第一篇：2009年國(guó)家司法考試民法試題評(píng)論解析

2009年國(guó)家司法考試民法試題評(píng)論解析

2009年司法考試的硝煙漸漸散去，但是當(dāng)我們把其中的民法試題拿出來仔細(xì)鑒賞，還是可以從中發(fā)現(xiàn)一些變化的考點(diǎn)與不變的精神，頗值玩味。

一、注重傳統(tǒng)重點(diǎn)的考察

今年司法考試的一個(gè)顯著特征為：回歸對(duì)傳統(tǒng)重點(diǎn)的考察。一些已經(jīng)淡出司考江湖的考點(diǎn)，今年重新出山，雖然難度不是太大，但需要考生在之前的復(fù)習(xí)中有過一定的總結(jié)，否則，考生不是將題目做錯(cuò)，就是舉棋不定，陷入長(zhǎng)思，耽誤答題時(shí)間。這些考點(diǎn)主要有：合伙人的認(rèn)定、債務(wù)承擔(dān)協(xié)議的效力、無權(quán)代理的判定、宣告死亡的綜合、遺產(chǎn)返還給被繼承人生前債權(quán)人的規(guī)則以及繼子女與養(yǎng)子女的繼承權(quán)等。例如對(duì)于合伙人的認(rèn)定，綜合我國(guó)《民法通則》以及《民通意見》的規(guī)定，只要有投資有收益就是合伙人，因此題干中所述的人都是合伙人。再如，對(duì)于繼子女的繼承權(quán)，長(zhǎng)期共同生活，形成撫養(yǎng)關(guān)系的繼子女與繼父母之間可以產(chǎn)生繼承權(quán)。上述這些對(duì)傳統(tǒng)重點(diǎn)的回歸，讓我們更加深刻理解到司法考試注重扎實(shí)的基本功，而不是一味的求怪、求異。

二、注重新法的考察

2009年司法考試的另一特點(diǎn)就是注重對(duì)新法的考察。今年而言，在民法領(lǐng)域主要有兩部新法與一部半新的法律，兩部新法是《訴訟時(shí)效司法解釋》與《合同法解釋二》，一部半新的法律就是《物權(quán)法》。由于《合同法解釋二》出臺(tái)較晚，因此考察的分值較少，司考的重點(diǎn)放在對(duì)《訴訟時(shí)效司法解釋》與《物權(quán)法》的新考點(diǎn)的考察上。這些新涉及的考點(diǎn)主要有：訴訟時(shí)效中斷的法定情形、訴訟時(shí)效的綜合考察、預(yù)告登記的效力、遺失物的返還（雙方關(guān)系）以及遺失物的返還（三方關(guān)系）等等。這需要考生對(duì)新增考點(diǎn)有十分準(zhǔn)確地認(rèn)識(shí)。例如在雙方關(guān)系的遺失物返還中是不存在兩年時(shí)間的限制的，而三方關(guān)系的遺失物返還中會(huì)涉及，如果考生在復(fù)習(xí)的時(shí)候不能對(duì)新法的這些細(xì)致差別了然于胸，將會(huì)在考試時(shí)無所適從。

三、注重綜合考察

今年司法考試的一個(gè)不變特點(diǎn)是，仍舊注重對(duì)考點(diǎn)的綜合性考察，并以此增加試題的難度。相關(guān)的考題主要有：無效婚姻與可撤銷婚姻的失效、夫妻共同財(cái)產(chǎn)與個(gè)人財(cái)產(chǎn)的認(rèn)定、人格權(quán)的侵權(quán)、夫妻共同財(cái)產(chǎn)與離婚后的損害賠償、職務(wù)侵權(quán)以及動(dòng)物侵權(quán)與地面施工人責(zé)任等。這些考題的特點(diǎn)就在于，在一個(gè)題目中融合了多個(gè)考點(diǎn)，這些考點(diǎn)都必須為考生所掌握，如果有一個(gè)沒掌握，那么考生就不可能將題目做對(duì)。今年關(guān)于綜合性題目的考察，并沒有太大的變化，考生只需打牢基礎(chǔ)，就能夠?qū)⒋蟛糠志C合性考題做對(duì)。

除了上述的特點(diǎn)之外，今年還有一些題目直接考察理論知識(shí)，如對(duì)債的分類的直接考察，因?yàn)檫@種考題所涉及的分值很少，沒有形成氣候，只是提示我們?cè)趶?fù)習(xí)中別忽略對(duì)重點(diǎn)理論知識(shí)的掌握，考生知道即可。

總體而言，2009年司法考試民法試題在難度上與往年基本持平，分值較高，題目不難，充分印證了“得民法者得天下”的說法。最后無論是順利通過，還是折戟，都要為自己的目標(biāo)而努力奮斗！

第二篇：2009年國(guó)家司法考試商經(jīng)試題評(píng)論解析

2009年國(guó)家司法考試商經(jīng)試題評(píng)論解析

一、分值分布

1、商法總分為34分，跟去年相比是持平的，但是跟往年相比還是有所下降，其關(guān)鍵的原因是08年和今年商法在卷四都沒有出現(xiàn)案例題，所以導(dǎo)致總分值偏低一些。其中：公司法14分，合伙企業(yè)法2分，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法2分，破產(chǎn)法4分，票據(jù)法3分，中外合作企業(yè)法2分，保險(xiǎn)法4分，證券法3分。

2、經(jīng)濟(jì)法今年的總分?jǐn)?shù)也比往年有所下降，一共占到了35分，而往年是保持在40分左右。之所以少了一些，主要是因?yàn)榻衲曜C券法從經(jīng)濟(jì)法調(diào)整到商法中。不過今年的經(jīng)濟(jì)法在考試的難易程度有所提高，難度的增加不是源于理論深度的加深，而是考查的知識(shí)點(diǎn)比較冷僻，專門針對(duì)較為冷門的知識(shí)點(diǎn)進(jìn)行命題，考生做題的難度會(huì)大一些。分值分布情況具體為：食品安全法2分，反壟斷法3分，消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法1分，稅法4分，審計(jì)法2分，勞動(dòng)法8分，土地管理法3分，城市房地產(chǎn)管理法2分，城鄉(xiāng)規(guī)劃法2分，環(huán)境保護(hù)法2分，銀行業(yè)監(jiān)督管理法4分，商業(yè)銀行法2分。

3.知識(shí)產(chǎn)權(quán)法，知識(shí)產(chǎn)權(quán)屬于卷三的民法范圍。今年知識(shí)產(chǎn)權(quán)考察著作權(quán)、商標(biāo)和專利，總分為11分，其中著作權(quán)法是核心，所占分?jǐn)?shù)最多，商標(biāo)和專利各自只占一道題，且題目較為簡(jiǎn)單。

二、命題趨勢(shì)及考試變化

今年試題總體難度基本穩(wěn)定。從今年考點(diǎn)的分布情況來看，呈現(xiàn)如下幾個(gè)特點(diǎn)：

1、重者恒重

經(jīng)濟(jì)法和商法在重點(diǎn)的分值分布上還是符合往年慣例的，這一特點(diǎn)在商法中體現(xiàn)最為明顯，如公司法、合伙企業(yè)法幾近半壁江山；勞動(dòng)法則占經(jīng)濟(jì)法的近四分之一；知識(shí)產(chǎn)權(quán)法中著作權(quán)的重要地位亦保持不變。需要注意的是，今年對(duì)于土地法的考題也不少，此外稅法的題目比往年有所增加。

2、新增知識(shí)點(diǎn)必考

2009年考試大綱中新增的法律法規(guī)，如：商法中《公司法》司法解釋

（二）中關(guān)于公司解散的內(nèi)容、經(jīng)濟(jì)法中的食品安全法、稅法中的增值稅、城鄉(xiāng)規(guī)劃法等，在今年的司法考試中均設(shè)置了題目予以考查。這明顯題出現(xiàn)商經(jīng)法部分新增知識(shí)點(diǎn)必考的特點(diǎn)。

3、試題日趨綜合性

縱觀今年考題，經(jīng)濟(jì)法、商法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法在今年有一個(gè)共同特點(diǎn)，就是命題風(fēng)格趨向于綜合性，往往一個(gè)試題所考核的知識(shí)點(diǎn)不只一個(gè)，出現(xiàn)了許多在一道題目中同時(shí)考查多個(gè)知識(shí)點(diǎn)的情形。比如一道題目中，可能一兩個(gè)選項(xiàng)是比較常規(guī)的知識(shí)點(diǎn)，但是另外兩個(gè)是較有深度的知識(shí)點(diǎn)。

第三篇：2009年國(guó)家司法考試大綱-民法

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第一章

民法概述

基本要求：

了解：民法的概念、民法的調(diào)整對(duì)象，民事法律關(guān)系的概念和特征、要素，民事權(quán)利、民事義務(wù)、民事責(zé)任的概念，物的概念和特征，有價(jià)證券的概念和特征、類型。

理解：民事權(quán)利、民事義務(wù)和民事責(zé)任的分類及其意義，民事法律事實(shí)的概念及分類，貨幣的特殊法律屬性。

熟悉并能夠運(yùn)用：民法的各項(xiàng)基本原則的含義及其應(yīng)用，民事權(quán)利的救濟(jì)方式，物的分類的標(biāo)準(zhǔn)及其法律意義。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

民法的概念和調(diào)整對(duì)象

民法的概念 民法的調(diào)整對(duì)象（平等主體間的人身關(guān)系

平等主體間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系）

第二節(jié)

民法的基本原則

民法基本原則的含義平等原則

自愿原則

公平原則

誠(chéng)實(shí)信用原則 禁止權(quán)利濫用原則

第三節(jié)

民事法律關(guān)系

民事法律關(guān)系的概念和特征

民事法律關(guān)系的要素（民事法律關(guān)系的主體

民事法律關(guān)系的客體

民事法律關(guān)系的內(nèi)容）

民事權(quán)利（民事權(quán)利的概念 財(cái)產(chǎn)權(quán)與人身權(quán) 支配權(quán)、請(qǐng)求權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán) 絕對(duì)權(quán)與相對(duì)權(quán) 主權(quán)利與從權(quán)利）

民事權(quán)利的救濟(jì)（民事權(quán)利的公力救濟(jì)

民事權(quán)利的自力救濟(jì)）

民事義務(wù)（民事義務(wù)的概念

法定義務(wù)與約定義務(wù) 基本義務(wù)與附隨義務(wù)）

民事責(zé)任（民事責(zé)任的概念和特征 合同責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任與其他責(zé)任）

民事法律事實(shí)（民事法律事實(shí)的概念 事件 行為）

第四節(jié) 物與有價(jià)證券

物的概念和特征 物的分類（動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)

特定物與種類物

可分物與不可分物

消耗物與不可消耗物

主物與從物

原物與孳息）

貨幣 有價(jià)證券的概念和法律特征 有價(jià)證券的類型

第二章

自然人

基本要求：

了解：自然人的民事權(quán)利能力和民事行為能力的概念，自然人的住所的概念及法律意義，監(jiān)護(hù)的概念、監(jiān)護(hù)人的職責(zé)、監(jiān)護(hù)的終止，宣告失蹤和宣告死亡的概念，個(gè)人合伙的概念和學(xué)法網(wǎng) 免費(fèi)司考題庫(kù)http://bbs.xuefa.com/exam/index.php

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特征。

理解：監(jiān)護(hù)人的設(shè)立，宣告失蹤和宣告死亡的法律要件，個(gè)體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶的財(cái)產(chǎn)責(zé)任。

熟悉并能夠運(yùn)用：自然人的民事權(quán)利能力的開始和終止，自然人民事行為能力的類型，宣告失蹤和宣告死亡的效力及其撤銷，個(gè)人合伙的財(cái)產(chǎn)關(guān)系、內(nèi)部關(guān)系、債務(wù)承擔(dān)的基本規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

自然人的民事權(quán)利能力

自然人與公民（自然人概念 公民的概念）

自然人的民事權(quán)利能力（自然人民事權(quán)利能力的概念

自然人民事權(quán)利能力的開始

自然人民事權(quán)利能力的終止）

第二節(jié)

自然人的民事行為能力

自然人民事行為能力的概念

自然人民事行為能力的類型（完全民事行為能力

限制民事行為能力

無民事行為能力）

第三節(jié)

自然人的住所與監(jiān)護(hù)

住所與居所 住所的法律意義 監(jiān)護(hù)的概念 監(jiān)護(hù)人的設(shè)立（法定監(jiān)護(hù) 指定監(jiān)護(hù)

委托監(jiān)護(hù)）

監(jiān)護(hù)人的職責(zé) 監(jiān)護(hù)的終止

第四節(jié)

宣告失蹤與宣告死亡

宣告失蹤（宣告失蹤的概念

宣告失蹤的法律要件

宣告失蹤的效力

失蹤宣告的撤銷）

宣告死亡（宣告死亡的概念

宣告死亡的法律要件

宣告死亡的效力

死亡宣告的撤銷）

第五節(jié)

個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶與個(gè)人合伙

個(gè)體工商戶 農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶

個(gè)體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶的財(cái)產(chǎn)責(zé)任 個(gè)人合伙的概念和特征 個(gè)人合伙的財(cái)產(chǎn)關(guān)系（合伙的出資 合伙財(cái)產(chǎn)）

個(gè)人合伙的內(nèi)部關(guān)系（合伙事務(wù)的執(zhí)行 入伙

退伙）個(gè)人合伙的債務(wù)承擔(dān)

第三章

法

人

基本要求：

了解：法人的概念和特征，法人機(jī)關(guān)的類型，法人的登記，法人聯(lián)營(yíng)的概念、形式。

理解：法人應(yīng)具備的條件，法人的設(shè)立方式和設(shè)立的要件，法人終止的原因、清算，聯(lián)營(yíng)規(guī)避行為的效力。

熟悉并能夠運(yùn)用：法人的分類，法人的民事權(quán)利能力、民事行為能力和責(zé)任能力，法人與法人的分支機(jī)構(gòu)，法人的合并與分立的基本規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)法人概述

法人的概念和特征 法人應(yīng)具備的條件 法人的分類（民法通則的分類

社團(tuán)法人與財(cái)團(tuán)法人

公益法人與營(yíng)利法人

本國(guó)法人與外國(guó)法人）

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第二節(jié)

法人的能力

法人的民事權(quán)利能力（法人民事權(quán)利能力的概念和特征

法人民事權(quán)利能力的范圍）

法人的民事行為能力 法人的責(zé)任能力

第三節(jié) 法人機(jī)關(guān)

法人機(jī)關(guān)的概念 法人機(jī)關(guān)的類型（意思機(jī)關(guān)

執(zhí)行機(jī)關(guān)

代表機(jī)關(guān)

監(jiān)督機(jī)關(guān)）

法人與法人分支機(jī)構(gòu)

第四節(jié)

法人的成立、變更和終止

法人的設(shè)立（法人設(shè)立的概念

法人設(shè)立方式

法人設(shè)立的要件）法人的變更（法人變更的概念

法人的合并與分立）

法人的終止（法人終止的概念

法人終止的原因

法人的清算）

法人的登記（登記的概念

登記的類型）

第五節(jié)

法人聯(lián)營(yíng)

聯(lián)營(yíng)的概念 聯(lián)營(yíng)的形式 聯(lián)營(yíng)規(guī)避行為的效力

第四章 民事法律行為

基本要求：

了解：民事法律行為的概念和特征，無效民事行為、可變更、可撤銷民事行為以及效力未定民事行為的概念。

熟悉并能夠運(yùn)用：民事法律行為的分類標(biāo)準(zhǔn)及法律意義，民事法律行為成立的共通要件、特別要件，民事法律行為成立的效力，民事法律行為的生效，意思表示的類型、瑕疵，附條件與附期限的民事法律行為，無效民事行為的類型、效果，民事行為的部分無效，可撤銷民事行為的類型、效果，效力未定民事行為的類型、效果。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

民事法律行為概述

民事法律行為的概念和特征

民事法律行為的分類（單方行為、雙方行為與共同行為

財(cái)產(chǎn)行為與身份行為

有償行為與無償行為

諾成性行為與實(shí)踐性行為

要式行為與不要式行為

處分行為與負(fù)擔(dān)行為

有因行為與無因行為）

第二節(jié)

意思表示

意思表示的概念

意思表示的類型（明示意思表示與默示意思表示

有相對(duì)人的意思表示與無相對(duì)人的意思表示

對(duì)特定人的表示與對(duì)不特定人的表示

對(duì)話表示與非對(duì)話表示）

意思表示瑕疵（欺詐

脅迫

乘人之危

重大誤解）

第三節(jié)

民事法律行為的成立與生效

民事法律行為的成立（法律行為成立的共通要件

民事法律行為成立的特別要件

民事法律行為成立的效力）

民事法律行為的生效

第四節(jié)

附條件與附期限的民事法律行為

附條件的民事法律行為（附條件的民事法律行為的概念

民事法律行為所附條件的特征

民事法律行為所附條件的類型

民事法律行為所附條件的成就

民事法律行為所附條件對(duì)學(xué)法網(wǎng) 免費(fèi)司考題庫(kù)http://bbs.xuefa.com/exam/index.php

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當(dāng)事人的約束力）附期限的民事法律行為（附期限的民事法律行為的概念

期限的法律要件

期限與條件的區(qū)別

始期和終期

期限的效力）

第五節(jié)

無效民事行為

無效民事行為的概念 無效民事行為的類型（行為人不具有行為能力實(shí)施的民事行為

意思表示不自由的行為

惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的行為

偽裝行為

違反法律或者社會(huì)公共利益的行為）

無效民事行為的效果 民事行為的部分無效

第六節(jié)

可變更、可撤銷的民事行為

可變更、可撤銷民事行為的概念 可撤銷民事行為的類型（重大誤解 顯失公平乘人之危

欺詐、脅迫）

可撤銷民事行為的效果（撤銷權(quán)

變更權(quán)

除斥期間）

第七節(jié) 效力未定的民事行為

效力未定民事行為的概念 效力未定民事行為的類型（無權(quán)處分行為

欠缺代理權(quán)的代理行為

債權(quán)人同意之前的債務(wù)承擔(dān)

限制行為能力人待追認(rèn)的行為）

效力未定民事行為的效果（追認(rèn)

催告權(quán)

撤銷權(quán)）

第五章

代

理

基本要求：

了解：代理的概念和法律要件，代理權(quán)的概念、終止。

理解：代理的特征、類型。

熟悉并能夠運(yùn)用：復(fù)代理的要件、效力，代理權(quán)的發(fā)生、授予，濫用代理權(quán)之禁止，狹義無權(quán)代理的類型、效果，表見代理的要件、效果。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

代理的概念和類型

代理的概念和特征 代理的法律要件 代理的類型（直接代理與間接代理

委托代理與法定代理

一般代理與特別代理

本代理與復(fù)代理

單獨(dú)代理與共同代理）

第二節(jié) 代理權(quán)

代理權(quán)的概念 代理權(quán)的發(fā)生（法定代理權(quán)的取得

委托代理權(quán)的取得）

代理權(quán)的授予 濫用代理權(quán)之禁止（濫用代理權(quán)的概念

濫用代理權(quán)的類型）

代理權(quán)的終止（代理權(quán)終止的共同原因

委托代理終止的特別原因

法定代理終止的特別原因）

第三節(jié)

無權(quán)代理

無權(quán)代理的概念 狹義的無權(quán)代理（狹義無權(quán)代理的類型

狹義無權(quán)代理的效果）

表見代理（表見代理的概念

表見代理的法律要件 表見代理的效果）

第六章 訴訟時(shí)效與期限

基本要求：

了解：訴訟時(shí)效的概念和特征，期限的含義、效力、性質(zhì)、類型。

理解：訴訟時(shí)效與除斥期間的區(qū)別。

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熟悉并能夠運(yùn)用：訴訟時(shí)效的法律要件和法律效果，訴訟時(shí)效的期間、起算以及中止、中斷、延長(zhǎng)，期間的計(jì)算方法，期間的始期與終期的基本規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

訴訟時(shí)效

訴訟時(shí)效的概念（時(shí)效與訴訟時(shí)效

訴訟時(shí)效的特征

訴訟時(shí)效與除斥期間）

訴訟時(shí)效的法律要件和法律效果 訴訟時(shí)效期間（普通訴訟時(shí)效期間

特殊訴訟時(shí)效期間）

訴訟時(shí)效期間的起算 訴訟時(shí)效的中止、中斷和延長(zhǎng)

第二節(jié)

期限

期限的含義 期限的效力 期限的性質(zhì)及類型 期間的計(jì)算方法 期間的始期與終期

第七章 物權(quán)概述

基本要求：

了解：物權(quán)的概念和特征，物權(quán)變動(dòng)的概念。

理解：物權(quán)法定主義原則，民法學(xué)上物權(quán)的分類的標(biāo)準(zhǔn)及意義，物權(quán)行為。

熟悉并能夠運(yùn)用：物權(quán)變動(dòng)的原則以及物權(quán)的效力、物權(quán)的變動(dòng)原因、物權(quán)的公示、物權(quán)的保護(hù)方法的基本規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

物權(quán)的概念和效力

物權(quán)的概念和特征 物權(quán)的效力（物權(quán)的優(yōu)先效力

物上請(qǐng)求權(quán)）

第二節(jié) 物權(quán)的類型

物權(quán)法定主義

民法上物權(quán)的種類（所有權(quán)

用益物權(quán)

擔(dān)保物權(quán)

占有）

民法學(xué)上物權(quán)的分類（自物權(quán)和他物權(quán)

動(dòng)產(chǎn)物權(quán)與不動(dòng)產(chǎn)物權(quán) 本權(quán)與占有）

第三節(jié) 物權(quán)的變動(dòng)

物權(quán)的變動(dòng)的概念 物權(quán)的變動(dòng)的原則（公示原則

公信原則）

物權(quán)的變動(dòng)的原因（物權(quán)的取得原因

物權(quán)的消滅原因）

物權(quán)行為 物權(quán)的公示（交付及其法律效果

登記及其法律效果）

第四節(jié) 物權(quán)的保護(hù)

物權(quán)的保護(hù)的概念 物權(quán)的保護(hù)方法（確認(rèn)產(chǎn)權(quán)

返還原物

恢復(fù)原狀 排除妨礙 損害賠償）

第八章 所有權(quán)

基本要求：

了解：所有權(quán)的概念和特征，相鄰關(guān)系的概念，國(guó)家所有權(quán)的概念和特征、客體、保護(hù)，集體所有權(quán)的概念、主體、行使和保護(hù)，私人所有權(quán)、法人所有權(quán)的內(nèi)容。

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理解：所有權(quán)的內(nèi)容、種類，相鄰關(guān)系的處理原則、主要的相鄰關(guān)系。

熟悉并能夠運(yùn)用：業(yè)主的建筑物區(qū)分所有權(quán)、所有權(quán)的特別取得方法的基本規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié) 所有權(quán)概述

所有權(quán)的概念與特征 所有權(quán)的內(nèi)容（占有使用

收益

處分）

第二節(jié)

國(guó)家所有權(quán)、集體所有權(quán)、私人所有權(quán)與其他所有權(quán)

國(guó)家所有權(quán) 集體所有權(quán) 私人所有權(quán) 法人所有權(quán)（企業(yè)法人所有權(quán) 其他法人所有權(quán)）

第三節(jié)

業(yè)主的建筑物區(qū)分所有權(quán)

業(yè)主的建筑物區(qū)分所有權(quán)的概念 業(yè)主的建筑物區(qū)分所有權(quán)的內(nèi)容（專有部分的單獨(dú)所有權(quán)

共有部分的共有權(quán)

業(yè)主的管理權(quán)）

第四節(jié)

相鄰關(guān)系

相鄰關(guān)系（相鄰關(guān)系的概念和特征

處理相鄰關(guān)系的原則

幾種主要的相鄰關(guān)系）

第五節(jié)

所有權(quán)的特別取得方法

善意取得 拾得遺失物 發(fā)現(xiàn)埋藏物

主物轉(zhuǎn)讓時(shí)從物的所有權(quán)歸屬與孳息所有權(quán)的歸屬 添附（附合混合 加工）

先占

第九章 共

有

基本要求：

了解：共有的概念、特征，準(zhǔn)共有、按份共有、共同共有的概念。

理鰓：共有物的分割，共同共有的類型。

熟悉并能夠運(yùn)用：按份共有、共同共有的內(nèi)、外部關(guān)系的基本規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

共有的概念和特征

共有的概念 共有的特征 準(zhǔn)共有的概念

第二節(jié) 按份共有

按份共有的概念與性質(zhì) 按份共有的內(nèi)部關(guān)系（共有物的占有、使用、收益

共有物的處分

共有物的管理及費(fèi)用負(fù)擔(dān)

共有人之間的物上請(qǐng)求權(quán)）

按份共有的外部關(guān)系（共有人對(duì)于第三人的權(quán)利 共有人對(duì)于第三人的義務(wù)）

共有物的分割（實(shí)物分割

變價(jià)分割 作價(jià)補(bǔ)償）

第三節(jié)

共同共有

共同共有的概念和特征 共同共有的內(nèi)外部關(guān)系

共同共有的類型（夫妻共有財(cái)產(chǎn)

家庭共有財(cái)產(chǎn)

共同繼承的財(cái)產(chǎn) 合伙財(cái)產(chǎn)）

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第十章 用益物權(quán)

基本要求：

了解：用益物權(quán)以及土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)、地役權(quán)的概念和特征，土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的取得和消滅，建設(shè)用地使用權(quán)的產(chǎn)生和期限，地役權(quán)的消滅。

熟悉并能夠運(yùn)用：土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)、地役權(quán)的當(dāng)事人權(quán)利、義務(wù)的基本規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

用益物權(quán)的概念和特征

用益物權(quán)的概念 用益物權(quán)的特征

第二節(jié)

土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)

土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的概念和特 征土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的取得

承包人的權(quán)利和義務(wù)（承包人的權(quán)利

承包人的義務(wù)）

發(fā)包人的權(quán)利和義務(wù)

第三節(jié)

建設(shè)用地使用權(quán)

建設(shè)用地使用權(quán)的概念和特征 建設(shè)用地使用權(quán)的產(chǎn)生和期限

建設(shè)用地使用權(quán)的內(nèi)容

第四節(jié)

宅基地使用權(quán)

宅基地使用權(quán)的概念和特征 宅基地使用權(quán)的內(nèi)容

第五節(jié) 地役權(quán)

地役權(quán)的概念和特征 地役權(quán)的取得 地役權(quán)的內(nèi)容（地役權(quán)人的權(quán)利

地役權(quán)人的義務(wù)）

地役權(quán)的消滅

第十一章 擔(dān)保物權(quán)

基本要求：

了解：抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)的概念和特征，留置權(quán)的消滅。

理解：抵押權(quán)的設(shè)立、實(shí)現(xiàn)、終止，動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)、權(quán)利質(zhì)權(quán)的設(shè)立，權(quán)利質(zhì)權(quán)的標(biāo)的。

熟悉并能夠運(yùn)用：抵押權(quán)當(dāng)事人的權(quán)利，特殊抵押權(quán)，動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)、權(quán)利質(zhì)權(quán)當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，留置權(quán)取得的積極、消極條件，留置權(quán)的效力，擔(dān)保物權(quán)的競(jìng)合問題。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)：抵押權(quán)

抵押權(quán)的概念和特征

抵押權(quán)的設(shè)立（抵押合同的內(nèi)容

抵押登記 抵押權(quán)的標(biāo)的 抵押權(quán)的范圍）

抵押權(quán)當(dāng)事人的權(quán)利（抵押人的權(quán)利

抵押權(quán)人的權(quán)利）

抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)（抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)的要件

抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)的方法

清償債權(quán)

抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)與訴訟時(shí)效）

抵押權(quán)的終止 特殊抵押權(quán)（共同抵押 最高額抵押 財(cái)團(tuán)抵押）

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第二節(jié)

質(zhì)權(quán)

質(zhì)權(quán)的概念和特征 動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)（動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)的設(shè)立

動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)）

權(quán)利質(zhì)權(quán)（權(quán)利質(zhì)權(quán)的設(shè)立

權(quán)利質(zhì)權(quán)的標(biāo)的權(quán)利質(zhì)權(quán)當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)）

第三節(jié)

留置權(quán)

留置權(quán)的概念和特征

留置權(quán)的取得（留置權(quán)取得的積極要件

留置權(quán)取得的消極要件）

留置權(quán)的效力（留置權(quán)人的權(quán)利

留置權(quán)人的義務(wù)）

留置權(quán)的消滅

第四節(jié) 擔(dān)保物權(quán)的競(jìng)合擔(dān)保物權(quán)競(jìng)合的概念和成立條件 抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)的竟合 抵押權(quán)與留置權(quán)的競(jìng)合留置權(quán)與質(zhì)權(quán)的競(jìng)合第十二章 占

有

基本要求：

了解：占有的概念和性質(zhì)。

理解：占有的種類，占有的取得和消滅。

熟悉并能夠運(yùn)用：占有的事實(shí)推定和權(quán)利推定、占有人與返還請(qǐng)求權(quán)人的關(guān)系、占有人的自力救濟(jì)權(quán)和占有保護(hù)請(qǐng)求權(quán)的基本規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

占有概述

占有的概念和性質(zhì) 占有的種類（自主占有與他主占有

直接占有與間接占有

有權(quán)占有與無權(quán)占有

善意占有與惡意占有

無過失占有與有過失占有

無瑕疵占有與有瑕疵占有）

第二節(jié)

占有的效力和保護(hù)

占有的推定（事實(shí)的推定權(quán)利的推定）

占有人與返還請(qǐng)求權(quán)人的關(guān)系

占有的保護(hù)（占有人的自力救濟(jì)權(quán)

占有保護(hù)請(qǐng)求權(quán)）

第三節(jié)

占有的取得和消滅

占有的取得（直接占有的取得

間接占有的取得）占有的消滅

第十三章 債的概述

基本要求：

了解：債的概念和特征、債的要素及其特點(diǎn)。

理解：債的發(fā)生原因，債的分類及其意義。

熟悉并能夠運(yùn)用：合同的概念及分類。

考試內(nèi)容：

第一節(jié) 債的概念和要素

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債的概念和特征 債的要素（債的主體

債的內(nèi)容

債的客體）

第二節(jié) 債的發(fā)生

合同（合同的概念和特征

合同的分類）

單方允諾 侵權(quán)行為

無因管理 不當(dāng)?shù)美?/p>

締約過失 其他原因

第三節(jié) 債的分類

意定之債與法定之債 特定之債與種類之債

單一之債與多數(shù)人之債 按份之債與連帶之債 簡(jiǎn)單之債與選擇之債 主債與從債 財(cái)物之債與勞務(wù)之債

第十四章 債的履行

基本要求：

熟悉并能夠運(yùn)用：債的履行的基本規(guī)則、債的不履行和不適當(dāng)履行的主要表現(xiàn)及其法律后果。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

債的履行規(guī)則

履行主體 履行標(biāo)的 履行期限 履行地點(diǎn) 履行方式 履行費(fèi)用

第二節(jié)

債的不履行和不適當(dāng)履行

履行不能 拒絕履行 遲延履行 瑕疵履行 加害給付

第十五章 債的保全和擔(dān)保

基本要求：

了解：債的保全的概念及其意義，債權(quán)人代位權(quán)、債權(quán)人撤銷權(quán)的概念，債的擔(dān)保的概念和種類。

熟悉并能夠運(yùn)用：債權(quán)人代位權(quán)、債權(quán)人撤銷權(quán)的成立要件、行使規(guī)則及其效力，保證、定金的成立和效力規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié) 債的保全

債的保全的概念 債權(quán)人代位權(quán)（債權(quán)人代位權(quán)的概念

債權(quán)人代位權(quán)的成立要件

債權(quán)人代位權(quán)的行使

債權(quán)人代位權(quán)行使的效力）

債權(quán)人撤銷權(quán)（債權(quán)人撤銷權(quán)的概念 債權(quán)人撤銷權(quán)的成立要件 債權(quán)人撤銷權(quán)的行使 債權(quán)人撤銷權(quán)行使的效力）

第二節(jié) 債的擔(dān)保

債的擔(dān)保的概念和種類 保證（保證的概念和種類

保證的設(shè)立 保證期間

保證的效力

無效保證及其法律后果

保證責(zé)任的免除）

定金（定金的概念和種類

定金的成立

定金的效力）

第十六章 債的移轉(zhuǎn)和消滅

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與法律人共成長(zhǎng)!

基本要求：

了解：債的移轉(zhuǎn)的概念。

熟悉并能夠運(yùn)用：債權(quán)讓與、債務(wù)承擔(dān)的基本原理和規(guī)則，債的各種消滅事由的構(gòu)成及其效力。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

債的移轉(zhuǎn)

債的移轉(zhuǎn)的概念 債權(quán)讓與（債權(quán)讓與的概念

債權(quán)讓與的要件 債權(quán)讓與的效力）

債務(wù)承擔(dān)（債務(wù)承擔(dān)的概念和種類

債務(wù)承擔(dān)的要件 債務(wù)承擔(dān)的效力）

債的概括承受（合同承受

企業(yè)合并）

第二節(jié)

債的消滅

債的消滅的概念 清償（清償?shù)母拍?/p>

代為清償

清償費(fèi)用）

抵銷（抵銷的概念

法定抵銷的要件

抵銷的方法

抵銷的效力）

提存（提存的概念

提存的事由

提存的標(biāo)的提存的方法

提存的效力）

免除（免除的概念

免除的方法

免除的效力）

混同（混同的概念

混同的成立

混同的效力）

第十七章 合同的訂立和履行

基本要求：

熟悉并能夠運(yùn)用：合同訂立（要約與承諾）的規(guī)則及合同成立的標(biāo)準(zhǔn)，格式條款的含義及其特殊效力規(guī)則和解釋規(guī)則，合同解釋的原則與方法，同時(shí)履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)、順序履行抗辯權(quán)的內(nèi)涵及其成立條件和效力。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

合同訂立的程序

合同訂立的一般程序（要約的概念

要約的要件

要約邀請(qǐng)

要約的效力

要約的撤回和撤銷

要約的失效

承諾的概念和要件

承諾的效力

承諾的撤回和遲延）

合同的特殊訂立方式（懸賞廣告 招標(biāo)投標(biāo)

拍賣）

合同成立的時(shí)間和地點(diǎn) 格式條款合同（格式條款的概念

格式條款的訂立規(guī)則

格式條款的無效）

第二節(jié)

合同的內(nèi)容和解釋

合同的內(nèi)容（必要條款

一般條款）

合同的解釋（合同解釋的方法 格式條款的解釋規(guī)則）

第三節(jié) 雙務(wù)合同履行抗辨權(quán)

同時(shí)履行抗辯權(quán)（同時(shí)履行抗辯權(quán)的概念

同時(shí)履行抗辯權(quán)的成立條件

當(dāng)事人一方違約與同時(shí)履行抗辯權(quán)）

不安抗辯權(quán)（不安抗辯權(quán)的概念

不安抗辯權(quán)成立的條件

不安抗辯權(quán)的行使

不安抗辯權(quán)的效力）

順序履行抗辯權(quán)（順序履行抗辯權(quán)的概念

順序履行抗辯權(quán)的成立要件

順序履行抗辯權(quán)的效力）

第十八章 合同的變更和解除

基本要求：

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了解：合同的變更和解除的含義。

熟悉并能夠運(yùn)用：合同的變更和解除的條件及其效力。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

合同的變更

合同變更的概念 合同變更的條件 合同變更的效力

第二節(jié)

合同的解除

合同解除的概念 合同解除的條件 合同解除的程序 合同解除的效力

第十九章 合同責(zé)任

基本要求：

了解：違約行為的形態(tài)。

熟悉并能夠運(yùn)用：違約責(zé)任的歸責(zé)原則和免責(zé)事由、各種違約責(zé)任形式的適用條件及違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競(jìng)合規(guī)則、締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件和賠償范圍。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

違約責(zé)任

違約責(zé)任的概念和特征 違約責(zé)任的歸責(zé)原則與構(gòu)成要件

違約行

為的形態(tài)違約的免責(zé)事由（不可抗力

免責(zé)條款）

違約責(zé)任的形式（繼續(xù)履行

采取補(bǔ)救措施

賠償損失

違約金

定金責(zé)任）

第二節(jié)

締約過失責(zé)任

締約過失責(zé)任的概念和構(gòu)成要件 締約過失責(zé)任的適用

締約過失責(zé)任的賠償范圍

第二十章 轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)利的合同

基本要求：

了解：買賣合同、贈(zèng)與合同、借款合同、租賃合同、融資租賃合同的法律特征。

熟悉并能夠運(yùn)用：上述各種合同當(dāng)事人的主要權(quán)利和義務(wù)及其相關(guān)規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

買賣合同

買賣合同的概念和特征 買賣合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)（出賣人的主要義務(wù)

買受人的主要義務(wù)）

標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移和風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任 負(fù)擔(dān)及孳息歸屬（標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移

標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任承擔(dān) 孳息歸屬）

特種買賣合同（分期付款買賣

樣品買賣

試用買賣 拍賣）房屋買賣合同

第二節(jié)

贈(zèng)與合同

贈(zèng)與合同的概念和特征

贈(zèng)與合同的效力（贈(zèng)與人的義務(wù)

受贈(zèng)人權(quán)利義務(wù)）

贈(zèng)與合學(xué)法網(wǎng) 免費(fèi)司考題庫(kù)http://bbs.xuefa.com/exam/index.php

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同的終止

第三節(jié) 借款合同

借款合同的概念和特征 借款合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)（貸款人的權(quán)利義務(wù) 借款人的權(quán)利義務(wù)）

自然人間的借款合同

第四節(jié)

租賃合同

租賃合同的概念、特征和種類

租賃合同的內(nèi)容和形式

租賃合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)（出租人的義務(wù)

承租人的義務(wù)

承租人的轉(zhuǎn)租權(quán) 買賣不破租賃）

第五節(jié) 融資租賃合同

融資租賃合同的概念和特征

融資租賃合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)（出賣人的義務(wù)

出租人的義務(wù)承租人的義務(wù)）

融資租賃合同期間屆滿后租賃物的歸屬

第二十一章

完成工作成果的合同

基本要求：

了解：承攬合同、建設(shè)工程合同的法律特征。

熟悉并能夠運(yùn)用：上述合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)及其相關(guān)規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

承攬合同

承攬合同的概念、特征和種類 承攬合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)（承攬人的義務(wù) 定作人的義務(wù)）

承攬合同的終止

第二節(jié)

建設(shè)工程合同

建設(shè)工程合同的概念和特征 建設(shè)工程合同的訂立和主要條款（勘察、設(shè)計(jì)合同的訂立

施工、安裝工程承包合同的訂立

分承包的禁止 建設(shè)工程合同的主要條款）

建設(shè)工程合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)（發(fā)包人的主要義務(wù) 承包人的主要義務(wù)）

第二十二章 提供勞務(wù)的合同

基本要求：

了解：運(yùn)輸合同、保管合同、委托合同、行紀(jì)合同、居間合同的法律特征。

熟悉并能夠運(yùn)用：上述合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)及其相關(guān)規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

運(yùn)輸合同

運(yùn)輸合同的概念和特征 客運(yùn)合同的概念和特征 客運(yùn)合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)（旅客的義務(wù)

承運(yùn)人的義務(wù)）

貨運(yùn)合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)（托運(yùn)人的主要義務(wù)

承運(yùn)人的主要義務(wù)

收貨人的主要義務(wù)）

多式聯(lián)運(yùn)合同的特殊規(guī)則

第二節(jié)

保管合同

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保管合同的概念和特征 保管合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)（保管人的主要義務(wù) 寄存人的主要義務(wù)）

第三節(jié)

委托合同

委托合同的概念和特征 委托合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)（受托人的主要義務(wù)

委托人的主要義務(wù)）

委托合同的終止

第四節(jié) 行紀(jì)合同

行紀(jì)合同的概念和特征 行紀(jì)合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)（行紀(jì)人的主要權(quán)利和義務(wù)

委托人的主要權(quán)利和義務(wù)）

第五節(jié)

居間合同

居間合同的概念和特征 居間合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)（居間人的主要義務(wù)

委托人的主要義務(wù)）

第二十三章 技術(shù)合同

基本要求：

了解：技術(shù)合同的概念、特征。

熟悉并能夠運(yùn)用：技術(shù)合同的一般規(guī)則及各種技術(shù)合同的特有規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)：技術(shù)合同概述

技術(shù)合同的概念和特征 技術(shù)合同的訂立和主要內(nèi)容（技術(shù)合同的訂立

技術(shù)合同的主要內(nèi)容）

技術(shù)合同的價(jià)款、報(bào)酬和使用費(fèi)的支付 技術(shù)合同成果的權(quán)利歸屬和風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)（成果歸屬

開發(fā)風(fēng)險(xiǎn)的負(fù)擔(dān)）

技術(shù)合同無效的特殊規(guī)定

第二節(jié) 技術(shù)開發(fā)合同

技術(shù)開發(fā)合同的概念和特征 委托開發(fā)合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù) 合作開發(fā)合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)

第二節(jié) 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同

技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的概念和特征 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)

第三節(jié) 技術(shù)咨詢和技術(shù)服務(wù)合同

技術(shù)咨詢合同和技術(shù)服務(wù)合同的概念和特征 技術(shù)咨詢合同和技術(shù)服務(wù)合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)

第二十四章 不當(dāng)?shù)美?、無因管理

基本要求：

熟悉并能夠運(yùn)用：不當(dāng)?shù)美蜔o因管理的成立要件以及不當(dāng)?shù)美畟蜔o因管理之債的內(nèi)容。

考試內(nèi)容：

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第一節(jié)

不當(dāng)?shù)美?/p>

不當(dāng)?shù)美母拍?不當(dāng)?shù)美某闪⒁ㄒ环饺〉秘?cái)產(chǎn)利益

一方受有損失

取得利益與所受損失間有因果關(guān)系

沒有法律上的根據(jù)）

不當(dāng)?shù)美幕绢愋停ńo付型不當(dāng)?shù)美?/p>

非給付型不當(dāng)?shù)美?/p>

不當(dāng)?shù)美畟膬?nèi)容（善意受益入的返還義務(wù)

惡意受益人的返還義務(wù)）

第二節(jié)

無因管理

無因管理的概念 無因管理的成立要件（管理他人事務(wù)

為他人利益的意思

無法律上的原因）

無因管理之債的內(nèi)容（管理人的義務(wù)

管理人的權(quán)利

損害賠償責(zé)任）

第二十五章 著作權(quán)

基本要求：

了解：知識(shí)產(chǎn)權(quán)的概念、特征和范圍。

熟悉并能夠運(yùn)用：著作權(quán)客體、主體、內(nèi)容、限制、保護(hù)的基本原理和規(guī)定及鄰接權(quán)和計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)的原理和規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

知識(shí)產(chǎn)權(quán)的概念和范圍

知識(shí)產(chǎn)權(quán)的概念和特征 知識(shí)產(chǎn)權(quán)的范圍

第二節(jié) 著作權(quán)的客體

作品的概念 作品的種類 著作權(quán)法不予保護(hù)的對(duì)象

第三節(jié) 著作權(quán)的主體

一般意義上的著作權(quán)主體（作者

繼受人

外國(guó)人和無國(guó)籍人）

演繹作品的著作權(quán)人（演繹作品的概念

演繹作品著作權(quán)的歸屬及行使）

合作作品的著作權(quán)人（合作作品的概念

合作作品著作權(quán)的歸屬及行使）

匯編作品的著作權(quán)人（匯編作品的概念

匯編作品著作權(quán)的歸屬及行使）

影視作品的著作權(quán)人 職務(wù)作品的著作權(quán)人（職務(wù)作品的概念

職務(wù)作品的種類及著作權(quán)歸屬）

委托作品的著作權(quán)人 原件所有權(quán)轉(zhuǎn)移的作品著作權(quán)歸屬

作者身份不明的作品著作權(quán)歸屬

第四節(jié) 著作權(quán)的內(nèi)容

著作人身權(quán)（發(fā)表權(quán)

署名權(quán)

修改權(quán)

保護(hù)作品完整權(quán)）

著作財(cái)產(chǎn)權(quán)（使用權(quán)

許可使用權(quán)

轉(zhuǎn)讓權(quán)

獲得報(bào)酬權(quán)）

第五節(jié) 著作權(quán)的限制

合理使用（合理使用的概念 合理使用的情形）

法定許可使用

著作權(quán)的保護(hù)期限

第六節(jié) 鄰接權(quán)

鄰接權(quán)的概念 出版者的權(quán)利（出版者的權(quán)利內(nèi)容

出版者的主要義務(wù)）

表演者的權(quán)利（表演者權(quán)的主體和客體

表演者的權(quán)利內(nèi)容 表演者的主要義務(wù)）

錄制者的權(quán)利（錄制者權(quán)的主體和客體 錄制者的權(quán)利和義務(wù)）

播放者的權(quán)利（播放者權(quán)的主體和客體 播放者的權(quán)利和義務(wù)）

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第七節(jié) 著作權(quán)侵權(quán)行為

著作權(quán)侵權(quán)行為的概念 承擔(dān)民事責(zé)任的著作權(quán)侵權(quán)行為

承擔(dān)綜合法律責(zé)任的著作權(quán)侵權(quán)行為

第八節(jié) 計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)

軟件著作權(quán)的客體和主體（軟件著作權(quán)的客體

軟件著作權(quán)人及其權(quán)利歸屬）

軟件著作權(quán)的內(nèi)容（軟件著作人身權(quán)

軟件著作財(cái)產(chǎn)權(quán)）

軟件著作權(quán)的期限和限制（軟件著作權(quán)的期限

軟件著作權(quán)的限制）

軟件登記 侵犯軟件著作權(quán)行為及法律責(zé)任（承擔(dān)民事責(zé)任的侵權(quán)行為

承擔(dān)綜合法律責(zé)任的侵權(quán)行為

軟件復(fù)制品有關(guān)主體的法律責(zé)任）

第二十六章 專利權(quán)

基本要求：

熟悉并能夠運(yùn)用：專利權(quán)主體、專利權(quán)客體、專利權(quán)的授予條件和程序、專利權(quán)的內(nèi)容與限制、專利侵權(quán)行為及其法律責(zé)任的基本原理和規(guī)定。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

專利權(quán)的主體

發(fā)明人或設(shè)計(jì)人 發(fā)明人或設(shè)計(jì)人的單位 受讓人 外國(guó)人

第二節(jié)

專利權(quán)的客體

發(fā)明 實(shí)用新型 外觀設(shè)計(jì) 專利法不予保護(hù)的對(duì)象

第三節(jié) 授予專利權(quán)的條件

發(fā)明或者實(shí)用新型專利的授權(quán)條件（新穎性創(chuàng)造性

實(shí)用性）

外觀設(shè)計(jì)專利的授權(quán)條件（新穎性

實(shí)用性

富有美感

不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突）

第四節(jié) 授予專利權(quán)的程序

專利的申請(qǐng)（專利申請(qǐng)的原則

專利申請(qǐng)文件

專利申請(qǐng)日）

專利申請(qǐng)的審批（發(fā)明專利的審批

實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利的審批）專利的復(fù)審和無效宣告（專利復(fù)審

專利的無效宣告）

第五節(jié) 專利權(quán)的內(nèi)容和限制

專利權(quán)人的權(quán)利（獨(dú)占實(shí)施權(quán) 實(shí)施許可權(quán)

轉(zhuǎn)讓權(quán) 標(biāo)示權(quán)）

利權(quán)人的義務(wù) 專利權(quán)的期限 專利權(quán)的限制（強(qiáng)制許可

不視為侵犯專利權(quán)的行為）

第六節(jié) 專利侵權(quán)行為

專利權(quán)的保護(hù)范圍

專利侵權(quán)行為（專利侵權(quán)行為的概念

專利侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式）

第二十七章 商標(biāo)權(quán)

基本要求：

了解：商標(biāo)的概念和種類。

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熟悉并能夠運(yùn)用：商標(biāo)權(quán)的取得、商標(biāo)權(quán)的內(nèi)容、商標(biāo)權(quán)的消滅、商標(biāo)侵權(quán)行為及馳名商標(biāo)保護(hù)的基本原理和規(guī)定。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

商標(biāo)概述

商標(biāo)的概念 商標(biāo)的種類（平面商標(biāo)和立體商標(biāo)

商品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)

集體商標(biāo)和證明商標(biāo)）

第二節(jié) 商標(biāo)權(quán)的取得

取得商標(biāo)權(quán)的途徑 商標(biāo)注冊(cè)的原則（申請(qǐng)?jiān)谙仍瓌t

自愿注冊(cè)原則）

商標(biāo)注冊(cè)的條件（申請(qǐng)人的條件

商標(biāo)構(gòu)成的條件）

商標(biāo)注冊(cè)程序（申請(qǐng)的代理

注冊(cè)申請(qǐng)

審查和核準(zhǔn)）

第三節(jié)

商標(biāo)權(quán)的內(nèi)容

專用權(quán) 許可權(quán) 轉(zhuǎn)讓權(quán) 續(xù)展權(quán) 標(biāo)示權(quán) 禁止權(quán)

第四節(jié)

商標(biāo)權(quán)的消滅

注冊(cè)商標(biāo)的注銷 注冊(cè)商標(biāo)的撤銷（注冊(cè)無效的撤銷

違法使用商標(biāo)的撤銷）

第五節(jié)

商標(biāo)侵權(quán)行為

商標(biāo)侵權(quán)行為的概念 商標(biāo)侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式 商標(biāo)的合理使用

第六節(jié) 馳名商標(biāo)的保護(hù)

馳名商標(biāo)的概念 馳名商標(biāo)的認(rèn)定 馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)措施

第二十八章 婚姻家庭

基本要求：

了解：結(jié)婚的概念和條件。

熟悉并能夠運(yùn)用：事實(shí)婚姻、非法同居、無效婚姻、可撤銷婚姻的含義和相關(guān)規(guī)則，協(xié)議離婚和訴訟離婚的相關(guān)規(guī)則及離婚的法律后果，夫妻關(guān)系、父母子女關(guān)系的內(nèi)容及收養(yǎng)的基本規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

結(jié)婚

結(jié)婚的概念和特征 結(jié)婚的條件（結(jié)婚的法定條件

結(jié)婚的禁止條件）

結(jié)婚登記機(jī)關(guān)和程序 事實(shí)婚姻與非法同居關(guān)系（事實(shí)婚姻 非法同居關(guān)系

事實(shí)婚姻關(guān)系和非法同居關(guān)系的處理）

無效婚姻（無效婚姻的概念和范圍

確認(rèn)婚姻無效的程序

無效婚姻的法律后果）

可撤銷婚姻（可撤銷婚姻的概念

請(qǐng)求撤銷的程序

行使撤銷權(quán)的法定期間）

第二節(jié)

離婚

協(xié)議離婚（協(xié)議離婚的概念和條件

協(xié)議離婚的主管機(jī)關(guān)和程序

離婚登記的撤銷）

訴訟離婚（訴訟離婚中的兩項(xiàng)特殊保護(hù) 訴訟離婚的法律原則）

離婚的法律后果（離婚時(shí)的財(cái)產(chǎn)處理

離婚時(shí)的債務(wù)清償

離婚時(shí)對(duì)生活困難一方的經(jīng)濟(jì)幫助

離婚后的子女撫養(yǎng)）

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探望權(quán)（探望權(quán)的概念與主體 探望權(quán)的行使

探望權(quán)的中止 探望權(quán)的恢復(fù)行使）

離婚訴訟無過錯(cuò)方的損害賠償請(qǐng)求權(quán)及其行使條件（承擔(dān)賠償責(zé)任的主體

過錯(cuò)的內(nèi)容

承擔(dān)責(zé)任的內(nèi)容）

第三節(jié)

夫妻關(guān)系

夫妻人身關(guān)系 夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系（法定夫妻財(cái)產(chǎn)制

約定夫妻財(cái)產(chǎn)制）

第四節(jié)

父母子女關(guān)系

自然血親的父母子女關(guān)系（婚生父母子女關(guān)系

非婚生的父母子女關(guān)系）

繼父母子女關(guān)系 養(yǎng)父母子女關(guān)系（收養(yǎng)關(guān)系的成立

收養(yǎng)的法律效力

收養(yǎng)關(guān)系的解除）

第二十九章 繼承概述

基本要求：

了解：繼承權(quán)的概念和特征。

熟悉并能夠運(yùn)用：繼承權(quán)的取得、放棄、喪失的一般規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

繼承與繼承權(quán)

繼承的概念 繼承權(quán)的概念和特征

第二節(jié)

繼承權(quán)的取得、放棄、喪失和保護(hù)

繼承權(quán)的取得 繼承權(quán)的放棄 繼承權(quán)的喪失 繼承權(quán)的保護(hù)

第三十章 法定繼承

基本要求：

了解：法定繼承的概念和特征。

熟悉并能夠運(yùn)用：法定繼承的適用條件、繼承人范圍與順序、代位繼承及法定繼承中的遺產(chǎn)分配的相關(guān)規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

法定繼承概述

法定繼承的概念和特征 法定繼承的適用范圍

第二節(jié)

法定繼承人的范圍和順序

法定繼承人的范圍 法定繼承的順序

第三節(jié)

代位繼承

代位繼承的概念 代位繼承的條件

第四節(jié)

法定繼承中的遺產(chǎn)分配

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法定繼承的遺產(chǎn)分配原則

法定繼承人以外的人酌情分配遺產(chǎn)問題

第三十一章 遺囑繼承、遺贈(zèng)和遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議

基本要求：

了解：遺囑繼承的概念和適用條件。

熟悉并能夠運(yùn)用：遺囑的形式要件及其效力規(guī)則，遺贈(zèng)及遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議的法律特征及其效力規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

遺囑繼承概述

遺囑繼承的概念 遺囑繼承的適用條件

第二節(jié)

遺囑

遺囑的概念和特征

遺囑的形式（公證遺囑

自書遺囑

代書遺囑

錄音遺囑

口頭遺囑）

遺囑的效力（遺囑的有效

遺囑的無效）

遺囑的變更和撤銷（遺囑變更、撤銷的明示方式

遺囑變更和撤銷的推定方式）

遺囑的執(zhí)行（遺囑執(zhí)行人的種類

遺囑執(zhí)行人的職責(zé)

對(duì)附有義務(wù)的遺囑的執(zhí)行）

第三節(jié) 遺贈(zèng)

遺贈(zèng)的概念和特征 遺贈(zèng)與遺囑繼承的區(qū)別 遺贈(zèng)的有效條件 遺贈(zèng)的執(zhí)行

第四節(jié) 遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議

遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議的概念和特征

遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)（受扶養(yǎng)入的權(quán)利和義務(wù) 扶養(yǎng)人的權(quán)利和義務(wù)）

遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議的解除

第三十二章 遺產(chǎn)的處理

基本要求：

了解：遺產(chǎn)的法律特征、范圍及其認(rèn)定規(guī)則。

熟悉并能夠運(yùn)用：繼承的開始及遺產(chǎn)分割和債務(wù)清償?shù)幕疽?guī)則，無人繼承又無人受遺贈(zèng)的遺產(chǎn)的確定與處理規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

繼承的開始

繼承開始的時(shí)間 繼承開始的地點(diǎn) 繼承的通知和遺產(chǎn)的保管（繼承的通知

遺產(chǎn)的保管）

第二節(jié)

遺產(chǎn)

遺產(chǎn)的概念和法律特征 遺產(chǎn)的范圍 認(rèn)定遺產(chǎn)應(yīng)注意的問題（被繼承人的遺產(chǎn)與共有財(cái)產(chǎn)的區(qū)別

被繼承人的遺產(chǎn)與保險(xiǎn)金、撫恤金的區(qū)別）

第三節(jié)

遺產(chǎn)的分割和債務(wù)清償

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與法律人共成長(zhǎng)!

遺產(chǎn)分割

被繼承人的債務(wù)清償（被繼承人債務(wù)的確定

清償被繼承人債務(wù)的原則）

第四節(jié)

無人繼承又無人受遺贈(zèng)的遺產(chǎn)

無人繼承又無人受遺贈(zèng)的遺產(chǎn)的概念 無人繼承又無人受遺贈(zèng)的遺產(chǎn)的確定 無人繼承又無人受遺贈(zèng)的遺產(chǎn)的處理

第三十三章 人身權(quán)

基本要求：

了解：人身權(quán)的概念。

熟悉并能夠運(yùn)用：各種人格權(quán)、身份權(quán)的法律特征及其保護(hù)規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

人格權(quán)

人身權(quán)的概念和特征 人格權(quán)的概念 一般人格權(quán)（一般人格權(quán)的概念

一般人格權(quán)的特征）

具體人格權(quán)（生命權(quán)

身體權(quán)

健康權(quán)

姓名權(quán)與名稱權(quán)

名譽(yù)權(quán)

肖像權(quán)

隱私權(quán)

榮譽(yù)權(quán)）

第二節(jié)

身份權(quán)

身份權(quán)的概念親權(quán)（親權(quán)的概念

親權(quán)的內(nèi)容）

配偶權(quán)（配偶權(quán)的概念

配偶權(quán)的內(nèi)容）

親屬權(quán)（親屬權(quán)的概念

親屬權(quán)的內(nèi)容 侵害親屬權(quán)的法律后果）

第三十四章 侵權(quán)行為

基本要求：

了解：侵權(quán)行為的概念和分類。

熟悉并能夠運(yùn)用：侵權(quán)行為的歸責(zé)原則及一般侵權(quán)行為的構(gòu)成要件，共同侵權(quán)行為、共同危險(xiǎn)行為的法律特征及各種特殊侵權(quán)行為的特性，侵權(quán)責(zé)任的方式及其適用規(guī)則，侵權(quán)責(zé)任的抗辯事由以及責(zé)任競(jìng)合規(guī)則，人身?yè)p害賠償?shù)幕驹砼c規(guī)則。

考試內(nèi)容：

第一節(jié)

侵權(quán)行為概述

侵權(quán)行為的概念和特征（侵權(quán)行為的概念

侵權(quán)行為的特征）

侵權(quán)行為的分類（一般侵權(quán)行為與特殊侵權(quán)行為

單獨(dú)侵權(quán)行為與共同侵權(quán)行為

積極的侵權(quán)行為與消極的侵權(quán)行為）

第二節(jié)

侵權(quán)行為歸責(zé)原則

侵權(quán)歸責(zé)原則的概念 過錯(cuò)責(zé)任原則 無過錯(cuò)責(zé)任原則

公平責(zé)任原則

第三節(jié)

一般侵權(quán)行為構(gòu)成要件

行為的違法性 損害事實(shí)的存在因果關(guān)系

行為人主觀上有過錯(cuò)

第四節(jié)

共同侵權(quán)行為

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共同加害行為（共同加害行為的概念 共同加害行為的特征）

共同危險(xiǎn)行為（共同危險(xiǎn)行為的概念 共同危險(xiǎn)行為的特征）

第五節(jié)

特殊侵權(quán)行為

職務(wù)侵權(quán)行為 雇傭活動(dòng)或雇傭關(guān)系中的侵權(quán)行為

幫工活動(dòng)中的侵權(quán)行為 產(chǎn)品缺陷致人損害的侵權(quán)行為

高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的侵權(quán)行為 道路交通事故致人損害的侵權(quán)行為

污染環(huán)境致人損害的侵權(quán)行為 地面施工致人損害的侵權(quán)行為 建筑物致人損害的侵權(quán)行為 飼養(yǎng)的動(dòng)物致人損害的侵權(quán)行為 無民事行為能力人和限制民事行為能力人致人損害的侵權(quán)行為

經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或其他社會(huì)活動(dòng)中的侵權(quán)行為

第六節(jié)

侵權(quán)責(zé)任

侵權(quán)責(zé)任的概念、方式與適用（侵權(quán)責(zé)任的概念 侵權(quán)責(zé)任的方式 侵權(quán)責(zé)任的適用）

侵權(quán)責(zé)任的抗辯事由（正當(dāng)理由

外來原因）侵權(quán)責(zé)任與其他民事責(zé)任的競(jìng)合（侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任的競(jìng)合侵權(quán)責(zé)任與不當(dāng)?shù)美?zé)任的競(jìng)合）

人身?yè)p害賠償（物質(zhì)損害賠償

精神損害賠償）

附錄：法律法規(guī)目錄

中華人民共和國(guó)民法通則

（1986年4月12日第六屆全國(guó)人民代表大會(huì)第四次會(huì)議通過

1986年4月12日中華人民共和國(guó)主席令第37號(hào)公布

自1987年1月1日起施行）

最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國(guó)民法通則》若干問題的意見（試行）

（1988年1月26日最高人民法院審判委員會(huì)討論通過

l988年4月2日發(fā)布施行）

法（辦）發(fā)[1988]6號(hào)

最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋

（2001年2月26日最高人民法院審判委員會(huì)第1161次會(huì)議通過 2001年3月8日公布

自2001年3月10日起施行）

法釋[2001]7號(hào)

最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問題的解釋

（2003年12月4日最高人民法院審判委員會(huì)第1299次會(huì)議通過 2003年12月26日公布

自2004年5月1日起施行）

法釋[2003]20號(hào)

最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問題的規(guī)定

（2008年8月11日最高人民法院審判委員會(huì)第1450次會(huì)議通過 2008年8月21日公布

自2008年9月1日起施行）

法釋[2008]11號(hào)

中華人民共和國(guó)物權(quán)法

（2007年3月16日第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)第五次會(huì)議通過 2007年3月16日中華人民共和國(guó)主席令第62號(hào)公布

自2007年10月1日起施行）

中華人民共和國(guó)合同法

（1999年3月15日第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)第二次會(huì)議通過

1999年3月15日中華人民共和國(guó)主席令第l5號(hào)公布

自1999年l0月1日起施行）

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)合同法》若干問題的解釋

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（1999年l2月1日最高人民法院審判委員會(huì)第1090次會(huì)議通過 1999年12月19日公布

自1999年12月29日起施行）

法釋[1999]19號(hào)

最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋

（2003年3月24日最高人民法院審判委員會(huì)第1267次會(huì)議通過）

法釋[2003]7號(hào)

最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋

（2004年9月29日最高人民法院審判委員會(huì)第1327次會(huì)議通過 2004年10月25日公布

自2005年1月1日起施行）

法釋[2004]14號(hào)

最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋

（2004年11月30日最高人民法院審判委員會(huì)第1335次會(huì)議通過 2004年12月16日公布

自2005年1月1日起施行）

法釋[2004]20號(hào)

中華人民共和國(guó)擔(dān)保法

（1995年6月30日第八屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十四次會(huì)議通過 1995年6月30日中華人民共和國(guó)主席令第50號(hào)公布

自1995年10月1日起施行）

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》若干問題的解釋

（2000年9月29日最高人民法院審判委員會(huì)第1133次會(huì)議通過 2000年12月8日公布

自2000年12月13日起施行）

法釋[2000144號(hào)

中華人民共和國(guó)著作權(quán)法

（1990年9月7日第七屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十五次會(huì)議通過 根據(jù)2001年10月27日第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十四次會(huì)議《關(guān)于修改（中華人民共和國(guó)著作權(quán)法）的決定》修正）

中華人民共和國(guó)著作權(quán)法實(shí)施條例

（2002年8月2日中華人民共和國(guó)國(guó)務(wù)院令第359號(hào)公布）

最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋

（2002年10月12日最高人民法院審判委員會(huì)笫1246次會(huì)議通過 2002年10月12日公布

自2002年lO月15日起施行）

法釋[2002]31號(hào)

中華人民共和國(guó)專利法

（1984年3月12日第六屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第四次會(huì)議通過 根據(jù)l992年9月4日第七屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十七次會(huì)議《關(guān)于修改（中華人民共和國(guó)專利法）的決定》第一次修正 根據(jù)2000年8月25日第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十七次會(huì)議《關(guān)于修改（中華人民共和國(guó)專利法）的決定》第二次修正

根據(jù)2008年12月27日第十一屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第六次會(huì)議《關(guān)于修改（中華人民共和國(guó)專利法）的決定》第三次修正）

中華人民共和國(guó)專利法實(shí)施細(xì)則

（2001年6月l5日中華人民共和國(guó)國(guó)務(wù)院令第306號(hào)公布

根據(jù)2002年12月28日《國(guó)務(wù)院關(guān)于修改（中華人民共和國(guó)專利法實(shí)施細(xì)則）的決定》修改）

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最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定

（2001年6月19日最高人民法院審判委員會(huì)第ll80次會(huì)議通過 2001年6月22日公布

自2001年7月1日起施行）

法釋［2001］21號(hào)

中華人民共和國(guó)商標(biāo)法

（1982年8月23日第五屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十四次會(huì)議通過 根據(jù)l993年2月22日第七屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第三十次會(huì)議《關(guān)于修改（中華人民共和國(guó)商標(biāo)法）的決定》第一次修正

根據(jù)2001年10月27日第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十四次會(huì)議《關(guān)于修改（中華人民共和國(guó)商標(biāo)法）的決定》第二次修正）

中華人民共和國(guó)商標(biāo)法實(shí)施條例

（2002年8月3日中華人民共和國(guó)國(guó)務(wù)院令第358號(hào)公布）

最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋

（2002年10月12日最高人民法院審判委員會(huì)第1246次會(huì)議通過

2002年10月12日公布

自2002年 10月16日起施行）

法釋[2002]32號(hào)

中華人民共和國(guó)婚姻法

（1980年9月10日第五屆全國(guó)人民代表大會(huì)第三次會(huì)議通過 根據(jù)2001年4月28目第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十一次會(huì)議《關(guān)于修改（中華人民共和國(guó)婚姻法）的決定》修正）

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)婚姻法》若干問題的解釋

（一）（2001年12月24日最高人民法院審判委員會(huì)第1202次會(huì)議通過 2001年l2月25日公布

自2001年l2月27日起施行）

法釋[2001]30號(hào)

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)婚姻法》若干問題的解釋

（二）（2003年12月4日最高人民法院審判委員會(huì)第1299次會(huì)議通過 2003年12月25日公布

自2004年4月1日起施行）

法釋[2003]19號(hào)

中華人民共和國(guó)繼承法

（1985年4月10日第六屆全國(guó)人民代表大會(huì)第三次會(huì)議通過

1985年4月10日中華人民共和國(guó)主席令第24號(hào)公布

自1985年10月1日起施行）

最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國(guó)繼承法》若干問題的意見

（1985年9月11日）

法（民）發(fā)[1985]22號(hào)

中華人民共和國(guó)收養(yǎng)法

（1991年12月29日第七屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十三次會(huì)議通過 根據(jù)l998年11月4日第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第五次會(huì)議《關(guān)于修改（中華人民共和國(guó)收養(yǎng)法>的決定》修正）

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第四篇：2011年國(guó)家司法考試《民法》易混知識(shí)點(diǎn)詳細(xì)解析

2011年國(guó)家司法考試《民法》易混知識(shí)點(diǎn)詳細(xì)解析

所有權(quán)轉(zhuǎn)移與風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移、孳息

一、所有權(quán)轉(zhuǎn)移

合同法第133條確立了所有權(quán)轉(zhuǎn)移時(shí)間：標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

(一)標(biāo)的物轉(zhuǎn)移原則

1、動(dòng)產(chǎn)適用交付主義，動(dòng)產(chǎn)自交付之日發(fā)生轉(zhuǎn)移。這里的動(dòng)產(chǎn)包括汽車、輪船、飛機(jī)等特殊動(dòng)產(chǎn)。

2、不動(dòng)產(chǎn)適用登記主義，不動(dòng)產(chǎn)自登記之日所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移。注意：房屋買賣合同，合同依法成立即為有效，不管不動(dòng)產(chǎn)是否進(jìn)行了登記。換言之，登記不是房屋買賣合同生效的要件，而是房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移的生效要件。一定要二者區(qū)分開來，這也是導(dǎo)致以一房二買，一女二嫁的重要原因。如，甲與乙簽訂房屋買賣合同，將房屋交付給乙，但沒有進(jìn)行登記。這時(shí)，丙聽說甲要買房子，于是也提出購(gòu)買甲的房屋，甲與丙簽訂了房屋買賣合同，并且進(jìn)行了房屋過戶登記。分析：根據(jù)上面的原理，我們知道，甲乙簽訂的房屋買賣合同，甲丙簽訂的房屋買賣合同，符合法律、行政法規(guī)的要求，因此，都是合法有效的。千萬不要以為甲乙的房屋買賣合同沒有進(jìn)行房屋過戶登記而認(rèn)定合同無效。這是錯(cuò)誤的，在本案中，兩份買賣合同都是有效的，丙因?yàn)檫M(jìn)行了登記，因此取得房屋所有權(quán)，而對(duì)于乙來說，只能根據(jù)合同請(qǐng)求甲承擔(dān)違約責(zé)任，賠償其損失。

3、所有權(quán)保留買賣合同中，標(biāo)的物所有權(quán)自買受人交清最后一筆款項(xiàng)時(shí)移轉(zhuǎn)給買受人。

4、當(dāng)事人另有約定的除外。合同倡導(dǎo)契約自由，一般情況下，只要法律沒有作強(qiáng)制性規(guī)定，都允許當(dāng)事人約定，而且有約定的，優(yōu)先約定。合同當(dāng)事人可以對(duì)標(biāo)的物所有權(quán)約定自合同成立時(shí)移轉(zhuǎn)。這里的標(biāo)的物必須是特定物。如收藏家甲在畫家乙家中看到一幅畫，與乙達(dá)成買賣協(xié)議，協(xié)議中特別約定合同成立時(shí)該畫所有權(quán)即移轉(zhuǎn)給甲，即屬此例。此案中若甲第三天來取畫，發(fā)現(xiàn)乙已于前一天將畫賣給第三人丙且丙已取得該畫。甲可對(duì)丙行使物上追及權(quán)收回該畫，并有權(quán)請(qǐng)求乙承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。因?yàn)橐业男袨椴⒎且晃锒u，而是典型的無權(quán)處分行為(第51條)。當(dāng)然，若丙系善意第三人，得以善意取得對(duì)抗甲。

(二)交付的方式

1、現(xiàn)實(shí)交付，即出賣人將標(biāo)的物置于買受人的實(shí)際控制之下，即標(biāo)的物直接占有的移轉(zhuǎn)。此為交付的常態(tài)。

2、觀念交付。觀念交付又分為三種：①擬制交付。即交付提取標(biāo)的物的單證，以代替標(biāo)的物的現(xiàn)實(shí)交付的交付方式。標(biāo)的物的單證，即物權(quán)憑證，包括倉(cāng)單、提單等。②簡(jiǎn)易交付。即買賣合同訂立前，買受人已經(jīng)通過租賃、借用、保管等合同關(guān)系實(shí)際占有標(biāo)的物，標(biāo)的物的交付系于合同生效的交付方式(第140條)。③占有改定。即由雙方當(dāng)事人簽訂協(xié)議，使買受人取得標(biāo)的物的間接占有，以代替標(biāo)的物直接占有的移轉(zhuǎn)的交付方式。我國(guó)《合同法》未確認(rèn)這種交付方式，這里僅作學(xué)理探討。我國(guó)《合同法》分別于第133、135、140條確認(rèn)了現(xiàn)實(shí)交付、指示交付與簡(jiǎn)易交付三種交付方式。

3、現(xiàn)實(shí)交付依交貨方式的不同，可以再分為三種情形：(1)送貨上門。即由出賣人送運(yùn)貨物到買受人處，此時(shí)貨交買受人處才算完成交付。(2)上門提貨。即由買受人到出賣人處取走貨物，此時(shí)貨物運(yùn)出出賣人處即算完成交付。(3)代辦托運(yùn)。即由出賣人代理買受人與承運(yùn)人訂立運(yùn)送合同，買受人承擔(dān)運(yùn)費(fèi)的交付方式。此時(shí)出賣人將貨物交給承運(yùn)人即算完成交付。

二、風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移

合同法第142條確立了風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的基本原則：標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)，是指非可歸責(zé)于任何一方當(dāng)事人的原因，標(biāo)的物發(fā)生的毀損滅失的損失承擔(dān)。

注意：風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移采取交付主義，不僅適用于動(dòng)產(chǎn)，而且也適用不動(dòng)產(chǎn)。

(一)交付主義：不同交付方式下的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)：

1、現(xiàn)實(shí)交付情形下，若為送貨上門，自貨交買受人處時(shí)轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)給買受人;若為上門提貨，自貨出出賣人處時(shí)轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)給買受人;若為代辦托運(yùn)，自貨交承運(yùn)人時(shí)轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)給買受人。

2、指示交付情形下，自物權(quán)憑證交付給買受人時(shí)轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)給買受人。

3、簡(jiǎn)易交付情形下，自合同生效時(shí)轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)給買受人。

(二)例外

1、第143條，因買受人原因交貨遲延的;

2、第148條，出賣人瑕疵履行的;

3、第144條，路貨買賣;

4、第145條，交貨地點(diǎn)不明確的;

5、第146條，買受人受領(lǐng)遲延的。

另外，注意兩個(gè)問題：出賣人未交付物權(quán)憑證以外的標(biāo)的物單證、資料的，不影響風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)轉(zhuǎn)移(第147條)。買受人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的，不影響出賣人承擔(dān)違約責(zé)任(第149條)。

(三)不能混淆

1、在所有權(quán)保留買賣合同中，可能會(huì)出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)人與物的所有權(quán)人并不一致的情形，這正體現(xiàn)了交付主義與所有權(quán)人主義立法規(guī)則的差別。比如，甲賣牛一頭給乙，6月1日交貨，?？?800元，約定乙半年內(nèi)每月付款300元，付清最后一筆款項(xiàng)后，牛的所有權(quán)歸乙。結(jié)果7月1日這天牛被雷擊而死。此時(shí)風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)歸乙，但牛的真正所有權(quán)人卻是甲。

2、試用買賣中的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)規(guī)則也值得重視

如，甲于5月20日交付一輛奔馳車供乙試用，試用期2周，下面以次為例分析如下：

(1)在試用期間，發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)由甲負(fù)擔(dān);

(2)試用期屆滿，乙表示買下，其后發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)由乙負(fù)擔(dān);

(3)試用期屆滿，乙未作任何表示，其后發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)由乙負(fù)擔(dān);

(4)試用期屆滿，乙表示不購(gòu)買，甲未當(dāng)即取回，其后發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)歸甲承擔(dān)

提示：試用期屆滿，乙表示購(gòu)買(或不作任何表示)，二人之間的買賣即告成立，此時(shí)發(fā)生簡(jiǎn)易交付，故以此時(shí)間點(diǎn)來確定風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)規(guī)則。

3、在簡(jiǎn)易交付場(chǎng)合下，往往合同的成立與生效，交付的完成，所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的轉(zhuǎn)移等四個(gè)法律現(xiàn)象，是一并發(fā)生的。

三、孳息

孳息采交付主義，交付前產(chǎn)生的歸出賣人，交付后產(chǎn)生的歸買受人。如，甲賣一頭牛給乙，交付后第三天乙將牛殺了出賣，發(fā)現(xiàn)有牛黃，那么，該牛黃歸乙所有。這里的產(chǎn)生，并不是說形成，而是說已經(jīng)

所有權(quán)保留特約的買賣合同中，出賣人將標(biāo)的物交付給買受人后仍保有所有權(quán)，買受人在交清最后一筆貸款后始得到標(biāo)的物所有權(quán)。那么在標(biāo)的物交付后至交清最后一筆款項(xiàng)前的這一段期間內(nèi)，標(biāo)的物所產(chǎn)生的孳息應(yīng)歸買受人所有，而不是歸出賣人(所有權(quán)人)所有。所以說，對(duì)孳息歸屬權(quán)采交付主義與所有權(quán)人主義的差別，典型地體現(xiàn)在所有權(quán)保留的買賣合同中。

共同點(diǎn)：所有權(quán)轉(zhuǎn)乙、風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)、孳息歸屬采交付主義，都僅僅適用于買賣、互易、贈(zèng)與等轉(zhuǎn)移所有權(quán)的合同中，而不可擴(kuò)展于其他合同類型中。如在租賃、借用、保管合同中，標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)乙、風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)、所生孳息當(dāng)然應(yīng)歸所有權(quán)人所有，而不適用什么交付主義。

如在質(zhì)押合同中，如果約定合同期滿所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移，視為流質(zhì)，質(zhì)押合同無效，因此，所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移。質(zhì)物因不可抗力發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)，由所有權(quán)人承擔(dān)。抵押期間，質(zhì)押物所生孳息當(dāng)然也應(yīng)歸所有權(quán)人(出質(zhì)人)所有，而不當(dāng)歸占有人(質(zhì)權(quán)人所有)，后者僅僅有“收取”(占有)而無“所有”權(quán)。

違約金、定金與損害賠償金

違約金，是指合同當(dāng)事人預(yù)先設(shè)定的或法律直接規(guī)定的，在一方不履行合同時(shí)給付另一方一定數(shù)額的金錢。違約金具有補(bǔ)償性特點(diǎn)，并兼有一定的懲罰性。《合同法》第114條第2款規(guī)定：約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。因此，主張違約金時(shí)，可以實(shí)際發(fā)生的損失作為要求增加或減少違約金的法定依據(jù)。

定金，是指合同當(dāng)事人為了確保合同的履行，由一方當(dāng)事人按合同標(biāo)的額的一定比例向?qū)Ψ筋A(yù)先給付的金錢。根據(jù)法律規(guī)定，當(dāng)事人約定的定金數(shù)額不得超過合同標(biāo)的額的20%，超過的部分由收受方退回或抵作價(jià)款。給付方不履行合同約定的義務(wù)，無權(quán)要求返還定金;收受方不履行合同約定的義務(wù)，應(yīng)雙倍返還定金。因此可以看出，定金責(zé)任是一種懲罰性規(guī)定，目的在于督促雙方當(dāng)事人積極履行合同的義務(wù)。

損害賠償金，是指一方當(dāng)事人因不履行或不完全履行合同義務(wù)而給對(duì)方當(dāng)事人造成損失時(shí)，按照法律和合同的規(guī)定所應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。損害賠償責(zé)任原則上僅具有補(bǔ)償性為原則，但以懲罰性為例外。根據(jù)等價(jià)交換原則，任何民事主體一旦造成他人損害都必須以同等的財(cái)產(chǎn)予以賠償。因此，一方違約后，必須賠償對(duì)方因此所遭受的全部損失。但同時(shí)，我國(guó)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第49條又作出例外規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者在有欺詐行為時(shí)，應(yīng)按消費(fèi)者的要求以其購(gòu)買商品價(jià)款或接受服務(wù)費(fèi)用的一倍增加賠償消費(fèi)者的損失，該條是我國(guó)法律中惟一的懲罰性損害賠償金。

案例：甲公司與乙公司依法訂立一份總貨款為20萬元的購(gòu)銷合同。合同約定違約金為貨款總值的5%。同時(shí)，甲公司向乙公司給付定金5000元，后乙公司違約，給甲公司造成損失2萬元。甲公司依法最多可要求乙公司償付多少?(D)

A.2萬元

B.3.5萬元

C.2.5萬元

D.3萬元

分析：本題中的違約金為1萬元，損失2萬元，定金5000元，且定金未超過貨款總額的20%的限制。

首先，定金與違約金的適用關(guān)系。由于我國(guó)的定金在性質(zhì)上屬違約定金，具有預(yù)付違約金的性質(zhì)，因此它與違約金在目的、性質(zhì)、功能等方面相同，兩者是不可并罰的。合同法第一百一十六條規(guī)定了當(dāng)合同既約定定金，又約定違約金的，可以且也只能由非違約方選擇一種對(duì)其最有利的責(zé)任形式。應(yīng)當(dāng)注意：這條規(guī)定是針對(duì)同一違約行為同時(shí)存在違約金和定金責(zé)任的情形。

如果合同中約定的違約金和定金是針對(duì)不同的違約行為，且兩者在數(shù)額上的總和也不太高，在一方同時(shí)實(shí)施不同的違約行為形態(tài)時(shí)，兩種責(zé)任形式是可以并用的。

其次，違約金與損害賠償?shù)倪m用關(guān)系。一般來說，合同中約定的違約金應(yīng)視為對(duì)損害賠償金額的預(yù)先確定，因而違約金與約定損害賠償是不可以并存的。違約金與法定損害賠償是否并存，牽涉到違約責(zé)任的適用是否以發(fā)生實(shí)際損害為要件以及國(guó)家對(duì)違約金的干預(yù)問題。原則上可以說違約金的運(yùn)用并不以實(shí)際損害發(fā)生為前提，不管是否發(fā)生了損害，當(dāng)事人都應(yīng)支付違約金。根據(jù)合同法第一百一十四條第二款規(guī)定：違約金低于損失的，可請(qǐng)求適當(dāng)增加。據(jù)此，雖然違約金的適用不以實(shí)際損害發(fā)生為要件，但最終違約金金額大小的確定與實(shí)際損失額密切相關(guān)：法院或仲裁機(jī)構(gòu)對(duì)違約金金額的調(diào)整是以實(shí)際損失額為參照標(biāo)準(zhǔn)的。

對(duì)違約金和法定損害賠償?shù)倪m用關(guān)系可以概括為：①原則上不并存;②就高不就低;③優(yōu)先適用違約金責(zé)任條款。

據(jù)此，如果本題中的甲公司選擇適用違約金條款，題中約定的1萬元違約金小于損失2萬元，甲公司可請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)增至2萬元。除該2萬元外，由于非違約方選擇違約金責(zé)任請(qǐng)求后，并不影響其要求對(duì)方返還定金的權(quán)利，故甲公司向乙公司給付的定金5000元應(yīng)予返還。則此種情形下，乙公司應(yīng)向甲公司償付總額為2.5萬元。

最后，定金與損害賠償?shù)倪m用關(guān)系。定金具有非補(bǔ)償性的特點(diǎn)，其適用不以實(shí)際損害的發(fā)生為前提，因而是獨(dú)立于損害賠償責(zé)任的。但也不能認(rèn)為它與損害賠償金毫無關(guān)系，定金與損害賠償責(zé)任的聯(lián)系表現(xiàn)在定金責(zé)任與損害賠償責(zé)任的并用不能超過全部貨款的總值。

據(jù)此，如果本題中的甲公司選擇適用定金條款，甲公司能得到定金雙倍返還的(5000×2)=1萬元，同時(shí)乙還應(yīng)支付給甲造成的損害賠償金2萬。則此種情形下，乙公司應(yīng)向甲公司償付總額為3萬元。

綜上所述，本題中對(duì)甲公司最有利的選擇是適用定金條款，由甲公司向其償付3萬元。

承租權(quán)與抵押權(quán)

《民通意見》司法解釋第118條規(guī)定：出租人出賣出租房屋，應(yīng)提前三個(gè)月通知承租人，承租人在同等條件下，享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán);出租人未按此規(guī)定出賣房屋的，承租人可以請(qǐng)求人民法院宣告該房屋買賣無效。

租賃權(quán)與抵押權(quán)發(fā)生沖突，哪個(gè)權(quán)力更優(yōu)先?抵押權(quán)和租賃權(quán)在性質(zhì)上是相容的，抵押權(quán)所追求的是抵押物的交換價(jià)值，并且不要求移轉(zhuǎn)抵押物的占有，而租賃權(quán)是追求標(biāo)的物的使用價(jià)值，同時(shí)又移轉(zhuǎn)占有。兩種權(quán)利之間的關(guān)系，有以下兩種情形：一是抵押權(quán)的設(shè)立先于租賃權(quán)。我國(guó)《擔(dān)保法解釋》第66條如此規(guī)定：抵押人將已抵押的財(cái)產(chǎn)出租的，抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)后，租賃合同對(duì)受讓人不具有約束力。抵押人將已抵押的財(cái)產(chǎn)出租時(shí)，如果抵押人未書面告知承租人該財(cái)產(chǎn)已抵押的，抵押人對(duì)出租抵押物造成承租人的損失應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任;如果抵押人已書面告知承租人該財(cái)產(chǎn)已抵押的，抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)造成承租人的損失，由承租人自己承擔(dān)。

其次，租賃權(quán)的設(shè)立先于抵押權(quán)。當(dāng)租賃合同先成立時(shí)，其后出租人又以該出租物設(shè)定抵押時(shí)，該租賃關(guān)系繼續(xù)有效。這樣，在該房產(chǎn)買賣時(shí)，買受人B公司所取得的標(biāo)的物所有權(quán)是不得對(duì)抗租賃權(quán)的。從本質(zhì)上講，該抵押權(quán)并無優(yōu)先于所有權(quán)的效力，這樣以前已存在的租賃權(quán)也可以對(duì)抗后設(shè)立的抵押權(quán)而繼續(xù)有效存在。對(duì)此，我國(guó)《擔(dān)保法》第48條規(guī)定：“抵押人將已出租的財(cái)產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)書面告知承租人，原租賃合同繼續(xù)有效?！薄稉?dān)保法解釋》第65條明確規(guī)定：“抵押人將已出租的財(cái)產(chǎn)抵押的，抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)后，租賃合同在有效期內(nèi)對(duì)抵押物的受讓人繼續(xù)有效”。

案例：某甲自有房屋1間，1995年5月1日與乙簽訂一份為期3年的房屋租賃合同，由乙承租該房。同年8月6日丙向甲提出愿意購(gòu)買該房屋，甲即將要出賣該房屋的情況告知了乙。到了11月7日乙沒有任何答復(fù)，甲與丙協(xié)商以5萬元的價(jià)格將該房賣給丙，雙方簽訂了房屋買賣合同，丙支付了全部房款。但在雙方準(zhǔn)備辦理房產(chǎn)變更登記前數(shù)日，甲遇丁，丁愿以6萬元買下該房。甲遂與丁又簽訂了一份房屋買賣合同，且雙方第二天即到房屋管理部門辦理了變更登記。不久，丁向銀行貸款，以該房設(shè)定抵押。就本案處理意見而言，下列表述中哪些是正確的?

A.丁對(duì)房屋的所有權(quán)應(yīng)予保護(hù)

B.丙有權(quán)要求甲承擔(dān)賠償其損失的責(zé)任

C.乙有權(quán)繼續(xù)租賃該房

D.若丁不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，欲變賣該房以還債，乙在同等條件下有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)

分析：這一道題考了的知識(shí)面很廣。包括承租人的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)、房屋買賣合同的效力、登記的效力、買賣不破租賃。甲賣房，通知了乙，乙在三個(gè)月內(nèi)沒有表示，視為放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，注意三個(gè)月的期限。登記是房屋所有權(quán)發(fā)生變動(dòng)的唯一原因，甲先后簽訂的房屋買賣合同都符合合同法規(guī)定的有效要件，因此都是有效，而且必須注意，登記不是房屋買賣合同的生效要件，應(yīng)該將二者區(qū)分開來。因此，丁與甲簽訂的房屋買賣合同有效，并且進(jìn)行了過戶登記，因此，取得所有權(quán)。丙與甲簽訂了房屋買賣合同有效，但是沒有過戶登記，因此，沒有取得所有權(quán)，甲在這種情況下無法再交付房屋，屬于履行不能，應(yīng)該承擔(dān)違約責(zé)任，賠償丙的損失。

合同的成立與生效

合同的成立與生效是兩個(gè)既有聯(lián)系又有區(qū)別的范疇。

合同生效與合同成立相聯(lián)系之處是：(1)合同成立是合同生效的邏輯前提，在合同不成立的情況下，談不上合同有效與無效的問題。在多數(shù)情況下，合同成立與生效的時(shí)間是同步的。(2)合同不成立與合同無效的法律后果，均可以由有過失的當(dāng)事人承擔(dān)締約上過失責(zé)任。(3)在構(gòu)成要素上，合同成立與合同生效均要求當(dāng)事人意思表示一致。

但是，合同成立與生效的區(qū)別也甚為明顯：

(1)合同的成立是一個(gè)事實(shí)判斷，其回答的問題是“有沒有某一合同存在”。在回答這一問題時(shí)，并不融入回答人的主觀判斷，而合同的生效是一個(gè)價(jià)值判斷，回答的問題是“已經(jīng)存在的某一合同是否能獲得法律的包會(huì)以及在何種程度上獲得法律保護(hù)”，反映的是國(guó)家通過法律對(duì)合同的肯定或否定的評(píng)價(jià)，是法律認(rèn)可或不認(rèn)可當(dāng)事人的意思的結(jié)果。在對(duì)合同效力判斷的過程中，要引入判斷者的主觀感情和價(jià)值因素，從而帶有強(qiáng)烈的感情色彩。

(2)合同有效性的欠缺，是可以彌補(bǔ)的，而合同成立要素的欠缺是無法補(bǔ)救的，它說明一個(gè)合同并不存在，討論其效力問題，缺乏起碼的基礎(chǔ)。

(3)合同成立的時(shí)間與生效的時(shí)間可以不同。在附近延緩條件或延緩期限的合同中，合同已經(jīng)成立，但不馬上生效，成立與生效之間，存在時(shí)間差。

(4)二者對(duì)意思表示要求的側(cè)重點(diǎn)不同，合同的成立僅要求意思表示在形式上達(dá)成一致，而不管意思表示本身的質(zhì)量，而合同的生效則特別關(guān)注意思表示的質(zhì)量，瑕疵意思表示將嚴(yán)重影響合同的效力。

(5)二者引起的法律后果不同，合同不成立，有過失的當(dāng)事人會(huì)承擔(dān)締約上的過失責(zé)任，合同成立與否，法院不會(huì)主動(dòng)干預(yù)，只有當(dāng)事人發(fā)生爭(zhēng)議訴諸法院時(shí)，法院才會(huì)對(duì)合同的成立與否作出判斷;合同無效，不僅會(huì)產(chǎn)生締約上的責(zé)任，還會(huì)產(chǎn)生行政責(zé)任，刑事責(zé)任，不僅私法干預(yù)，而且公法也可能干預(yù)，如雙方惡意串通損害國(guó)家、集體或者第三人利益的合同，合同法規(guī)定，對(duì)因此取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)收歸國(guó)家或者返還集體、第三人;再如我國(guó)刑法規(guī)定，當(dāng)事人以非法占有為目的，在簽訂履行合同過程中，騙取對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物，數(shù)額較大的，構(gòu)成合同詐騙罪，可根據(jù)情節(jié)判處無期徒刑、有期徒刑、拘役、罰金或沒收財(cái)產(chǎn)。

要約的撤回與撤銷、失效

要約撤銷是指要約人在要約生效后、受要約人承諾前，使要約喪失法律效力的意思表示。

撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。也就是說，要約已經(jīng)到達(dá)受要約人，在受要約人作出承諾之前，要約人可以撤銷要約。由於撤銷要約可能會(huì)給受要約人帶來不利的影響，損害受要約人的利益，法律規(guī)定了兩種不得撤銷要約的情形：

1、要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;

2、受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。

要約失效是指要約喪失法律效力，即要約人與受要約人均不再受其約束，要約人不再承擔(dān)接受承諾的義務(wù)?！逗贤ā芬?guī)定了要約失效的情形：

1、拒絕要約的通知到達(dá)要約人。受要約人接到要約后，通知要約人不同意與之簽訂合同，則拒絕了要約，在拒絕要約的通知到達(dá)要約人時(shí)，該要約失去法律效力。

2、要約人依法撤銷要約。

3、承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。要約中確定了承諾期限的，超過這個(gè)期限不承諾，則要約失效;要約中沒有規(guī)定承諾期限的，在通常情況下，要約發(fā)出后一段合理時(shí)間內(nèi)不承諾的，要約失效。

4、受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。發(fā)生這種情況即為反要約，反要約是一個(gè)新的要約，提出反要約就是對(duì)原要約的拒絕，使原要約失去效力，原要約人不再受要約的約束。

代位繼承與轉(zhuǎn)繼承

代位繼承又稱間接繼承，是指被繼承人的子女先于被繼承人死亡或宣告死亡時(shí)，應(yīng)由被繼承人子女繼承的遺產(chǎn)份額，由其直系晚輩血親代位繼承的法律制度。注意：這里，子女包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女、有撫養(yǎng)關(guān)系的繼子女。直系晚輩，就是繼承人的子女，子女都不在的，由其子女的子女，以此類推。轉(zhuǎn)繼承，是指繼承人在被繼承人死亡后，遺產(chǎn)分割之前死亡的，應(yīng)由該繼承人繼承的遺產(chǎn)份額，轉(zhuǎn)由他的合法繼承人繼承的法律制度。如

兩者的區(qū)別：

首先，繼承人死亡的時(shí)間不同。代位繼承中繼承人先于被繼承人死亡，而轉(zhuǎn)繼承中繼承

人在被繼承人死亡后，遺產(chǎn)分割前死亡的。

其次，繼承的主體不同。代位繼承中的繼承人只是被繼承人的直系晚輩血親，轉(zhuǎn)繼承中的繼承人可以是被繼承人的所有的法定繼承人。

最后，適用的范圍不同。代位繼承只適用法定繼承，不適用遺囑繼承，而轉(zhuǎn)繼承適用法定繼承，也適用遺囑繼承。

如，甲有二個(gè)兒子，一個(gè)女兒。長(zhǎng)子娶王某為妻，生有一個(gè)兒子，2001年死于礦難。次子娶張某為妻，生有一個(gè)兒子和一個(gè)女兒。女兒嫁給李某，生了兩個(gè)孩子。2004年8月20日過與戰(zhàn)友聚會(huì)，多喝了幾杯酒，于當(dāng)晚死亡。在辦喪事的期間，甲的女兒因傷心過度而死。那么在本案當(dāng)中，長(zhǎng)子先于甲死亡，發(fā)生代位繼承，由其兒子代其位繼承。甲的女兒在遺產(chǎn)分割之前甲死亡后死亡，發(fā)生轉(zhuǎn)繼承，其應(yīng)繼承的份額由其丈夫、子女繼承。

第五篇：2013國(guó)家司法考試大綱解讀：民法

2013國(guó)家司法考試大綱解讀：民法

較于2012年大綱，2013年大綱合同法部分中買賣合同的內(nèi)容變動(dòng)較大，主要根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》。民法歷來是司法考試中占分最多的學(xué)科，最近五年平均分值均為90多分左右，隨著我國(guó)民事立法不斷完善，本部分的可考點(diǎn)也越來越多，在復(fù)習(xí)中，考生應(yīng)當(dāng)注意結(jié)合相關(guān)司法解釋，理解和記憶相關(guān)理論知識(shí)和法條內(nèi)容。

【考點(diǎn)增刪、變更說明】

1.刪除了考點(diǎn)“買賣合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)”

2.相比2012年，2013年民法部分，大綱新增考點(diǎn)4個(gè)：第二十章第一節(jié)“買賣合同”中，新增“買賣合同的成立及效力”、“標(biāo)的物檢驗(yàn)”、“違約責(zé)任”、“所有權(quán)保留”。

3.全面修訂了第二十章第一節(jié)“買賣合同”的內(nèi)容，考點(diǎn)變更為：買賣合同的概念和特征、買賣合同的成立及效力、標(biāo)的物交付和所有權(quán)轉(zhuǎn)移、標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任負(fù)擔(dān)及孳息歸屬、標(biāo)的物檢驗(yàn)、違約責(zé)任、所有權(quán)保留、特種買賣合同（分期付款買賣、樣品買賣、試用買賣、拍賣）、商品房買賣合同

補(bǔ)充說明：

2011年、2012年的大綱中新增的考點(diǎn)中，部分在考試中未涉及，這些對(duì)于今年的司法考試仍有重要的考查價(jià)值，故對(duì)此類考點(diǎn)進(jìn)行列舉，望考生在復(fù)習(xí)過程中仍予以重視。2011年大綱新增考點(diǎn)：

情勢(shì)變更原則；房屋租賃合同

2012年大綱新增考點(diǎn)：

親子關(guān)系的確認(rèn)和否定制度

【法律法規(guī)增刪、修訂說明】

1.新增法律法規(guī)3件：

最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋（法釋[2012]8號(hào)）計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例（2013年1月30日國(guó)務(wù)院修改）

最高人民法院關(guān)于審理侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定（法釋[2012]20號(hào)）

2.修訂法律法規(guī)2件：

中華人民共和國(guó)著作權(quán)法實(shí)施條例（2013年1月30日國(guó)務(wù)院修改）

最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定（法釋[2013]9號(hào)）