第一篇：股份有限公司法律問題研究電大公司法論文

股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓問題的研究

股份轉(zhuǎn)讓是指通過轉(zhuǎn)移股票所有權(quán)而轉(zhuǎn)移股東權(quán)利的法律行為。股份有限公司股份采用股票形式，股份的轉(zhuǎn)讓表現(xiàn)為股票轉(zhuǎn)讓。

作為現(xiàn)代化社會(huì)中重要的財(cái)產(chǎn)運(yùn)用方式，投資者向股份有限公司的投資是永久性的，因此，在公司經(jīng)營期間股東不能退股。與此同時(shí)，基于股票投資行為，投資人成為公司股東，其所有權(quán)即在此基礎(chǔ)上轉(zhuǎn)化為股權(quán)和公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。從公司對(duì)股東權(quán)的具體規(guī)定看，股東不能直接占有、也不能直接支配自己的投資所構(gòu)成的公司財(cái)產(chǎn)。在股東不具有公司業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán)力的條件下，股份的不可兌回性以及股份投資的風(fēng)險(xiǎn)性，是股份的占有和處分---尤其在金融、信用及股票市場(chǎng)高度發(fā)達(dá)的條件下股東對(duì)證券化股份的占有和處分成為股東保護(hù)其利益的有效手段。如果投資者不能依其意思處分所持有的股份，則他們必然因利益無法保障而放棄此類投資方式。因此，股份有限公司的股份可以自由轉(zhuǎn)讓、公司章程不得禁止就成為各國公司法的一項(xiàng)原則，這也是股份有限公司的特點(diǎn)和優(yōu)點(diǎn)之一。股份的自由轉(zhuǎn)讓一方面可以保持投資者資本的流動(dòng)性；另一方面也可以促使公司經(jīng)營管理水平不斷提高。此外，可以促進(jìn)資金在各部門、各行業(yè)、各地區(qū)之間流動(dòng)，為市場(chǎng)機(jī)制調(diào)節(jié)投資結(jié)構(gòu)和經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)創(chuàng)造了條件。

股份的自由轉(zhuǎn)讓雖然具有上述的積極功能，但同時(shí)可能影響公司的穩(wěn)定，也可能損害其他股東的利益，甚至帶來股票投機(jī)。因此為了保護(hù)公司、股東和公司債權(quán)人的利益，《公司法》中另外對(duì)股份的轉(zhuǎn)讓規(guī)定了一些限制。依我國《公司法》的規(guī)定，股份的轉(zhuǎn)讓限制主要

有以下幾點(diǎn)：

1、發(fā)起人所持有股份的轉(zhuǎn)讓限制。由于發(fā)起人對(duì)公司具有重要的影響，為了保護(hù)公司和其他股東、公眾的利益，防止發(fā)起人利用設(shè)立公司進(jìn)行投機(jī)活動(dòng)，保證公司成立后一段時(shí)間內(nèi)的穩(wěn)定經(jīng)營，各國公司法規(guī)定發(fā)起人的股份在一定時(shí)間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓?！豆痉ā返?42條第1款規(guī)定：“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。” 《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》第七條規(guī)定“發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓，須在公司設(shè)立登記三年后進(jìn)行，并經(jīng)公司原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)?！?/p>

2、對(duì)上市公司發(fā)行股份前已發(fā)行股份的轉(zhuǎn)讓進(jìn)行限制。我國《公司法》第142條第一款規(guī)定，公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

3、公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員所持股份轉(zhuǎn)讓的限制?！豆痉ā返?42條第2款規(guī)定：“公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份及其變動(dòng)情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對(duì)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定?！边@一限制，一方面為了防止該類人員利用內(nèi)幕信息從事股票交易非法牟利；另一方面可以將其利益與公司的經(jīng)營管理狀況進(jìn)行聯(lián)系，促使

其盡力經(jīng)營公司事業(yè)。

4、對(duì)公司收購自身股份的限制和接受本公司股票為質(zhì)押標(biāo)的的限制。《公司法》第143條第1款規(guī)定，公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：“

（一）減少公司注冊(cè)資本；

（二）與持有本公司股份的其他公司合并；

（三）將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工；

（四）股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。公司因前款第（一）項(xiàng)至第（三）項(xiàng)的原因收購本公司股份的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會(huì)決議。公司依照前款規(guī)定收購本公司股份后，屬于第（一）項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)自收購之日起十日內(nèi)注銷；屬于第（二）項(xiàng)、第（四）項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)在六個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。公司依照第一款第（三）項(xiàng)規(guī)定收購的本公司股份，不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之五；用于收購的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤(rùn)中支出；所收購的股份應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。第4款規(guī)定，公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。限制公司收購自身股份主要是因?yàn)槿绻境钟凶陨砉煞輰?dǎo)致公司資本減少，損害公司債權(quán)人的利益；此外，如果允許公司收購自身的股份，會(huì)影響證券交易的安全。限制公司接受本公司的股票為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的同樣是因?yàn)檫@樣可能導(dǎo)致公司資本的減少。

第二篇：用地法律問題研究論文

建設(shè)用地涉及諸多法律問題，因?qū)I(yè)性強(qiáng)且散見于各種法律、法規(guī)和規(guī)章的條文之中，為行政機(jī)關(guān)的宏觀管理和依法行政帶來不便。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和城市化進(jìn)程的加快，建設(shè)用地糾紛會(huì)大量出現(xiàn)。因此，通俗而又系統(tǒng)地分析涉及建設(shè)用地的有關(guān)法律問題顯得尤為重要。

一、建設(shè)用地的依據(jù)-規(guī)劃和“三證”

1、規(guī)劃

省域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃是省、自治區(qū)人民政府為實(shí)現(xiàn)一定時(shí)期內(nèi)國民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展目標(biāo)，協(xié)調(diào)省域內(nèi)各城鎮(zhèn)發(fā)展，保護(hù)各類自然資源和人文資源，綜合安排空間布局和各項(xiàng)建設(shè)的綜合部署和具體安排。建設(shè)部關(guān)于加強(qiáng)省域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃實(shí)施工作的通知要求，省域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃未在限期內(nèi)完成的省、自治區(qū)，不得進(jìn)行各省、自治區(qū)的城市總體規(guī)劃和縣域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃的修編。這表明城市總體規(guī)劃和縣域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃的制定要以省域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃為依據(jù)并與之相協(xié)調(diào)，當(dāng)然確因經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展需要，城市總體規(guī)劃和縣域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃與省域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃不一致的，可以適時(shí)調(diào)整省域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃。

一般而言，城市總體規(guī)劃和縣域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃是以省域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃為依據(jù)，而城市詳細(xì)規(guī)劃、農(nóng)村集鎮(zhèn)規(guī)劃又分別是城市總體規(guī)劃和縣域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃的細(xì)化且更具有可操作性。這些不同位階的規(guī)劃不僅編制和實(shí)施主體、審批和修改程序不同，而且法律效力也不同，低位階的規(guī)劃非因特殊情況在一定期間內(nèi)不得與上位階的規(guī)劃相抵觸。所有不同位階的規(guī)劃均為建設(shè)用地的基本依據(jù)，也就是說，不符合規(guī)劃要求，不在規(guī)劃范圍的不得不申請(qǐng)建設(shè)用地。

應(yīng)當(dāng)說明的是，第一，縣級(jí)市的城鎮(zhèn)體系規(guī)劃是城市總體規(guī)劃的組成部分；第二，我國規(guī)劃法只對(duì)規(guī)劃區(qū)內(nèi)的建設(shè)行為進(jìn)行調(diào)整；第三，涉及規(guī)劃區(qū)以外的如省道拓寬建設(shè)用地依據(jù)省域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃中關(guān)于全省交通規(guī)劃和土地利用總體規(guī)劃的具體要求和相關(guān)法律，涉及規(guī)劃區(qū)外如鄉(xiāng)村公共設(shè)施等依據(jù)城市總體規(guī)劃、農(nóng)村集鎮(zhèn)規(guī)劃和相關(guān)法律。

2、“三證”

建設(shè)用地規(guī)劃許可證 在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)進(jìn)行建設(shè)需要用申請(qǐng)用地的，必須持國家批準(zhǔn)建設(shè)項(xiàng)目的有關(guān)文件，向城市規(guī)劃行政主管部門申請(qǐng)定點(diǎn)，由城市規(guī)劃行政主管部門核定其用地位置和界限，提供規(guī)劃設(shè)計(jì)條件，核發(fā)建設(shè)用地規(guī)劃許可證。

建設(shè)用地批準(zhǔn)證明（批準(zhǔn)文件）建設(shè)單位或個(gè)人在取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證后，方可向縣級(jí)以上人民政府土地管理部門申請(qǐng)用地，經(jīng)縣級(jí)以上人民政府審查批準(zhǔn)行文后，由土地管理部門劃拔土地。

建設(shè)工程規(guī)劃許可證 在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)新建、擴(kuò)建和改建建筑物、構(gòu)筑物、道路、管線和其他工程設(shè)施，必須持有關(guān)批準(zhǔn)文件向城市規(guī)劃行政主管部門提出申請(qǐng)，由城規(guī)劃行政主管部門根據(jù)城市規(guī)劃提出的規(guī)劃設(shè)計(jì)要求，核發(fā)建設(shè)工程規(guī)劃許可證。

“三證”是建設(shè)用地合法化和開工建設(shè)的必備要件。凡在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)，未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證而取得建設(shè)用地批準(zhǔn)文件、占用土地的，批準(zhǔn)文件無效，已占用土地由政府責(zé)令退回；凡在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)，未取得建筑工程規(guī)劃許可證或者違反建筑工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的，屬違章建筑，予以處罰。

二、建設(shè)用地的前提-土地的征用和申請(qǐng)取得

1、征為國有土地

土地的權(quán)屬分為國家所有和集體所有兩種。任何單位和個(gè)人進(jìn)行建設(shè)需要使用土地的，必須依法申請(qǐng)使用國有土地，因此屬集體所有的土地的，須先征用為國有，使農(nóng)用土地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地。在批準(zhǔn)權(quán)限上，一是省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)的道路、管線工程、大型項(xiàng)目和國務(wù)院批準(zhǔn)的建設(shè)項(xiàng)目涉及農(nóng)用地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地的由國務(wù)院批準(zhǔn)；另外征用基本農(nóng)田，或者基本農(nóng)田以外的耕地超過三十五公頃的，或者其他土地超過七十公頃的也由國務(wù)院批準(zhǔn)；二是在土地利用總體規(guī)劃確定的城市和村莊集鎮(zhèn)建設(shè)用地規(guī)模范圍內(nèi)，為實(shí)施該規(guī)劃而將農(nóng)用地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地的，按土地利用計(jì)劃分批次由原批準(zhǔn)土地利用總體規(guī)劃的機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，在已批準(zhǔn)的農(nóng)用地轉(zhuǎn)用范圍內(nèi)，具體建設(shè)項(xiàng)目用地可以由市、縣人民政府批準(zhǔn)；三是一二項(xiàng)規(guī)定之外的農(nóng)用地轉(zhuǎn)用，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)。當(dāng)然，批準(zhǔn)農(nóng)用地轉(zhuǎn)用后，是否另行辦理征地審批手續(xù)，也有明確規(guī)定。

2、征用土地的公示

國家征用土地的，依照法定程序批準(zhǔn)后，由縣級(jí)以上地方人民政府予以公告并組織實(shí)施，被征用土地的所有權(quán)人、使用權(quán)人應(yīng)當(dāng)在公告規(guī)定期限內(nèi)，持土地權(quán)屬證書到當(dāng)?shù)厝嗣裾恋匦姓鞴懿块T辦理征地補(bǔ)償?shù)怯洝?/p>

3、征用土地的補(bǔ)償

征用土地的，按照被征用土地的原用途給予補(bǔ)償，其中征用耕地的補(bǔ)償費(fèi)用主要有土地補(bǔ)償費(fèi)、安置補(bǔ)助費(fèi)以及地上附著物和青苗的補(bǔ)償費(fèi)等，其標(biāo)準(zhǔn)均有明確規(guī)定。

4、建設(shè)用地的取得方式

建設(shè)單位持法律、法規(guī)規(guī)定的有關(guān)文件向有批準(zhǔn)權(quán)的縣級(jí)以上人民政府土地行政主管部門提出建設(shè)用地申請(qǐng)，經(jīng)審查并報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)后，建設(shè)單位以出讓（如招標(biāo)、拍賣）等有償使用的方式取得土地，屬國家機(jī)關(guān)用地和軍事用地或者城市基礎(chǔ)設(shè)施用地和公益事業(yè)用地等法定情形的，縣級(jí)以上人民政府也可以劃拔給建設(shè)單位使用。因此，建設(shè)用地的取得主要包括出讓和劃撥兩種形式，具體的操作要求有明確規(guī)定。

三、建設(shè)用地的難點(diǎn)-拆遷

1、拆遷的程序要求

被拆遷房屋土地權(quán)屬為國有 只有國有土地上的房屋拆遷才能受房屋拆遷管理?xiàng)l例的調(diào)整，被拆遷房屋的土地權(quán)屬國有化是拆遷的前提。

拆遷人的資質(zhì) 提交建設(shè)項(xiàng)目批準(zhǔn)文件、建設(shè)用地規(guī)劃許可證、國有土地使用權(quán)批準(zhǔn)文件、拆遷計(jì)劃和方案以及拆遷補(bǔ)償安置資金證明等五項(xiàng)法定資料，并經(jīng)審查領(lǐng)取房屋拆遷許可證的才具有拆遷人資格。拆遷許可證是進(jìn)行房屋拆遷的資格證明。當(dāng)然拆遷人可以自行拆遷，也可以委托具有拆遷資格的單位實(shí)施拆遷。這里的“有拆遷資格的單位”，應(yīng)該理解為與領(lǐng)取拆遷許可證的拆遷人訂立委托合同，且具有一定人財(cái)物控制權(quán)的單位。

2、拆遷的途徑

一是拆遷人與被拆遷人、房屋承租人就補(bǔ)償方式和補(bǔ)償金額、安置用房面積和安置地點(diǎn)、搬遷期限、搬遷過渡方式和過渡期限等事項(xiàng)訂立了拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議。協(xié)議訂立后，被拆遷人或者房屋承租人在搬遷期限內(nèi)拒絕搬遷的，拆遷人可申請(qǐng)仲裁，也可向人民法院起訴。訴訟期間，拆遷人可申請(qǐng)法院先予執(zhí)行。這就是所謂的“民事拆遷”。

二是拆遷人與被拆遷人或者拆遷人、被拆遷人與房屋承租人達(dá)不成拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議的，經(jīng)當(dāng)事人申請(qǐng)，由房屋拆遷管理部門裁決。房屋管理部門是被拆遷人的，由同級(jí)人民政府裁決。當(dāng)事人對(duì)裁決不服可以向人民法院起訴，如果拆遷人已對(duì)被拆遷人給予補(bǔ)償或者予以安置的，訴訟期間不停止拆遷的執(zhí)行。當(dāng)然，申請(qǐng)仲裁、提起訴訟的期限法律已有明確規(guī)定。這就是所謂的“行政拆遷”。

在上述兩種途徑中，凡在裁定規(guī)定的搬遷期限內(nèi)未搬遷的，由房屋所在市縣的人民政府責(zé)成有關(guān)部門強(qiáng)制拆遷，或者由房屋拆遷管理部門依法申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制拆遷。

3、拆遷的補(bǔ)償

拆遷的補(bǔ)償可以實(shí)行貨幣補(bǔ)償，也可以實(shí)行房屋產(chǎn)權(quán)調(diào)換?；咀龇ㄊ遣鸪`章建筑和超過批準(zhǔn)期限的臨時(shí)建筑，不予補(bǔ)償；拆除未超過批準(zhǔn)期限的臨時(shí)建筑，給予適當(dāng)補(bǔ)償；因拆遷非住宅房屋造成停產(chǎn)、停業(yè)的，給予適當(dāng)補(bǔ)償。關(guān)于證照不全的房屋補(bǔ)償問題，應(yīng)具體情況具體分析，如果符合規(guī)劃要求或者規(guī)劃制定實(shí)施前建成未辦理證照的，應(yīng)予以補(bǔ)償?shù)珣?yīng)扣除辦證費(fèi)用；不符合規(guī)劃要求又未辦理證照，不予補(bǔ)償。

4、拆遷糾紛的處理程序

一是行政訴訟程序。公民、法人或者其他組織對(duì)人民政府或者城市房屋主管部門依職權(quán)作出的有關(guān)房屋拆遷、補(bǔ)償、安置等問題的裁決不服，依法向人民法院提起訴訟的，人民法院作為行政案件處理。

二是民事訴訟程序。拆遷人與被拆遷人因房屋補(bǔ)償、安置等問題發(fā)生爭(zhēng)議，或者雙方當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議后，一方或者雙方當(dāng)事人反悔，未經(jīng)行政機(jī)關(guān)裁決，僅就房屋補(bǔ)償、安置問題，依法向人民法院提起訴訟的，人民法院作為民事案件受理。

四、建設(shè)用地中不容忽視的問題-訴訟

調(diào)解、仲裁、訴訟是解決社會(huì)糾紛的基本途徑，而訴訟則因最具權(quán)威性和終局性，被法治社會(huì)普遍接受并廣泛采用。人民法院是憲法和法律規(guī)定的各類刑事訴訟、民事訴訟、行政訴訟案件的受理機(jī)關(guān)，依法獨(dú)立行使審判權(quán)。涉及建設(shè)用地的訴訟，主要有以權(quán)力制約為根本目的的行政訴訟和以權(quán)益保障為根本目的的民事訴訟，行政訴訟最為常見。

1、行政訴訟的管轄

行政訴訟法規(guī)定，基層人民法院管轄第一審行政案；行政案件由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄，經(jīng)復(fù)議改變?cè)唧w行政行為的，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄；因不動(dòng)產(chǎn)提起的行政訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄。同時(shí)規(guī)定，有管轄權(quán)的人民法院由于特殊原因不能行使管轄權(quán)的，由上級(jí)人民法院指定管轄。對(duì)于被告為縣級(jí)以上人民政府，且基層人民法院不適宜審理的，中級(jí)人民法院可以“本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件”為由直接作為一審行政案件管轄。

2、行政訴訟的應(yīng)訴與舉證

人民法院立案后將在5日內(nèi)向行政機(jī)關(guān)送達(dá)起訴狀副本，送達(dá)可以采取直接送達(dá)、郵寄送達(dá)、留置送達(dá)等法定方式，均合法有效。行政機(jī)關(guān)應(yīng)在10日內(nèi)提交作出具體行政行為的有關(guān)材料，并提交答辯狀。行政機(jī)關(guān)積極主動(dòng)的應(yīng)訴答辯將減輕對(duì)方當(dāng)事人的對(duì)立情緒，有利于行政訴訟的解決，被動(dòng)消極不僅不利于解決行政糾紛，而且會(huì)處于被動(dòng)，因?yàn)椴惶峤淮疝q狀，不影響人民法院的審理。

行政訴訟有別于其他訴訟，舉證責(zé)任由行政機(jī)關(guān)承擔(dān)。行政機(jī)關(guān)必須提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件，否則將承擔(dān)舉證不能后果。行政機(jī)關(guān)不應(yīng)訴，或者不提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件，視為沒有舉證；行政機(jī)關(guān)經(jīng)兩次合法傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，人民法院可以缺席判決。這些應(yīng)引起重視。

3、行政訴訟的結(jié)果

人民法院審理行政訴訟案件將依據(jù)事實(shí)和法律作出如下四種處理：

一是判決維持。行政機(jī)關(guān)的具體行政行為證據(jù)確鑿，適用法律、法規(guī)正確，符合法定程序的，予以維持。

二是判決撤銷或者部分撤銷。行政機(jī)關(guān)的具體行政行為主要證據(jù)不足，適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤，違反法定程序，超越職權(quán)以及濫用職權(quán)，符合其中之一情形的，將被撤銷或者部分撤銷，并可以判決重新作出具體行政行為。

三是判決限期履行.對(duì)行政機(jī)關(guān)不履行或者拒絕履行法定職責(zé)的，將作如此判決。

四是判變更行政處罰。主要是針對(duì)行政機(jī)關(guān)的行政處罰顯失公正。

應(yīng)當(dāng)注意的是，行政機(jī)關(guān)的具體行政行為被判決撤銷或者部分撤銷，一則具體行政行為違法，有損行政機(jī)關(guān)的執(zhí)法形象；二則增加了對(duì)行政相對(duì)人的管理難度；三則容易引起行政賠償。因此，行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為前一定要慎重從事，依法進(jìn)行。

4.行政賠償及其他

行政機(jī)關(guān)及其工作人員違法行使職權(quán)侵犯公民、法人和其他組織合法權(quán)益造成人身、財(cái)產(chǎn)損失的，受害人有權(quán)取得賠償?shù)臋?quán)利，這就是“國家賠償”。

賠償請(qǐng)求人要求賠償應(yīng)當(dāng)先向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)提出，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起兩個(gè)月內(nèi)給予賠償，逾期不予賠償或者賠償請(qǐng)求人對(duì)賠償數(shù)額有異議，賠償請(qǐng)求人可以自期間屆滿之日三個(gè)月內(nèi)向人民法院提起訴訟。

人民法院審理行政賠償案件將依照國家賠償法規(guī)定的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，判決行政機(jī)關(guān)以賠償金的形式支付。其中的人身損害以日計(jì)算，財(cái)產(chǎn)損害以直接損失計(jì)算。以建設(shè)用地拆遷糾紛為例，如果拆遷行為違法，而這種行為使一座位于鬧市區(qū)的四間兩層樓房被拆除，那么，行政機(jī)關(guān)的賠償金額將是這座樓房的實(shí)際價(jià)值10余萬元甚至更多，與這座樓房的拆遷補(bǔ)償費(fèi)用不足3萬元相比，實(shí)在是損失慘重。

鑒于建設(shè)用地糾紛增多，建議人民政府對(duì)城市改造、公路建設(shè)嚴(yán)格實(shí)行項(xiàng)目法人等四項(xiàng)制度，加大監(jiān)管力度；增強(qiáng)配齊法制辦公室力量，為政府的宏觀決策提供全方位法律服務(wù)；提高政府各行政職能部門工作人員的依法行政水平，改善執(zhí)法態(tài)度，以最大限度地減少糾紛的發(fā)生，避免不必要的訟累。

第三篇：公司法論文

論最低資本注冊(cè)制度

-----201406136 倪裳

探討最低注冊(cè)資本，首先要先搞清楚公司注冊(cè)資本的定義，美國Fletcher公司法百科全書指出：公司資本，是指股東出資作為公司商事企業(yè)成立的資金和基礎(chǔ)的貨幣、房地產(chǎn)和財(cái)產(chǎn)，該貨幣、房地產(chǎn)和財(cái)產(chǎn)通常意味著出資以支付發(fā)行給出資人的股份。注冊(cè)資本是指公司成立時(shí)，公司向登記機(jī)關(guān)登記并且記載與公司章程的全體股東認(rèn)繳或?qū)嵗U的資本總額。公司資本是公司獲得獨(dú)立人格的必要法律條件，不僅體現(xiàn)了股東對(duì)公司的義務(wù)，而且是股東對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任的物質(zhì)前提；公司資本也是公司財(cái)產(chǎn)的首要和重要組成部分，公司資本是公司賴以存在的前提。

而關(guān)于最低注冊(cè)資本，新、舊公司法有著不同的規(guī)定：

舊《公司法》規(guī)定有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為：“以生產(chǎn)經(jīng)營為主和以商品批發(fā)為主的公司為人民幣50萬元，以商業(yè)零售為主的公司為人民幣30萬元，科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司為人民幣10萬元，并要求一次繳清?！备鶕?jù)舊公司法的規(guī)定，我國一直奉行嚴(yán)格的法定資本制度，并在該制度的基礎(chǔ)下形成了資本確定、資本維持、資本不變的三大資本原則。而根據(jù)這一規(guī)定可以看出，舊公司法規(guī)定存在著明顯的弊端：規(guī)定數(shù)額過高，即民間資本準(zhǔn)入市場(chǎng)的條件過高。大多數(shù)的創(chuàng)業(yè)集體或個(gè)人，一開始很難拿出那么多的資金來注冊(cè)。而且加上要求一次性繳足就更難了，這樣不利于民間資本的活躍，也很容易造成資金閑散浪費(fèi)。同時(shí)，從目前公司登記管理的情況看，根據(jù)公司經(jīng)營內(nèi)容不同規(guī)定不同的最低注冊(cè)資本額并沒有很大意義，運(yùn)用起來也比較混亂。注冊(cè)資本是公司資本信用的源頭，并且作為公司的啟動(dòng)資金一直被我國之前的公司法所嚴(yán)格限制，我們企圖通過事前監(jiān)督的方式限制公司的設(shè)立條件，從而維護(hù)交易安全和公司債權(quán)人的合法利益。然而隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展，不同規(guī)模和內(nèi)容的企業(yè)所需的資本和技術(shù)要求不盡相同，對(duì)最低注冊(cè)資本額度“一刀切”的做法根本無法適應(yīng)現(xiàn)階段市場(chǎng)的需要，反而可能會(huì)造成資金的浪費(fèi)，并且阻礙現(xiàn)階段我國公司的發(fā)展前景。

為了改善這些問題，新出臺(tái)的《公司法》取消了這一制度。原因在于：

首先，公司的注冊(cè)資本僅僅是公司成立時(shí)注冊(cè)登記的一個(gè)抽象數(shù)額，而不是公司時(shí)刻都實(shí)際擁有的資產(chǎn)，更無法代表公司的經(jīng)營能力或是信用能力。倘若債權(quán)人僅根據(jù)公司注冊(cè)資本額的大小來判斷預(yù)測(cè)公司的償債能力，而并不關(guān)注資本以外的其他生產(chǎn)要素如經(jīng)營管理能力、公司信用以及科學(xué)技術(shù)創(chuàng)新等對(duì)公司發(fā)展的巨大貢獻(xiàn)，那么其債權(quán)極有可能得不到有效的保護(hù)。因此，法定最低注冊(cè)資本限額的設(shè)置并不能有效的保證交易安全。

其次，法定最低注冊(cè)資本以保護(hù)債權(quán)人的利益為標(biāo)榜，在并沒有達(dá)到其預(yù)期效果的同時(shí)，反而導(dǎo)致了由于設(shè)立成本過高而出現(xiàn)的資本繳納和驗(yàn)資過程中的弄虛作假行為的“流行”。激發(fā)違規(guī)行為的發(fā)生，增加監(jiān)督的成本。高額法定資本的要求使一些投資者鋌而走險(xiǎn)，在公司設(shè)立時(shí)虛假出資，虛報(bào)注冊(cè)資本，或是通過借貸資本進(jìn)行驗(yàn)資，待公司成立后再抽逃資本，使公司最低資本額制度形同虛設(shè)。

最后，法定最低注冊(cè)資本限額的設(shè)置會(huì)造成公司資本的閑置和浪費(fèi)。長(zhǎng)久以來，我們對(duì)公司法定最低資本制度過度依賴，并用其來保障公司資本的信用和權(quán)人的利益。社會(huì)大眾普遍認(rèn)為法定最低資本額越高，就越具有對(duì)債權(quán)人承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)的能力。然而，較高的注冊(cè)資本額會(huì)對(duì)新公司進(jìn)入市場(chǎng)、參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)構(gòu)成障礙。特別是只擁有小額股本的投資人，希望利用有限責(zé)任制度分散投資風(fēng)險(xiǎn)。但是，過高的公司最低資本額的要求，只能使小資本投資人“望而卻步”。為公司準(zhǔn)入設(shè)置的高額的成本條件，阻礙了缺乏資金的投資者的投資，并且在公司成立后資本很有可能因得不到有效的利用而被浪費(fèi)。同時(shí)，也容易造成資本浪費(fèi)。較高的法定最低資本額在設(shè)計(jì)之時(shí)，就從全體公司對(duì)應(yīng)有資本額的需要出發(fā)而考慮。特別是股份公司規(guī)定需要1000萬元的最低資本額，使那些對(duì)資本需求量不高的公司出現(xiàn)大量資本閑置，造成浪費(fèi)。

在分析完原因之后，需要強(qiáng)調(diào)的是，首先，我國公司法定最低注冊(cè)資本制度的廢除并不意味著我國公司資本制度類型的改變，我國公司資本制度仍然屬于法定資本制度。法定資本制度的主要特點(diǎn)是資本或股份的一次性發(fā)行，最低注冊(cè)資本是否由法律強(qiáng)制性規(guī)定并不是法定資本與授權(quán)資本的本質(zhì)區(qū)別。授權(quán)資本制制度的特點(diǎn)是資本或股份不需一次性認(rèn)繳發(fā)行完畢，而是授權(quán)董事會(huì)決定股份發(fā)行的數(shù)額和期限等，其理論基礎(chǔ)是公司股權(quán)分散且董事會(huì)中心主義主導(dǎo)的公司治理。

其次，雖然公司最低注冊(cè)資本制度被取消，但是公司在注冊(cè)登記時(shí)其注冊(cè)資本額仍是登記的必要條件。股東對(duì)公司的出資義務(wù)仍然存在，該義務(wù)源于出資人的認(rèn)繳，出資人在保證出資真實(shí)有效的基礎(chǔ)上取得股權(quán)享有股東權(quán)利。并且為了保證公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立，股東必須對(duì)公司履行出資義務(wù)，不得抽回出資或虛假出資。

綜上所述，法定最低注冊(cè)資本制度的廢除雖然有助于公司的設(shè)立和我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，但是很難避免公司股東利用這一點(diǎn)認(rèn)繳較低的公司注冊(cè)資本借以公司獨(dú)立人格來濫用公司信譽(yù)、破壞市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序。同時(shí)也極易出現(xiàn)公司股東利用較少的資金設(shè)立公司，通過以出資額為限的股東有限責(zé)任原則而規(guī)避自己對(duì)公司債權(quán)人的法律責(zé)任的情形。因此，在此基礎(chǔ)上，綜合一些公司法定最低注冊(cè)資本制度廢除后的完善建議。

1.建立信息公開平臺(tái)

隨著公司設(shè)立門檻的降低公司發(fā)展具有更大的靈活性，但是也增加了交易相對(duì)人了解公司真實(shí)財(cái)務(wù)信息的困難，從而可能影響交易市場(chǎng)的活躍。廢除法定最低注冊(cè)資本制度，并非意味著主管機(jī)構(gòu)放棄對(duì)公司的監(jiān)管。因此有必要建立網(wǎng)上信息公開平臺(tái)，將登記設(shè)立公司的注冊(cè)資本、經(jīng)營范圍等事項(xiàng)統(tǒng)一登記于網(wǎng)絡(luò)上并及時(shí)更新，便于交易相對(duì)人隨時(shí)查詢并保證信息真實(shí)準(zhǔn)確。

2.健全公司信用體系

在成熟資本市場(chǎng)的國家，一般都有一套十分健全的社會(huì)信用體系，公司的資產(chǎn)信用有一個(gè)明確的等級(jí)劃分標(biāo)準(zhǔn)。法律既然放松了主體設(shè)立的管制，那么必須要加強(qiáng)營業(yè)監(jiān)管。在廢除法定最低注冊(cè)資本采取認(rèn)繳資本制的情況下，如果沒有完善的信用體系，那些缺乏守信意識(shí)的公司在交易過程中極容易出現(xiàn)欺詐的現(xiàn)象。因此健全公司信用體系，將有嚴(yán)重違規(guī)行為的公司列入“黑名單”，提高公司的違反信用成本，可以有效地保護(hù)交易安全。

第四篇：公司法論文

論中小股東權(quán)益保護(hù)

一、中小股東的概念

中小股東與控股股東是一組相對(duì)的概念，如果想明確界定“中小股東”，首先要搞清楚“控股股東”所要表達(dá)的意思。早期的公司法理論是單純從資本控制的角度出發(fā)，認(rèn)為只要持有公司百分之五十以上的股份就是公司的控股股東。但隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，公司股份的分散化，股東不必持有公司百分之五十的股份就可以控制公司。中小股東是指持股比例較低，無法決定董事會(huì)成員，無法對(duì)公司的經(jīng)營管理進(jìn)行控制或產(chǎn)生重大影響的股東。在絕對(duì)控股的情況下，除控股股東以外，其余的股東均為中小股東。在相對(duì)控股的情況下，股權(quán)結(jié)構(gòu)較為分散，但不管能對(duì)股權(quán)進(jìn)行控制或施加重大影響的為一個(gè)或幾個(gè)股東，其都為控股股東，而其他股東為中小股東。

二、保護(hù)中小股東權(quán)利的依據(jù)和意義

公司資本是由股東投資產(chǎn)生，股東權(quán)是股份制存在的基礎(chǔ)，是公司發(fā)展的物質(zhì)前提，對(duì)股東權(quán)的漠視必將極大地挫傷投資者投資的積極性，最終將會(huì)極大地制約公司的發(fā)展，影響公司對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展重大作用的發(fā)揮?？v觀我國中小股東的法律保護(hù)現(xiàn)狀，已經(jīng)歷了十多年風(fēng)雨洗禮的證券市場(chǎng)是

最好的一面鏡子。大股東操縱公司侵害中小股東權(quán)利的現(xiàn)象屢見不鮮;從現(xiàn)實(shí)來講，大股東惡意罷免或無理阻撓中小股東擔(dān)任公司高級(jí)管理職務(wù);惡意決議增加資本，迫使中小股東因無力認(rèn)購新股而進(jìn)一步削弱其股權(quán);操縱公司股票價(jià)格，迫使中小股東拋售所持股票;在董事、經(jīng)理非法經(jīng)營、違反職責(zé)損害公司權(quán)利時(shí)，拒絕以公司名義對(duì)他們的追究;違反公司章程，為中小股東參加股東大會(huì)附加不合理?xiàng)l件等事件不勝枚舉。如五糧液分配方案，更讓中小股東發(fā)出了“為什么受傷的總是我”的“世紀(jì)哀嘆”。五糧液代表大會(huì)上演了堂吉訶德戰(zhàn)風(fēng)車的一幕。部分中小股東試圖阻止被擁有75%股權(quán)的第一大股東所操控的股份公司的分配預(yù)案。在兩個(gè)多小時(shí)的會(huì)議中，中小股東和大股東勢(shì)同水火。此起彼伏的質(zhì)詢聲中，董事會(huì)秘書幾次將監(jiān)票人請(qǐng)進(jìn)場(chǎng)內(nèi)意圖表決了事。最終分配方案以近乎強(qiáng)行表決的方式被通過，贊成3.6億多股，反對(duì)為零，棄權(quán)283萬多股。因此，保護(hù)中小股東的利益已經(jīng)刻不容緩。如果公司的發(fā)展壯大只對(duì)大股東有利，當(dāng)然會(huì)嚴(yán)重挫傷中小股東的投資熱情，使在社會(huì)中本來就作為弱勢(shì)群體的他們處于更加不利的地位?？梢?，公司規(guī)模的擴(kuò)大和股東的分散凸顯了對(duì)于中小股東權(quán)利保護(hù)的迫切需求。此外，我們知道，公司的生命源于資本，公司的運(yùn)作依賴資本。在公司的資本中，盡管大股東所投入的資本量相當(dāng)可觀，但如果只有少數(shù)大股東參與，那么整個(gè)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)

就是不健全、不完整的。因此只有充分保障中小股東權(quán)利，才能實(shí)現(xiàn)公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的民主和諧，提高中小股東的投資信心，在人性和諧基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)資本的持續(xù)注入和高效運(yùn)作，促進(jìn)公司的良性發(fā)展現(xiàn)代公司法在承認(rèn)和確立大股東在公司中的法律地位的同時(shí)，更加注重對(duì)中小股東的法律保護(hù)，尊重他們對(duì)公司事務(wù)的個(gè)人見解，在實(shí)體法和程序法上賦予他們對(duì)公司的各種權(quán)力。

三、我國中小股東權(quán)利保護(hù)現(xiàn)狀分析

通常來講，公司的中小股東權(quán)利受到的侵害大致來自三個(gè)方面:第一是來自大股東。第二是來自董事、監(jiān)事、經(jīng)理等公司管理層。第三個(gè)方面是來自中介機(jī)構(gòu)。承銷商、會(huì)計(jì)事務(wù)所、律師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)如果履行職務(wù)不當(dāng)，也會(huì)給中小股東的權(quán)利遭造成損害。中小股東權(quán)利受到侵害主要在以下三個(gè)方面：第一個(gè)方面資本多數(shù)決原則的缺陷。由于資本多數(shù)決原則的不合理性，該原則存在的極大的缺陷。資本多數(shù)決妨礙了股東平等原則的實(shí)現(xiàn)，使股東民主喪失了基礎(chǔ)。資本多數(shù)決的采用，卻使股東間的這種不平等有了可能性。它在使大股東的意志上升為公司意志的同時(shí)，卻使中小股東的表決權(quán)變得毫無意義。由于中小股東的意志難以對(duì)公司的決策產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性的影響，從而使中小股東的意志與財(cái)產(chǎn)權(quán)利相脫節(jié)。第二方面公司治理結(jié)構(gòu)不完善。公司治理結(jié)構(gòu)不完善，缺乏對(duì)控股股東有力的約束。從外部治理結(jié)構(gòu)來看，證券監(jiān)管、財(cái)政、稅務(wù)等部門由于種種原因，缺乏對(duì)企業(yè)強(qiáng)有力的監(jiān)督。從內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)來看，首先股東大會(huì)難以發(fā)揮監(jiān)控作用，流于形式。我國公司的股東大會(huì)往往受到大股東的過度操縱，中小股東不能參加股東大會(huì)。其次董事會(huì)實(shí)質(zhì)上常常淪為控股股東控制公司的工具。第三方面信息披露制度不完善。信息披露制度的貫徹落實(shí)，是中小股東保護(hù)自身權(quán)利的重要前提和基礎(chǔ)。但在大股東控制的公司中控股股東常常利用其在公司治理中的強(qiáng)勢(shì)地位，剝奪、侵害中小股東對(duì)公司重大事務(wù)、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)資料等信息披露內(nèi)容的知情權(quán)，甚至偽造和提供虛假的經(jīng)營信息，嚴(yán)重誤導(dǎo)了投資者的行為，從而損害了中小股東的權(quán)利。

四、完善我國中小股東權(quán)利保護(hù)機(jī)制的對(duì)策建議

（一）集合小股東股權(quán)，形成對(duì)抗大股東的合力 鑒于我國中小股東先天不足、缺乏凝聚力，應(yīng)注重發(fā)展各類基金投資等機(jī)構(gòu)。通過集合小股東的股權(quán)，行成一種合力。它可以集中中小股東的資金進(jìn)行專業(yè)投資理財(cái)，避免受到某些公司虛假信息的誘惑，使小股東的股份穩(wěn)中有增，在保值的基礎(chǔ)上為中小股東增加財(cái)產(chǎn)收益；另一方面，也能集中中小股東的力量與大股東相抗?fàn)帲S護(hù)共同的權(quán)利。中國作為騰飛的國家，經(jīng)濟(jì)文化正在迅猛發(fā)展，但是配套的法律卻相對(duì)落后，這是現(xiàn)實(shí)存在的。我們國家需要出臺(tái)相關(guān)法律切實(shí)保護(hù)中小股東的利益，但中小股東也要緊密聯(lián)系，自己

形成對(duì)抗大股東的合力。從自身出發(fā)，維護(hù)自己的合法權(quán)益。

（二）股份回購請(qǐng)求權(quán)的行使和優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)

行使股份回購請(qǐng)求權(quán)有利于平衡“資本多數(shù)決”原則的實(shí)施，是公司中對(duì)公司重大事務(wù)持異議的中小股東享有的權(quán)利。這一規(guī)定較好地為那些在短時(shí)間內(nèi)無法以合理價(jià)格轉(zhuǎn)讓其股份的少數(shù)派股東提供了法律援助。這一權(quán)利的行使，使在公司決議中與大股東意見相左的中小股東的權(quán)利不致受損得到保障，公司與股東、股東與股東之間相互的權(quán)利關(guān)系在某種程度上得以平衡，中小股東的權(quán)利得以保護(hù)，公司股份平等的原則和基石也得到鞏固，最終有利于實(shí)現(xiàn)公司的良好治理局面。除此之外，針對(duì)有些有限責(zé)任公司的大股東利用其對(duì)公司的控制權(quán)，長(zhǎng)期不向股東分配利潤(rùn)，致使中小股東的權(quán)利受到嚴(yán)重?fù)p害的現(xiàn)象。對(duì)公司來講，當(dāng)務(wù)之急是股權(quán)結(jié)構(gòu)優(yōu)化。為實(shí)現(xiàn)股權(quán)結(jié)構(gòu)的合理化，最根本的措施就是通過產(chǎn)權(quán)多元化，解除“一股獨(dú)大”的問題，從而真正保護(hù)中小股東的權(quán)利，發(fā)揮機(jī)構(gòu)投資者的作用。改善和優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)，可以通過國有股回購、將國有股轉(zhuǎn)換為優(yōu)先股、發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券、定向轉(zhuǎn)讓、資產(chǎn)重組等諸多方案，降低國有股權(quán)的集中程度，通過公司治理中的權(quán)力制衡機(jī)制進(jìn)一步將其演化為科學(xué)決策，以股東權(quán)利為中心，最終達(dá)到保護(hù)中小投資者的目的。股權(quán)優(yōu)化需要國家宏觀的調(diào)控，比如國有股減持，國有股減持就是要打破一股獨(dú)大的局面，改變國有股東、非國有股東之間的力量對(duì)比關(guān)系。通過降低上市公司國有股比例，優(yōu)化上市公司的股本結(jié)構(gòu)，增大市場(chǎng)流通股的份額，吸納更多的社會(huì)公眾投資，從而構(gòu)造一個(gè)比較合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)。隨著國有股比重的下降，非國有投資者的持股比重將會(huì)上升，上市公司將轉(zhuǎn)變?yōu)檎嬲氖袌?chǎng)經(jīng)濟(jì)微觀主體，經(jīng)營績(jī)效亦將提高，股東的利益將得到更加完善的保障。至于如何國有股減持，可謂仁者見仁，智者見智。筆者認(rèn)為，國有股減持可以采取兼收并蓄的態(tài)度解決國有股減持問題，其基本原則就是：無論采取何種方式減持必須從我國實(shí)際出發(fā)，在保護(hù)國有資產(chǎn)的同時(shí)，保持證券市場(chǎng)的穩(wěn)定。中小股東的介入使上市公司從“所有者缺位”導(dǎo)致的治理主體“虛化”中找回了一個(gè)實(shí)實(shí)在在的法人治理主體。而法人治理主體的重新確立將顯著地改變上市公司原有權(quán)力機(jī)關(guān)的構(gòu)造與功能，并有條件在股東和管理層之間建立起一個(gè)相對(duì)有效的權(quán)力制衡機(jī)制和激勵(lì)機(jī)制，使內(nèi)部人控制保持在合理的限度之內(nèi)，避免由內(nèi)部人控制的失控所導(dǎo)致的對(duì)股東利益的損害。我國上市公司中暴露的侵害股東利益的現(xiàn)象不勝枚舉，不僅中小股東的利益得不到保障，甚至大股東的利益也時(shí)常被內(nèi)部人所侵害（國有資產(chǎn)大量流失）。中小投資者實(shí)力有限，大多數(shù)采取“搭便車”策略，即使“用手投票”、“用腳投票”也難以對(duì)大股東侵占上市公司和其它股東利益的行為產(chǎn)生有效的約束。為了改變我國上市公司中嚴(yán)重的“內(nèi)部人控制”

現(xiàn)象，需要在國有股減持的同時(shí)，繼續(xù)大力發(fā)展投資基金、養(yǎng)老基金等機(jī)構(gòu)投資者，提升外部人在上市公司治理中的地位與作用。只有發(fā)展機(jī)構(gòu)投資者，中小股東在股東大會(huì)上才有自己獨(dú)立的聲音，在治理結(jié)構(gòu)中才有自己的位置。

（三）完善公司的治理結(jié)構(gòu)

股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)三者有效合理運(yùn)作，形成相互制衡機(jī)制。首先，采取切實(shí)可行的措施鼓勵(lì)股東積極參加股東大會(huì)，以保護(hù)中小股東權(quán)利。提倡廣大中小股東采用信息技術(shù)遠(yuǎn)程參與股東大會(huì)投票，同時(shí)盡快建立征集投票表決權(quán)辦法，任何機(jī)構(gòu)或個(gè)人均可征集代理投票權(quán)，代表小股東參與公司重大決策的投票表決權(quán)，改變單個(gè)中小股東股微言輕的狀況，保護(hù)中小股東的合法權(quán)利。對(duì)于重大關(guān)聯(lián)交易等重要事項(xiàng)，必須經(jīng)過股東大會(huì)的批準(zhǔn)，使股東大會(huì)真正成為監(jiān)督經(jīng)營者行為的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。此外，還應(yīng)當(dāng)建立累積投票制和限制交叉持股表決權(quán)。其次，提高董事會(huì)中獨(dú)立董事的比重，使中小股東和重大債權(quán)人能夠進(jìn)入董事會(huì)。獨(dú)立董事可以在公司對(duì)外擔(dān)保事項(xiàng)、關(guān)聯(lián)交易、重大投資、財(cái)產(chǎn)處置、利潤(rùn)分配等問題上發(fā)揮作用。對(duì)于董事和經(jīng)理人員，除總經(jīng)理外，不得兼任，以保障董事會(huì)與經(jīng)理的相互制衡與獨(dú)立。另外，還要在董事會(huì)之下建立主要由外部董事組成的審計(jì)委員會(huì)。審計(jì)委員會(huì)將在一定程度上降低控股股東和管理當(dāng)局損害公司權(quán)利的行為。建立健全的監(jiān)事會(huì)，監(jiān)事會(huì)應(yīng)真

正由股東大會(huì)選出，對(duì)股東大會(huì)負(fù)責(zé)，真正實(shí)現(xiàn)對(duì)董事會(huì)和股東大會(huì)的監(jiān)督，并保證監(jiān)事會(huì)在實(shí)質(zhì)上的獨(dú)立性并賦予監(jiān)事會(huì)更大的監(jiān)督和起訴權(quán)。應(yīng)當(dāng)注意信息披露的及時(shí)、充分和準(zhǔn)確。我國應(yīng)借鑒英美等國家的成熟經(jīng)驗(yàn)，進(jìn)一步完善信息披露的法制法規(guī)，提高信息披露的標(biāo)準(zhǔn)與質(zhì)量，盡可能減少信息不對(duì)稱現(xiàn)象的發(fā)生。同時(shí)，利用會(huì)計(jì)師事務(wù)所、證券公司等中介機(jī)構(gòu)對(duì)公司信息披露的完備性、準(zhǔn)確性進(jìn)行嚴(yán)格監(jiān)督，并使證監(jiān)會(huì)對(duì)這些中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行集中監(jiān)管。

參考文獻(xiàn)

[1]趙旭東：《公司法學(xué)》高等教育出版社2006年版 [2]范健、蔣大興：《公司法論》南京大學(xué)出版社2007年版

[3] 羅光宇：“論公司治理結(jié)構(gòu)對(duì)小股東權(quán)利的保護(hù)”《理論學(xué)刊》2006年第6期

第五篇：公司法論文

論《公司法》第5條中公司承擔(dān)社會(huì)責(zé)任問題

姓名：溫馨

學(xué)號(hào)：3090100894

班級(jí)：法學(xué)0903 關(guān)鍵詞：

企業(yè)的社會(huì)責(zé)任、商業(yè)道德、公司的價(jià)值和地位、股東提案制度

正文：

企業(yè)社會(huì)責(zé)任，GOOGLE之，映入眼簾的即是各種相關(guān)新聞報(bào)道、論文、百科知識(shí)，甚至還有阿里巴巴集團(tuán)的社會(huì)責(zé)任部和專門的企業(yè)社會(huì)責(zé)任網(wǎng)。這些關(guān)于企業(yè)社會(huì)責(zé)任汪洋一片的搜索結(jié)果，足見當(dāng)下對(duì)企業(yè)社會(huì)責(zé)任的高度重視和關(guān)注。一方面，近幾年發(fā)生的一些企業(yè)道德敗壞喪盡天良的案件讓人們充分認(rèn)識(shí)到了企業(yè)唯利是圖的本質(zhì)，加強(qiáng)企業(yè)社會(huì)責(zé)任的呼聲日漸高漲，迫在眉睫；另一方面，眾多有影響力的企業(yè)、公司“審時(shí)度勢(shì)”地認(rèn)識(shí)到了公眾對(duì)社會(huì)責(zé)任的需求，積極打出責(zé)任牌，趁此一表態(tài)度和決心以贏得大眾的好感。

法律是平衡利益關(guān)系和調(diào)整社會(huì)現(xiàn)象的重要手段。在公司社會(huì)責(zé)任問題上，我國立法已有明確?，F(xiàn)行《公司法》第五條規(guī)定：“公司從事經(jīng)營活動(dòng)，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會(huì)公德、商業(yè)道德，誠實(shí)守信，接受政府和社會(huì)公眾的監(jiān)督，承擔(dān)社會(huì)責(zé)任?！逼渲小俺袚?dān)社會(huì)責(zé)任”的六個(gè)大字，表明了國家的立法態(tài)度，社會(huì)責(zé)任問題已經(jīng)板上釘釘，公司看來是躲不了、逃不掉的。然而，《公司法》中這簡(jiǎn)明而抽象的六個(gè)字，究竟對(duì)于公司意味著什么，到底有什么樣的法律效果？本文將試圖圍繞社會(huì)責(zé)任的含義、公司自身的價(jià)值和社會(huì)地位及國外和我國的現(xiàn)狀來分析公司社會(huì)責(zé)任的意義。

公司的社會(huì)責(zé)任，包含在企業(yè)社會(huì)責(zé)任之中（Corporate social responsibility，簡(jiǎn)稱CSR），百度百科給企業(yè)社會(huì)責(zé)任下的定義如下：指企業(yè)在創(chuàng)造利潤(rùn)、對(duì)股東承擔(dān)法律責(zé)任的同時(shí)，還要承擔(dān)對(duì)員工、消費(fèi)者、社區(qū)和環(huán)境的責(zé)任。企業(yè)的社會(huì)責(zé)任要求企業(yè)必須超越把利潤(rùn)作為唯一目標(biāo)的傳統(tǒng)理念，強(qiáng)調(diào)要在生產(chǎn)過程中對(duì)人的價(jià)值的關(guān)注，強(qiáng)調(diào)對(duì)消費(fèi)者、對(duì)環(huán)境、對(duì)社會(huì)的貢獻(xiàn)。綜合各方對(duì)企業(yè)社會(huì)責(zé)任的界定，我們可以提取以下關(guān)鍵詞，它們構(gòu)成了企業(yè)社會(huì)責(zé)任的內(nèi)涵：對(duì)職工的責(zé)任，對(duì)消費(fèi)者的責(zé)任，解決就業(yè)，保護(hù)環(huán)境，緩解貧富差距，倫理責(zé)任，慈善責(zé)任等。

在理解企業(yè)的社會(huì)責(zé)任的時(shí)候，先明確中心詞“責(zé)任”含義?！柏?zé)任”一詞是指：分內(nèi)應(yīng)做的事；沒有做好分內(nèi)應(yīng)做的事，因而應(yīng)承擔(dān)的過失。1以此推理，“社會(huì)責(zé)任”的一般含義是指在社會(huì)方面分內(nèi)應(yīng)做的事以及因未做好這些事而應(yīng)承擔(dān)的過失。因而，企業(yè)作為一個(gè)社會(huì)成員，對(duì)其社會(huì)責(zé)任仍存在一下爭(zhēng)議：第一，責(zé)任的存在前提在于分內(nèi)，而聯(lián)系上文談到的諸如解決就業(yè)、緩解貧富差距的責(zé)任，是不是企業(yè)分內(nèi)的事，尚有待商榷；另外，在我國，特別是逐步進(jìn)行改制、公司化改革由計(jì)劃經(jīng)濟(jì)走向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的過程中，企業(yè)的面貌紛繁復(fù)雜，企業(yè)所有制結(jié)構(gòu)多種多樣、魚龍混雜，企業(yè)的規(guī)模不盡相同，市場(chǎng)地位各有差異，這樣的情況并不便“一視同仁”的界定什么是企業(yè)分內(nèi)的事，什么是分外的事。

《現(xiàn)代漢語詞典》，商務(wù)印書館。公司承擔(dān)社會(huì)責(zé)任，這個(gè)看似毋庸置疑的命題，實(shí)際上還存在討論的空間。美國諾貝爾獎(jiǎng)經(jīng)濟(jì)學(xué)獎(jiǎng)獲得者米爾頓?弗里德曼就堅(jiān)決反對(duì)公司承擔(dān)社會(huì)責(zé)任的理論，認(rèn)為在自由社會(huì)中，“僅存在一種、而且是唯一的一種商業(yè)社會(huì)責(zé)任——只要它遵守職業(yè)規(guī)則，那么它的社會(huì)責(zé)任就是利用其資源，并且從事那些旨在增加其利潤(rùn)的活動(dòng)，這也就是說，在沒有詭計(jì)與欺詐的情況下，從事公開的、且自由的競(jìng)爭(zhēng)?！?他認(rèn)為鼓吹社會(huì)責(zé)任就是在摧毀自由主義的根基。他的理由是：第一，公司是法律擬制的人，公司業(yè)務(wù)的實(shí)際管理者（總經(jīng)理）實(shí)際上是公司所有者（股東）的雇員?？偨?jīng)理作為代理人，他和雇主之間是否有契約去履行社會(huì)責(zé)任，通俗地說他能不能拿著股東的錢為社會(huì)辦事呢？如果是肯定的話，那就意味著公司經(jīng)理人將以某種方式行事，而以這種方式行事并不是出于他的雇主的利益。公司經(jīng)理在為普遍的社會(huì)利益而花別人的錢。第二，如果股東個(gè)人有意愿為社會(huì)貢獻(xiàn)力量，捐助貧困山區(qū)的兒童，為地區(qū)的就業(yè)問題出力，公司在決策中同意了他的意見，那么這樣的行為實(shí)質(zhì)上歸屬于股東個(gè)人，而并不是公司作為法人的行為。第三，弗里德曼以經(jīng)濟(jì)學(xué)原理證明了公司履行社會(huì)責(zé)任的困難，公司對(duì)微觀經(jīng)濟(jì)層面的承擔(dān)的責(zé)任，對(duì)宏觀經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行不一定起作用或者其正面作用。

上述理由毫無疑問地說明了私人競(jìng)爭(zhēng)性企業(yè)的一個(gè)偉大優(yōu)點(diǎn)： 它迫使人們對(duì)他們自己的行動(dòng)負(fù)責(zé)，并使得他們出于自私的目的或非自私的目的而對(duì)其他人所進(jìn)行的“剝削”成為困難。他們可以做好事但必須自己付出代價(jià)。3弗里德曼贊同亞當(dāng)斯密對(duì)那種可以期望從“那些裝作為了公眾的利益而進(jìn)行貿(mào)易的人”那里能得到利益所抱有的懷疑態(tài)度。由于自由社會(huì)的公司有其內(nèi)在責(zé)任去構(gòu)建公司的信譽(yù)（Goodwill），公司以利益為出發(fā)點(diǎn)，自然要追求正當(dāng)、合理的追求利潤(rùn)最大化的手段。如果目光短淺地去將社會(huì)責(zé)任強(qiáng)加于公司，無疑是在說對(duì)利潤(rùn)的追求是罪惡的且不道德的，必須由外部力量來加以約束和控制。這反而瓦解了自由市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的核心精神。

弗里德曼的理論有其合理性。首先，公司是國民經(jīng)濟(jì)的細(xì)胞，它對(duì)整個(gè)國民經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行情況的信息掌握是及其有限的。除去部分國有大中型企業(yè)等規(guī)模龐大的公司，大多數(shù)公司的業(yè)務(wù)領(lǐng)域、能力范圍是及其有限的，激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)已經(jīng)讓公司焦頭爛額，現(xiàn)在又要開辟社會(huì)責(zé)任這樣的新戰(zhàn)場(chǎng)，必然會(huì)給公司的運(yùn)行增加負(fù)擔(dān)，而且其為宏觀經(jīng)濟(jì)分憂的能力也是另人擔(dān)心的；其次，公司分化自身的職能去辦社會(huì)，這并不是出于商業(yè)原則和公司屬性的內(nèi)在要求，實(shí)際上是一種政治追求。從長(zhǎng)遠(yuǎn)來看，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)如果不是以利益驅(qū)動(dòng)而是以一種五味雜陳的面貌運(yùn)行，對(duì)其規(guī)制起來就會(huì)異常困難。

費(fèi)里德曼是從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度出發(fā)來考察美國公司的社會(huì)責(zé)任，當(dāng)我們?cè)诜蓪用婵疾熘袊镜纳鐣?huì)責(zé)任時(shí)，視角要進(jìn)行必要的轉(zhuǎn)換。盡管建立健全市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是我們經(jīng)濟(jì)發(fā)展的目標(biāo)，但是社會(huì)主義這個(gè)帽子蓋在上面，美國的制度不能夠照搬。我們必須認(rèn)識(shí)到，自由主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是在美國天然生根發(fā)芽成長(zhǎng)的，在這完整歷史進(jìn)程中，商人階層孕育壯大，同時(shí)產(chǎn)生了獨(dú)特的商人階層倫理來約束他們的行為，商譽(yù)機(jī)制完善，國家的社會(huì)福利工作也相對(duì)成熟發(fā)達(dá)。而在中國，現(xiàn)代 2 摘自《商業(yè)的社會(huì)責(zé)任》，米爾頓?弗里德曼，[美]，1991，《弗里德曼文萃》，諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎(jiǎng)獲獎(jiǎng)?wù)咧鲄矔?，原載《紐約時(shí)代雜志》，1970年9月13日，紐約時(shí)代公司。3 同上注。的公司制度的果實(shí)直接嫁接在原先計(jì)劃經(jīng)濟(jì)傳統(tǒng)的枝頭，不得不通過人為施肥和農(nóng)藥來維持其生存。鮮明的表現(xiàn)是，中國的商人地位遜于美國，很多商事主體忽視商譽(yù)、信用的價(jià)值，商人本來就唯利是圖的特點(diǎn)遭人唾棄。我國的文化傳統(tǒng)傾向于混淆商業(yè)和其他事業(yè)的關(guān)系。在清末資本主義出現(xiàn)萌芽的時(shí)期，真正能在中國的商場(chǎng)上占一席之地的往往是紅頂商人。中國百姓歷來就堅(jiān)信“無商不奸”、“商人就是無情地傷害別人”。令人哭笑不得的是，中國的商人也的確沒有讓老百姓失望，在一次又一次的“蘇丹紅”、“三鹿奶粉”、“瘦肉精”等駭人聽聞的新聞報(bào)道中，商人牟利的可惡、可憎的嘴臉已經(jīng)讓人一覽無余，連溫總理都再三叮嚀社會(huì)責(zé)任和倫理道德的重要。由此得出，在現(xiàn)階段中國市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的營建過程中，社會(huì)責(zé)任的提倡將是必要的、必須的，它將是一劑強(qiáng)行針，彌補(bǔ)我國市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)構(gòu)架之上所缺失的商人階層精神內(nèi)涵。

然而，社會(huì)責(zé)任上升到法律層面后的爭(zhēng)議是：這個(gè)責(zé)任是否必要是法定的？是否應(yīng)該由公司法調(diào)整？該如何操作？分析前文所述的社會(huì)責(zé)任的內(nèi)容，對(duì)職工的部分可以有勞動(dòng)法調(diào)整，對(duì)消費(fèi)者的部分可以由消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法和反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法調(diào)整，環(huán)境保護(hù)的部分應(yīng)由環(huán)境法來調(diào)整，而一些模糊的倫理問題不應(yīng)由法律來調(diào)整，那么公司法來調(diào)整什么？筆者認(rèn)為，公司法的第5條的規(guī)定并不是公司法本身的內(nèi)在要求，用公司法的理論來做個(gè)不恰當(dāng)?shù)念惐?，此處的社?huì)責(zé)任并不是《公司法》的絕對(duì)記載事項(xiàng)。理由如下：第一，公司是私法，兼具公法性質(zhì)，但是不是社會(huì)法。盡管國家通過立法形式而干預(yù)商事交易活動(dòng)的規(guī)范，公司法仍然是要給公司以最大的自由充分參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)。公法的手段在于保證私法權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，而不是給公司另加責(zé)任?，F(xiàn)行公司法的做法實(shí)際上是在糅合了其他法律責(zé)任冠以社會(huì)責(zé)任的名號(hào)納入公司法的范圍，這與公司法的精神不相符。第二，盡管《公司法》第5條規(guī)定了社會(huì)責(zé)任，我們?nèi)匀粺o法回避這樣的拷問：該款規(guī)定的道德層面的企業(yè)社會(huì)責(zé)任有實(shí)施力嗎？因?yàn)椤皬淖顝V義的角度來看，法律乃是國家通過外部強(qiáng)制手段而加以保護(hù)的社會(huì)生活條件的總和?！?美國法下的“股東提案制度，乃是為使股東得藉發(fā)行公司征求委托書之說明書（Corporation’s Proxy Statement），表達(dá)其對(duì)公司有關(guān)問題之意見，??股東可要求發(fā)行公司之經(jīng)營者，將其提案列入發(fā)行公司之征求說明書內(nèi)，寄發(fā)各股東。值得注意的是，使用此項(xiàng)股東提案權(quán)所產(chǎn)生的費(fèi)用，與準(zhǔn)備征求委托書之說明書的費(fèi)用，完全可

5一并歸由發(fā)行公司負(fù)擔(dān)。”從美國的實(shí)踐看，股東提案制度對(duì)于企業(yè)社會(huì)責(zé)任的貫徹，有著重要的意義。6我國臺(tái)灣地區(qū)已經(jīng)引進(jìn)了這項(xiàng)制度，如果中國大陸要把企業(yè)的社會(huì)責(zé)任落到實(shí)處，而不是一紙空文的話，那么這個(gè)制度的援引和本土化需盡快放上議事日程。

企業(yè)社會(huì)責(zé)任伴隨著社會(huì)問題的產(chǎn)生、解決，新的社會(huì)問題的產(chǎn)生、解決，更新的社會(huì)問題的出現(xiàn)而形成、發(fā)展并完善。7一個(gè)可能的結(jié)論是：企業(yè)社會(huì)責(zé)任，尤其是道德層面的企業(yè)社會(huì)責(zé)任，主要是為了彌補(bǔ)法律的不足而產(chǎn)生的。企業(yè)環(huán)境責(zé)任的發(fā)展就是這樣一個(gè)例子：盡管許多企業(yè)生產(chǎn)活動(dòng)并沒有違反強(qiáng)制性規(guī)定，排污達(dá)標(biāo)，但因其“自然地”產(chǎn)生了環(huán)境污染或者耗竭了自然資源而影響 4 [美]，E·博登海默：《法理學(xué)：法律哲學(xué)與法律方法》，鄧正來譯，中國政法大學(xué)出版社1999年版，頁109 5 劉連煜：《公司治理與公司社會(huì)責(zé)任》，中國政法大學(xué)出版社2001年版，頁181—182。6 同上注，頁183—205。7 張彩玲：“西方企業(yè)社會(huì)責(zé)任的演變及啟示”，《經(jīng)濟(jì)縱橫》2007年5月刊，頁63—65。了人們長(zhǎng)遠(yuǎn)的生活和社會(huì)的可持續(xù)發(fā)展。這也正是人們主張企業(yè)應(yīng)該承擔(dān)法律責(zé)任以外的環(huán)境責(zé)任的理由。當(dāng)然，這些道德責(zé)任中的有一些最終是會(huì)轉(zhuǎn)變?yōu)榉韶?zé)任的。

綜合上文觀點(diǎn)，《公司法》第5條關(guān)于公司承擔(dān)社會(huì)責(zé)任的規(guī)定是是社會(huì)對(duì)法律的乏力的一種回應(yīng)，人們希望借助道德層面的呼喚，促使企業(yè)承擔(dān)社會(huì)責(zé)任，解決法律無法解決的問題。而道德層面的社會(huì)責(zé)任往往在一段時(shí)間后被確認(rèn)為法律層面的社會(huì)責(zé)任，二者之間是一種相互補(bǔ)充，共同起調(diào)整社會(huì)關(guān)系的作用。在矛盾相對(duì)緩和的時(shí)期，道德這只隱形的手約束著人們的行為，當(dāng)矛盾激化、日顯突出的時(shí)候，法律就要伸出強(qiáng)勢(shì)的手以彌補(bǔ)道德的不足。其次，這個(gè)社會(huì)責(zé)任的概念并不是新的責(zé)任概念，而是兼具多重責(zé)任，有和其他法律部門交叉的部分，也有填補(bǔ)法律空白的部分。再次，在公司法上提倡公司的社會(huì)責(zé)任，要抱以謹(jǐn)慎的態(tài)度，不僅要考慮公司法的內(nèi)在屬性，更不能給公司，特別是中小型公司造成過大壓力，縛其手腳。最后，要使社會(huì)責(zé)任的具有實(shí)際的法律意義，還要盡快建立完善公司機(jī)制，特別是股東的提案等制度，把模糊的道德倫理概念推向可操作的層面上。

參考書目：

? 《商業(yè)的社會(huì)責(zé)任》，米爾頓?弗里德曼，[美]，1991，《弗里德曼文萃》，諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎(jiǎng)獲獎(jiǎng)?wù)咧鲄矔?? 《公司治理與公司社會(huì)責(zé)任》，劉連煜，中國政法大學(xué)出版社2001年版。