第一篇：從行政部經(jīng)理向公司索賠的案例談企業(yè)人力資源法律風(fēng)險(xiǎn)問題

從行政部經(jīng)理向公司索賠的案例談企業(yè)人力資源法律風(fēng)險(xiǎn)問題-----------------中小企業(yè)內(nèi)部人力資源法律管理問題

內(nèi)容摘要

2008年1月1日《勞動(dòng)合同法》實(shí)施，自該法律頒布后即對(duì)社會(huì)產(chǎn)生了重大而廣泛的影響，對(duì)于廣大的勞動(dòng)者和眾多的中小企業(yè)更是直接影響其權(quán)利義務(wù)?？梢哉f《勞動(dòng)合同法》的影響是空前的，其顛覆了中國(guó)以往中小企業(yè)的傳統(tǒng)用工模式，加大了違法用工和不規(guī)范用工的懲罰力度，對(duì)于管理不規(guī)范的中小企業(yè)更是面臨著種種法律陷阱，一旦勞動(dòng)者索賠或主張權(quán)利，企業(yè)將面臨著仲裁、訴訟中敗訴的后果，同時(shí)若員工的維權(quán)行為一旦引起聯(lián)絡(luò)反映則極易導(dǎo)致群體性事件或群體性的仲裁或訴訟行為，中小企業(yè)的管理將處于被動(dòng)的地位。本文從一家企業(yè)的行政部經(jīng)理對(duì)公司進(jìn)行勞動(dòng)仲裁的案例談起，旨在引起眾多中小企業(yè)對(duì)企業(yè)管理的重視，對(duì)勞動(dòng)法律風(fēng)險(xiǎn)的重視，對(duì)企業(yè)人力資源管理法律風(fēng)險(xiǎn)的重視，在日常的人力資源管理過程中務(wù)必要以勞動(dòng)法律法規(guī)為依據(jù)，結(jié)合企業(yè)的特點(diǎn)設(shè)計(jì)企業(yè)內(nèi)部科學(xué)合理的管理方式，防止企業(yè)出現(xiàn)員工惡意索賠等行為，以維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益，促進(jìn)企業(yè)建立高效、合規(guī)的人力資源管理體系。

關(guān)鍵詞：案例人力資源法律風(fēng)險(xiǎn)人力資源法律風(fēng)險(xiǎn)防控勞動(dòng)法律法規(guī)

一、案例

基本案情：

某市某裝飾設(shè)計(jì)公司為了提高公司的人力資源管理水平，準(zhǔn)備招聘一名具有管理經(jīng)驗(yàn)的行政部經(jīng)理并讓這名經(jīng)理設(shè)計(jì)公司的組織機(jī)構(gòu)和管理方案。2008年6月，公司通過某知名在線招聘網(wǎng)站招聘到邱某。邱某自稱具有多年的行政工作經(jīng)驗(yàn)，同時(shí)具有某市的管理專業(yè)的本科學(xué)歷，公司高層領(lǐng)導(dǎo)經(jīng)面試后對(duì)邱某的豐富的行政工作經(jīng)驗(yàn)和耀眼的學(xué)歷所認(rèn)同，遂正式錄用邱某為該公司的行政部經(jīng)理，薪酬為每月5000元。邱某進(jìn)入公司后設(shè)計(jì)了公司的組織機(jī)構(gòu)、管理方案同時(shí)對(duì)公司的薪酬福利、加班考勤、安全生產(chǎn)等管理制度重新進(jìn)行了修訂，同時(shí)起草了員工勞動(dòng)合同、各部門各崗位人員崗位職責(zé)、任職要求，其中邱某對(duì)自己的行政部崗位職責(zé)明確要求：“負(fù)責(zé)公司員工合同的簽訂、續(xù)訂、解除、終止，負(fù)責(zé)公司所有員工的社會(huì)保險(xiǎn)，負(fù)責(zé)公司行政管理制度的擬定和實(shí)施，負(fù)責(zé)公司員工的檔案管理等”。后邱某又組織公司的所有員工對(duì)公司的各種制度和政策進(jìn)行學(xué)習(xí)培訓(xùn)。

2010年8月邱某突然向公司總經(jīng)理提出離職，理由是尋求更好的發(fā)展，公司總經(jīng)理覺得非常突然但由于公司此時(shí)正處于經(jīng)營(yíng)旺季無暇顧及邱某的行政工作，遂答應(yīng)了邱某的請(qǐng)求，邱某簡(jiǎn)單的向公司做了工作交接。2010年9月公司突然接到勞動(dòng)仲裁委的通知，邱某已經(jīng)將該公司告到仲裁委，仲裁請(qǐng)求是：要求公司支付2009年到2010年的雙倍工資6萬多元，理由是在邱某任職期間2009年到2010年公司沒有與其簽訂勞動(dòng)合同。

裝飾公司辯稱，邱某系單位的行政部經(jīng)理。公司的勞動(dòng)合同均由行政部負(fù)責(zé)與員工簽訂、續(xù)訂，同時(shí)邱某的崗位職責(zé)就是公司的所有人事行政工作，并向仲裁委出示了邱某制定的行政部及行政經(jīng)理崗位職責(zé)。邱某在公司時(shí)具有雙重身份，一是員工，二是代表公司來行使行政職權(quán)。邱某系行政部經(jīng)理，負(fù)責(zé)該項(xiàng)工作，理應(yīng)知道本人應(yīng)及時(shí)與用人單位訂立書面勞動(dòng)合同，而且這也屬于邱某工作崗位應(yīng)盡職責(zé)。故，不訂立書面勞動(dòng)合同的責(zé)任在邱某而不在單位，用人單位不同意向邱某支付未訂書面勞動(dòng)合同期間的二倍工資。

公司還向仲裁委員會(huì)提供了該用人單位與其他員工訂立的書面勞動(dòng)合同，以證明用人單位已與其他員工訂立了書面勞動(dòng)合同。但無法提供與邱某訂立的書面勞動(dòng)合同。

邱某在庭審中進(jìn)一步主張，雖然自己是行政部經(jīng)理負(fù)責(zé)合同的簽訂及續(xù)訂工作，但公司所有員工的勞動(dòng)合同最后由總經(jīng)理簽字并有公司加蓋公章，自己雖然負(fù)責(zé)具體的勞動(dòng)合同簽訂及續(xù)訂事務(wù)，但合同能否簽訂、續(xù)訂以及最后簽字、蓋章還是公司具有決定權(quán)，并聲稱多次向公司總經(jīng)理說要求續(xù)訂自己的勞動(dòng)合同但總經(jīng)理都未同意，但未出示相關(guān)的證據(jù)。裁決：

仲裁委在庭審查明的基礎(chǔ)上認(rèn)為：邱某作為某裝飾公司的行政部經(jīng)理，負(fù)責(zé)公司的行政

人事工作，與員工簽訂勞動(dòng)合同屬于其自身的職責(zé)范圍，應(yīng)履行工作職責(zé)，完成公司全體員工包括其本人勞動(dòng)合同的簽訂及續(xù)訂工作，現(xiàn)在全公司的人員都與公司簽訂了勞動(dòng)合同，惟獨(dú)其作為行政部經(jīng)理卻沒有簽訂合同，這顯然是邱某本人的不作為。因此對(duì)邱某因未續(xù)訂書面勞動(dòng)合同要求單位支付二倍工資的請(qǐng)求，仲裁委最后作出了不予支持的裁決。案件評(píng)析：

本案的焦點(diǎn)是邱某作為行政部經(jīng)理與公司于2009年到2010年期間未續(xù)訂書面勞動(dòng)合同，能否向裝飾設(shè)計(jì)公司主張雙倍工資？

2008年1月1日施行的《勞動(dòng)合同法》第八十二條明確規(guī)定“用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍工資”。第十四條明確規(guī)定“用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無固定期限勞動(dòng)合同?！?/p>

在本案中，某裝飾公司招用邱某作為行政部經(jīng)理。邱某作為某裝飾設(shè)計(jì)有限公司行政部經(jīng)理，受企業(yè)法定代表人的授權(quán)委托管理行政部門、行使企業(yè)法人的勞動(dòng)人事管理活動(dòng)。同時(shí)其代表公司起草行政部崗位職責(zé)其中包括起草、續(xù)訂員工的勞動(dòng)合同，在行政部門與員工簽訂書面勞動(dòng)合同，邱某具有用人單位代表的身份。同時(shí)，邱某系法定代表人招用，成為某裝飾設(shè)計(jì)有限公司員工，具有勞動(dòng)者的身份。

雙重身份的存在，邱某完全可以依據(jù)其雙重身份謀取不合理的利益。

邱某與用人單位簽訂書面勞動(dòng)合同存在一定的特殊性。從形式看，公司要求行政部門與公司所有員工簽訂勞動(dòng)合同，也就是邱某所代表行政部門代表公司與員工簽訂。實(shí)質(zhì)來看，由于邱某系行政部經(jīng)理，邱某與用人單位簽訂勞動(dòng)合同，也即邱某負(fù)責(zé)自己勞動(dòng)合同的簽訂及續(xù)訂工作。這違背了合同由兩個(gè)獨(dú)立的主體訂立的原則，也導(dǎo)致邱某利用自己的行政部經(jīng)理的職務(wù)有機(jī)可乘，惡意謀取不當(dāng)?shù)睦妗?/p>

本案中，邱某系用人單位行政部經(jīng)理，用人單位行政部經(jīng)理的主要職責(zé)就是代表用人單位行使勞動(dòng)人事管理權(quán)，幫助用人單位依法適當(dāng)?shù)穆男袆趧?dòng)法律規(guī)定，避免因違法行為而導(dǎo)致用人單位的利益受到損害。邱某之所以被公司錄用就是因?yàn)楣緸榱吮苊庾约翰欢ā⒉粫?huì)用法而依法管理企業(yè)、提高公司的勞動(dòng)人事管理工作，邱某進(jìn)入公司后自己的制定的行政部崗位職責(zé)其中重要的內(nèi)容就是員工勞動(dòng)合同的簽訂及續(xù)訂工作，當(dāng)然也包括其自己的勞動(dòng)合同，當(dāng)自己的勞動(dòng)合同在2009年至2010年應(yīng)當(dāng)續(xù)訂的時(shí)候自己既未向公司說明自己的勞動(dòng)合同的續(xù)訂工作由其本人負(fù)責(zé)不妥，也未履行自己應(yīng)當(dāng)履行的要求公司盡快與自己續(xù)訂勞動(dòng)合同的工作，反而采取突然離職利用公司的管理漏洞惡意索賠。對(duì)邱某的行為，從公正適用法律的角度理所當(dāng)然不能得到支持。至于邱某提出的自己雖然負(fù)責(zé)勞動(dòng)合同的續(xù)訂工作，但勞動(dòng)合同須由總經(jīng)理簽字和公司蓋章，進(jìn)而主張公司在勞動(dòng)合同的續(xù)訂上是具有決定權(quán)和責(zé)任的這一說法，從邱某的行政部經(jīng)理職務(wù)和崗位職責(zé)包括續(xù)訂的具體事務(wù)來看，顯然是站不住腳的。勞動(dòng)合同的續(xù)訂除行政部經(jīng)理外的一般員工來講，公司作為用人單位是應(yīng)當(dāng)首先發(fā)起續(xù)訂要求的，因?yàn)橐话銌T工就是與公司作為用人單位相對(duì)應(yīng)的獨(dú)立主體。而邱某是行政部經(jīng)理他不僅僅是公司的員工，在勞動(dòng)合同的續(xù)訂上是代表公司的，代表公司來行使勞動(dòng)合同續(xù)訂的發(fā)起工作，這是作為行政部經(jīng)理的邱某的必要職責(zé)，從法律上來講，如果其明知應(yīng)當(dāng)續(xù)訂而不續(xù)訂就是惡意的，如果確實(shí)因某種原因忘記了續(xù)訂，那也是邱某的過失，是失職行為。

二、筆者建言：

這是一起典型的現(xiàn)代版的農(nóng)夫與蛇的故事，公司賞識(shí)邱某的才華與能力委以重任并付以高薪，邱某不知感恩反陷公司于不利并反咬要求高額雙倍工資，不過最終的結(jié)局還是讓我們滿意的。但還是值得我們重新回味“農(nóng)夫與蛇”的這個(gè)傳統(tǒng)故事。現(xiàn)代企業(yè)要走向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，就意味著必須加強(qiáng)管理，尤其是人力資源管理，人力資本時(shí)代的到來已經(jīng)讓越來越多的企業(yè)重視員工、重視員工所創(chuàng)造的巨大的經(jīng)濟(jì)效益。《勞動(dòng)合同法》《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》以及新實(shí)施的《社會(huì)保險(xiǎn)法》也讓更多的企業(yè)重視員工的勞動(dòng)人事工作。在企業(yè)對(duì)員工進(jìn)行勞動(dòng)人事管理過程中往往對(duì)行政部授權(quán)進(jìn)行管理，但對(duì)行政部進(jìn)行授權(quán)卻忽略了權(quán)力與制約的原則，導(dǎo)致行政部的工作人員無人監(jiān)管、無人制約，更存在著濫用職權(quán)、惡意索賠、離職時(shí)利用公司漏洞“敲竹杠”等等。行政部經(jīng)理向老東家惡意索賠的案件在國(guó)內(nèi)層出不窮，究其根本原因還是用人單位沒有掌握好管理與法律的平衡點(diǎn)。

2008年頒發(fā)的《企業(yè)內(nèi)部控制基本規(guī)范》已經(jīng)明確將“人力資源風(fēng)險(xiǎn)”定為企業(yè)所面臨的18個(gè)風(fēng)險(xiǎn)之一，并規(guī)定企業(yè)人力資源管理至少應(yīng)當(dāng)關(guān)注下列風(fēng)險(xiǎn)：

（一）人力資源缺乏或過剩、結(jié)構(gòu)不合理、開發(fā)機(jī)制不健全，可能導(dǎo)致企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略難以實(shí)現(xiàn)。

（二）人力資源激勵(lì)約束制度不合理、關(guān)鍵崗位人員管理不完善，可能導(dǎo)致人才流失、經(jīng)營(yíng)效率低下或關(guān)鍵技術(shù)、商業(yè)秘密和國(guó)家機(jī)密泄露。

（三）人力資源退出機(jī)制不當(dāng)，可能導(dǎo)致法律訴訟或企業(yè)聲譽(yù)受損。

因此加強(qiáng)人力資源法律風(fēng)險(xiǎn)工作對(duì)于企業(yè)是義不容辭的責(zé)任。

綜上，筆者建議一些公司從這個(gè)案例中借取一些經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)：

1、從法律和人力資源管理的兩個(gè)角度，進(jìn)行人力資源規(guī)劃、設(shè)臵完善的人力資源管理體系和法律風(fēng)險(xiǎn)防控體系。

2、將人力資源管理工作上升到公司戰(zhàn)略的地位，從管理上應(yīng)當(dāng)高度重視。

3、從企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理的實(shí)際和特點(diǎn)出發(fā)，設(shè)臵完善員工入職流程，在員工招聘階段設(shè)臵背景調(diào)查機(jī)制，進(jìn)入企業(yè)后設(shè)臵與崗位職責(zé)和績(jī)效考核相適應(yīng)的試用期管理制度，勞動(dòng)合同管理制度，入職交接體系，員工崗位職責(zé)制度、績(jī)效考核制度，員工崗位調(diào)整制度和推出機(jī)制與方案。

4、結(jié)合企業(yè)的用人特點(diǎn)，引入不同的用人機(jī)制，并科學(xué)的評(píng)析不同種類員工的法律風(fēng)險(xiǎn)；如對(duì)管理人員、行政人員、技術(shù)人員、營(yíng)銷人員、采購(gòu)人員、財(cái)務(wù)人員、工勤人員、一線工人等進(jìn)行法律評(píng)析，分別采用不同的用工方式，如勞動(dòng)合同制、非全日制用工方式、勞務(wù)派遣方式、退休人員聘用制、技術(shù)或承攬合同制等，這樣不僅法律風(fēng)險(xiǎn)明晰而且相應(yīng)的用工成本科學(xué)合理，能夠有效的發(fā)揮不同用工主體的作用，并促進(jìn)企業(yè)的經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)。

5、對(duì)于如管理類人員、技術(shù)類人員、營(yíng)銷類人員、財(cái)務(wù)類人員等涉及企業(yè)重大商業(yè)秘密、技術(shù)秘密、重大經(jīng)營(yíng)管理決策、重要財(cái)產(chǎn)安全的人員務(wù)必實(shí)行重點(diǎn)管理，因?yàn)榇祟惾藛T一旦出現(xiàn)問題對(duì)企業(yè)的影響是非常巨大的，有時(shí)候甚至帶來滅頂之災(zāi)，因此需要設(shè)臵商業(yè)秘密管理制度、關(guān)鍵崗位輪換制度等體系，防止出現(xiàn)問題后給企業(yè)帶來重大不利。

6、加大對(duì)人力資本的投入，敢于使用外部服務(wù)資源如律師事務(wù)所等第三方機(jī)構(gòu)，擯棄律師僅僅是“打官司”的觀念，律師的主要工作應(yīng)當(dāng)是協(xié)助企業(yè)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理。因?yàn)槁蓭熓聞?wù)所是獨(dú)立于企業(yè)與員工的中介機(jī)構(gòu)，其接受企業(yè)聘用后將代表企業(yè)的利益維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益。律師事務(wù)所在參與企業(yè)人力資源管理法律風(fēng)險(xiǎn)防控方面將具有不可代替的優(yōu)勢(shì)，協(xié)助企業(yè)全面梳理企業(yè)人員管理漏洞、防控法律風(fēng)險(xiǎn)。

作者簡(jiǎn)介：

徐陽，律師，北京市杰澳律師事務(wù)所律師，中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)會(huì)員，北京律師協(xié)會(huì)會(huì)員，北京市勞動(dòng)和社會(huì)保障法學(xué)會(huì)會(huì)員，北京青年創(chuàng)業(yè)示范園創(chuàng)業(yè)導(dǎo)師。

直線電話：***.電子郵箱：xuyanglawyer@126.com.通訊地址：北京市昌平區(qū)鼓樓東街33號(hào)北京避風(fēng)港賓館2030室內(nèi)；郵編：102200.

第二篇：從實(shí)務(wù)案例談公眾物業(yè)管理的法律風(fēng)險(xiǎn)與規(guī)避.

從實(shí)務(wù)案例談公眾物業(yè)管理的法律風(fēng)險(xiǎn)與規(guī)避隨著物業(yè)管理社會(huì)化、市場(chǎng)化、專業(yè)化的發(fā)展趨勢(shì),物業(yè)管理服務(wù)的領(lǐng)域逐漸由傳統(tǒng)住宅物業(yè)、商業(yè)寫字樓物業(yè)、政府辦公樓物業(yè)延伸到會(huì)展中心、科研中心、體育場(chǎng)館、娛樂休閑、廣場(chǎng)公園、各類園區(qū)等各類大型社會(huì)公建項(xiàng)目的物業(yè)管理,即所謂的公眾物業(yè)管理,公眾物業(yè)管理簡(jiǎn)單的來說就是針對(duì)會(huì)展、商業(yè)、社會(huì)文化、交易場(chǎng)所等公眾活動(dòng)區(qū)域進(jìn)行的物業(yè)服務(wù)、管理活動(dòng)。

與傳統(tǒng)物業(yè)管理項(xiàng)目相比,公眾物業(yè)管理服務(wù)有很多特殊之處,以下列出的是其最顯著地幾個(gè)特點(diǎn): 1.服務(wù)功能更為強(qiáng)化:物業(yè)公司負(fù)責(zé)向游客(觀眾提供全方位的人性化、個(gè)性化、科技化的服務(wù)。

2.必走的經(jīng)營(yíng)之路:傳統(tǒng)物業(yè)管理并不涉及過多的經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目,而在公眾物業(yè)管理服務(wù)中,由于公眾物業(yè)自身的特殊性將帶來很高的經(jīng)營(yíng)機(jī)會(huì),既包括其自身配套的餐廳、咖啡廳、酒店、商場(chǎng)、會(huì)務(wù)等,也包括由于場(chǎng)館產(chǎn)生的聚合效應(yīng)而帶來的其他各種商機(jī)。

3.更復(fù)雜的工程設(shè)施設(shè)備:根據(jù)設(shè)計(jì)功能的需要,公眾類物業(yè)的設(shè)施設(shè)備規(guī)模、種類、技術(shù)含量一般都與住宅和寫字樓有非常大的不同。為了確保公眾物業(yè)功能的實(shí)現(xiàn),除了供電、給排水、空調(diào)、電梯等常規(guī)設(shè)備外,一般會(huì)根據(jù)公眾物業(yè)自身的功能用途配置專門的智能化的中央控制系統(tǒng)、無線上網(wǎng)系統(tǒng)、廣播擴(kuò)音系統(tǒng)、照明系統(tǒng)、售票系統(tǒng)、檢票系統(tǒng)、門禁系統(tǒng)、標(biāo)識(shí)系統(tǒng)、監(jiān)控系統(tǒng)等。

公眾物業(yè)管理中的法律風(fēng)險(xiǎn)與規(guī)避分析

正是由于公眾物業(yè)涉及的人員廣泛,且由于其“公眾”性,使得公眾物業(yè)管理一旦出現(xiàn)瑕疵、甚至事故,其影響巨大。

1.造成人身損害的法律風(fēng)險(xiǎn)

2005年7月25日上午10時(shí)許,劉女士和女兒來到了某商場(chǎng)購(gòu)物,當(dāng)時(shí)商場(chǎng)內(nèi)地上有積水,保潔員正在清理。等地面的積水清理完后,劉女士領(lǐng)著女兒從清理過的地方走過,但仍然滑倒,出來后經(jīng)醫(yī)生診斷為手部骨折。公眾物業(yè)由于其人流量大的同時(shí)對(duì)環(huán)境要求較高,特別是大型商場(chǎng)、會(huì)所、展覽館等幾乎必須做到“窗明幾凈”才符合對(duì)物業(yè)的最初設(shè)計(jì)定位,因此地面清潔頻率較高,由此也就造成了“人員滑倒”此類事故在公眾物業(yè)管理服務(wù)中頻繁發(fā)生。在公眾物業(yè)

管理服務(wù)中,造成人身損害的法律風(fēng)險(xiǎn)很大,且一般物業(yè)公司都是要承擔(dān)法律責(zé)任的,這一方面只有加強(qiáng)日常管理,排除可能存在的安全隱患,方可最大限度的減少這類事件的發(fā)生。作為物業(yè)管理公司,亦應(yīng)加強(qiáng)相關(guān)案例的學(xué)習(xí),從已經(jīng)發(fā)生的案例中吸取教訓(xùn),以便于在日常工作中積極改進(jìn)可能產(chǎn)生風(fēng)險(xiǎn)的服務(wù)行為。

2.造成財(cái)產(chǎn)損害的法律風(fēng)險(xiǎn)

2011年3月25日,張先生到一大型商場(chǎng)購(gòu)物,將自己的汽車停放在商場(chǎng)提供的免費(fèi)停車場(chǎng)內(nèi),當(dāng)時(shí)汽車已經(jīng)上鎖,而且車前座沒有放置任何貴重物品。不想購(gòu)物回來取車時(shí)卻發(fā)現(xiàn)車門鎖被撬,放置在汽車后備廂內(nèi)裝有現(xiàn)金的公文包和兩瓶貴重紅酒丟失,其中公文包內(nèi)裝有現(xiàn)金1萬元,兩瓶紅酒也價(jià)值近2000元。本案中,張先生將汽車停放在免費(fèi)停車場(chǎng)內(nèi),物業(yè)服務(wù)企業(yè)并不負(fù)有保管義務(wù)。在公眾物業(yè)管理中,由于人流量大,成員復(fù)雜,財(cái)產(chǎn)損害風(fēng)險(xiǎn)時(shí)有發(fā)生。

近年來,由于因賓館、酒店、卡拉OK廳、銀行等服務(wù)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所不安全導(dǎo)致消費(fèi)者人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益受侵害的案件屢屢見諸于報(bào)端。最高人民法院于2003年出臺(tái)了《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》,確立了經(jīng)營(yíng)者的安全保障義務(wù),明確了安全保障義務(wù)人的義務(wù)范圍和責(zé)任界限?！段飿I(yè)管理?xiàng)l例例》第三十六條規(guī)定:“物業(yè)管理企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照物業(yè)服務(wù)合同的約定,提供相應(yīng)的服務(wù)。物業(yè)管理企業(yè)未能履行物業(yè)服務(wù)合同的約定,導(dǎo)致業(yè)主人身、財(cái)產(chǎn)安全受到損害的,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任?！钡谒氖邨l規(guī)定:“物業(yè)管理企業(yè)應(yīng)當(dāng)協(xié)助做好物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)的安全防范工作。發(fā)生安全事故時(shí),物業(yè)管理企業(yè)在采取應(yīng)急措施的同時(shí),應(yīng)當(dāng)及時(shí)向有關(guān)行政管理部門報(bào)告,協(xié)助做好救助工作?！蓖瑫r(shí),許多地方人大及其常

委會(huì)也制定相應(yīng)的地方性法規(guī)對(duì)物業(yè)管理公司的安全保障義務(wù)作出了相應(yīng)規(guī)定。如《上海市物業(yè)住宅管理規(guī)定》、《哈爾濱市物業(yè)管理規(guī)定》、《沈陽市住宅物業(yè)管理規(guī)定》,均對(duì)物業(yè)管理公司的安全保障義務(wù)有所體現(xiàn),作出明確規(guī)定。

物業(yè)服務(wù)企業(yè),特別是公眾物業(yè)的物業(yè)服務(wù)企業(yè)在日常物業(yè)管理服務(wù)中應(yīng)更加重視安全保障義務(wù)的實(shí)施,以避免上述人身、財(cái)產(chǎn)損失的發(fā)生。

3.設(shè)備、設(shè)施故障的法律風(fēng)險(xiǎn)

北京時(shí)間2011年7月5日早9:36,北京地鐵四號(hào)線動(dòng)物園站A口上行電扶梯發(fā)生設(shè)備故障,正在搭乘電梯的部分乘客由于上行的電梯突然之間進(jìn)行了倒

轉(zhuǎn),原本是上行的電梯突然下滑,很多人防不勝防,人群紛紛跌落,事故已經(jīng)造成1人死亡,2人重傷,26人輕傷。

物業(yè)本身及公共設(shè)備和設(shè)施的管理不善都可能造成業(yè)主或非業(yè)主使用人的人身和財(cái)產(chǎn)損失,此項(xiàng)管理服務(wù)義務(wù)是物業(yè)管理單位主要的義務(wù)之一,同時(shí)因物業(yè)、公共設(shè)備的多樣性和分布的分散性特點(diǎn),隨之而來產(chǎn)生了風(fēng)險(xiǎn)的頻繁發(fā)生。物業(yè)服務(wù)企業(yè)應(yīng)從以下幾個(gè)方面著手:(1接手物業(yè)時(shí),做好物業(yè)共用部位、共用設(shè)施設(shè)備的查驗(yàn)與交接工作,確定責(zé)任分界線。

(2按照各項(xiàng)管理制度的規(guī)定對(duì)建筑物公共部位、共用設(shè)施和設(shè)備做好日常檢查、維修、保養(yǎng)工作,考慮在臺(tái)風(fēng)等特殊天氣時(shí),是否可能發(fā)生損壞。

(3對(duì)建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物的管理,對(duì)可能造成危害的設(shè)施要設(shè)置警示性的信息。

(4將物業(yè)管理中涉及的電梯、綠化等專項(xiàng)管理,委托給專業(yè)的公司,分項(xiàng)發(fā)包也是物業(yè)管理單位防范風(fēng)險(xiǎn)的措施之一。

(5在共用設(shè)施、設(shè)備的管理和養(yǎng)護(hù)過程中,如果發(fā)生事故和損害事件,應(yīng)向有關(guān)部門報(bào)告,由相應(yīng)的部門對(duì)事件進(jìn)行調(diào)查,并作出調(diào)查報(bào)告,對(duì)事件和損害發(fā)生的原因進(jìn)行認(rèn)定;該原因就是日后各方,包括法院認(rèn)定過錯(cuò)和責(zé)任的依據(jù),在一定程度上可以說唯一依據(jù)。

(6日常巡查當(dāng)中,及時(shí)發(fā)現(xiàn)問題和解決問題,排除危險(xiǎn)。4.重大事件,包括大客流量等法律風(fēng)險(xiǎn)

2007年11月12日上午8:20左右,家樂福重慶沙坪壩區(qū)店在自行組織的10周年店慶促銷活動(dòng)中,其東門入口處因群眾滑倒而引發(fā)踩踏安全事故。造成3人死亡,31人受傷,其中7人重傷。

針對(duì)突發(fā)應(yīng)急事件,如大客流等,應(yīng)提早制定多級(jí)應(yīng)急預(yù)案,預(yù)備管制及預(yù)警措施,配備充足的設(shè)備及人力,確保不發(fā)生緊急事故。

為真正實(shí)現(xiàn)全面的公眾物業(yè)風(fēng)險(xiǎn)防范,除了識(shí)別風(fēng)險(xiǎn)處置方法,還要進(jìn)一步落實(shí)、實(shí)施和監(jiān)督處置方案的執(zhí)行情況。在實(shí)施與監(jiān)控過程中,應(yīng)該經(jīng)常檢查是否有被遺漏的風(fēng)險(xiǎn)因素,要不斷識(shí)別、分析新出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)并對(duì)其進(jìn)行處置。因此, 只有形成風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別、風(fēng)險(xiǎn)分析、風(fēng)險(xiǎn)處置和實(shí)施與監(jiān)控這幾個(gè)環(huán)節(jié)連續(xù)反復(fù)不斷循環(huán)的環(huán)形機(jī)制才能確保公眾物業(yè)物業(yè)管理服務(wù)的良好運(yùn)行。

最后,由于公共物業(yè)項(xiàng)目規(guī)模大、投資金額高、配套功能全等特點(diǎn),幾乎所有公眾物業(yè)都在同時(shí)強(qiáng)化其配套服務(wù)功能,使其功能不斷延伸,物業(yè)管理服務(wù)編制相對(duì)龐大,面臨的管理問題越來越復(fù)雜,其面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)較大,且一般有較大的社會(huì)影響,所以物業(yè)管理公司在提高服務(wù)意識(shí)的同意,應(yīng)注意法律風(fēng)險(xiǎn)的防范,減少可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)。

第三篇：從實(shí)務(wù)案例談商業(yè)物業(yè)管理的法律風(fēng)險(xiǎn)與規(guī)避

從實(shí)務(wù)案例談商業(yè)物業(yè)管理的法律風(fēng)險(xiǎn)與規(guī)避

隨著物業(yè)管理社會(huì)化、市場(chǎng)化、專業(yè)化的發(fā)展趨勢(shì)，物業(yè)管理服務(wù)的領(lǐng)域逐漸由傳統(tǒng)住宅物業(yè)、商業(yè)寫字樓物業(yè)、政府辦公樓物業(yè)延伸到會(huì)展中心、城市綜合體、體育場(chǎng)館、娛樂休閑、廣場(chǎng)公園、各類園區(qū)等各類大型社會(huì)商業(yè)項(xiàng)目和公眾項(xiàng)目的物業(yè)管理。與傳統(tǒng)物業(yè)管理項(xiàng)目相比，商業(yè)物業(yè)管理服務(wù)有很多特殊之處，以下列出的是其最顯著地幾個(gè)特點(diǎn)：

1.服務(wù)功能更為強(qiáng)化：物業(yè)公司負(fù)責(zé)向顧客、游客、租戶提供全方位的人性化、個(gè)性化、科技化的服務(wù)。

2.必走的經(jīng)營(yíng)之路：傳統(tǒng)物業(yè)管理并不涉及過多的經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目，而在商業(yè)物業(yè)管理服務(wù)中，由于商業(yè)物業(yè)自身的特殊性將帶來很高的經(jīng)營(yíng)機(jī)會(huì)，既包括其自身配套的餐廳、咖啡廳、酒店、商場(chǎng)、會(huì)務(wù)等，也包括由于商業(yè)場(chǎng)所產(chǎn)生的聚合效應(yīng)而帶來的其他各種商機(jī)。

3.更復(fù)雜的工程設(shè)施設(shè)備：根據(jù)設(shè)計(jì)功能的需要，商業(yè)類物業(yè)的設(shè)施設(shè)備規(guī)模、種類、技術(shù)含量一般都與住宅和寫字樓有非常大的不同。為了確保公眾物業(yè)功能的實(shí)現(xiàn)，除了供電、給排水、空調(diào)、電梯等常規(guī)設(shè)備外，一般會(huì)根據(jù)商業(yè)物業(yè)自身的功能用途配置專門的智能化的中央控制系統(tǒng)、無線上網(wǎng)系統(tǒng)、廣播擴(kuò)音系統(tǒng)、照明系統(tǒng)、售票系統(tǒng)、檢票系統(tǒng)、門禁系統(tǒng)、標(biāo)識(shí)系統(tǒng)、監(jiān)控系統(tǒng)等。

商業(yè)物業(yè)管理中的法律風(fēng)險(xiǎn)與規(guī)避分析

正是由于商業(yè)物業(yè)涉及的人員廣泛，且由于其“公眾”性，使得公眾物業(yè)管理一旦出現(xiàn)瑕疵、甚至事故，其影響巨大。

1.造成人身損害的法律風(fēng)險(xiǎn)

2005年7月25日上午10時(shí)許，劉女士和女兒來到了某商場(chǎng)購(gòu)物，當(dāng)時(shí)商場(chǎng)內(nèi)地上有積水，保潔員正在清理。等地面的積水清理完后，劉女士領(lǐng)著女兒從清理過的地方走過，但仍然滑倒，出來后經(jīng)醫(yī)生診斷為手部骨折。

商業(yè)物業(yè)由于其人流量大的同時(shí)對(duì)環(huán)境要求較高，特別是大型商場(chǎng)、會(huì)所、展覽館等幾乎必須做到“窗明幾凈”才符合對(duì)物業(yè)的最初設(shè)計(jì)定位，因此地面清潔頻率較高，由此也就造成了“人員滑倒”此類事故在商業(yè)物業(yè)管理服務(wù)中頻繁發(fā)生。在商業(yè)物業(yè)管理服務(wù)中，造成人身損害的法律風(fēng)險(xiǎn)很大，且一般物業(yè)公司都是要承擔(dān)法律責(zé)任的，這一方面只有加強(qiáng)日常管理，排除可能存在的安全隱患，方可最大限度的減少這類事件的發(fā)生。作為物業(yè)管理公司，亦應(yīng)加強(qiáng)相關(guān)案例的學(xué)習(xí)，從已經(jīng)發(fā)生的案例中吸取教訓(xùn)，以便于在日常工作中積極改進(jìn)可能產(chǎn)生風(fēng)險(xiǎn)的服務(wù)行為。

2.造成財(cái)產(chǎn)損害的法律風(fēng)險(xiǎn)

2011年3月25日，張先生到一大型商場(chǎng)購(gòu)物，將自己的汽車停放在商場(chǎng)提供的免費(fèi)停車場(chǎng)內(nèi)，當(dāng)時(shí)汽車已經(jīng)上鎖，而且車前座沒有放置任何貴重物品。不想購(gòu)物回來取車時(shí)卻發(fā)現(xiàn)車門鎖被撬，放置在汽車后備廂內(nèi)裝有現(xiàn)金的公文包和兩瓶貴重紅酒丟失，其中公文包內(nèi)裝有現(xiàn)金1萬元，兩瓶紅酒也價(jià)值近2000元。本案中，張先生將汽車停放在免費(fèi)停車場(chǎng)內(nèi)，物業(yè)服務(wù)企業(yè)并不負(fù)有保管義務(wù)。在公眾物業(yè)管理中，由于人流量大，成員復(fù)雜，財(cái)產(chǎn)損害風(fēng)險(xiǎn)時(shí)有發(fā)生。

近年來，由于因賓館、酒店、卡拉OK廳、銀行等服務(wù)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所不安全導(dǎo)致消費(fèi)者人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益受侵害的案件屢屢見諸于報(bào)端。最高人民法院于2003年出臺(tái)了《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》，確立了經(jīng)營(yíng)者的安全保障義務(wù)，明確了安全保障義務(wù)人的義務(wù)范圍和責(zé)任界限?！段飿I(yè)管理?xiàng)l例例》第三十六條規(guī)定：“物業(yè)管理企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照物業(yè)服務(wù)合同的約定，提供相應(yīng)的服務(wù)。物業(yè)管理企業(yè)未能履行物業(yè)服務(wù)合同的約定，導(dǎo)致業(yè)主人身、財(cái)產(chǎn)安全受到損害的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任?！钡谒氖邨l規(guī)定：“物業(yè)管理企業(yè)應(yīng)當(dāng)協(xié)助做好物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)的安全防范工作。發(fā)生安全事故時(shí)，物業(yè)管理企業(yè)在采取應(yīng)急措施的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向有關(guān)行政管理部門報(bào)告，協(xié)助做好救助工作?！蓖瑫r(shí)，許多地方人大及其常委會(huì)也制定相應(yīng)的地方性法規(guī)對(duì)物業(yè)管理公司的安全保障義務(wù)作出了相應(yīng)規(guī)定。如《上海市物業(yè)住宅管理規(guī)定》、《哈爾濱市物業(yè)管理規(guī)定》、《沈陽市住宅物業(yè)管理規(guī)定》，均對(duì)物業(yè)管理公司的安全保障義務(wù)有所體現(xiàn)，作出明確規(guī)定。

物業(yè)服務(wù)企業(yè)，特別是公眾物業(yè)的物業(yè)服務(wù)企業(yè)在日常物業(yè)管理服務(wù)中應(yīng)更加重視安全保障義務(wù)的實(shí)施，以避免上述人身、財(cái)產(chǎn)損失的發(fā)生。

3.設(shè)備、設(shè)施故障的法律風(fēng)險(xiǎn)

北京時(shí)間2011年7月5日早9：36，北京地鐵四號(hào)線動(dòng)物園站A口上行電扶梯發(fā)生設(shè)備故障，正在搭乘電梯的部分乘客由于上行的電梯突然之間進(jìn)行了倒轉(zhuǎn)，原本是上行的電梯突然下滑，很多人防不勝防，人群紛紛跌落，事故已經(jīng)造成1人死亡，2人重傷，26人輕傷。

物業(yè)本身及公共設(shè)備和設(shè)施的管理不善都可能造成業(yè)主或非業(yè)主使用人的人身和財(cái)產(chǎn)損失，此項(xiàng)管理服務(wù)義務(wù)是物業(yè)管理單位主要的義務(wù)之一，同時(shí)因物業(yè)、公共設(shè)備的多樣性和分布的分散性特點(diǎn)，隨之而來產(chǎn)生了風(fēng)險(xiǎn)的頻繁發(fā)生。物業(yè)服務(wù)企業(yè)應(yīng)從以下幾個(gè)方面著手：

（1）接手物業(yè)時(shí)，做好物業(yè)共用部位、共用設(shè)施設(shè)備的查驗(yàn)與交接工作，確定責(zé)任分界線。

（2）按照各項(xiàng)管理制度的規(guī)定對(duì)建筑物公共部位、共用設(shè)施和設(shè)備做好日常檢查、維修、保養(yǎng)工作，考慮在臺(tái)風(fēng)等特殊天氣時(shí)，是否可能發(fā)生損壞。

（3）對(duì)建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物的管理，對(duì)可能造成危害的設(shè)施要設(shè)置警示性的信息。

（4）將物業(yè)管理中涉及的電梯、綠化等專項(xiàng)管理，委托給專業(yè)的公司，分項(xiàng)發(fā)包也是物業(yè)管理單位防范風(fēng)險(xiǎn)的措施之一。

（5）在共用設(shè)施、設(shè)備的管理和養(yǎng)護(hù)過程中，如果發(fā)生事故和損害事件，應(yīng)向有關(guān)部門報(bào)告，由相應(yīng)的部門對(duì)事件進(jìn)行調(diào)查，并作出調(diào)查報(bào)告，對(duì)事件和損害發(fā)生的原因進(jìn)行認(rèn)定；該原因就是日后各方，包括法院認(rèn)定過錯(cuò)和責(zé)任的依據(jù)，在一定程度上可以說唯一依據(jù)。

（6）日常巡查當(dāng)中,及時(shí)發(fā)現(xiàn)問題和解決問題，排除危險(xiǎn)。

4.重大事件，包括大客流量等法律風(fēng)險(xiǎn)

2007年11月12日上午8：20左右，家樂福重慶沙坪壩區(qū)店在自行組織的10周年店慶促銷活動(dòng)中，其東門入口處因群眾滑倒而引發(fā)踩踏安全事故。造成3人死亡，31人受傷，其中7人重傷。

針對(duì)突發(fā)應(yīng)急事件，如大客流等，應(yīng)提早制定多級(jí)應(yīng)急預(yù)案，預(yù)備管制及預(yù)警措施，配備充足的設(shè)備及人力，確保不發(fā)生緊急事故。

為真正實(shí)現(xiàn)全面的公眾物業(yè)風(fēng)險(xiǎn)防范，除了識(shí)別風(fēng)險(xiǎn)處置方法，還要進(jìn)一步落實(shí)、實(shí)施和監(jiān)督處置方案的執(zhí)行情況。在實(shí)施與監(jiān)控過程中，應(yīng)該經(jīng)常檢查是否有被遺漏的風(fēng)險(xiǎn)因素，要不斷識(shí)別、分析新出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)并對(duì)其進(jìn)行處置。因此，只有形成風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別、風(fēng)險(xiǎn)分析、風(fēng)險(xiǎn)處置和實(shí)施與監(jiān)控這幾個(gè)環(huán)節(jié)連續(xù)反復(fù)不斷循環(huán)的環(huán)形機(jī)制才能確保公眾物業(yè)物業(yè)管理服務(wù)的良好運(yùn)行。

最后，由于商業(yè)物業(yè)項(xiàng)目規(guī)模大、投資金額高、配套功能全等特點(diǎn)，幾乎所有公眾物業(yè)都在同時(shí)強(qiáng)化其配套服務(wù)功能，使其功能不斷延伸，物業(yè)管理服務(wù)編

制相對(duì)龐大，面臨的管理問題越來越復(fù)雜，其面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)較大，且一般有較大的社會(huì)影響，所以物業(yè)管理公司在提高服務(wù)意識(shí)的同意，應(yīng)注意法律風(fēng)險(xiǎn)的防范，減少可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)。

作者：宋安成，北京盈科（上海）律師事務(wù)所合伙人