現(xiàn)犯罪的本質(zhì),決定犯罪的性質(zhì);犯罪對(duì)象則不體現(xiàn)本質(zhì)和不決定性質(zhì)。
第二:犯罪客體是任何犯罪構(gòu)成的必要條件,犯罪對(duì)象則并非第一犯罪都有。如偷越國(guó)境。
第三:任何犯罪都會(huì)使犯罪客受到損害,而犯罪對(duì)象則不一定受到損害。
第四:同一犯罪客體可以由不同犯罪對(duì)象體現(xiàn)出來(lái),同一犯罪對(duì)象也可以體現(xiàn)不同的犯罪客體。
第五:犯罪客體是犯罪分類的基礎(chǔ),犯罪對(duì)象則不是。
6、什么叫正當(dāng)防衛(wèi)?成立正當(dāng)防衛(wèi)必須具備哪些條件?
答:正當(dāng)防衛(wèi)是指為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其它權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害,所采取的因制止不法侵害而對(duì)不法侵害人造成損害的行為。成立正當(dāng)防衛(wèi)應(yīng)具備的條件有:
第一:必須是對(duì)不法侵害行為才能實(shí)行防衛(wèi)。
第二:必須是對(duì)正在進(jìn)行的不法侵害行為才能實(shí)行防衛(wèi)。
第三:必須是對(duì)實(shí)施不法侵害的人才能實(shí)行防衛(wèi),不允許對(duì)沒(méi)有參加侵害行為的第三者造成損害。
第四:防衛(wèi)不能過(guò)當(dāng)
7、什么叫緊急避險(xiǎn)?成立緊急避險(xiǎn)應(yīng)具備哪些條件?
答:緊急避險(xiǎn)是指為了使國(guó)家,公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其它權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn),不得已而采取的損害另一合法利益的行為。成立緊急避險(xiǎn)應(yīng)具備的條件:
第一:必須是為了避免國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其它權(quán)利受到危險(xiǎn)而采取的。
第二:必須是正在發(fā)生危險(xiǎn)的情況下采取的。
第三:必須是不得已而采取的。
第四:緊急避險(xiǎn)不能過(guò)當(dāng)。
8、什么叫犯罪未遂?構(gòu)成犯罪未遂必須具備哪些要件?
答:犯罪未遂是指已經(jīng)著手實(shí)施犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的,是犯罪未遂。
構(gòu)成犯罪未遂的要件有:
第一:已經(jīng)著手實(shí)施犯罪。
第二:犯罪未能得逞。
第三:犯罪沒(méi)有得逞,是由于犯罪分子意志以外的原因。
9、什么叫刑罰?其特征有哪些?
答:刑罰是審判機(jī)關(guān)以國(guó)家的名義對(duì)犯罪分子實(shí)行懲罰的一種強(qiáng)制方法。其特征有:
第一:刑罰是一種嚴(yán)厲的強(qiáng)制方法。
第二:刑罰只能對(duì)犯罪分子適用。
第三:刑法只能由人民法院代表國(guó)家依法判處。
10、什么叫假釋?適用假釋應(yīng)符合哪些條件?
答:假釋是指對(duì)于判處有期徒刑或者無(wú)期徒刑的犯罪分子,在執(zhí)行了一定刑期之后,如果確有悔改表現(xiàn),假釋后不致再危害社會(huì),附有條件地予以提前釋放的制度。適用假釋應(yīng)符合的條件有:
第一:只適用被判處有期徒刑或無(wú)期徒刑,并且已經(jīng)執(zhí)行一定刑期的犯罪分子。
第二:只適用于在服刑期間確有悔改表現(xiàn),假釋后不致再危害社會(huì)的犯罪分子。
第三:假釋必須經(jīng)過(guò)法定程序,非經(jīng)法定程序不得假釋。
第四:對(duì)累犯以及因殺人,爆炸、搶劫、強(qiáng)*、綁架等暴力性犯罪不得假釋。
11、我國(guó)刑法分則中的十類犯罪?
第一:危害國(guó)家安全罪。
第二:危害公共安全罪。
第三:破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪。
第四:侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪。
第五:侵犯財(cái)產(chǎn)罪。
第六:妨害社會(huì)管理秩序罪。
第七:危害國(guó)防利益罪。
第八:貪污賄賂罪。
自考“法學(xué)概論”復(fù)習(xí)資料第十章
刑事訴訟法
1、什么叫刑事訴訟法?
答:刑事訴訟法是指國(guó)家制定的關(guān)于刑事訴訟活動(dòng)所應(yīng)遵循的原則、制度和程序的法律規(guī)范的總稱。
2、我國(guó)刑事訴訟法的基本原則 有哪些? 第一:偵查權(quán)、檢察權(quán)和審判權(quán)由專門機(jī)關(guān)行使。
第二:公、檢、法三機(jī)關(guān)在刑事訴訟活動(dòng)中分工負(fù)責(zé),互相配合,互相制約。第三:犯罪嫌疑人、被告人有權(quán)獲得辯護(hù)。第四:未經(jīng)人民法院依法判決不得確定有罪。第五:保證訴訟參與人訴訟權(quán)利。第六:對(duì)不應(yīng)追究刑事責(zé)任的不予追訴。
第七:外國(guó)人犯罪應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的適用我國(guó)刑事訴訟法。
3、什么叫證據(jù)?它有何特征?
答:證據(jù)是指用以證明案件真實(shí)情況的一切事實(shí)。具有客觀性、相關(guān)性、法律性特征。
4、證據(jù)的種類?
第一:物證、書證。第二:證人證言。
第三:被害人陳述。第四:犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解。第五:鑒定結(jié)論。第六:勘驗(yàn)、檢查筆錄。第七:視聽資料。
5、什么叫舉證責(zé)任?
答:舉證責(zé)任又稱證明責(zé)任,是指誰(shuí)負(fù)有提出證據(jù)以證明案件有關(guān)事實(shí)的義務(wù)。
6、我國(guó)刑事訴訟法的強(qiáng)制措施有:
(1)拘傳(2)取保候?qū)彛?)監(jiān)視居住(4)逮捕(5)拘留
7、拘傳是指公、檢、法機(jī)關(guān)對(duì)未被羈押的犯罪嫌疑人、被告人依法強(qiáng)制其到案接受訊問(wèn)的一種強(qiáng)制措施。拘傳時(shí)間最長(zhǎng)不得超過(guò)12小時(shí)。
8、取保候?qū)徥侵腹?、檢、法機(jī)關(guān)根據(jù)需要或有關(guān)人員的申請(qǐng),責(zé)令未被羈押的犯罪嫌疑人、被告人提出保證人或交納保證金,保證犯罪嫌疑人、被告人不逃避偵查和審判、隨傳隨到的一種強(qiáng)制措施。取保候?qū)徸铋L(zhǎng)不得超過(guò)12個(gè)月。
9、什么叫提起公訴?提起公訴應(yīng)具備哪些條件?
答:提起公訴是指人民檢察院代表國(guó)家以公訴人的身份將應(yīng)當(dāng)追究犯罪嫌疑人刑事責(zé)任的案件,提請(qǐng)人民法院審理的訴訟活動(dòng)。提起公訴應(yīng)具備: 第一:犯罪事實(shí)已經(jīng)查清。第二:證據(jù)確實(shí)、充分。
第三:對(duì)犯罪嫌疑人應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任。
自考“法學(xué)概論”復(fù)習(xí)資料第十二章
行政訴訟法
1、行政訴訟的特征?
第一:行政訴訟的被告是行政機(jī)關(guān),而不是人公民、法人或其它組織。
第二:行政訴訟是為了解決行政爭(zhēng)議,而行政爭(zhēng)議是行政機(jī)關(guān)的具體行政行為引起的。
第三:行政機(jī)關(guān)的原告是認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民法人和其它組織。
第四:行政訴訟必須向人民法院提出,由人民法院受理和審判。
第五:行政訴訟必須是法律、法規(guī)明文規(guī)定當(dāng)事人可以向人民法院起訴的行政案件。
2、什么叫行政訴法?行政訴訟法的任務(wù)是什么?
答:行政訴訟法是指國(guó)家制定的關(guān)于行政訴訟活動(dòng)所應(yīng)遵循的原則、制度和程序的法律規(guī)范的總稱。
其任務(wù)有:
第一:保證人民法院正確、及時(shí)審理行政案件。
第二:保護(hù)公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益。
第三:維護(hù)和監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行使行政職權(quán)。
3、行政訴訟法的其本原則?
第一:人民法院特定主管原則。
第二:合法性原則。
第三:行政訴訟期間不停止行政執(zhí)行原則。
第四:不適用調(diào)解原則。
第五:行政損害賠償原則。
4、行政訴訟確定人民法院管轄權(quán)的原則有哪些?
第一:便于公民、法人和其它組織進(jìn)行訴訟。
第二:便于人民法院進(jìn)行審理和執(zhí)行。
第三:有利于行政案件得到公正的裁決。
5、行政訴訟中的第三人是指因行政案件的處理結(jié)果與其有法律上利害關(guān)系,而申請(qǐng)參加或者由人民法院通知其參加到正在進(jìn)行的行政訴訟程序中的公民、法人或其它組織。
6、行政訴訟法規(guī)定,當(dāng)事人提起行政訴訟應(yīng)當(dāng)符合哪些條件?
第一:原告是認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人、或者其它組織。
第二:有明確被告。
第三:有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)證據(jù)。第四:屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄。
自考“法學(xué)概論”復(fù)習(xí)資料第十一章
民事訴訟法
1、民事訴訟是指在當(dāng)事人和其它訴訟參與人的參加下,人民法院依照法定程序?qū)徖砻袷掳讣?,解決民事爭(zhēng)議的活動(dòng)。
2、民事訴訟法是指國(guó)家制定的關(guān)于民事訴訟活動(dòng)所應(yīng)遵循的原則,制度和程序的法律。
3、我國(guó)民事訴訟法的基本原則有哪些?
第一:當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等和保障與便利當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利的原則。
第二:辯論原則。
第三:調(diào)解原則。
第四:處分原則。
第五:檢察監(jiān)督原則。
第六:社會(huì)支持起訴原則.4、訴訟是指當(dāng)事人向人民法院提出通過(guò)審判以保護(hù)其民事權(quán)益的請(qǐng)求。
5、訴訟當(dāng)事人是指因民事法律關(guān)系發(fā)生爭(zhēng)議,以自已的名義進(jìn)行訴訟,并受人民法院裁判約束的人。
6、原告是指因民事權(quán)益受到侵害或者發(fā)生爭(zhēng)議,以自已的名義請(qǐng)求人民法院保護(hù)其合法權(quán)益而提起訴訟的人。
7、被告是指被原告指控為侵害其民事權(quán)益或者與其發(fā)生民事權(quán)益的爭(zhēng)議,被人民法院傳喚應(yīng)訴的人。
8、民事訴訟代理人是指在民事訴中,依法律的規(guī)定,或人民法院的指定,或經(jīng)當(dāng)事人委托授權(quán),以當(dāng)事人的名義代為進(jìn)行訴訟活動(dòng),行駛當(dāng)事人的訴訟權(quán)利的人。
9、送達(dá)是指人民法院按照法定的程序和方式,將訴訟文書送交當(dāng)事人和其它訴訟參與人的司法行為。
10、執(zhí)行程序是指人民法院對(duì)于拒絕履行已經(jīng)發(fā)生法律效力的民事判決、裁定、調(diào)解書和其它應(yīng)當(dāng)履行的法律文書中所確定的義務(wù)的當(dāng)事人,依法強(qiáng)制其履行義務(wù)的程序。
11、企業(yè)法人破產(chǎn)清償?shù)捻樞颍?/p>
第一:破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用。
第二:破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款。
第三:破產(chǎn)債權(quán)。
12、執(zhí)行的中止情形有哪些?
第一:申請(qǐng)人表示可以延期的。
第二:案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的提出確有理由的異議。
第三:作為一方當(dāng)事人的公民死亡,需要等待繼承人繼承權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)。
第四:作為一方當(dāng)事人或者其它組織終止,尚未確定權(quán)利義務(wù)承擔(dān)人。
第五:人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行的其它情形。
13、人民法院執(zhí)行的終結(jié)有哪些?
第一:申請(qǐng)人撤消申請(qǐng)。
第二:據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤消。
第三:作為被執(zhí)行人的公民死亡,無(wú)遺產(chǎn)可供執(zhí)行,又無(wú)義務(wù)承擔(dān)人。
第四:追索贍養(yǎng)費(fèi),扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)案件的權(quán)利人死亡。
第五:作為被執(zhí)行人的公民因生活困難無(wú)力償還借款,無(wú)收入來(lái)源,又喪失勞動(dòng)力。
第六:人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)終結(jié)執(zhí)行的其它情形。
自考“法學(xué)概論”復(fù)習(xí)資料第十三章
國(guó)際法
1、什么叫國(guó)際法?它有何特征?
答:國(guó)際法又稱國(guó)際公法,主要是國(guó)家之間的法律,即以國(guó)家之間的關(guān)系為主要調(diào)整對(duì)象的有拘束力的原則、規(guī)則和制度的總稱。其特征有:
第一:國(guó)際法所調(diào)整的是國(guó)家之間的關(guān)系。
第二:國(guó)際法是國(guó)家之間的法律,而不是國(guó)家之上的法律,是各國(guó)公認(rèn)的法律,而不是由一個(gè)超國(guó)家的權(quán)力強(qiáng)加于國(guó)家的法律。
第三:國(guó)際法的強(qiáng)制實(shí)施不是依*集中的,有組織的暴力機(jī)關(guān),而主要*國(guó)家本身。
第四:國(guó)際法的淵源主要是國(guó)際條約和國(guó)際習(xí)慣。
2、構(gòu)成一個(gè)國(guó)家的四個(gè)要素:
第一:有定居的居民。
第二:有確定的領(lǐng)土。
第三:有一定的政權(quán)組織。
第四:具有主權(quán)。
3、國(guó)家的基本權(quán)利:
第一:獨(dú)立權(quán)。
第二:平等權(quán)。
第三:管轄權(quán)。
第四:自保權(quán)。
4、什么叫國(guó)家承認(rèn)?
答:國(guó)家承認(rèn)是指國(guó)際法上的一項(xiàng)重要制度,是現(xiàn)存國(guó)家以一定方式表示對(duì)新國(guó)家或新政府的存在的認(rèn)可,從而表明愿意與之建立或保持正常關(guān)系的政治和法律行為。
5、什么叫國(guó)家責(zé)任?國(guó)家責(zé)任的形式有哪些?
答:國(guó)家責(zé)任是指一國(guó)因違反國(guó)際法,侵害他國(guó)或國(guó)際社會(huì)的合法權(quán)益,從而構(gòu)成國(guó)際不法行為而必須承擔(dān)的法律責(zé)任。國(guó)家責(zé)任的形式主要有:
第一:限制主權(quán)。
第二:賠償。
第三:道歉。
第四:對(duì)國(guó)際罪行的直接責(zé)任人進(jìn)行國(guó)際審判。
自考“法學(xué)概論”復(fù)習(xí)資料第十四章
國(guó)際私法
1、國(guó)際私法的淵源主要有:
第一:國(guó)際立法。
第二:國(guó)際條約。
第三:國(guó)際慣例
2、什么叫沖突規(guī)范?
答:沖突規(guī)范是國(guó)際私法中最基本、最重要的規(guī)范,它是在調(diào)整或處理涉及兩個(gè)以上國(guó)家的法律的民事關(guān)系或民事爭(zhēng)議時(shí),指定應(yīng)適用其中哪一個(gè)國(guó)家的法律來(lái)確定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)的規(guī)則。所以又稱法律適用規(guī)范或法律選擇規(guī)范。
3、什么叫反致和轉(zhuǎn)致?
答:反致是指甲國(guó)法院依本國(guó)的沖突規(guī)范,確定有關(guān)民事關(guān)系應(yīng)適用乙國(guó)法,但乙國(guó)法的沖突規(guī)范卻規(guī)定應(yīng)適用甲國(guó)的實(shí)體法,結(jié)果法院適用本國(guó)的實(shí)體法判決了案件的情況。
轉(zhuǎn)致是指甲國(guó)法院依本國(guó)的沖突規(guī)范,有關(guān)民事關(guān)系應(yīng)適用乙國(guó)法,而依乙國(guó)的沖突規(guī)范,則應(yīng)適用丙國(guó)的實(shí)體法,結(jié)果法院適用了丙國(guó)的實(shí)體法判決了案件的情況。
4、法律規(guī)避是指當(dāng)事人故意制造另一個(gè)連結(jié)點(diǎn),以避開依有關(guān)沖突規(guī)范指定本應(yīng)適用的國(guó)家的強(qiáng)制性法規(guī),并取得自己所希望的準(zhǔn)據(jù)法的適用,從而獲得有利于自己的法律關(guān)系的成立或確認(rèn)的脫法行為。
自考“法學(xué)概論”聽課筆記(1)
第一章 法律的一般原理 第一節(jié) 法律的起源
1、法律產(chǎn)生的社會(huì)根源
法律是生產(chǎn)力發(fā)展到一定階段,伴隨生產(chǎn)資料私有制、階級(jí)和國(guó)家的出現(xiàn)而產(chǎn)生的。法律產(chǎn)生的過(guò)程直接受兩個(gè)決定性因素的影響:
(1)商品交換和私有制的出現(xiàn);
(2)奴隸制的出現(xiàn)。
2、法律產(chǎn)生的一般規(guī)律性
(1)法律和國(guó)家同時(shí)產(chǎn)生;
(2)由習(xí)慣到習(xí)慣法、再由習(xí)慣法到制定法;
(3)不斷地從個(gè)別調(diào)整上升為一般調(diào)整;
(4)從權(quán)利、義務(wù)的合一到權(quán)利、義務(wù)的嚴(yán)格區(qū)分;
(5)從法律與宗教、道德的渾然一體到法律取得相對(duì)獨(dú)立的地位。
第二節(jié) 法律的本質(zhì)和基本特征
1、法律是統(tǒng)治階級(jí)意志的集中表現(xiàn)(最本質(zhì)的屬性)
2、法律是特殊的社會(huì)規(guī)范
(1)法律是一種行為規(guī)范;
(2)法律是由國(guó)家制定或認(rèn)可的規(guī)范;
(3)法律是以國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的規(guī)范;
(4)法律是規(guī)定權(quán)利義務(wù)的規(guī)范;
(5)法律是對(duì)社會(huì)具有普遍約束力的規(guī)范。
3、法律的職能(政治職能和社會(huì)職能)
第三節(jié) 法律的淵源和分類
1、法律淵源:指用于表現(xiàn)法律的各種具體形式。
2、法律淵源的種類:
(1)制定法(2)判例法(3)習(xí)慣法(4)引證法(5)宗教法(6)
國(guó)際慣例和國(guó)際條約。
3、法律的分類:
(1)根據(jù)法律的創(chuàng)制方式和表現(xiàn)形式分為成文法和不成文法。
成文法:指有權(quán)制定法律的國(guó)家機(jī)關(guān),依照法定程序所制定的具有條文形式的法律文件,即規(guī)范性文件。又稱制定法。
不成文法:指國(guó)家機(jī)關(guān)認(rèn)可的,不具有條文形式的習(xí)慣。又稱習(xí)慣法。
(2)根據(jù)法的內(nèi)容、效力和制定程序分為根本法和普通法。
(3)根據(jù)法的內(nèi)容分為:實(shí)體法和程序法分為實(shí)體法和程序法。
實(shí)體法:是從實(shí)際內(nèi)容上規(guī)定主體的權(quán)利和義務(wù)的法律。
程序法:為了實(shí)體權(quán)利和義務(wù)的實(shí)現(xiàn)而制定的關(guān)于程序方面的法律。
(4)根據(jù)法律的空間效力、時(shí)間效力或?qū)θ说男ЯΨ譃橐话惴ê吞貏e法。
一般法:凡是在一國(guó)領(lǐng)域內(nèi)對(duì)全體居民和所有社會(huì)組織普遍適用,且在它被廢除前始終有效的法律。
特別法:凡是只在一國(guó)的特定地域內(nèi)或只對(duì)特定的主體,或在特定的時(shí)期內(nèi)有效的是特別法。
(5)根據(jù)法律的主體、調(diào)整對(duì)象和淵源分為國(guó)際法和國(guó)內(nèi)法。
(6)公法和私法
7)法系:
大陸法系:指歐洲大陸上源于羅馬法,以1804年《法國(guó)民法典》為代表的各國(guó)法律,所以大陸法系又稱羅馬法系或民法法系。
英國(guó)法系:指中世紀(jì)以來(lái)的英國(guó)法律和仿效英國(guó)法律傳統(tǒng)的各國(guó)法律。也稱普通法系英美法系。
第四節(jié) 法律的歷史類型
1、法律歷史類型:凡是經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)及體現(xiàn)的階級(jí)意志相同的法律,就屬于同一歷史類型的法律。
2、奴隸制法律:
經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ):是奴隸主階級(jí)對(duì)于生產(chǎn)資料和奴隸人身的完全占有。
特點(diǎn):(1)嚴(yán)格保衛(wèi)奴隸主階級(jí)的生產(chǎn)資料私有制。
(2)公開確認(rèn)自由民之間的不平等。
(3)以十分殘酷的懲罰措施維護(hù)奴隸主的政治統(tǒng)治。
(4)保留許多原始社會(huì)規(guī)范的痕跡。
3、封建制法律:
經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ):是封建主階級(jí)占有絕大部分土地和不完全占有生產(chǎn)者。
特點(diǎn):(1)嚴(yán)格維護(hù)封建土地所有制和農(nóng)民對(duì)封建主的人身依附關(guān)系。
(2)公開規(guī)定封建等級(jí)特權(quán)。
(3)用野蠻殘酷的手段鎮(zhèn)壓人民的反抗。
4、資產(chǎn)階級(jí)法律:
經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ):是生產(chǎn)資料掌握在少數(shù)資本家手中,而無(wú)產(chǎn)階級(jí)被剝奪生產(chǎn)資料,不得不出賣勞動(dòng)力,為資本家創(chuàng)造利潤(rùn)和維持整個(gè)社會(huì)的生存。
特點(diǎn):(1)宣布私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯。
(2)確認(rèn)契約自由。
(3)規(guī)定法律面前人人平等。
(4)確認(rèn)法制原則。
5、社會(huì)主義法律:
第五節(jié) 法律與其他社會(huì)現(xiàn)象的關(guān)系
1、法律與社會(huì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)
(1)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定法律(2)法律反作用于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。
2、法律和政治
3、法律和道德
自考“法學(xué)概論”聽課筆記(2)
第二章 我國(guó)社會(huì)主義法律 第一節(jié) 我國(guó)社會(huì)主義法律的產(chǎn)生
1、社會(huì)主義法律產(chǎn)生的歷史必然性:
(1)創(chuàng)立社會(huì)主義法律是社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)的需要。
(2)創(chuàng)立社會(huì)主義法律是社會(huì)主義國(guó)家政權(quán)的需要。
(3)創(chuàng)立社會(huì)主義法律是社會(huì)主義意識(shí)形態(tài)的需要。
2、社會(huì)主義法律產(chǎn)生的一般規(guī)律:
第二節(jié) 我國(guó)社會(huì)主義法律的本質(zhì)和作用
2、黨的政策和社會(huì)主義法律的關(guān)系:
(1)黨的政策指導(dǎo)社會(huì)主義法律的制定和實(shí)施
(2)社會(huì)主義法律是實(shí)現(xiàn)黨的政策的重要手段;
(3)黨的政策不能代替社會(huì)主義法律
3、我國(guó)社會(huì)主義法律和社會(huì)主義道德
4、社會(huì)主義法律與客觀規(guī)律
5、我國(guó)社會(huì)主義法律的作用:
(1)社會(huì)主義法律在政治方面的作用:
1)維護(hù)社會(huì)主義民主,解決人民內(nèi)部矛盾
2)鎮(zhèn)壓敵對(duì)勢(shì)力和敵對(duì)分子的反抗和破壞,實(shí)現(xiàn)對(duì)敵專政
(2)社會(huì)主義法律在經(jīng)濟(jì)方面的作用:
1)消滅和改造舊的生產(chǎn)關(guān)系,建立社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ);
2)維護(hù)和鞏固社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)制度,推動(dòng)和保障經(jīng)濟(jì)體制改革,促進(jìn)社會(huì)生產(chǎn)力的發(fā)展;
(3)我國(guó)社會(huì)主義法律在建設(shè)社會(huì)主義精神文明方面的作用
(4)社會(huì)主義法律在對(duì)外方面的作用
第三節(jié) 我國(guó)社會(huì)主義法律的制定
1、社會(huì)主義法律的制定:指社會(huì)主義國(guó)家機(jī)關(guān),依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序,制定、修改和廢止法律的活動(dòng)。
(1)社會(huì)主義法律的制定是社會(huì)主義國(guó)家特有的活動(dòng)之一;
(2)社會(huì)主義法律的制定要遵照一定的程序;
(3)社會(huì)主義法律的制定不僅包括創(chuàng)制新法律,也包括修改和廢除過(guò)時(shí)的法律;
(4)社會(huì)主義法律的制定,其實(shí)質(zhì)是把人民的意志上升為國(guó)家意志的過(guò)程。
2、制定的基本原則:
(1)從實(shí)際出發(fā);
(2)群眾路線與集中領(lǐng)導(dǎo)相結(jié)合;
(3)原則性和靈活性相結(jié)合;
(4)保持法律的穩(wěn)定性、連續(xù)性和適時(shí)立、廢、改相結(jié)合。
3、制定的程序:
(1)法律議案的提出;
(2)法律草案的審議和討論;
(3)法律的通過(guò);
(4)法律的公布。
4、我國(guó)社會(huì)主義法律的淵源:
(1)憲法(2)法律(3)行政法規(guī)(4)國(guó)務(wù)院的部門規(guī)章(5)軍事法規(guī)和規(guī)章(6)地方性法規(guī)和地方規(guī)章(7)自治條例和單行條例(8)特別行政區(qū)的法律(9)經(jīng)濟(jì)特區(qū)的單行經(jīng)濟(jì)法規(guī)(10)國(guó)家認(rèn)可的習(xí)慣(11)國(guó)際條約和國(guó)際慣例。
5、社會(huì)主義法律規(guī)范:是反映工人階級(jí)和廣大人民群眾意志的,由社會(huì)主義國(guó)家制定或認(rèn)可并以其強(qiáng)制力保證實(shí)施的行為規(guī)則。
結(jié)構(gòu):適用條件、行為準(zhǔn)則(行為模式)、法律后果。
6、種類:
(1)按法律規(guī)范本身的性質(zhì),分為禁止性規(guī)范、義務(wù)性規(guī)范、授權(quán)性規(guī)范。
(2)按法律規(guī)范所包含的行為準(zhǔn)則的確定程序,分為確定性規(guī)范、委任性規(guī)范、準(zhǔn)用性規(guī)范。
7、社會(huì)主義法律規(guī)范的系統(tǒng)化:
系統(tǒng)化方式:(1)法律匯編(2)法律編纂。
8、我國(guó)社會(huì)主義法律體系:指由社會(huì)主義國(guó)家各個(gè)法律部門的現(xiàn)行規(guī)范所組成的有機(jī)統(tǒng)一的整體。
第四節(jié) 我國(guó)社會(huì)主義法律的實(shí)施
1、社會(huì)主義法律實(shí)施:指社會(huì)主義法律在現(xiàn)實(shí)生活中的貫徹和實(shí)現(xiàn)。
實(shí)施的方式有二種:(1)法律的適用(2)法律的遵守。
2、社會(huì)主義法律的適用:
(1)概念:即通常所說(shuō)的執(zhí)法,指被授予專門職權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員,按照法定的程序,實(shí)現(xiàn)法律對(duì)特定的社會(huì)關(guān)系的調(diào)整活動(dòng)。
(2)特點(diǎn):1)法律適用的主體是被授予專門職權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān),它以國(guó)家的名義進(jìn)行活動(dòng)。
2)這種活動(dòng)必須嚴(yán)格地在法定權(quán)限范圍內(nèi)和按照法定的程序進(jìn)行。
3)國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員適用法律的目的,是為了實(shí)現(xiàn)法律對(duì)某種特定的社會(huì)關(guān)系的調(diào)整。
(3)總的要求:正確、合法、及時(shí)。
(4)原則:1)公民在法律面前一律平等;
2)以事實(shí)為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩。
3、社會(huì)主義法律的遵守:
(1)概念:指一切國(guó)家機(jī)關(guān)、企業(yè)事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體和公民恪守法律的規(guī)定,嚴(yán)格依法辦事,即守法。
4、社會(huì)主義法律的效力:指法律在什么地方、什么時(shí)間內(nèi),對(duì)什么人有約束力,包括法律的空間效力、時(shí)間效力和對(duì)人的效力。
(1)空間效力:(2)時(shí)間效力:(3)對(duì)人的效力:
5、社會(huì)主義法律的解釋:指對(duì)法律條文的含義和適用條件所作的說(shuō)明。
(1)從解釋的主體上分類:正式解釋(立法、司法、行政)、非正式解釋。
(2)從解釋的外延上分類:擴(kuò)充解釋、限制解釋、字面解釋。
(3)從解釋的方法上分類:文法解釋、邏輯解釋、歷史解釋和系統(tǒng)解釋。
6、違法與法律制裁:
(1)違法:指違反法律的規(guī)定,依法應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任的行為。
要件:1)違法的客體2)違法的客觀要件3)違法的主體4)違法的主觀要件
(2)法律責(zé)任:指由違法行為引起的依法所應(yīng)承擔(dān)的帶有強(qiáng)制性的責(zé)任。
分為:刑事法律責(zé)任、民事法律責(zé)任和行政法律責(zé)任。
(3)法律制裁:特定的國(guó)家機(jī)關(guān)對(duì)應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任的違法者,依法所采取的帶有強(qiáng)制性的懲戒措施。
分為:刑事制裁、民事制裁和行政制裁。
7、社會(huì)主義法律關(guān)系:
(1)概念:指受社會(huì)主義法律規(guī)范調(diào)整的社會(huì)關(guān)系,表現(xiàn)為人們之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
(2)特點(diǎn):1)社會(huì)主義法律關(guān)系是一種思想關(guān)系(意志關(guān)系);
2)社會(huì)主義法律關(guān)系是由社會(huì)主義法律規(guī)范所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系;
3)社會(huì)主義法律關(guān)系通過(guò)人們之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系獲得表現(xiàn)。
(3)結(jié)構(gòu):1)法律關(guān)系的主體:
2)法律關(guān)系的客體:
3)法律關(guān)系的內(nèi)容:
(4)法律事實(shí):那些能引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的情況,叫做法律事實(shí)。
分類:1)事件2)行為。
自考“法學(xué)概論”聽課筆記(3)
第三章 我國(guó)社會(huì)主義法制
社會(huì)主義法制:社會(huì)主義法制是社會(huì)主義國(guó)家按照工人階級(jí)和廣大人民的意志建立起來(lái)的法律和制度,是立法、執(zhí)法、守法和監(jiān)督法律實(shí)施等幾方面的統(tǒng)一,中心環(huán)節(jié)是依法辦事,要求一切國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員、社會(huì)團(tuán)體和全體公民必須嚴(yán)格遵守法律,以確立和維護(hù)工人階級(jí)和廣大人民的民主地位及進(jìn)行社會(huì)主義建設(shè)所必需的法律秩序。
基本要求:有法可依,有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究。
社會(huì)主義民主:即人民民主,就是全體人民真正享有各項(xiàng)公民權(quán)利,享有管理國(guó)家和社會(huì)事務(wù)的權(quán)力的一種國(guó)家制度。
優(yōu)越性:1)社會(huì)主義民主是供絕大多數(shù)人享受的民主;
2)社會(huì)主義民主的內(nèi)容是極其廣泛的;
3)社會(huì)主義民主是有物質(zhì)保障的。
社會(huì)主義民主與社會(huì)主義法制的辯證關(guān)系:
(1)社會(huì)主義民主是社會(huì)主義法制的前提和基礎(chǔ);
(2)社會(huì)主義法制是社會(huì)主義民主的確認(rèn)和保障。
社會(huì)主義法律意識(shí):是無(wú)產(chǎn)階級(jí)法律觀點(diǎn)的總和,它包括人們對(duì)法律的基本看法,對(duì)法律的要求和態(tài)度,對(duì)人們行為合法性的評(píng)價(jià),也包括人們關(guān)于法律的知識(shí)和修養(yǎng)等。
社會(huì)主義法律意識(shí)對(duì)于社會(huì)主義法制建設(shè)的重要作用:
(1)對(duì)社會(huì)主義法律的制定和適用的作用。
(2)對(duì)社會(huì)主義法律遵守的作用。
(3)對(duì)清除法律意識(shí)的作用。
依法治國(guó):就是廣大人民群眾在黨的領(lǐng)導(dǎo)下,依照憲法和法律規(guī)定,通過(guò)各種途徑和形式管理國(guó)家事務(wù),管理經(jīng)濟(jì)文化事業(yè),管理社會(huì)事務(wù),保證國(guó)家各項(xiàng)工作都依法進(jìn)行,逐瞳實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義民主的制度化、法律化,使這種制度和法律不因領(lǐng)導(dǎo)人的改變而改變,不因領(lǐng)導(dǎo)人看法和注意力的改變而改變。
必要性和重要性:
(1)依法治國(guó)是建立和完善社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的需要。
(2)依法治國(guó)是擴(kuò)大社會(huì)主義民主,實(shí)現(xiàn)國(guó)家政治體制改革的需要。
(3)依法治國(guó)是社會(huì)主義精神文明建設(shè)的需要。
第四章 憲法 第一節(jié) 憲法概述
1、憲法的性質(zhì):1)憲法是國(guó)家的根本大法。
特點(diǎn):A.內(nèi)容方面的特點(diǎn) B.效力方面的特點(diǎn) C.制定和修改程序方面的特點(diǎn)。
2)憲法是各種政治力量對(duì)比關(guān)系的集中表現(xiàn)。
A.憲法集中反映了統(tǒng)治階級(jí)與被統(tǒng)治階級(jí)之間的統(tǒng)治與被統(tǒng)治的關(guān)系。
B.階級(jí)力量實(shí)際對(duì)比關(guān)系的變化,必然會(huì)引起憲法內(nèi)容的變化。
3)憲法是對(duì)民主制度的確認(rèn)。
2、現(xiàn)行憲法的指導(dǎo)思想:四項(xiàng)基本原則,即堅(jiān)持社會(huì)主義道路,堅(jiān)持人民民主專政,堅(jiān)持中國(guó)共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo),堅(jiān)持馬克思列寧主義、毛澤東思想、鄧小平理論。
第二節(jié) 我國(guó)的國(guó)家性質(zhì)
1、國(guó)家性質(zhì):即國(guó)家的階級(jí)本質(zhì),又稱政權(quán)性質(zhì),或稱國(guó)體,指的是社會(huì)各階層在國(guó)家中的地位。
2、憲法對(duì)國(guó)家性質(zhì)的表述:“中華人民共和國(guó)是工人階級(jí)領(lǐng)導(dǎo)的,以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的人民民主專政的社會(huì)主義國(guó)家。”
1)工人階級(jí)的領(lǐng)導(dǎo)是人民民主專政的根本標(biāo)志。
2)工農(nóng)聯(lián)盟是人民民主專政的基礎(chǔ)。
3)人民民主專政是民主和專政的結(jié)合。
4)人民民主專政實(shí)質(zhì)上即無(wú)產(chǎn)階級(jí)專政。
A.無(wú)產(chǎn)階級(jí)的領(lǐng)導(dǎo)是無(wú)產(chǎn)階級(jí)專政的根本標(biāo)志。
B.工農(nóng)聯(lián)盟是無(wú)產(chǎn)階級(jí)專政的基礎(chǔ)和最高原則。
C.從政權(quán)的職能來(lái)看,人民民主專政具有維護(hù)工作階級(jí)和廣大人民的民主地位,鎮(zhèn)壓和改造敵對(duì)分子,組織社會(huì)主義物質(zhì)文明和精神文明建設(shè),抵御外來(lái)侵略和保衛(wèi)國(guó)家的獨(dú)立與安全的職能,與無(wú)產(chǎn)階級(jí)專政是一致的。
D.人民民主專政擔(dān)負(fù)著消滅剝削階級(jí)和剝削制度,改造生產(chǎn)資料私有制為社會(huì)主義公有制,大力發(fā)展社會(huì)生產(chǎn)力,建成社會(huì)主義,并為最終實(shí)現(xiàn)共產(chǎn)主義創(chuàng)造條件的歷史任務(wù),這也正是無(wú)產(chǎn)階級(jí)專政的歷史任務(wù)。
3、我國(guó)的愛(ài)國(guó)統(tǒng)一戰(zhàn)線是工人階級(jí)領(lǐng)導(dǎo)的,以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的,由全體社會(huì)主義勞動(dòng)者、擁護(hù)社會(huì)主義的愛(ài)國(guó)者和擁護(hù)祖國(guó)統(tǒng)一的愛(ài)國(guó)者組成的,包括臺(tái)灣同胞、港澳同胞和海外僑胞在內(nèi)的最廣泛的聯(lián)盟。
任務(wù):高舉愛(ài)國(guó)主義、社會(huì)主義旗幟,團(tuán)結(jié)一切可以團(tuán)結(jié)的力量,調(diào)動(dòng)一切積極因素,同心同德,群策群力,為鞏固和發(fā)展安定團(tuán)結(jié)的政治局面服務(wù),為推進(jìn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)和改革開放服務(wù),為建設(shè)社會(huì)主義民主和法制服務(wù),為促進(jìn)“一國(guó)兩制”,和平統(tǒng)一祖國(guó)服務(wù)。
4、中國(guó)共產(chǎn)黨同各民主黨派合作的基本方針:“長(zhǎng)期共存、互相監(jiān)督,肝膽相照,榮辱與共。”
5、我國(guó)實(shí)行的共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的多黨合作的政治體制,是我國(guó)政治制度的特點(diǎn)和優(yōu)點(diǎn)
6、中國(guó)人民政治協(xié)商會(huì)議是我國(guó)的愛(ài)國(guó)統(tǒng)一戰(zhàn)線組織,也是共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的多黨合作與政治協(xié)商的重要組織形式。
第三節(jié) 我國(guó)的政權(quán)組織形式
1、政權(quán)組織形式:指統(tǒng)治階級(jí)所采取的用以實(shí)現(xiàn)其國(guó)家權(quán)力的形式,即統(tǒng)治階級(jí)為了反對(duì)敵人,保護(hù)自己而組織起來(lái)的國(guó)家政權(quán)機(jī)關(guān)。
2、人民代表大會(huì)制度:是以民主集中制為原則,由人民選舉代表組成各級(jí)人民代表大會(huì),并以人民代表大會(huì)為基礎(chǔ),建立全部國(guó)家機(jī)構(gòu),來(lái)行使國(guó)家權(quán)力,實(shí)現(xiàn)人民當(dāng)家作主的制度。
人民代表大會(huì)制度是我國(guó)的根本政治制度:1)人民代表大會(huì)制度直接反映了我國(guó)的國(guó)家性質(zhì)。
2)人民代表大會(huì)制度的產(chǎn)生不以任何制度為依據(jù),它一經(jīng)確立之后,就成為其他制度賴以建立的基礎(chǔ)。
3)人民代表大會(huì)制度體現(xiàn)了我國(guó)政治生活的全貎。
人民代表大會(huì)制度的優(yōu)越性:1)便于人民群眾管理國(guó)家。
2)能夠保證國(guó)家權(quán)力的統(tǒng)一行使。
3)有利于調(diào)動(dòng)中央和地方兩個(gè)積極性。
3、選舉制度:是關(guān)于選舉國(guó)家代表機(jī)關(guān)應(yīng)遵循的各項(xiàng)制度的總稱。
我國(guó)選舉制度的社會(huì)主義民主性質(zhì):1)選舉權(quán)的普遍性。
2)選舉權(quán)的平等性。
3)直接選舉和間接選舉并用。
4)無(wú)記名投票。
5)代表向選民或原選舉單位負(fù)責(zé)并受其監(jiān)督。
6)從物質(zhì)上和法律上保障選民的選舉權(quán)利。
自考“法學(xué)概論”聽課筆記(4)第四節(jié) 我國(guó)的國(guó)家結(jié)構(gòu)形式
1、國(guó)家結(jié)構(gòu)形式:調(diào)整國(guó)家整體與其組成部分之間的關(guān)系的形式,即調(diào)整國(guó)家整體和其所屬區(qū)域之間的關(guān)系的形式。
形式:1)單一制:以普通行政單位或自治單位劃分其內(nèi)部組成。
特征:1.全國(guó)只有一個(gè)憲法,一個(gè)中央機(jī)關(guān)體系。
2.各行政單位或自治單位均受中央的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo),沒(méi)有脫離中央而獨(dú)立的權(quán)力。
3.不論中央與地方的分權(quán)達(dá)到何種程度,地方的權(quán)力均由中央以法律加以規(guī)定。
2)聯(lián)邦制:以成員國(guó)形式劃分其內(nèi)部組成。
特征:A.除聯(lián)邦有自己的憲法和中央機(jī)關(guān)體系外,每個(gè)成員國(guó)也都有自己的憲法和中央機(jī)關(guān)體系。
B.聯(lián)邦的權(quán)力遍及全國(guó),它和成員國(guó)之間的權(quán)限劃分由憲法加以規(guī)定。
2、我國(guó)采取單一制國(guó)家結(jié)構(gòu)形式的諸多因素:
1)從我國(guó)的民族成分和民族分布的情況來(lái)看。
2)從我國(guó)民族關(guān)系的歷史發(fā)展情況來(lái)看。
3)從我國(guó)社會(huì)主義事業(yè)發(fā)展的需要來(lái)看。
4)從我國(guó)所處的國(guó)際環(huán)境來(lái)看。
3、民族區(qū)域自治:是中國(guó)共產(chǎn)黨根據(jù)馬克思主義關(guān)于民族問(wèn)題的基本原理,結(jié)合我國(guó)各民族的歷史特點(diǎn)和現(xiàn)實(shí)狀況提出的解決我國(guó)民族問(wèn)題的基本政策,也是國(guó)家的一項(xiàng)重要政治制度。
4、行政區(qū)域:是國(guó)家領(lǐng)土內(nèi)劃分的各級(jí)行政單位所管轄的區(qū)域。
我國(guó)行政區(qū)域劃分:1)全國(guó)分為省、自治區(qū)、直轄市2)省、自治區(qū)分為自治州、縣、自治縣、市3)縣、自治縣分為鄉(xiāng)、鎮(zhèn)4)直轄市和較大的市分為區(qū)、縣5)自治州分為縣、自治縣、市。
第五節(jié) 我國(guó)的經(jīng)濟(jì)制度
1、我國(guó)經(jīng)濟(jì)制度的基礎(chǔ)是生產(chǎn)資料的社會(huì)主義公有制。
2、堅(jiān)持公有制為主體、多種所有制經(jīng)濟(jì)共同發(fā)展的基本經(jīng)濟(jì)制度。
3、堅(jiān)持按勞分配為主體,多種分配方式并存的分配制度。
1)各盡所能、按勞分配,是社會(huì)主義制度下個(gè)人消費(fèi)品的主要分配方式。
2)實(shí)行“各盡所能,按勞分配”的原則,是同我國(guó)社會(huì)主義條件下社會(huì)生產(chǎn)力水平和人民群眾的覺(jué)悟程度相適應(yīng)的。
第六節(jié) 我國(guó)的社會(huì)主義精神文明建設(shè)
1、根本任務(wù):是適應(yīng)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)的需要,培養(yǎng)有理想、有道德、有文化、有紀(jì)律的社會(huì)主義公民,提高整個(gè)中華民族的思想道德素質(zhì)和科學(xué)文化素質(zhì)。
2、五愛(ài):愛(ài)祖國(guó)、愛(ài)人民、愛(ài)勞動(dòng)、愛(ài)科學(xué)、愛(ài)社會(huì)主義。
3、內(nèi)容:思想道德建設(shè)和教育科學(xué)文化建設(shè)。
第七節(jié) 我國(guó)公民的基本權(quán)利和義務(wù)
1、公民:指具有一國(guó)國(guó)籍的人。
2、公民與人民的聯(lián)系和區(qū)別:公民是一個(gè)法律概念,人民是一個(gè)政治概念,是相對(duì)于敵人而言的。
人民是國(guó)家的主人,是民主的主體。人民還是一個(gè)歷史范疇,在不同國(guó)家的不同歷史時(shí)期,有著不同的內(nèi)容。凡是我國(guó)人民,都是我國(guó)公民。
3、我國(guó)公民基本權(quán)利和義務(wù)的社會(huì)主義性質(zhì):1)公民權(quán)利的廣泛性。2)公民權(quán)利的真實(shí)性。3)公民權(quán)利和義務(wù)的一致性。4)公民權(quán)利和義務(wù)的平等性。
4、公民的基本權(quán)利:1)政治權(quán)利和自由:就是管理國(guó)家、參加國(guó)家政治生活的權(quán)利和自由。
a.選舉權(quán)和被選舉權(quán)
b.政治自由
2)宗教信仰自由
保障宗教信仰自由的依據(jù):a.宗教作為一種社會(huì)意識(shí)形態(tài),它的消滅和它的產(chǎn)生一樣,有其自身的規(guī)律。
b.宗教信仰具有群眾性、民族性和國(guó)際性等特點(diǎn)。
3)人身自由:指與公民的人身相聯(lián)系的人格尊嚴(yán)不受侵犯,公民的住宅不受侵犯,以及通信自由和通信秘密受法律保護(hù)。
1)公民的人身自由不受侵犯。
2)公民的人格尊嚴(yán)不受侵犯。
3)公民的住宅不受侵犯。
4)公民的通信自由和通信秘密受法律保護(hù)。
4)批評(píng)、建議、申訴、控告、檢舉和取得賠償?shù)臋?quán)利
5)社會(huì)經(jīng)濟(jì)權(quán)利:指公民享有的經(jīng)濟(jì)物質(zhì)利益方面的權(quán)利。
1)公民的勞動(dòng)權(quán)利和義務(wù)。
2)勞動(dòng)者的休息權(quán)。
3)退休人員的生活保障權(quán)。
4)物質(zhì)幫助權(quán)。
6)文化教育權(quán)利和自由
7)婦女的權(quán)益和婚姻、家庭、母親、兒童受國(guó)家的保護(hù)
8)保護(hù)華僑的正當(dāng)權(quán)益和歸僑、僑眷的合法權(quán)益
5、公民的基本義務(wù):1)維護(hù)國(guó)家統(tǒng)一和全國(guó)各民族團(tuán)結(jié)的義務(wù)。
2)遵守憲法和法律,保守國(guó)家秘密,愛(ài)護(hù)公共財(cái)產(chǎn),遵守勞動(dòng)紀(jì)律,遵守公共秩序,尊重社會(huì)公德。
3)維護(hù)祖國(guó)的安全、榮譽(yù)和利益。
4)保衛(wèi)祖國(guó),依法服兵役和參加民兵組織。
5)依法納稅。
第八節(jié) 我國(guó)的國(guó)家結(jié)構(gòu)
1、國(guó)家機(jī)構(gòu):是統(tǒng)治階級(jí)為實(shí)現(xiàn)國(guó)家權(quán)力而建立起來(lái)的一整套國(guó)家機(jī)關(guān)體系的總稱,是實(shí)現(xiàn)國(guó)家職能的重要工具。
體系:1)國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān):
2)國(guó)家主席:
3)國(guó)家行政機(jī)關(guān):
4)國(guó)家軍事領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān):
5)國(guó)家審判機(jī)關(guān):
審判權(quán):依照法律審理和判決刑事案件、民事案件和行政案件的權(quán)力。
6)國(guó)家檢察機(jī)關(guān):
檢察權(quán):對(duì)憲法、法律的實(shí)施進(jìn)行檢察監(jiān)督的權(quán)力,是國(guó)家權(quán)力的重要組成部分。
2、國(guó)家機(jī)關(guān)組織活動(dòng)的基本原則:1)民主集中制原則。
2)為人民服務(wù)原則。
3)社會(huì)主義法制原則。
4)精簡(jiǎn)的原則。
第九節(jié) 憲法實(shí)施的保障
憲法自身對(duì)憲法實(shí)施的保障:
1)規(guī)定了憲法在國(guó)家生活中的地位和作用,強(qiáng)調(diào)了憲法的權(quán)威性。
2)規(guī)定了監(jiān)督憲法實(shí)施和解釋憲法的機(jī)構(gòu)。
3)規(guī)定了對(duì)法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和其他規(guī)范性文件的合憲性審查。
自考“法學(xué)概論”聽課筆記(5)
第五章 行政法
第一節(jié) 行政法的概念、淵源和行政法律關(guān)系
1、行政:是國(guó)家的組織活動(dòng)。
2、行政法:是規(guī)范國(guó)家行政管理活動(dòng)的法律規(guī)范的總稱。
3、行政法的調(diào)整對(duì)象:是國(guó)家行政機(jī)關(guān)在行使行政職能的過(guò)程中所發(fā)生的各種社會(huì)關(guān)系。
4、我國(guó)行政法的淵源:憲法、法律、行政法規(guī)及國(guó)務(wù)院各部、委制定的行政規(guī)章、地方性法規(guī)、地方性規(guī)章。
5、行政法律關(guān)系:行政機(jī)關(guān)在行政管理活動(dòng)中發(fā)生的由行政法律規(guī)范調(diào)整的各種社會(huì)關(guān)系。
構(gòu)成三要素:1)主體:行政法律關(guān)系當(dāng)事人。
2)客體:行政法律關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)指向的對(duì)象。
3)內(nèi)容:行政法律關(guān)系當(dāng)事人在行政法上的權(quán)利和義務(wù)。
特點(diǎn):1)行政法律關(guān)系主體的一方,必定是行政機(jī)關(guān)或者根據(jù)法律的授權(quán)代行某種行政職能的社會(huì)組織。
2)行政法律關(guān)系的成立,往往以行政機(jī)關(guān)單方面的行為為根據(jù)。
3)在行政法律關(guān)系中,主體一方的行政機(jī)關(guān)往往可以直接運(yùn)用國(guó)家強(qiáng)制力,強(qiáng)制對(duì)方當(dāng)事人履行義務(wù)或接受制裁。
第二節(jié) 行政機(jī)關(guān)和公務(wù)員
行政機(jī)關(guān):執(zhí)行國(guó)家行政管理職能的機(jī)關(guān),又稱國(guó)家管理機(jī)關(guān)或政府。
特點(diǎn):1)它是代表國(guó)家行使國(guó)家權(quán)力的國(guó)家機(jī)關(guān),它在其職權(quán)范圍內(nèi)的一切行為及其結(jié)果,都?xì)w屬國(guó)家。
2)它是國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的執(zhí)行機(jī)關(guān),由國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)產(chǎn)生,對(duì)國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)和報(bào)告工作,并受其監(jiān)督。
3)它所行使的職權(quán)是國(guó)家的行政管理權(quán),所擔(dān)負(fù)的職能是行政管理職能,因而它不同于行使其他國(guó)家職能的國(guó)家機(jī)關(guān)。
4)它實(shí)行首長(zhǎng)負(fù)責(zé)制。
第三節(jié) 行政行為
行政行為:指行政機(jī)關(guān)依法實(shí)施行政管理的行為。
主體:行政機(jī)關(guān)。性質(zhì):依法行使國(guó)家行政權(quán)力,即依法進(jìn)行行政管理活動(dòng)。
1、行政立法:指行政機(jī)關(guān)依法制定各種行政管理法規(guī)的行為。
應(yīng)當(dāng)符合的要求:1)必須是具有制定行政管理法規(guī)職權(quán)的機(jī)關(guān)才能進(jìn)行行政立法,并且不得超越其權(quán)限的范圍。
2)所制定的行政管理法規(guī)的內(nèi)容不得與憲法、法律、上級(jí)國(guó)家行政機(jī)關(guān)所制定的行政管理法規(guī)、同級(jí)國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)所制定的規(guī)范性文件相抵觸。
3)必須符合法定的程序。
4)必須符合法定的形式。
2、行政執(zhí)法:指行政機(jī)關(guān)依法執(zhí)行法律、法規(guī),實(shí)施行政管理的活動(dòng)。
行政執(zhí)法的生效要件:1)行政執(zhí)法的主體合法。
2)行政執(zhí)法的內(nèi)容合法。
3)行政執(zhí)法的意思表示真實(shí)。
4)行政執(zhí)法的相對(duì)人具有法定的權(quán)利能力和行為能力。
5)行政執(zhí)法的程序合法。
6)行政執(zhí)法的形式合法。
行政決定:指行政機(jī)關(guān)在行政管理活動(dòng)中針對(duì)特定的事件而采取的處理決定。
表現(xiàn)形式:1)命令2)指示3)審批4)批準(zhǔn)5)拒絕6)許可7)免除8)賦予9)剝奪10)確認(rèn)11)證明12)通知
行政處罰:特定的行政機(jī)關(guān),對(duì)于有違反行政管理秩序行為的公民、法人或其他組織,依法給予處罰的行政執(zhí)法行為。
基本原則:1)法定原則2)公正、公開原則3)處罰與教育相結(jié)合原則4)保障當(dāng)事人的權(quán)利原則5)監(jiān)督制約原則
種類:1)警告2)罰款3)沒(méi)收違法所得,沒(méi)收非法財(cái)物4)責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)5)暫扣或吊銷許可證、暫扣或吊銷執(zhí)照6)行政拘留7)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。
設(shè)定:1)法律和行政法規(guī)都可以設(shè)定行政處罰,但是限制人身自由的行政處罰只能由法律設(shè)定。
2)地方性法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由,吊銷企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰。
3)行政規(guī)章和地方性規(guī)可在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定。
行政強(qiáng)制執(zhí)行:指當(dāng)事人不履行行政法規(guī)規(guī)定的義務(wù),行政機(jī)關(guān)依法采用一定的方法強(qiáng)制其履行義務(wù)的行政執(zhí)法行為。
二種方式:1)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。
2)行政機(jī)關(guān)依法自行強(qiáng)制執(zhí)行――間接強(qiáng)制、直接強(qiáng)制、強(qiáng)制征收。
3、行政司法:指國(guó)家行政機(jī)關(guān)作為裁決人,對(duì)行政爭(zhēng)議作出裁決的活動(dòng)。
行政司法與行政執(zhí)法的區(qū)別:1)在行政執(zhí)法過(guò)程中,形成的是執(zhí)法的行政機(jī)關(guān)與相對(duì)人之間的管理與被管理的關(guān)系,而在行政司法過(guò)程中,行政機(jī)關(guān)則處于爭(zhēng)議雙方之外的裁決人的地位。
2)行政執(zhí)法適用一般的行政程序,而行政司法適用的則是一種準(zhǔn)司法程序。
行政復(fù)議:指公民、法人或其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益,向有關(guān)的行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出行政復(fù)議申請(qǐng),行政復(fù)議機(jī)關(guān)受理申請(qǐng)后,對(duì)有爭(zhēng)議的具體行政行為進(jìn)行審查并作出行政復(fù)議決定的行政司法活動(dòng)。
第四節(jié) 對(duì)行政行為的監(jiān)督
對(duì)行政行為的監(jiān)督:指對(duì)于行政機(jī)關(guān)和行政工作人員的行政行為是否符合社會(huì)主義和法制的原則,是否符合國(guó)家和人民的利益,依法實(shí)施的監(jiān)督。
1、中國(guó)共產(chǎn)黨的監(jiān)督:
2、權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督:
3、人民政協(xié)的監(jiān)督:
4、司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督:
5、行政機(jī)關(guān)系統(tǒng)內(nèi)部的監(jiān)督:
一般職能監(jiān)督:指行政機(jī)關(guān)上下級(jí)之間以及各級(jí)人民政府對(duì)所屬工作部門依法進(jìn)行的監(jiān)督。
專門職能監(jiān)督:指專門的行政監(jiān)督機(jī)關(guān)依法實(shí)施的監(jiān)督。
1)行政監(jiān)察監(jiān)督:指行政監(jiān)察機(jī)關(guān)依法對(duì)行政機(jī)關(guān)及其工作人員和行政機(jī)關(guān)任命的其他人員的執(zhí)法情況和有無(wú)違法亂紀(jì)行為所進(jìn)行的專門監(jiān)察活動(dòng)。
2)審計(jì)監(jiān)督:指審計(jì)機(jī)關(guān)依法對(duì)行政機(jī)關(guān)和國(guó)有企業(yè)事業(yè)單位的財(cái)政收支活動(dòng)、經(jīng)濟(jì)效益和財(cái)政法紀(jì)的遵守情況所進(jìn)行的監(jiān)督檢查活動(dòng)。
6、社會(huì)監(jiān)督:
內(nèi)容:1)人民團(tuán)體的監(jiān)督2)新聞?shì)浾摰谋O(jiān)督3)人民群眾的監(jiān)督。
自考“法學(xué)概論”聽課筆記(6)
第六章 民法
第一節(jié) 民法的概念、任務(wù)和基本原則
1、民法:調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間以及公民與法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。
2、民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系的基本特征:1)當(dāng)事人在法律地位上是平等的;
2)在經(jīng)濟(jì)利益上是等價(jià)、有償?shù)模?/p>
3)在意思表示上是自覺(jué)自愿的。
3、民法調(diào)整的人身關(guān)系的基本特征:1)在民法所調(diào)整的人身關(guān)系中,當(dāng)事人的法律地位是平等的;2)在人身關(guān)系中,當(dāng)事人之間的許多權(quán)利和義務(wù)是同人身或特定身份不能分離的;3)這些權(quán)利和義務(wù)雖然一般不具有直接的財(cái)產(chǎn)內(nèi)容,但是它們又可以成為一定財(cái)產(chǎn)關(guān)系發(fā)生的根據(jù)或前提。
4、民法的基本原則:1)民事主體地位平等原則;
2)自愿、公平、等價(jià)有償和誠(chéng)實(shí)信用原則:
3)保護(hù)合法民事權(quán)益的原則:
4)遵守法律和政策的原則:
5)國(guó)家和社會(huì)利益原則:
第二節(jié) 民事法律關(guān)系的主體
1、民事法律關(guān)系:是民事主體之間就一定的物或其他對(duì)象而發(fā)生的由國(guó)家強(qiáng)制力保證其實(shí)現(xiàn)的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
三要素:1)主體:享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的自然人或法人。
2)客體:主體之間權(quán)利義務(wù)所指向的對(duì)象。
3)內(nèi)容:民事主體之間就一定的客體所發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
2、公民的民事權(quán)利能力:指法律賦予他能夠享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。
出生至死亡時(shí)止。
公民的民事行為能力:拽公民能通過(guò)自己的行為取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力,即公民能獨(dú)立為發(fā)生法律上的效果的行為的資格。
民事行為能力與民事權(quán)利能力的關(guān)系:后者指法律賦予的能成為民事法律關(guān)系的主體的資格,而前者指能以自己的行為獨(dú)立地取得權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。公民雖一律具有權(quán)利能力,卻并不一定具有行為能力。
3、宣告失蹤:公民下落不明滿2年的,利害關(guān)系人可以向人民法院申請(qǐng)宣告他為失蹤人。
宣告死亡:公民下落不明滿4年的,或因意外事故下落不明滿2年的,或因意外事故下落不明經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明其不可能生存的,均可經(jīng)利害關(guān)系人的申請(qǐng),由人民法院宣告他死亡。
3、監(jiān)護(hù):指為了無(wú)行為能力和限制行為能力人的人身和財(cái)產(chǎn)等方面的合法權(quán)益而設(shè)置的一種對(duì)他們的行為和權(quán)益進(jìn)行監(jiān)督和保護(hù)的法律制度。
4、我國(guó)公民的住所:是其戶籍所在地。經(jīng)常居住地與住所不一致的,經(jīng)常居住地視為住所。
5、法人:指具有民事權(quán)利能力和行為能力,依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。
民事權(quán)利能力和民事行為能力自其成立到終止時(shí),一直享有。
成立條件:1)法人必須依法成立。
2)有必要的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)。
3)有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所。
4)能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。
法定代表人:依照法律或法人組織章程的規(guī)定,不需另行特別授權(quán)(指定)能全權(quán)以法人的名義進(jìn)行民事活動(dòng)的人。
第三節(jié) 民事法律行為和代理
1、民事法律行為:指民事主體實(shí)施的以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的的合法行為。
特征:1)民事法律行為乃行為人設(shè)立、變更或終止特定權(quán)利義務(wù)關(guān)系所為的行為。
2)它以行為人的意思表示為基本構(gòu)成要素,即凡無(wú)意思表示,即無(wú)民事法律行為。
3)依我國(guó)民法通則的規(guī)定,它還是一種合法行為。
2、有效民事法律行為的實(shí)質(zhì)要件:
1)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。
2)意思表示真實(shí)。
3)不違反法律或社會(huì)公共利益。
3、無(wú)效的民事法律行為:指不具備有效成立的要件因法律上不允許發(fā)生行為人預(yù)期的民事法律后果的行為。
4、可撤銷的民事行為:行為人對(duì)行為內(nèi)容有重大誤解以及顯失公平的行為。
5、代理:指代理人在代理權(quán)限的范圍內(nèi),以被代理人的名義對(duì)第三人為意思表示或接受意思表示,使法律行為的后果(包括民事責(zé)任)直接由被代理人承受的一種制度。
特征:1)代理必須是代理人以被代理人的名義并為了被代理人的利益而進(jìn)行的法律行為。
2)代理人雖以被代理人的名義為法律行為,但為意思表示或接受意思表示的卻是代理人而非被代理人。
3)代理所產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)直接歸被代理人承受。
種類:1)委托代理2)法定代理3)指定代理。
6、委托代理的終止:1)代理期限屆滿或代理事務(wù)完成;
2)被代理人取消委托或代理人辭去代理;
3)代理人死亡或喪失行為能力;
4)作為被代理人或代理人的法人終止。
法定代理和指定代理的終止:1)被代理人取得或恢復(fù)行為能力;
2)被代理人或代理人死亡;
3)代理人喪失行為能力;
4)人民法院或其他指定單位取消指定;
5)由其他原因引起的被代理人與代理人之間監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅
自考“法學(xué)概論”聽課筆記(7)
第四節(jié) 財(cái)產(chǎn)所有權(quán)
1、財(cái)產(chǎn)所有權(quán):指所有人依法對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。
法律特征:1)它是一種絕對(duì)權(quán)。2)它是一種對(duì)世權(quán)。3)它是一種排他權(quán)。
4)它是一種完全的無(wú)期限的物權(quán)。
內(nèi)容:1)占有:指所有人對(duì)財(cái)產(chǎn)的事實(shí)上的控制或管領(lǐng)。
2)使用:指依財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)或用途作營(yíng)利的或非營(yíng)利的經(jīng)營(yíng)或利用。
3)收益:指就該財(cái)產(chǎn)收取天然的或法定的孳息。
4)處分:指在法律規(guī)定的范圍內(nèi),決定財(cái)產(chǎn)的事實(shí)上和法律上的命運(yùn)。
2、財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的取得:1)原始取得:凡對(duì)原無(wú)所有權(quán)的取得,或某物雖原有所有權(quán),但與原所有人的意志無(wú)關(guān)的取得。
2)傳來(lái)取得:凡對(duì)原有所有權(quán)的物,根據(jù)原所有人的意志而取得所有權(quán)的。
3、財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的保護(hù)方法:1)確認(rèn)所有權(quán) 2)恢復(fù)原狀或返還原物
3)排隊(duì)妨礙或停止侵害 4)賠償損失或返還不當(dāng)?shù)美?/p>
公民個(gè)人財(cái)產(chǎn)所有權(quán):指法律賦予公民個(gè)人對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)的占有、使用、收益和處分的權(quán)利。
4、共有:指對(duì)同一項(xiàng)財(cái)產(chǎn)有兩個(gè)或兩個(gè)以上的主體共同享有所有權(quán)的制度。
5、按份共有:指多數(shù)人各按其應(yīng)有的份額或比例,對(duì)同一項(xiàng)財(cái)產(chǎn)擁有所有權(quán)的情況。
分割:1)實(shí)物分割2)變賣分割3)作價(jià)補(bǔ)償。
6、共同共有:指兩人或兩人以上對(duì)共有財(cái)產(chǎn)不分份額或在共有關(guān)系解除前不能確定各人應(yīng)有份額的一種共有關(guān)系。
7、相鄰關(guān)系:指土地、土地上的自然物或建筑物的相鄰所有人在使用或經(jīng)營(yíng)這些相鄰的不動(dòng)產(chǎn)時(shí),相互發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
相鄰權(quán):不動(dòng)產(chǎn)的相鄰人在相鄰關(guān)系中所享有的權(quán)利。
法律特征:1)相鄰權(quán)的主體雖是相互毗鄰不動(dòng)產(chǎn)的所有人,客體卻不是相鄰的不動(dòng)產(chǎn),而是不動(dòng)產(chǎn)相鄰人在行使相鄰的不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)時(shí)彼此應(yīng)享有的權(quán)益。
2)相鄰權(quán)的內(nèi)容表現(xiàn)為不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)權(quán)能上的限制或擴(kuò)大。
第五節(jié) 知識(shí)產(chǎn)權(quán)
1、知識(shí)產(chǎn)權(quán):指自然人或法人對(duì)其創(chuàng)造性智力成果依法享有的權(quán)利。
種類:1)著作權(quán)2)專利權(quán)3)商標(biāo)權(quán)。
特征:1)知識(shí)產(chǎn)權(quán)主要是一種財(cái)產(chǎn)權(quán)。
2)知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有專有性。
3)知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有地域性。
4)知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有時(shí)間性。
2、著作權(quán):稱版權(quán),作者或其他主體對(duì)文學(xué)、藝術(shù)和自然科學(xué)、社會(huì)科學(xué)、工程技術(shù)等作品,依照法律所享有的權(quán)利。
3、專利權(quán):指對(duì)某面發(fā)明創(chuàng)造成果享有一種獨(dú)占的利益。
4、商標(biāo)權(quán):指商標(biāo)注冊(cè)人在法律規(guī)定的期限內(nèi)對(duì)其注冊(cè)商標(biāo)所享有的專有權(quán)。
第六節(jié) 債權(quán)
1、債:按照合同的約定或依照法律的規(guī)定,在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的一方享有請(qǐng)示他方為或不為特定行為的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
法律特征:1)債的主體是兩方特定的當(dāng)事人,即債權(quán)人和債務(wù)人。
2)債的內(nèi)容表現(xiàn)為請(qǐng)求為一定的給付或者為或不為一定行為的權(quán)利和實(shí)現(xiàn)權(quán)利人請(qǐng)求的義務(wù)的結(jié)合。
3)債的客體,即債權(quán)人的權(quán)利和債務(wù)人的義務(wù)的共同指向的對(duì)象,可以是物,可以是智力成果,也可以是特定的行為。
2、合同:是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。
法律特征:1)合同是一種法律行為,是由雙方或多方當(dāng)事人設(shè)立、變更或終止彼此之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律行為。
2)合同必須是一種協(xié)議,即必須以相互間意思表示的一致為條件。
3)合同雙方當(dāng)事人地位平等,一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。
3、合同的訂立:1)要約:指一方向?qū)Ψ教嶙h訂約,并且提出了合同的主要條款,以供對(duì)方考慮,如同意接受即表示合同已經(jīng)成立的確定的意思表示。
2)承諾:指受要約人同意要約的意思表示。
4、合同的履行:
不安抗辯權(quán):指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù),有先后履行順序的,先履行一方未履行的,后履行一方有權(quán)拒絕履行。先履行一方當(dāng)事人,如有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的,可以中止履行:1)經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化2)轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn),抽逃資金,以逃避債務(wù)3)喪失商業(yè)信譽(yù)4)有喪失或可能喪失履行能力的其他情形。
5、合同的擔(dān)保:保證、定金、抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置。
6、違約責(zé)任:當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定的,即構(gòu)成違約,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或賠償損失等違約責(zé)任。
7、侵權(quán)行為之債:行為人不法侵害他人的財(cái)產(chǎn)權(quán)或人身權(quán)利而使他人遭受損害時(shí),行為人依法應(yīng)對(duì)受害人承擔(dān)的責(zé)任。
侵權(quán)行為構(gòu)成要件:1)行為的違法性。2)有損害事實(shí)的存在。
3)侵權(quán)行為與損害事實(shí)之間有因果關(guān)系。4)行為人有過(guò)錯(cuò)。
承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式:停止侵害、排除妨礙、返還財(cái)產(chǎn)、恢復(fù)原狀、消除影響、恢復(fù)名譽(yù)、賠禮道歉、賠償損失等。
8、不當(dāng)?shù)美悍矡o(wú)法律上的根據(jù)致他人損害而自己獲得利益的,稱為不當(dāng)?shù)美?/p>
無(wú)因管理:又稱無(wú)委托的事務(wù)管理,指既無(wú)約定,又無(wú)法律上的義務(wù)而為他人管理財(cái)產(chǎn)或事務(wù),其支出的費(fèi)用及勞務(wù),得請(qǐng)求受益人支付所構(gòu)成的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。
管理所得的利益應(yīng)交付給本人。但因管理的付出,管理人有權(quán)要求受益人支付。
自考“法學(xué)概論”聽課筆記(8)
第七節(jié) 家庭婚姻法
1、婚姻家庭法:調(diào)整婚姻家庭關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。
基本原則:1)婚姻自由2)一夫一妻3)男女平等4)保護(hù)婦女、兒童與老人的合法權(quán)益5)實(shí)行計(jì)劃生育。
2、結(jié)婚:男女雙方依法自愿結(jié)為夫妻的法律行為。
必備條件:1)符合一夫一妻制度;
2)男女雙方必須完全自愿;
3)結(jié)婚必須達(dá)到法定婚齡。
3、父母子女關(guān)系:簡(jiǎn)稱親子關(guān)系。
4、收養(yǎng):凡公民(自然人)依照法律規(guī)定領(lǐng)養(yǎng)他人子女的民事法律行為。
5、繼父母子女關(guān)系:因生父或生母再婚從而使子女對(duì)后婚配偶所形成的關(guān)系。
6、撫養(yǎng):根據(jù)身份關(guān)系,在一定的親屬間有經(jīng)濟(jì)能力的人對(duì)于無(wú)生活能力者給予扶助以維持其生活的一種法律制度。
法律特征:1)撫養(yǎng)只在法律規(guī)定的一定親屬之間成立,法律規(guī)定以外的親屬或他人之間,即使在生活上提供了生活扶助,也只具有慈善和友誼的性質(zhì),而不是一種法律上的義務(wù)。
2)撫養(yǎng)關(guān)系只發(fā)生于一方有扶助能力而他方有受撫養(yǎng)之必要的一定親屬之間。
第八節(jié) 繼承權(quán)
1、繼承權(quán):指公民依法享有的承受被繼承人死亡后留下的遺產(chǎn)的權(quán)利。
法律特征:1)是一種財(cái)產(chǎn)權(quán)。
2)是一種物權(quán)取得權(quán)。
3)繼承權(quán)在繼承開始前,只是一種期待權(quán),在繼承開始后,才成為一種既得權(quán)。
2、我國(guó)處理遺產(chǎn)繼承權(quán)的基本原則:1)男女平等原則。
2)養(yǎng)老育幼,保護(hù)老人和兒童合法權(quán)益的原則。
3)權(quán)利與義務(wù)相一致的原則。
4)互諒互讓,和睦團(tuán)結(jié),協(xié)商處理遺產(chǎn)繼承問(wèn)題的原則。
5)遺囑繼承優(yōu)先于法定繼承的原則。
可剝奪繼承人繼承權(quán)的情況:1)故意殺害被繼承人的;
2)為爭(zhēng)奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人的;
3)遺棄被繼承人或有虐待被繼承人的行為且情節(jié) 嚴(yán)重的;
4)偽造、篡改或銷毀遺囑且情節(jié) 嚴(yán)重的。
3、法定繼承:指按照法律規(guī)定的繼承人的范圍和順序進(jìn)行繼承。
4、代位繼承:指被繼承人的子女先于被繼承人死亡,被繼承人子女的晚輩直系血親,有權(quán)繼承其父或母應(yīng)繼承的財(cái)產(chǎn)份額的一種制度。
5、特留份:是法律為了保護(hù)某些繼承人的利益,規(guī)定被繼承人不能通過(guò)自己的遺囑加以取消或減少的法定應(yīng)繼份額。
6、遺囑:是被繼承人生前所成立的處理其死亡后遺產(chǎn)的單方法律行為。
有效遺囑成立的條件:1)遺囑人應(yīng)具有行為能力。
2)遺囑應(yīng)自愿和真實(shí),而不能強(qiáng)迫或偽造。
3)遺囑的內(nèi)容不得違反現(xiàn)行法律、政策,不得取消或減少法定繼承人中的未成年人和無(wú)勞動(dòng)能力的人應(yīng)繼承財(cái)產(chǎn)的份額。
7、遺囑繼承:因被繼承人的遺囑而發(fā)生的繼承。
第九節(jié) 人身權(quán)
1、人身權(quán):指與人身不可分離或相聯(lián)系而無(wú)直接財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的各種權(quán)利。
分為人格權(quán)和身份權(quán)。
2、人格權(quán):是民事主體固有的,亦即法律直接賦予民事主體的必須享有的各種人身權(quán)利。
種類:生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)和名稱權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、公民的婚姻自主權(quán)。
3、身份權(quán):指民事主體因具有某一特定的身份而產(chǎn)生的權(quán)利。
訴訟時(shí)效:指民事權(quán)利人經(jīng)過(guò)法定期限不行使自己的請(qǐng)求權(quán),法律規(guī)定消滅其勝訴權(quán)的制度。
第七章 商法 第一節(jié) 商法概述
1、商法:調(diào)整經(jīng)濟(jì)關(guān)系中商人、商業(yè)組織和商事活動(dòng)的法律規(guī)范的總稱。
2、商法與民法的關(guān)系:同屬于私法范疇,商法與民法是特別法和一般法的關(guān)系。
1)調(diào)整對(duì)象上,商法調(diào)整的完全是財(cái)產(chǎn)關(guān)系,且均為雙務(wù)有償關(guān)系;民法既調(diào)整財(cái)產(chǎn)關(guān)系,又調(diào)整人身關(guān)系,且其財(cái)產(chǎn)關(guān)系中有償與無(wú)償、單務(wù)與雙務(wù)并存。
2)法制制約程序上,商法對(duì)商行為的要求具有相當(dāng)?shù)撵`活性,形式上也多樣化,一切取決于市場(chǎng)流轉(zhuǎn)的客觀需要,而民法對(duì)民事法律行為的要求則比較嚴(yán)格,形式也比較單一。
3)歸責(zé)原則上,商法較多地承認(rèn)無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則,并有不斷增多適用的趨勢(shì),民事責(zé)任中則以過(guò)錯(cuò)原則為主,雖有無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任,公平原則的適用,但限制較多。
4)規(guī)范形式上,商事習(xí)慣在商法規(guī)范的形成和發(fā)展中具有重要作用,而民法雖也有成文法和習(xí)慣法之分,但成文法的地位遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)習(xí)慣法,并正形成較穩(wěn)定的格局。
5)從國(guó)際性上看,商法的國(guó)別差異愈來(lái)愈小,并已形成國(guó)與國(guó)之間較多的商事公約,而民法具有較強(qiáng)的地域性、民族性和傳統(tǒng)性。
3、商法與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系:商法以各個(gè)經(jīng)濟(jì)主體(企業(yè))的利益為基礎(chǔ),以調(diào)整企業(yè)相互間的利益為目的法,而經(jīng)濟(jì)法是以社會(huì)整體經(jīng)濟(jì)利益為基礎(chǔ),以調(diào)整企業(yè)與整個(gè)國(guó)民經(jīng)濟(jì)間的關(guān)系為目的的法。
1)主體范圍上,商法主體主要是商事領(lǐng)域的法人和自然人,經(jīng)濟(jì)法主體則十分廣泛。
2)法律規(guī)范形式上,商法既有成文法,也有非成文法,其淵源有一定靈活性,而經(jīng)濟(jì)法基本上屬于成文法,并有嚴(yán)格的形式和程序要求。
3)法律規(guī)范的性質(zhì)上,商法主要表現(xiàn)為商行為法,并多為任意性規(guī)范,而經(jīng)濟(jì)法較多地表現(xiàn)為組織、管轄、平衡、協(xié)調(diào)等,國(guó)家干預(yù)的成分較多。
4)商法與經(jīng)濟(jì)法的責(zé)任方式也有較大差異。
第二節(jié) 公司法
1、公司法:規(guī)定公司的法律地位和調(diào)整公司內(nèi)外部關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。
2、有限責(zé)任公司:是由一定人數(shù)的股東依照公司法投資設(shè)立的,股東以其出資額為限對(duì)公司負(fù)責(zé),公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)的企業(yè)法人。
特征:1)由定額股東所組成。
2)股樂(lè)以認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司負(fù)責(zé)。
3)兼有資合性和人合性。
設(shè)立條件:只能以發(fā)起方式設(shè)立。
1)股東符合法定人數(shù)。
2)股東出資達(dá)到法定資本最低限額。
3)股東共同制定公司章 程。
4)有公司名稱,建立符合有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。
5)有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。
設(shè)立程序:1)訂立公司章程。2)申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)??3)報(bào)經(jīng)審批。4)認(rèn)繳出資。5)驗(yàn)資。6)召開首次股東會(huì),確立公司機(jī)關(guān)。7)設(shè)立登記。
自考“法學(xué)概論”聽課筆記(9)
第三節(jié) 破產(chǎn)法
1、破產(chǎn):指?jìng)鶆?wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí),為滿足債務(wù)人正當(dāng)合理的清償要求,在人民法院的指揮和監(jiān)督之下,就債務(wù)人的總財(cái)產(chǎn)實(shí)行的以分配為目的的清算程序。
特征:1)它以清算債務(wù)人的全部財(cái)為為手段來(lái)達(dá)到公平清償債權(quán)人債務(wù)的目的;
2)它以債務(wù)的存在并且到期不能清償為前提;
3)它是一種司法清算程序。
2、破產(chǎn)法:用以調(diào)節(jié)和規(guī)范破產(chǎn)過(guò)程中人民法院及債權(quán)人、債務(wù)人、清算組以及其他破產(chǎn)當(dāng)事人或參與人的具體行為和活動(dòng)的法律規(guī)范的總稱。
3、不能清償?shù)狡趥鶆?wù)指:1)債務(wù)的清償期限已經(jīng)屆滿;
2)債權(quán)人已要求清償;
3)債務(wù)人明顯缺乏清償能力。
如果債務(wù)人停止支付到期債務(wù)并呈連續(xù)狀態(tài),如無(wú)相反證據(jù),可推定為“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”。
4、破產(chǎn)案件由債務(wù)人所在地人民法院管轄。
5、破產(chǎn)案件的受理是破產(chǎn)程序開始的時(shí)間標(biāo)志。
案件受理后產(chǎn)生的法律效力:
1)債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在收到通知后1個(gè)月內(nèi),未收到通知的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自公告之日起3個(gè)月內(nèi),向人民法院申報(bào)債權(quán)。逾期未申報(bào)的,視為自動(dòng)放棄債權(quán)。
2)對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的其他民事執(zhí)行程序必須終止。
3)債務(wù)人對(duì)部分債權(quán)人的清償無(wú)效,但是債務(wù)人正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所必需的除外。
6、債權(quán)人會(huì)議:在破產(chǎn)程序進(jìn)行中為保障全體債權(quán)人利益,表達(dá)債權(quán)人意志和統(tǒng)一債權(quán)人行動(dòng)而由全體登記在冊(cè)的債權(quán)人組成的臨時(shí)性機(jī)構(gòu)。
7、破產(chǎn)宣告對(duì)債務(wù)人產(chǎn)生的效力:
8、破產(chǎn)宣告對(duì)債權(quán)人產(chǎn)生的效力:
9、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配順序?yàn)椋?)破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用。
2)破產(chǎn)企業(yè)所欠國(guó)家稅款。
3)破產(chǎn)債權(quán)。
破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足清償同一順序的清償要求的,按照比例分配。
第四節(jié) 保險(xiǎn)法
1、保險(xiǎn)法:調(diào)整因保險(xiǎn)而產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。
2、保險(xiǎn):指投保人根據(jù)合同約定,向保險(xiǎn)人支付保險(xiǎn)費(fèi),保險(xiǎn)人對(duì)發(fā)生合同約定的事故造成的財(cái)產(chǎn)損失承擔(dān)賠償保險(xiǎn)金責(zé)任,或當(dāng)被保險(xiǎn)人死亡、傷殘、疾病或達(dá)到合同約定的年齡、期限時(shí)承擔(dān)給付保險(xiǎn)金責(zé)任的行為。
分類:1)保險(xiǎn)標(biāo)的??財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)和人身保險(xiǎn);
2)實(shí)施方式??強(qiáng)制保險(xiǎn)和自愿保險(xiǎn)。
3)人數(shù)不同??單保險(xiǎn)和復(fù)保險(xiǎn)。
4)承擔(dān)責(zé)任的順序??原保險(xiǎn)和再保險(xiǎn)。
3、投保人:指與保險(xiǎn)人訂立保險(xiǎn)合同,并按照保險(xiǎn)合同負(fù)有支付保險(xiǎn)費(fèi)義務(wù)的人。
保險(xiǎn)人:指與投保人訂立保險(xiǎn)合同,并承擔(dān)賠償或給付保險(xiǎn)金責(zé)任的人。
保險(xiǎn)標(biāo)的:指作為保險(xiǎn)對(duì)象的財(cái)產(chǎn)及其有關(guān)利益或人的壽命和人體。
4、設(shè)立保險(xiǎn)公司具備的條件:1)有符合保險(xiǎn)法和公司法規(guī)定的章程;
2)有符合保險(xiǎn)法規(guī)定的注冊(cè)資本最低限額,即不少于人民幣2億元;
3)有具備任職專業(yè)知識(shí)和業(yè)務(wù)工作經(jīng)驗(yàn)的高級(jí)管理人員;
4)有健全的組織機(jī)構(gòu)和管理制度;
5)有符合要求的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所和與業(yè)務(wù)有關(guān)的其他設(shè)施。
5、保險(xiǎn)公司應(yīng)當(dāng)采取股份有限公司或國(guó)有獨(dú)資公司的組織形式。
6、保險(xiǎn)公司依法破產(chǎn)的,破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)優(yōu)先支付其破產(chǎn)費(fèi)用后,按下列順序清償:
1)所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用;
2)賠償或給付保險(xiǎn)金;
3)所欠稅款;
4)清償公司債務(wù)。
破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足清償同一順序的清償要求的,按照比例分配。
第五節(jié) 票據(jù)法
1、票據(jù):指由出票人依法簽發(fā),并于一定期間內(nèi)由其無(wú)條件支付或委托他人無(wú)條件支付的以一定數(shù)額金錢為目的的特種有價(jià)證券,包括匯票、本票和支票。
特征:1)票據(jù)是完全有價(jià)證券。2)票據(jù)是設(shè)權(quán)證券。3)票據(jù)是貨幣證券。
4)票據(jù)是要式證券。5)票據(jù)是無(wú)因證券。6)票據(jù)是流通證券。
7)票據(jù)是文義證券。
2、票據(jù)法:國(guó)家為調(diào)整票據(jù)關(guān)系和確認(rèn)票據(jù)行為而制定的法律規(guī)范的總稱。
特征:1)強(qiáng)行性2)技術(shù)性3)固定性4)國(guó)際性。
3、票據(jù)法律關(guān)系:指票據(jù)當(dāng)事人在票據(jù)的簽發(fā)和流通、轉(zhuǎn)讓等過(guò)程中,依照有關(guān)規(guī)定所形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,簡(jiǎn)稱票據(jù)關(guān)系。
1、票據(jù)關(guān)系的主體當(dāng)事人有:出票人、收款人、付款人、持票人、承兌人、背書人、保證人、參加承兌人等。
2、票據(jù)行為應(yīng)符合的要件:1)行為人具有票據(jù)能力。
2)行為人意思表示真實(shí)。
3)必須采用特定的書面形式。
4)必須以法定方式記載票據(jù)事項(xiàng)。
5)行為人必須簽章。
6、票據(jù)行為包括以下種類:1)出票行為2)背書上3)提示4)承兌5)付款6)退票7)追索8)保證
7、匯票:是出票人簽發(fā)的,委托付款人在見(jiàn)票時(shí)或在指定日期無(wú)條件支付確定的金額給收款人或持票人的票據(jù)。
本票:是出票人簽發(fā)的,承諾自己在見(jiàn)票時(shí)無(wú)條件支付確定的金額給收款人或持票人的票據(jù)。
支票:是出票人簽發(fā)的,委托辦理支票存款業(yè)務(wù)的銀行或其他金融機(jī)構(gòu)在見(jiàn)票時(shí)無(wú)條件支付確定的金額給收款人或持票人的票據(jù)。
8、匯票、本票、支票三者的關(guān)系:
與本票相比,匯票是委托付款的票據(jù),必須記載付款人,因此,匯票有三方基本當(dāng)事人,而本票是自付票據(jù),由發(fā)票人自己付款。與支票相比,匯票對(duì)付款人是否為銀行或其他金融機(jī)構(gòu),沒(méi)有特定的限制性要求,而支票的付款人必須是能夠辦理支票存款業(yè)務(wù)的銀行或其他金融機(jī)構(gòu)。另外,匯票必須經(jīng)過(guò)承兌,這一點(diǎn)也不同于本票和支票。
自考“法學(xué)概論”聽課筆記(10)
第九章 刑法
第一節(jié) 刑法的概念、任務(wù)、基本原則和適用范圍
1、刑法:國(guó)家制定的關(guān)于什么行為是犯罪和對(duì)犯罪者適用何種刑罰的法律規(guī)范的總稱。
2、刑法的任務(wù):用刑罰同一切犯罪行為作斗爭(zhēng),以保衛(wèi)國(guó)家安全,保衛(wèi)人民民主專政的政權(quán)和社會(huì)主義制度,保護(hù)國(guó)有財(cái)產(chǎn)和勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn),保護(hù)公民私人所有的財(cái)產(chǎn),保護(hù)公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利,維護(hù)社會(huì)秩序、經(jīng)濟(jì)秩序,保護(hù)社會(huì)主義建設(shè)事業(yè)的順利進(jìn)行。
3、基本原則:1)罪刑法定原則:
2)法律面前人人平等原則:
3)罪刑相當(dāng)原則:
4、適用范圍:1)對(duì)地域的效力
2)對(duì)人的效力:
3)時(shí)間效力。
第二節(jié) 犯罪的本質(zhì)和概念
1、犯罪:一切危害國(guó)家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全,分裂國(guó)家,顛覆人民民主專政的政權(quán)和推翻社會(huì)主義制度,破壞社會(huì)秩序和經(jīng)濟(jì)秩序,侵犯國(guó)有財(cái)產(chǎn)或勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn),侵犯公民私人所有的財(cái)產(chǎn),侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利,以及其他危害社會(huì)的行為,依照法律應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰的,都是犯罪。
2、基本特征:1)犯罪是危害社會(huì)的行為,即具有社會(huì)危害性。
2)犯罪是觸犯刑法的行為,即具有刑事違法性。
3)犯罪是應(yīng)受刑罰懲罰的行為,即具有應(yīng)受刑罰懲罰性。
第三節(jié) 犯罪構(gòu)成
1、犯罪構(gòu)成:指依照刑法的規(guī)定,確定某種行為構(gòu)成犯罪所必須具備的主觀要件和客觀要件的總和。
四要件:犯罪客體、犯罪的客觀方面、犯罪主體、犯罪的主觀方面。
2、犯罪客體:指為刑法所保護(hù)的而為犯罪行為所侵犯的社會(huì)主義社會(huì)關(guān)系。
分類:1)一般客體:指一切犯罪行為所共同具有的客體,它反映一切犯罪的共同本質(zhì)。
2)同類客體:指某一類的犯罪行為所共同具有的客體,它反映該類犯罪的共同本質(zhì)。
3)直接客體:指各個(gè)具體的犯罪行為所特有的客體,反映該具體犯罪的特殊本質(zhì),是區(qū)分此罪與彼罪的根據(jù)。
簡(jiǎn)單客體:一個(gè)犯罪行為只有一個(gè)直接客體的叫簡(jiǎn)單客體。
復(fù)雜客體:一個(gè)犯罪行為不止一個(gè)直接客體的叫復(fù)雜客體。
犯罪客體和犯罪對(duì)象的區(qū)別:1)犯罪客體體現(xiàn)犯罪的本質(zhì),決定犯罪的性質(zhì);犯罪對(duì)象不體現(xiàn)犯罪的本質(zhì),不決定犯罪的性質(zhì)。
2)犯罪客體是任何犯罪構(gòu)成的必要條件,犯罪對(duì)象則并非每一犯罪都具有。
3)任何犯罪都會(huì)使犯罪客體受到損害,而犯罪對(duì)象則不一定受到損害。
4)同一犯罪客體可以由不同的犯罪對(duì)象體現(xiàn)出來(lái),同一犯罪對(duì)象也可以體現(xiàn)不同的犯罪客體。
4、犯罪的客觀方面:指犯罪活動(dòng)的客觀外在表現(xiàn)。
危害行為:指人在自己的意識(shí)和意志的分配下所實(shí)施的危害社會(huì)的、為刑法所禁止的行為。
兩種表現(xiàn)形式:作為和不作為。
危害結(jié)果:指危害行為對(duì)刑法所保護(hù)的社會(huì)主義社會(huì)關(guān)系所造成的實(shí)際損害。
刑法中的因果關(guān)系:指人的危害行為與其所產(chǎn)生的危害結(jié)果之間內(nèi)在的、合乎規(guī)律的聯(lián)系,它是使行為人承擔(dān)刑事責(zé)任的前提條件。
5、犯罪主體:指實(shí)施犯罪行為,對(duì)自己的罪行依法應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任的人。
具備條件:1)犯罪主體是實(shí)施犯罪行為的人。
2)自然人作為犯罪主體,必須是達(dá)到刑事責(zé)任年齡的人。
3)自然人作為犯罪主體,必須是具有刑事責(zé)任能力的人。
刑法對(duì)單位犯罪,實(shí)行兩罰的原則,即對(duì)單位判處罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。
6、犯罪的主觀方面:指犯罪主體對(duì)其行為可能引起的危害社會(huì)的結(jié)果的心理狀態(tài),通常指犯罪的故意或過(guò)失,在某些犯罪還包括犯罪目的。
第四節(jié) 正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險(xiǎn)
1、正當(dāng)防衛(wèi):指為了使國(guó)家、公共利益、本人或他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害,所采取的因制止不法侵害而對(duì)不法侵害人造成損害的行為。
具備條件:1)必須是對(duì)不法侵害行為才能實(shí)行防衛(wèi)。
2)必須是對(duì)正在進(jìn)行的不法侵害行為才能實(shí)行防衛(wèi)。
3)必須是對(duì)實(shí)施不法侵害的人才能實(shí)行防衛(wèi)。
4)防衛(wèi)不能過(guò)當(dāng)。
2、緊急避險(xiǎn):指為了使國(guó)家、公共利益、本人或他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn),不得已而采取的損害另一合法利益的行為。
具備條件:1)必須是為了避免國(guó)家、公共利益、本人或他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利受到危險(xiǎn)而采取的。
2)必須是正在發(fā)生危險(xiǎn)的情況下采取的。
3)必須是不得已而采取的。
4)緊急避險(xiǎn)不能過(guò)當(dāng)。
在職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負(fù)有特定責(zé)任的人,不得因避免本人的危險(xiǎn)而實(shí)行緊急避險(xiǎn)。
第五節(jié) 犯罪的預(yù)備、未遂和中止
1、犯罪預(yù)備:為了犯罪,準(zhǔn)備工具,制造條件的,是犯罪預(yù)備。
預(yù)備犯的構(gòu)成要件:1)行為人已經(jīng)進(jìn)行犯罪預(yù)備。
2)行為人在犯罪預(yù)備階段停頓下來(lái),尚未著手實(shí)施犯罪。
3)在犯罪預(yù)備階段停頓下來(lái)而未著手實(shí)施犯罪,是出于行為人意志以外的原因。
2、犯罪未遂:已經(jīng)著手實(shí)施犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的,是犯罪未遂。
構(gòu)成要件:1)已經(jīng)著手實(shí)施犯罪。
2)犯罪未能得逞。
3)犯罪沒(méi)有得逞,是出于犯罪分子意志以外的原因。
3、犯罪既遂:指行為人故意實(shí)施的行為已經(jīng)具備了某種犯罪構(gòu)成的全部要件。
4、犯罪中止:在犯罪過(guò)程中自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的,是犯罪中止。
構(gòu)成要件:1)必須是在犯罪過(guò)程中停止犯罪行為。
2)必須是自動(dòng)放棄犯罪行為。
自考“法學(xué)概論”聽課筆記(11)
第六節(jié) 共同犯罪
1、共同犯罪:指兩人以上共同故意犯罪。
構(gòu)成要件:1)犯罪主體必須是兩個(gè)或兩個(gè)以上的達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人。
2)各個(gè)共同犯罪人必須具有共同的犯罪行為。
3)各個(gè)共同犯罪人必須具有共同的犯罪故意。
形式:1)以共同的犯罪故意形成的時(shí)間為標(biāo)準(zhǔn),分為事先無(wú)通謀的共同犯罪和事先通謀的共同犯罪。
2)以共同犯罪有無(wú)特殊的組織形式,分為一般的共同犯罪和特殊的共同犯罪。
2、犯罪集團(tuán):指三人以上為共同實(shí)施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織。
特征:1)人數(shù)較多,至少有三人。
2)經(jīng)常糾集在一起進(jìn)行一種或數(shù)種嚴(yán)重的犯罪活動(dòng)。
3)重要的成員固定或基本固定,有明顯的首要分子。
4)都是有預(yù)謀地實(shí)施犯罪。
3、共同犯罪人的種類及刑事責(zé)任:
1)主犯:凡組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的或在共同犯罪中起主要作用的,是主犯。
對(duì)于主犯,應(yīng)當(dāng)按其所參與的或組織、指揮的全部犯罪處罰,對(duì)于組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的首要分子,應(yīng)當(dāng)按照集團(tuán)所犯的全部罪行處罰。
2)從犯:凡在共同犯罪中起次要或輔助作用的,是從犯。
應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或免除處罰。
3)脅從犯:被脅迫參加犯罪的,是脅從犯。
應(yīng)當(dāng)按其犯罪情節(jié),減輕處罰或免除處罰。
4)教唆犯:教唆他人犯罪的,是教唆犯。
應(yīng)當(dāng)按其教唆的犯罪確定。教唆不滿18周歲的人,應(yīng)從重處罰。
被教唆的人沒(méi)犯罪,可從輕或減輕處罰。
第七節(jié) 刑罰的概念和目的
1、刑罰:是審判機(jī)關(guān)以國(guó)家的名義對(duì)犯罪分子實(shí)行懲罰的一種強(qiáng)制方法。
特征:1)刑罰是一種最嚴(yán)厲的強(qiáng)制方法。
2)刑罰只能對(duì)犯罪分子適用。
3)刑罰只能由人民法院代表國(guó)家依法判處。
2、預(yù)防犯罪的兩個(gè)方面:1)特殊預(yù)防:指通過(guò)懲罰犯罪,預(yù)防犯罪分子本人重新犯罪。2)一般預(yù)防:指難過(guò)懲罰犯罪,警戒社會(huì)上的不穩(wěn)定分子,防止他們走上犯罪的道路。
第八節(jié) 刑罰的種類
1、主刑的概念:指對(duì)犯罪分子適用的主要刑罰方法。
管制:
執(zhí)行期間,應(yīng)遵守的規(guī)定:1)遵守法律,行政法規(guī),服從監(jiān)督。
2)未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn),不得行使言論、出版、集會(huì)、結(jié)社、游行、示威自由的權(quán)利。
3)按照?qǐng)?zhí)行機(jī)關(guān)規(guī)定報(bào)告自己的活動(dòng)情況。
4)遵守執(zhí)行機(jī)關(guān)關(guān)于會(huì)客的規(guī)定。
5)離開所居住的市、縣或遷居,應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
拘役: 有期徒刑:
有期徒刑與拘役的區(qū)別:1)適用對(duì)象不同。2)期限不同。3)執(zhí)行場(chǎng)所不同。
4)執(zhí)行期間的待遇不同。5)法律后果不同。無(wú)期徒刑:
2.死刑:
對(duì)死刑的適用規(guī)定:1)對(duì)適用死刑的法定情節(jié) 作了嚴(yán)格規(guī)定。
2)對(duì)適用死刑的犯罪主體作了限制。
3)規(guī)定了死刑復(fù)核制度。
4)規(guī)定了“死緩”制度。
3.附加刑的概念:指既能附加于主刑而適用也能獨(dú)立適用的刑罰方法。
1)罰金:可附加適用,也可單獨(dú)適用。
2)剝奪政治權(quán)利:
3)沒(méi)收財(cái)產(chǎn):
3、我國(guó)刑法中所規(guī)定的非刑罰的處理方法:1)判處刑事?lián)p害賠償。
2)采取刑事教育措施。