第一篇：外商投資企業(yè)外國投資者股權變更的幾點法律問題2011

外商投資企業(yè)外國投資者股權變更的幾點法律問題

在我們服務的外商投資企業(yè)中，經(jīng)常會遇到外商投資企業(yè)外國投資者股權變更的有關問題，即中外合資經(jīng)營企業(yè)中的外國投資者擬將其在境內(nèi)合資企業(yè)的股權轉讓給另一國外投資者，或是外商獨資企業(yè)中的外國投資者直接將其境內(nèi)內(nèi)獨資企業(yè)的股權轉給另一國外投資者，就是我們常說的“外轉外”或“非居民企業(yè)轉讓中國居民企業(yè)股權”。本文擬就外商投資企業(yè)外國投資者股權變更過程中商務局審批及所得稅這兩方面問題作一探討。

一、外國投資者股權變更中的商務局審批問題。

外國投資者股權變更目前主要適用1997年對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部（現(xiàn)“商務部”）和國家工商行政管理局聯(lián)合發(fā)布的《外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定》，該《規(guī)定》明確規(guī)定“企業(yè)投資者股權變更的審批機關為批準設立該企業(yè)的審批機關”，企業(yè)應當向審批機管報送下列文件：“

（一）投資者股權變更申請書；

（二）企業(yè)原合同、章程及其修改協(xié)議；

三）企業(yè)批準證書和營業(yè)執(zhí)照復印件；

（四）企業(yè)董事會關于投資者股權變更的決議；

（五）企業(yè)投資者股權變更后的董事會成員名單；

（六）轉讓方與受讓方簽訂的并經(jīng)其他投資者簽字或以其他書面方式認可的股權轉讓協(xié)議；

（七）審批機關要求報送的其他文件?！?/p>

律師在代理企業(yè)起草上述文件的過程中，要特別注意審查企業(yè)的原章程，在2006年以前，根據(jù)《中華人民共和國外資企業(yè)法》或《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》，外商投資企業(yè)的權力機關為董事會，所以《規(guī)定》要求報送企業(yè)“董事會關于投資者股權變更的決議”，但是，在2006年修訂后的《公司法》實施以后，有些外商投資企業(yè)已經(jīng)設立股東會，即股東會已成為企業(yè)的最高權力機關，這樣，相應的，企業(yè)應當提交“股東會關于投資者股權變更的決議”。在實際操作過程中，審批機關一般還會要求企業(yè)提交變更后董事會成員的委派書，如果企業(yè)設有監(jiān)事或監(jiān)事會，企業(yè)還應當提交變更后監(jiān)事的委派書。企業(yè)還需要提交受讓方的主體資格證明，并經(jīng)所在國公證、認證。由于資料需要公證、認證，準備該資料需要一定的時間，所以律師應當盡早告知企業(yè)提前準備該資料。

由于外國投資者在企業(yè)設立時均是用外匯出資，律師在起草或審查股權轉讓協(xié)議中要注意約定股權轉讓價格所使用的幣種。律師應當提示企業(yè)，股權轉讓價格所用幣種最好與企業(yè)設立時投資者出資幣種一致，這樣，在后續(xù)辦理稅源監(jiān)控的過程中計算所得稅時，就會省卻匯率轉換等許多麻煩，同時還可以避免因匯率變動造成在繳納所得稅時多繳稅。

二、外國投資者股權變更中的所得稅問題

企業(yè)在拿到審批機關關于同意股權轉讓的批復后，接下來應當?shù)狡髽I(yè)所在地的稅務部門繳納印花稅和所得稅，取得稅務機關蓋章的《稅源監(jiān)控表》，憑此表到工商局辦理工商變更登記事宜。外國投資者股權變更中的所得稅問題是辦理股權變更的一個難點。在稅務中，我們通常把外國投資者股權變更中的所得稅問題稱為非居民企業(yè)股權轉讓所得企業(yè)所得稅。相關的法律法規(guī)主要有：《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》及其實施條例、《中華人民共和國稅收征收管理法》及其實施細則、《國家稅務總局關于印發(fā)《非居民企業(yè)所得稅源泉扣繳管理暫行辦法》的通知》（國稅發(fā)[2009]3號）、《財政部國家稅務總局關于企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅[2009]59號）、《國家稅務總局關于加強非居民企業(yè)股權轉讓所得企業(yè)所得稅管理的通知》國稅函[2009]698號等。

在實務操作中，各地稅務機關要求企業(yè)提交的資料不盡相同，在青島地區(qū)辦理股權變更，非居民企業(yè)轉讓中國居民企業(yè)股權，除按《國家稅務總局關于印發(fā)〈非居民企業(yè)所得稅源泉扣繳管理暫行辦法〉的通知》（國稅發(fā)〔2009〕3號）第五條的規(guī)定期限報送合同等資料外，還應同時報送投資時或向原投資方購買該股權時的投資合同或股權受讓合同；歷次投資《驗資報告》、被轉讓股權的中國居民企業(yè)《資產(chǎn)評估報告》、《財務會計報表》和累計未分配利潤及累計盈余公積等稅后提存的各項基金等資料；對平價、低價轉讓、零價格或無償轉讓的，應提交具有合理的商業(yè)目的的書面情況說明和相關舉證資料?？劾U義務人未依法扣繳或者無法履行扣繳義務的，非居民企業(yè)在按《通知》第二條規(guī)定申報納稅時，應同時報送股權轉讓收入的收款憑證。對非居民企業(yè)不具有合理的商業(yè)目的，不符合獨立交易原則零價格或無償轉讓中國居民企業(yè)股權的，稅務機關一般會按照公允價值或其他合理方法確定股權轉讓價，計算應納稅額。

在計算股權轉讓所得時，如發(fā)生股權轉讓價的幣種與股權成本價的幣種不相同的，應將股權轉讓價的幣種按照合同（協(xié)議）約定的股權轉讓之日或實際取得股權轉讓收入之日（取先到之日）當日的匯率換算成股權成本價的幣種。

在順利取得商務局的批復及稅務部門的稅源監(jiān)控表后，企業(yè)就可以到工商部門辦理工商變更登記了。

第二篇：外商投資企業(yè)投資者股權變更審批程序

外商投資企業(yè)投資者股權變更審批程序

一、審批依據(jù)：外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定

二、適用范圍：外商投資企業(yè)投資者股權變更，是指依照中國法律在中國境內(nèi)設立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)(以下統(tǒng)稱為企業(yè))的投資者或其在企業(yè)的出資(包括提供合作條件)份額(以下稱為股權)發(fā)生變化。包括但不限于下列主要原因導致外商投資企業(yè)投資者股權變更：

(一)企業(yè)投資者之間協(xié)議轉讓股權；

(二)企業(yè)投資者經(jīng)其他各方投資者同意向其關聯(lián)企業(yè)或其他受讓人轉讓股權；

(三)企業(yè)投資者協(xié)議調(diào)整企業(yè)注冊資本導致變更各方投資者股權；

(四)企業(yè)投資者經(jīng)其他各方投資者同意將其股權質(zhì)押給債權人，質(zhì)權人或受益人依照法律規(guī)定和合同約定取得該投資者股權；

(五)企業(yè)投資者破產(chǎn)、解散、被撤銷、被吊銷或死亡，其繼承人、債權人或其他受益人依法取得該投資者股權；

(六)企業(yè)投資者合并或者分立，其合并或分立后的承繼者依法承繼原投資者股權；

(七)企業(yè)投資者不履行企業(yè)合同、章程規(guī)定的出資義務，經(jīng)原審批機關批準，更換投資者或變更股權。

三、企業(yè)應向審批機關報送下列文件：

(一)投資者股權變更申請書；

(二)企業(yè)原合同、章程及其修改協(xié)議；

(三)企業(yè)批準證書和營業(yè)執(zhí)照復印件；

(四)企業(yè)董事會關于投資者股權變更的決議；

(五)企業(yè)投資者股權變更后的董事會成員名單；

(六)轉讓方與受讓方簽訂的并經(jīng)其他投資者簽字或以其他書方式認可的股權轉讓協(xié)議；

(七)審批機關要求報送的其他文件。

四、企業(yè)應自審批機關批準企業(yè)投資者股權變更之日起30日內(nèi)到審批機關辦理外商投資企業(yè)批準證書變更手續(xù)。

中方投資者獲得企業(yè)全部股權的，自審批機關批準企業(yè)投資者股權變更之日起30日內(nèi)，須向審批機關繳銷外商投資企業(yè)批準證書。審批機關自撤銷外商投資企業(yè)批準證書之日起15日內(nèi)，向企業(yè)原登記機關發(fā)出撤銷外商投資企業(yè)批準證書通知。

五、企業(yè)應自變更或繳銷外商投資企業(yè)批準證書之日起30日內(nèi)，依照《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》和《中華人民共和國公司登記管理條例》等有關規(guī)定，向登記機關申請變更登記，未按照本規(guī)定到登記機關辦理變更登記的，登記機關依照有關規(guī)定予以處罰。

六、股權轉讓協(xié)議和修改企業(yè)原合同、章程協(xié)議自核發(fā)變更外商投資企業(yè)批準證書之日起生效。協(xié)議生效后，企業(yè)投資者按照修改后的企業(yè)合同、章程規(guī)定享有有關權利并承擔有關義務。

第三篇：外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定

對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部、國家工商行政管理局

關于印發(fā)《外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定》的通知

外經(jīng)貿(mào)法發(fā)[1997]第267號

對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部、國家工商行政管理局 1997年5月28日 頒布

本規(guī)定自公布之日起實施

為規(guī)范外商投資企業(yè)投資者股權變更手續(xù)，保護投資各方的合法權益，現(xiàn)將《外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定》印發(fā)給你們，請遵照執(zhí)行。執(zhí)行中有何問題，請及時向對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部和國家工商行政管理局反映。附件：

外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定

第一條 為促進外商投資企業(yè)的健康發(fā)展，保護投資各方的合法權益，維護社會經(jīng)濟秩序，根據(jù)《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國外資企業(yè)法》及其他有關法律、法規(guī)，制定本規(guī)定。

第二條 本規(guī)定所稱的外商投資企業(yè)投資者股權變更，是指依照中國法律在中國境內(nèi)設立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)（以下統(tǒng)稱為企業(yè)）的投資者或其在企業(yè)的出資（包括提供合作條件）份額（以下稱為股權）發(fā)生變化。包括但不限于下列主要原因導致外商投資企業(yè)投資者股權變更：

（一）企業(yè)投資者之間協(xié)議轉讓股權；

（二）企業(yè)投資者經(jīng)其他各方投資者同意向其關聯(lián)企業(yè)或其他受讓人轉讓股權；

（三）企業(yè)投資者協(xié)議調(diào)整企業(yè)注冊資本導致變更各方投資者股權；

（四）企業(yè)投資者經(jīng)其他各方投資者同意將其股權質(zhì)押給債權人，質(zhì)權人或受益人依照法律規(guī)定和合同約定取得該投資者股權；

（五）企業(yè)投資者破產(chǎn)、解散、被撤銷、被吊銷或死亡，其繼承人、債權人或其他受益人依法取得該投資者股權；

（六）企業(yè)投資者合并或者分立，其合并或分立后的承繼者依法承繼原投資者股權；

（七）企業(yè)投資者不履行企業(yè)合同、章程規(guī)定的出資義務，經(jīng)原審批機關批準，更換投資者或變更股權。

第三條 企業(yè)投資者股權變更應遵守中國有關法律、法規(guī)，并按照本規(guī)定經(jīng)審批機關批準和登記機關變更登記。未經(jīng)審批機關批準的股權變更無效。

第四條 企業(yè)投資者股權變更必須符合中國法律、法規(guī)對投資者資格的規(guī)定和產(chǎn)業(yè)政策要求。

依照《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》，不允許外商獨資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，股權變更不得導致外國投資者持有企業(yè)的全部股權；因股權變更而使用企業(yè)變成外資企業(yè)的，還必須符合《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》（以下簡稱《外資細則》）所規(guī)定的設立外資企業(yè)的條件。

需由國有資產(chǎn)占控股或主導地位的產(chǎn)業(yè)，股權變更不得導致外國投資者或非中國國有企業(yè)占控股或主導地位。

第五條 除非外方投資者向中國投資者轉讓其全部股權，企業(yè)投資者股權變更不得導致外方投資者的投資比例低于企業(yè)注冊資本的25%。

第六條 經(jīng)企業(yè)其他投資者同意，繳付出資的投資者可以依據(jù)《中華人民共和國擔保法》（以下簡稱《擔保法》）的有關規(guī)定，通過簽訂質(zhì)押合同并經(jīng)審批機關批準將其已繳付出資部分形成的股權質(zhì)押給質(zhì)權人。投資者不得質(zhì)押未繳付出資部分的股權。投資者不得將其股權質(zhì)押給本企業(yè)。

在質(zhì)押期間，出質(zhì)投資者作為企業(yè)投資者的身份不變，未經(jīng)出質(zhì)投資者和企業(yè)其他投資者同意，質(zhì)權人不得轉讓出質(zhì)股權；未經(jīng)質(zhì)權人同意，出質(zhì)投資者不得將已出質(zhì)的股權轉讓或再質(zhì)押。

出質(zhì)投資者與質(zhì)權人的權利、義務及質(zhì)押合同的內(nèi)容，適用有關法律、法規(guī)和本規(guī)定的有關規(guī)定。

第七條 企業(yè)投資者股權變更的審批機關為批準設立該企業(yè)的審批機關，如果中外合資、合作企業(yè)中方投資者的股權變更而使企業(yè)變成外資企業(yè)，且該企業(yè)從事《外資細則》第五條所規(guī)定的限制設立外資企業(yè)的行業(yè)，則該企業(yè)中方投資者的股權變更必須經(jīng)中華人民共和國對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部《以下簡稱外經(jīng)貿(mào)部》批準。

企業(yè)因增加注冊資本而使投資者股權發(fā)生變化并且導致其投資總額已超過原審批機關的審批權限的，則企業(yè)投資者的股權變更應按照審批權限和有關規(guī)定報上級審批機關審批。

企業(yè)投資者股權變更的登記機關為原登記機關，經(jīng)外經(jīng)貿(mào)部批準的股權變更，由國家工商行政管理局或其委托的原登記機關辦理變更登記。

第八條 以國有資產(chǎn)投資的中方投資者股權變更時，必須經(jīng)有關國有資產(chǎn)評估機構對需變更的股權進行價值評估，并經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門確認。經(jīng)確認的評估結果應作為變更股權的作價依據(jù)。

第九條 由于本規(guī)定第二條

（一）、（二）項原因需要變更股權的，企業(yè)應向審批機關報送下列文件：

（一）投資者股權變更申請書；

（二）企業(yè)原合同、章程及其修改協(xié)議；

（三）企業(yè)批準證書和營業(yè)執(zhí)照復印件；

（四）企業(yè)董事會關于投資者股權變更的決議；

（五）企業(yè)投資者股權變更后的董事會成員名單；

（六）轉讓方與受讓方簽訂的并經(jīng)其他投資者簽字或以其他書面方式認可的股權轉讓協(xié)議；

（七）審批機關要求報送的其他文件。

第十條 股權轉讓協(xié)議應包括以下主要內(nèi)容：

（一）轉讓方與受讓方的名稱、住所、法定代表人的姓名、職務、國籍；

（二）轉讓股權的份額及其價格；

（三）轉讓股權交割期限及方式；

（四）受讓方根據(jù)企業(yè)合同、章程所享有的權利和承擔的義務；

（五）違約責任；

（六）適用法律及爭議的解決；

（七）協(xié)議的生產(chǎn)與終止；

（八）訂立協(xié)議的時間、地點。

第十一條 由于本規(guī)定第二條

（三）項原因需要變更股權的，應符合外經(jīng)貿(mào)部和國家工商行政管理局的有關專項規(guī)定，企業(yè)除報送第九條

（一）、（二）、（三）、（四）、（五）項規(guī)定的文件外，還應向審批機關報送企業(yè)投資者簽訂的股權變更協(xié)議。

第十二條 企業(yè)投資者與質(zhì)權人簽訂股權質(zhì)押合同后，應將下列文件報送批準設立該企業(yè)的審批機關審查：

（一）企業(yè)董事會及其他投資者關于同意出質(zhì)投資者將其股權質(zhì)押的決議；

（二）出質(zhì)投資者與質(zhì)權人簽訂的質(zhì)押合同；

（三）出質(zhì)投資者的出資證明書；

（四）由中國注冊的會計師及其所在事務所為企業(yè)出具的驗資報告。

審批機關應自接到前款規(guī)定的全部文件之日起30日內(nèi)決定批準或不批準。

企業(yè)應在獲得審批機關同意其投資者出質(zhì)股權的批復后30日內(nèi)，待有關批復文件向原登記機關辦理備案。

未按本條規(guī)定辦理審批和備案的質(zhì)押行為無效。

第十三條 依照《擔保法》的規(guī)定，出質(zhì)股權轉移為質(zhì)權人或其他受益人所有的，企業(yè)除應向審批機關報送第九條

（一）、（二）、（三）、（五）項規(guī)定的文件外，還應同時報送質(zhì)權人或其他受益人獲得原投資者股權的有效證明文件。審批機關根據(jù)上述文件和本規(guī)定第十二條所述文件以及有關法律、法規(guī)的規(guī)定進行審核。

第十四條 由于本規(guī)定第二條

（五）、（六）項原因需要變更股權的，企業(yè)除報送第九條

（一）、（二）、（三）、（五）項規(guī)定的文件外，還應向審批機關報送股權獲得人獲得原投資者股權的有效證明文件。

由于本規(guī)定第二條

（五）、（六）項的規(guī)定導致企業(yè)投資者變更的，如果企業(yè)其他投資者不同意繼續(xù)經(jīng)營，可向原審批機關申請終止原企業(yè)合同、章程。原企業(yè)合同、章程終止后，股權獲得人有權參加清算委員會并分配清算后的企業(yè)剩余財產(chǎn)；如果股權獲得人不同意繼續(xù)經(jīng)營，經(jīng)企業(yè)其他投資者一致同意，可依照本規(guī)定將其股權轉讓給企業(yè)其他投資者或第三人。

第十五條 由于本規(guī)定第二條

（七）項原因需要更換投資者或變更股權的，守約方投資者有權單方面向審批機關申請變更。守約方投資者除報送第九條

（一）、（二）、（三）、（五）項規(guī)定的文件外，還應向審批機關報送下列文件：

（一）由中國注冊的會計師及其所在事務所為企業(yè)出具的驗資報告；

（二）守約方催告違約方繳付或繳清出資的證明文件。

如有新投資者參股，還應向審批機關報送新投資者的合法開業(yè)證明和資信證明。違約方已經(jīng)按照企業(yè)原合同、章程規(guī)定繳付部分出資的，還應向審批機關報送企業(yè)對違約方的部分出資進行清理的有關文件。

第十六條 以國有資產(chǎn)投資的中方投資者股權變更的，企業(yè)還必須向審批機關報送下列文件：

（一）中方投資者的主管部門對該企業(yè)投資者股權變簽署的意見；

（二）國有資產(chǎn)評估機構對需變更的股權出具的資產(chǎn)評估報告；

（三）國有資產(chǎn)管理部門對上述資產(chǎn)評估報告出具的確認書。

第十七條 審批機關應自接到規(guī)定報送的全部文件之日起30日內(nèi)決定批準或不批準。

企業(yè)應自審批機關批準企業(yè)投資者股權變更之日起30日內(nèi)到審批機關辦理外商投資企業(yè)批準證書變更手續(xù)。

中方投資者獲得企業(yè)全部股權的，自審批機關批準企業(yè)投資者股權變更之日起30日內(nèi)，須向審批機關繳銷外商投資企業(yè)批準證書。審批機關自撤銷外商投資企業(yè)批準證書之日起15日內(nèi)，向企業(yè)原登記機關發(fā)出撤銷外商投資企業(yè)批準證書的通知。

第十八條 企業(yè)應自變更或繳銷外商投資企業(yè)批準證書之日起30日內(nèi)，依照《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》和《中華人民共和國公司登記管理條例》等有關規(guī)定，向登記機關申請變更登記，未按照本規(guī)定到登記機關辦理變更登記的，登記機關依照有關規(guī)定予以處罰。

第十九條 企業(yè)申請股權變更登記時，應向登記機關提交報送審批機關的有關文件、審批機關的批準文件以及登記機關要求提交的其他文件。

由于本規(guī)定第二條

（七）項原因需要更換投資者或變更股權登記的，除應向登記機關提交本規(guī)定第十五條規(guī)定的文件外，還應提交企業(yè)新董事會成員任職文件及其身份證明和新董事會決議。

因企業(yè)投資者股權變更而使中方投資者獲得企業(yè)全部股權的，在申請變更登記時，企業(yè)應按擬變更的企業(yè)類型的設立登記要求向登記機關提交有關文件。經(jīng)登記機關核準后，繳銷《中華人民共和國企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，換發(fā)《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。

第二十條 股權轉讓協(xié)議和修改企業(yè)原合同、章程協(xié)議自核發(fā)變更外商投資企業(yè)批準證書之日起生效。協(xié)議生效后，企業(yè)投資者按照修改后的企業(yè)合同、章程規(guī)定享有有關權利并承擔有關義務。

第二十一條 除法律、法規(guī)另有規(guī)定外，外商投資股份有限公司非上市股份的轉讓，參照本規(guī)定執(zhí)行。

第二十二條 香港、澳門、臺灣地區(qū)的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人在中國其他地區(qū)投資舉辦的企業(yè)投資者股權變更，參照本規(guī)定辦理。

第二十三條 本規(guī)定自發(fā)布之日起施行。

對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部、國家工商行政管理局 1997年5月28日 頒布

第四篇：外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定的解讀與分析

外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定的解讀與分析

闞鳳軍

目前，筆者在向客戶提供業(yè)務咨詢過程中，發(fā)現(xiàn)很多人對于外資轉內(nèi)資的流程、稅務方面的影響等并沒有比較清晰的認識。同時，也有一些客戶由于沒有很好掌握若干規(guī)定的內(nèi)容，與2006年10號文理解發(fā)生沖突，影響企業(yè)的內(nèi)部重組及資本運作。根據(jù)個人的業(yè)務經(jīng)驗及理解，對“外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定”（簡稱“若干規(guī)定”）進行初步解讀，供感興趣的人士參考。

1.若干規(guī)定的制定依據(jù)：《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國外資企業(yè)法》及其他有關法律、法規(guī)。

2.若干規(guī)定所調(diào)整的范圍及對象：指依照中國法律在中國境內(nèi)設立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)（以下統(tǒng)稱為企業(yè)）的投資者或其在企業(yè)的出資（包括提供合作條件）份額（以下稱為股權）發(fā)生變化（投資主體變化及投資比例的變化）。具體范圍如下：

2.1.企業(yè)投資者之間協(xié)議轉讓股權

解析：企業(yè)股東之間股權的變更，包括出資比例的變化及出資主體的變更，這里需要注意的如果外國投資向境內(nèi)企業(yè)轉讓股權并導致該企業(yè)的外商持股比例低于25%的情況下，可能存在補繳稅款的風險。

2.2.企業(yè)投資者經(jīng)其他各方投資者同意向其關聯(lián)企業(yè)或其他受讓人轉讓股權

解析：企業(yè)股東向股東以外的第三人轉讓轉讓，仍然需要注意如果外國投資向境內(nèi)企業(yè)轉讓股權并導致該企業(yè)的外商持股比例低于25%的情況下，可能存在補繳稅款的風險此種調(diào)整仍然需要考慮補繳稅款的風險。

2.3.企業(yè)投資者協(xié)議調(diào)整企業(yè)注冊資本導致變更各方投資者股權

解析：主要指企業(yè)增加注冊資本導致出資各方股權比例的變化，比如企業(yè)增發(fā)資本，某些股東放棄購買權等導致投資者股權比例調(diào)整等。需要關注的問題，如果外方放棄認股權導致其出資比例低于25%，是否存在補繳稅款的風險，個人認為應該不需要補繳稅款。

2.4.企業(yè)投資者經(jīng)其他各方投資者同意將其股權質(zhì)押給債權人，質(zhì)權人或受益人依照法律規(guī)定和合同約定取得該投資者股權

解析：股權質(zhì)押權變現(xiàn)導致第三人成為企業(yè)股東，如果該第三人是國內(nèi)企業(yè)，仍然需要關注因外商出資比例的變化可能產(chǎn)生的稅務的風險。

2.5.企業(yè)投資者破產(chǎn)、解散、被撤銷、被吊銷或死亡，其繼承人、債權人或其他受益人依法取得該投資者股權

2.6.企業(yè)投資者合并或者分立，其合并或分立后的承繼者依法承繼原投資者股權

解析：需要關注的問題是如果合并或分立，合并分立前的稅務上優(yōu)惠政策如何銜接及承繼，可以參考國家稅務總局關于此問題的規(guī)定。

2.7.企業(yè)投資者不履行企業(yè)合同、章程規(guī)定的出資義務，經(jīng)原審批機關批準，更換投資者或變更股權。

3.企業(yè)股權變更的要求與限制

3.1.企業(yè)投資者股權變更必須經(jīng)審批機關批準和登記機關變更登記。未經(jīng)審批機關批準的股權變更無效。

3.2.企業(yè)投資者股權變更必須符合中國法律、法規(guī)對投資者資格的規(guī)定和產(chǎn)業(yè)政策要求。

3.2.1.依照《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》，不允許外商獨資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，股權變更不得導致外國投資者持有企業(yè)的全部股權；因股權變更而使用企業(yè)變成外資企業(yè)的，還必須符合《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》（以下簡稱《外資細則》）所規(guī)定的設立外資企業(yè)的條件。

3.2.2.需由國有資產(chǎn)占控股或主導地位的產(chǎn)業(yè)，股權變更不得導致外國投資者或非中國國有企業(yè)占控股或主導地位。

3.2.3.除非外方投資者向中國投資者轉讓其全部股權，企業(yè)投資者股權變更不得導致外方投資者的投資比例低于企業(yè)注冊資本的２５％。

解析：這一條規(guī)定似乎過去嚴格，亦無此必要。股權變更外方持股比例低于企業(yè)注冊資本25%的法律后果應該由轉讓方、受讓方及目標企業(yè)之間考慮并通過合同條款進行處理。

3.3.股權變更的審批機關

3.3.1.企業(yè)投資者股權變更的審批機關為批準設立該企業(yè)的審批機關，如果中外合資、合作企業(yè)中方投資者的股權變更而使企業(yè)變成外資企業(yè)，且該企業(yè)從事《外資細則》第五條所規(guī)定的限制設立外資企業(yè)的行業(yè)，則該企業(yè)中方投資者的股權變更必須經(jīng)中華人民共和國對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部《以下簡稱外經(jīng)貿(mào)部》批準。

3.3.2.企業(yè)因增加注冊資本而使投資者股權發(fā)生變化并且導致其投資總額已超過原審批機關的審批權限的，則企業(yè)投資者的股權變更應按照審批權限和有關規(guī)定報上級審批機關審批。

3.3.3.企業(yè)投資者股權變更的登記機關為原登記機關，經(jīng)外經(jīng)貿(mào)部批準的股權變更，由國家工商行政管理局或其委托的原登記機關辦理變更登記。

解析：根據(jù)商務部2010（209）號文對外商投資審批權限進一步下放，具體操作過程中可以關注如下幾點變化：

A、《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》鼓勵類、允許類總投資3億美元和限制類總投資5000萬美元（以下簡稱限額）以下的外商投資企業(yè)的設立及其變更事項，由省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市、新疆生產(chǎn)建設兵團、副省級城市商務主管部門及國家級經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)（以下簡稱地方審批機關）負責審批和管理：

B、單次增資額在限額以下的增資事項由地方審批機關負責審批和管理；

C、限額以上鼓勵類且不需要國家綜合平衡的外商投資企業(yè)的設立及其變更事項，由地方審批機關負責審批和管理。

D、注冊資本3億美元以下外商投資性公司和資本總額3億美元以下外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)、外商投資創(chuàng)業(yè)投資管理企業(yè)的設立及其變更事項，由地方審批機關負責審批和管理。

3.3.4.以國有資產(chǎn)投資的中方投資者股權變更時，必須經(jīng)有關國有資產(chǎn)評估機構對需變更的股權進行價值評估，并經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門確認。經(jīng)確認的評估結果應作為變更股權的作價依據(jù)。

4.股權轉讓協(xié)議和修改企業(yè)原合同、章程協(xié)議自核發(fā)變更外商投資企業(yè)批準證書之日起生效。協(xié)議生效后，企業(yè)投資者按照修改后的企業(yè)合同、章程規(guī)定享有有關權利并承擔有關義務。

解析：本條進一步明確股權變更協(xié)議及章程生效條件的限定，即必須經(jīng)過審批機構的批準。不過這一規(guī)定很可能被最高院的相關司法解釋修正，即即使沒有經(jīng)過審批也不能認定為無效。

5.除法律、法規(guī)另有規(guī)定外，外商投資股份有限公司非上市股份的轉讓，參照本規(guī)定執(zhí)行。

解析：外商投資股份公司非上市股份也參照本規(guī)定，在操作該類公司股權變更或重組過程中，需要結合外經(jīng)貿(mào)部關于設立外商投資企業(yè)規(guī)定的有關內(nèi)容。

外商投資企業(yè)清算辦法

第五篇：關于外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定

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關于外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定

關于外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定

第一條 為促進外商投資企業(yè)的健康發(fā)展，保護投資各方的合法權益，維護社會經(jīng)濟秩序，根據(jù)《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國外資企業(yè)法》及其他有關法律、法規(guī)，制定本規(guī)定。

第二條 本規(guī)定所稱的外商投資企業(yè)投資者股權變更，是指依照中國法律在中國境內(nèi)設立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)(以下統(tǒng)稱為企業(yè))的投資者或其在企業(yè)的出資(包括提供合作條件)份額(以下稱為股權)發(fā)生變化。包括但不限于下列主要原因導致外商投資企業(yè)投資者股權變更：

(一)企業(yè)投資者之間協(xié)議轉讓股權;

(二)企業(yè)投資者經(jīng)其他各方投資者同意向其關聯(lián)企業(yè)或其他受讓人轉讓股權;

(三)企業(yè)投資者協(xié)議調(diào)整企業(yè)注冊資本導致變更各方投資者股權;

(四)企業(yè)投資者經(jīng)其他各方投資者同意將其股權質(zhì)押給債權人，質(zhì)權人或受益人依照法律規(guī)定和合同約定取得該投資者股權;

(五)企業(yè)投資者破產(chǎn)、解散、被撤銷、被吊銷或死亡，其繼承人、債權人或其他受益人依法取得該投資者股權;

(六)企業(yè)投資者合并或者分立，其合并或分立后的承繼者依法承繼原投資者股權;

(七)企業(yè)投資者不履行企業(yè)合同、章程規(guī)定的出資義務，經(jīng)原審批機關批準，更換投資者或變更股權。

第三條 企業(yè)投資者股權變更應遵守中國有關法律、法規(guī)，并按照本規(guī)定經(jīng)審批機關批準和登記機關變更登記。未經(jīng)審批機關批準的股權變更無效。

第四條 企業(yè)投資者股權變更必須符合中國法律、法規(guī)對投資者資格的規(guī)定和產(chǎn)業(yè)政策要求。

依照《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》，不允許外商獨資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，股權變更不得導致外國投資者持有企業(yè)的全部股權;因股權變更而使企業(yè)變成外資企業(yè)的，還必須符合《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》(以下簡稱《外資細則》)所規(guī)定的設立外資企業(yè)的條件。

需由國有資產(chǎn)占控股或主導地位的產(chǎn)業(yè)，股權變更不得導致外國投資者或非中國國有企業(yè)占控股或主導地位。

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第五條 除非外方投資者向中國投資者轉讓其全部股權，企業(yè)投資者股權變更不得導致外方投資者的投資比例低于企業(yè)注冊資本的25%。

第六條 經(jīng)企業(yè)其他投資者同意，繳付出資的投資者可以依據(jù)《中華人民共和國擔保法》(以下簡稱《擔保法》)的有關規(guī)定，通過簽訂質(zhì)押合同并經(jīng)審批機關批準將其已繳付出資部分形成的股權質(zhì)押給質(zhì)權人。投資者不得質(zhì)押未繳付出資部分的股權。投資者不得將其股權質(zhì)押給本企業(yè)。

在質(zhì)押期間，出質(zhì)投資者作為企業(yè)投資者的身份不變，未經(jīng)出質(zhì)投資者和企業(yè)其他投資者同意，質(zhì)權人不得轉讓出質(zhì)股權;未經(jīng)質(zhì)權人同意，出質(zhì)投資者不得將已出質(zhì)的股權轉讓或再質(zhì)押。出質(zhì)投資者與質(zhì)權人的權利、義務及質(zhì)押合同的內(nèi)容，適用有關法律、法規(guī)和本規(guī)定的有關規(guī)定。

第七條 企業(yè)投資者股權變更的審批機關為批準設立該企業(yè)的審批機關，如果中外合資、合作企業(yè)中方投資者的股權變更而使企業(yè)變成外資企業(yè)，且該企業(yè)從事《外資細則》第五條所規(guī)定的限制設立外資企業(yè)的行業(yè)，則該企業(yè)中方投資者的股權變更必須經(jīng)中華人民共和國對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部(以下簡稱外經(jīng)貿(mào)部)批準。

企業(yè)因增加注冊資本而使投資者股權發(fā)生變化并且導致其投資總額已超過原審批機關的審批權限的，則企業(yè)投資者的股權變更應按照審批權限和有關規(guī)定報上級審批機關審批。

企業(yè)投資者股權變更的登記機關為原登記機關，經(jīng)外經(jīng)貿(mào)部批準的股權變更，由國家工商行政管理局或其委托的原登記機關辦理變更登記。

第八條 以國有資產(chǎn)投資的中方投資者股權變更時，必須經(jīng)有關國有資產(chǎn)評估機構對需變更的股權進行價值評估，并經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門確認。

經(jīng)確認的評估結果應作為變更股權的作價依據(jù)。

第九條 由于本規(guī)定第二條(一)、(二)項原因需要變更股權的，企業(yè)應向審批機關報送下列文件：

(一)投資者股權變更申請書;

(二)企業(yè)原合同、章程及其修改協(xié)議;

(三)企業(yè)批準證書和營業(yè)執(zhí)照復印件;

(四)企業(yè)董事會關于投資者股權變更的決議;

(五)企業(yè)投資者股權變更后的董事會成員名單;

(六)轉讓方與受讓方簽訂的并經(jīng)其他投資者簽字或以其他書面方式認可的股權轉讓協(xié)議;

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(七)審批機關要求報送的其他文件。

第十條 股權轉讓協(xié)議應包括以下主要內(nèi)容：

(一)轉讓方與受讓方的名稱、住所、法定代表人的姓名、職務、國籍;

(二)轉讓股權的份額及其價格;

(三)轉讓股權交割期限及方式;

(四)受讓方根據(jù)企業(yè)合同、章程所享有的權利和承擔的義務;

(五)違約責任;

(六)適用法律及爭議的解決;

(七)協(xié)議的生效與終止;

(八)訂立協(xié)議的時間、地點。

第十一條 由于本規(guī)定第二條(三)項原因需要變更股權的，應符合外經(jīng)貿(mào)部和國家工商行政管理局的有關專項規(guī)定，企業(yè)除報送第九條(一)、(二)、(三)、(四)、(五)項規(guī)定的文件外，還應向審批機關報送企業(yè)投資者簽訂的股權變更協(xié)議。

第十二條 企業(yè)投資者與質(zhì)權人簽訂股權質(zhì)押合同后，應將下列文件報送批準設立該企業(yè)的審批機關審查：

(一)企業(yè)董事會及其他投資者關于同意出質(zhì)投資者將其股權質(zhì)押的決議;

(二)出質(zhì)投資者與質(zhì)權人簽訂的質(zhì)押合同;

(三)出質(zhì)投資者的出資證明書;

(四)由中國注冊的會計師及其所在事務所為企業(yè)出具的驗資報告。

審批機關應自接到前款規(guī)定的全部文件之日起30日內(nèi)決定批準或不批準。企業(yè)應在獲得審批機關同意其投資者出質(zhì)股權的批復后30日內(nèi)，持有關批復文件向原登記機關辦理備案。未按本條規(guī)定辦理審批和備案的質(zhì)押行為無效。

第十三條 依照《擔保法》的規(guī)定，出質(zhì)股權轉移為質(zhì)權人或其他受益人所有的，企業(yè)除應向審批機關報送第九條(一)、(二)、(三)、(五)項規(guī)定的文件外，還應同時報送質(zhì)權人或其他受益人獲得原投資者股權的有效證明文件。審批機關根據(jù)上述文件和本規(guī)定第十二條所述文件以及有關法律、法規(guī)的規(guī)定進行審核。

第十四條 由于本規(guī)定第二條(五)、(六)項原因需要變更股權的，企業(yè)除報送第九條(一)、(二)、(三)、(五)項規(guī)定的文件外，還應向審批機關報送股權獲得人獲得原投資者股權的有效證明文件。

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由于本規(guī)定第二條(五)、(六)項的規(guī)定導致企業(yè)投資者變更的，如果企業(yè)其他投資者不同意繼續(xù)經(jīng)營，可向原審批機關申請終止原企業(yè)合同、章程。原企業(yè)合同、章程終止后，股權獲得人有權參加清算委員會并分配清算后的企業(yè)剩余財產(chǎn);如果股權獲得人不同意繼續(xù)經(jīng)營，經(jīng)企業(yè)其他投資者一致同意，可依照本規(guī)定將其股權轉讓給企業(yè)其他投資者或第三人。

第十五條 由于本規(guī)定第二條(七)項原因需要更換投資者或變更股權的，守約方投資者有權單方面向審批機關申請變更。守約方投資者除報送第九條(一)、(二)、(三)、(五)項規(guī)定的文件外，還應向審批機關報送下列文件：

(一)由中國注冊的會計師及其所在事務所為企業(yè)出具的驗資報告;

(二)守約方催告違約方繳付或繳清出資的證明文件。

如有新投資者參股，還應向審批機關報送新投資者的合法開業(yè)證明和資信證明。違約方已經(jīng)按照企業(yè)原合同、章程規(guī)定繳付部分出資的，還應向審批機關報送企業(yè)對違約方的部分出資進行清理的有關文件。

第十六條 以國有資產(chǎn)投資的中方投資者股權變更的，企業(yè)還必須向審批機關報送下列文件：

(一)中方投資者的主管部門對該企業(yè)投資者股權變更簽署的意見;

(二)國有資產(chǎn)評估機構對需變更的股權出具的資產(chǎn)評估報告;

(三)國有資產(chǎn)管理部門對上述資產(chǎn)評估報告出具的確認書。

第十七條 審批機關應自接到規(guī)定報送的全部文件之日起30日內(nèi)決定批準或不批準。

企業(yè)應自審批機關批準企業(yè)投資者股權變更之日起30日內(nèi)到審批機關辦理外商投資企業(yè)批準證書變更手續(xù)。

中方投資者獲得企業(yè)全部股權的，自審批機關批準企業(yè)投資者股權變更之日起30日內(nèi)，須向審批機關繳銷外商投資企業(yè)批準證書。審批機關自撤銷外商投資企業(yè)批準證書之日起15日內(nèi)，向企業(yè)原登記機關發(fā)出撤銷外商投資企業(yè)批準證書的通知。

第十八條 企業(yè)應自變更或繳銷外商投資企業(yè)批準證書之日起30日內(nèi)，依照《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》和《中華人民共和國公司登記管理條例》等有關規(guī)定，向登記機關申請變更登記，未按照本規(guī)定到登記機關辦理變更登記的，登記機關依照有關規(guī)定予以處罰。

第十九條 企業(yè)申請股權變更登記時，應向登記機關提交報送審批機關的有關文件、審批機關的批準文件以及登記機關要求提交的其他文件。

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由于本規(guī)定第二條(七)項原因需要更換投資者或變更股權登記的，除應向登記機關提交本規(guī)定第十五條規(guī)定的文件外，還應提交企業(yè)新董事會成員任職文件及其身份證明和新董事會決議。

因企業(yè)投資者股權變更而使中方投資者獲得企業(yè)全部股權的，在申請變更登記時，企業(yè)應按擬變更的企業(yè)類型的設立登記要求向登記機關提交有關文件。經(jīng)登記機關核準后，繳銷《中華人民共和國企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，換發(fā)《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。

第二十條 股權轉讓協(xié)議和修改企業(yè)原合同、章程協(xié)議自核發(fā)變更外商投資企業(yè)批準證書之日起生效。協(xié)議生效后，企業(yè)投資者按照修改后的企業(yè)合同、章程規(guī)定享有有關權利并承擔有關義務。

第二十一條 除法律、法規(guī)另有規(guī)定外，外商投資股份有限公司非上市股份的轉讓，參照本規(guī)定執(zhí)行。

第二十二條 香港、澳門、臺灣地區(qū)的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人在中國其他地區(qū)投資舉辦的企業(yè)投資者股權變更，參照本規(guī)定辦理。

第二十三條 本規(guī)定自發(fā)布之日起施行。

文章來源：律伴網(wǎng) http://www.lvban365.net/

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