第一篇：抗訴申請-汪福良、上?？迫A染料工業(yè)有限公司、浙江大勝達包裝有限公司、欣勇印刷新材料(上海)有限公司

抗訴申請書

申請人（原審原告）：上虞市強舜煤炭有限公司

住所地：上虞市經(jīng)濟開發(fā)區(qū)聯(lián)豐煤場

法人代表：朱江董事長

組織機構(gòu)代碼：72100617-0

被申請人（原審被告）：汪福良，男，1969年12月12日出生，漢族，浙江上虞人，住上虞市道墟鎮(zhèn)聯(lián)江村64號，身份證號碼：***810，系象山良杰染料經(jīng)營部業(yè)主 被申請人（原審第三人）：上海科華染料工業(yè)有限公司住所地：上海市閔行區(qū)莘朱路890號

法人代表：項志峰董事長

組織機構(gòu)代碼：63215586-0

被申請人（原審第三人）：浙江大勝達包裝有限公司住所地：蕭山經(jīng)濟開發(fā)區(qū)北塘路2號

法人代表：方吾校

組織機構(gòu)代碼：768216095

被申請人（原審第三人）：欣勇印刷新材料（上海）有限公司住所地：上海市浦東新區(qū)三林鎮(zhèn)胡巷宅173號115室法人代表：蕭士仁

組織機構(gòu)代碼:74328733-X

原審第三人：上虞市醫(yī)藥用品廠

住所地：上虞市小越鎮(zhèn)西羅村

法人代表：俞新中系廠長

組織機構(gòu)代碼：14612311-8

申請人因原告上虞市強舜煤炭有限公司訴被告汪福良、第三人上?？迫A染料工業(yè)有限公司、浙江大勝達包裝有限公司、欣勇印刷新材料（上海）有限公司不當?shù)美m紛一案，不服上虞市人民法院作出的 1

（2009）紹虞民初字第1335號民事判決書，現(xiàn)提出抗訴申請?？乖V請求：

請求依法撤銷（2009）紹虞民初字第1335號民事判決書，重新審理該案件，依法支持申請人訴訟請求。

事實與理由：

原判決認定的事實缺乏證據(jù)證明，違背證據(jù)規(guī)則的法律規(guī)定。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條：“ 當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果?！敝?guī)定，在原審第三人上虞市醫(yī)藥用品廠未能提供本案訟爭匯票合法來源的情況下，一審法院在（2009）紹虞民初字第1335號民事判決書認定的“本案被告取得匯票雖然非經(jīng)原告直接背書轉(zhuǎn)讓，但被告提供的證據(jù)及上虞市醫(yī)藥用品廠庭審陳述均證實被告系支付對價后從上虞市醫(yī)藥用品廠合法取得匯票，原告雖持異議但未提供對方系虛假事實的反駁證據(jù)，故被告取得匯票合法……被告取得的匯票雖非經(jīng)原告直接背書轉(zhuǎn)讓，但被告作為持票人在被背書人欄的記載具有法律效力，故被告應(yīng)當依法享有匯票權(quán)利”是錯誤的。本案中，原審第三人上虞市醫(yī)藥用品廠陳述訟爭匯票系原告歸還上虞市醫(yī)藥用品廠的借款，但在（2009）紹虞民初字第1336號民事判決書中上虞市醫(yī)藥用品廠卻陳述該訟爭匯票系原告借款給上虞市醫(yī)藥用品廠。同一主題，同一事實，兩次陳述卻相互矛盾，可見上虞市醫(yī)藥用品廠無法證明該訟爭匯票的來源。本案的真實情況是申請人與原審第三人上虞市醫(yī)藥用品廠原先存在借貸關(guān)系，但至本案訴訟前，雙方的債權(quán)債務(wù)關(guān)系已經(jīng)結(jié)清，也不存在其他經(jīng)濟糾紛，更不涉及本案訟爭的匯票。事實上，本案訴爭的匯票存在背書轉(zhuǎn)讓不規(guī)范，實質(zhì)為背書不連續(xù)，以致背書無效；被申請人汪福良接受背書不連續(xù)的匯票不能證明其是真正的合法持票人，不應(yīng)享有票據(jù)權(quán)利。

《中華人民共和國票據(jù)法》第30條規(guī)定：“匯票以背書轉(zhuǎn)讓或者

以背書將一定的匯票權(quán)利授予他人行使時,必須記載被背書人名稱。”根據(jù)該條規(guī)定,被背書人的姓名為背書絕對應(yīng)記載事項；票據(jù)在進行背書時，背書人及被背書人為絕對必要記載事項，必須進行記載；否則，背書將因該記載項欠缺時導致欠缺形式要件而歸于無效。我國是不承認空白背書的,主要原因是空白背書票據(jù)的持票人以單純交付或者在空白背書票據(jù)空白內(nèi)記載他人姓名然后將票據(jù)交付轉(zhuǎn)讓的情況下,持票人不負票據(jù)責任；對其后手而言,在票據(jù)不獲承兌或者不獲付款的情況下，后手無法向其前手行使追索權(quán)。因而，在我國票據(jù)法上，僅承認記名背書，而禁止空白背書的使用，而且空白背書不發(fā)生權(quán)利轉(zhuǎn)移的效力。《中華人民共和國票據(jù)法》第三十一條規(guī)定：“以背書轉(zhuǎn)讓的匯票，背書應(yīng)當連續(xù)。持票人以背書的連續(xù)，證明其匯票權(quán)利；非經(jīng)背書轉(zhuǎn)讓，而以其他合法方式取得匯票的，依法舉證，證明其匯票權(quán)利?！彼^背書連續(xù)，就是指在票據(jù)轉(zhuǎn)讓中，轉(zhuǎn)讓匯票的背書人與受讓匯票的被背書人在匯票上的簽章依次前后銜接。匯票背書的連續(xù)應(yīng)當符合四個條件，即：

1、匯票上各項背書必須在形式上是有效；

2、背書的連續(xù)只是指轉(zhuǎn)讓背書的連續(xù)，如果在各項背書中存在委托背書或質(zhì)押背書，不影響背書連續(xù)的認定；

3、背書先后順序必須連續(xù)：在票據(jù)上第一次背書的背書人，一定是票據(jù)上記載的收款人，如果有兩個以上的轉(zhuǎn)讓背書，前一次背書的被背書人一定是后一次背書的背書人，最后的持票人是最后一次背書中的被背書人；

4、后次背書的背書人與收款人或前次背書的被背書人必須具有同一性。票據(jù)為完全有價證券，依合法方式取得票據(jù)權(quán)利主要有兩種方式：原始取得和繼受取得。繼受取得主要包括：票據(jù)法上的繼受取得，如依背書轉(zhuǎn)讓方式、依清償追索方式等；非票據(jù)法上的繼受取得，如繼承、破產(chǎn)分配等。票據(jù)行為的無因性，也只有在票據(jù)具備了法定的形式要件，才不受基礎(chǔ)關(guān)系的限制。票據(jù)轉(zhuǎn)讓是票據(jù)制度的核心，其特點之一就是轉(zhuǎn)讓時嚴格的要式性。背書交付，必須依法定的方式作成背書并交付票據(jù)。連續(xù)的背書方能證明其為票據(jù)權(quán)利人，如果票據(jù)上的背書是不連續(xù)的，就證明票據(jù)在流通過程中可能發(fā)生了意外，該票據(jù)可能被偷盜、被搶奪或

者被遺失?！吨腥A人民共和國票據(jù)法》第十二條第二款規(guī)定：“持票人因重大過失取得不符合本法規(guī)定的票據(jù)的，也不得享有票據(jù)權(quán)利?！币来隧椧?guī)定，取得形式上有效的票據(jù)并付有一定對價的持票人，如果因為重大過失取得票據(jù)的，不得享有票據(jù)權(quán)利，并負有返還票據(jù)的義務(wù)。

本案中，申請人與被申請人汪福良之間沒有真實交易，被申請人汪福良取得訟爭匯票沒有法律依據(jù)，符合不當?shù)美畟臉?gòu)成要件。爭議票據(jù)由申請人簽章背書，被背書人空白，轉(zhuǎn)到被申請人汪福良處，其“前手”為幾人不明。原審第三人上虞市醫(yī)藥用品廠在一審庭審中沒有證據(jù)證明其是合法取得訟爭匯票的，在此情形下又擅自處分該訟爭匯票；而被申請人汪福良在沒有清楚訟爭匯票真實來源的前提下擅自在被背書人欄蓋章后流通，存在重大過失；可以認定被申請人汪福良未取得票據(jù)權(quán)利。申請人雖未記載被背書人，但其能夠提供證據(jù)以合法方式取得票據(jù)，應(yīng)為票據(jù)權(quán)利人，可以依據(jù)民法上的不當?shù)美蟊簧暾埲死娣颠€。

綜上，匯票以背書轉(zhuǎn)讓或者以背書將一定的匯票權(quán)利授予他人行使時，必須記載被背書人名稱。被申請人汪福良不能因空白背書取得票據(jù)權(quán)利，對該票據(jù)無處分權(quán)。故，申請人要求被申請人汪福良返還匯票金額、承擔訴訟費用及要求被申請人上海科華染料工業(yè)有限公司承擔協(xié)助還款義務(wù)事實清楚，理由充分，有理有據(jù)，應(yīng)當予以支持。申請人請求貴院履行法律監(jiān)督職責，根據(jù)民事訴訟法第一百七十九條

第一款第二項之規(guī)定，提請貴院就本案向上虞市人民法院提出民事抗訴，糾正該錯誤判決。

此致

上虞市人民檢察院

申請人：上虞市強舜煤炭有限公司

二〇〇九年十二月三十日