第一篇：被告人齊嘵走私普通貨物一案辯護詞

被告人齊嘵走私普通貨物一案辯護詞

作為被告人齊嘵的辯護人，現(xiàn)在我發(fā)表以下辯護意見。需要強調(diào)的是，我的辯護意見為罪輕辯護。

第一、對本案電子證據(jù)合法性及證據(jù)效力的嚴重質(zhì)疑。

辯護人閱卷后發(fā)現(xiàn)，本案證據(jù)材料中，特別是關(guān)鍵證據(jù)材料中，絕大多數(shù)證據(jù)形式是書證，而這一部分書證恰恰是由電子郵件和電腦存儲介質(zhì)生成的書證。這一部分書證，也正是證明本案走私行為核心環(huán)節(jié)的證據(jù)，即購進二手印刷機的合同和付款申請書，特別是確認主機和貨柜匹配報關(guān)的電子郵件等。

然而，案卷材料顯示的這一類證據(jù)，存在違反《中華人民共和國刑事訴訟法》和《公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第206條（執(zhí)行搜查的偵查人員不得少于二人）、212條（執(zhí)行扣押物品、文件的偵查人員不得少于二人）以及《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題規(guī)定》第六條第一項（書證的副本、復(fù)制件是否由二人以上制作，有無制作人關(guān)于制作過程及原件、原物存放于何處的文字說明及簽名）和第29條（該電子證據(jù)的可移動存儲介質(zhì)是否與打印件一并提交）的情形。

依照法律規(guī)定，這種沒有兩名偵查人員收集并在收集的書證上簽名的證據(jù)，屬于非法證據(jù)，應(yīng)當依法排除，不得作為定案的依據(jù)。

案卷五、六、七、八顯示，很多《訂貨合同》、《付款申請書》、特別是長盈公司要求支付某貨柜通關(guān)費的郵件和葉力沒發(fā)給被告人要求支付通關(guān)費的郵件，還有所有銀行收支明細表、對賬單，均沒有法定偵查人員簽名，即使有簽名也僅僅是現(xiàn)場見證人簽名。

請法庭依法審查上述大量書證的合法性并確認其證據(jù)效力。辯護人認為程序的違法性和證據(jù)的非法性足以影響其依法指控！

第二、走私環(huán)節(jié)證據(jù)鏈的缺失和混亂影響犯罪事實的認定。

盡管本案屬于從國外走私進口二手印刷機，環(huán)節(jié)流程諸多，比如，簽訂合同從國外購買機器，機器到港后支付國外貨款，將機器重新裝入編碼集裝箱，接受貨代公司書面請求的通關(guān)費并確認交付，然后由代理公司報關(guān)進口，入關(guān)后再從內(nèi)陸口岸提貨至內(nèi)地銷售。

綜合本案走私流程和形成的證據(jù)鏈條，辯護人認為，購買國外印刷機抵達香港環(huán)節(jié)和內(nèi)陸口岸提取印刷機銷售環(huán)節(jié)并不重要，重要的是印刷機從香港報關(guān)進口至內(nèi)陸的這一核心環(huán)節(jié)。

首先說明，辯護人并不否認起訴書所指控的偽報品名、低報價格的犯罪手段，也不否認本案走私罪的有罪指控。

辯護人更為關(guān)注的是，由于印刷機主機和集裝箱均具有統(tǒng)一編碼的唯一性，即某個主機是否裝入了某個集裝箱里報關(guān)進口，才是認定是否走私進口以及確認走私犯罪事實的關(guān)鍵所在。

換句話說，本案中，辯護人并不關(guān)心某個編碼的集裝箱是否從香港報關(guān)進入內(nèi)陸，關(guān)心的是這個集裝箱里是否裝入了起訴書所指控的某個特定編碼的二手印刷機，以排除共同犯罪被告人葉力沒隨意確認某個主機裝入某個集裝箱走私進口的口供證言。其實，事實證明，某個主機從來沒有裝進某個集裝箱走私進口，但現(xiàn)在卻被偵查機關(guān)確認已經(jīng)走私進口，荒唐！

根據(jù)案卷材料反映，偵查機關(guān)在鴻基公司查處了60多份購買二手印刷機合同，無法認定是否已經(jīng)履行；本案偵查時間長達一年之久，也曾因事實不清、證據(jù)不足退回補充偵查，從海關(guān)認定走私12臺印刷機變更為提起公訴的8臺印刷機。另外，案卷中每份報關(guān)單上所顯示的很多集裝箱號均與本案毫無關(guān)系，經(jīng)確認是代理公司捎帶其他貨主的貨物。那么，如何認定某個編碼的主機裝入某個編碼的集裝箱報關(guān)進口了呢？控方的答案肯定是：共同犯罪被告人、證人葉力沒。

但是，經(jīng)辯護人翻閱所有案卷材料，在機器裝箱環(huán)節(jié)，長盈公司的電子郵件里雖然羅列了需要收取通關(guān)費的集裝箱號碼，但沒有顯示機器主機號碼，葉力沒給公司的電子郵件里也不顯示主機號碼，也就是說，當時并沒有某個主機裝入某個集裝箱的原始記載，都是案發(fā)后，在偵查人員調(diào)取打印的電子文本上，根據(jù)時間相近的報關(guān)單和提貨單，由葉力沒回憶確認，并在每個郵件上簽字標注那個主機裝入那個集裝箱，無一例外。雖然個別情況下有少量裝箱照片，但照片并不能完全記載某個機器裝入了某個集裝箱。還有，這一關(guān)鍵環(huán)節(jié)，除了在內(nèi)陸確認找到這個號碼的主機被客觀證據(jù)印證外，還有大量的這種簽字標注走私進口機器得不到任何證據(jù)印證。辯護人認為，如此關(guān)鍵的走私環(huán)節(jié)，即特定號碼主機是否裝入特定號碼集裝箱被走私進口，依法不能采用無法印證的同案犯的口供和標注確認。

比如，CD102-4 主機546902，辯護人翻遍所有材料均無法確認該主機是否裝箱進口，因為報關(guān)單、提貨單等單證上只顯示集裝箱，不會顯示主機號碼，長盈公司的電子郵件既沒有集裝箱號碼，更沒有主機號碼，但葉力沒卻在長盈公司的電子郵件打印件上用圓珠筆標注了兩個集裝箱號碼：4900160，2906183。由于報關(guān)單、提貨單顯示，這兩個集裝箱已經(jīng)入關(guān)，于是，該主機就等于走私進口啦！且不知，這臺（540375）機器已經(jīng)出售到越南三鑫印刷設(shè)備公司，被告人的鴻基公司從香港財務(wù)公司調(diào)取了出售合同，已經(jīng)提交人民法院，該書證已經(jīng)證明該主機沒有報關(guān)進口，請法庭核實確認。

還需要提請法庭注意的是，于此類似的還有三臺主機（SM102-5P，主機539530；CD102-5主機546902）封存香港，沒有銷售。但是，上述機器均被葉力沒親筆標注裝進了已經(jīng)進口入關(guān)的某個集裝箱里。

需要說明的是，隨便標注集裝箱號后，既沒有偵查人員的簽字，更沒有對該簽字是否屬于葉力沒本人的筆跡進行鑒定（見第八卷61頁），便認定該主機已經(jīng)走私進口，但又找不到該主機。同時，這兩個集裝箱一個是8月報關(guān)進口，一個是10月報關(guān)進口，相差兩個月之久，這樣的證據(jù)鏈條怎么能被認定呢？

還有更為稀奇的事情。SM52-4主機201544號已經(jīng)被葉力沒標注裝入五個集裝箱報關(guān)進口，箱號分別是9270049，4251890，8064040，9033721，3300080。無論從訂貨合同、支付貨款、裝箱確認，還是報關(guān)單、提貨單顯示，該集裝箱已經(jīng)入關(guān)，確信無疑，天衣無縫。但上述集裝箱雖然已經(jīng)進口，但該主機恰恰還存放在香港新界元郎八鄉(xiāng)錦田公路橫臺山村DD111號，2088-2089地段金馬運輸有限公司倉庫內(nèi)，有調(diào)取自香港仲誠公證行的《檢查證書》為憑。

對此，法庭已經(jīng)確認。

至此，辯護人對被告人葉力沒無法印證的標注證據(jù)嚴重質(zhì)疑，甚至，對提起公訴的標注進口但沒有找到印刷機主機的全部犯罪事實，表示普遍的異議。

第三、將眾多涉案人員放棄追訴另案處理需要法律監(jiān)督。

依照刑法規(guī)定，明知偽報品名、低報價格或者與正常進口印刷機的通關(guān)費用相差甚遠，屬于偷逃關(guān)稅的走私行為，卻仍然積極參與，且屬于直接實施走私行為的共同被告人，比如，余火廷、莫亥濱、吳雯深、葉力沒等，沒有這些骨干人員實施每個環(huán)節(jié)的走私行為，將無法完成整個走私行為，這些同案犯的行為已經(jīng)完全達到應(yīng)受刑罰處罰的社會危害程度。但是，辯護人不知道，上述共同犯罪被告人是依據(jù)什么法律規(guī)定被免除了刑事追究，這些所謂的“另案處理”恰恰是中國司法腐敗的巨大漏斗，也是對被追究了刑事責任的被告人的極大不公平。作為法律監(jiān)督的檢察機關(guān)恰恰對這一問題視而不見！為什么？

當然，辯護人關(guān)心的僅僅在于：不要將由眾多被告人共同實施的犯罪行為和危害后果統(tǒng)統(tǒng)置于被告人齊嘵和被告人吳鵬頭上，使其承擔全案的刑事責任，請區(qū)分每個被告人的行為危害并實施個別化量刑的刑罰處罰。

被告人齊嘵僅僅屬于走私末端的貨主，尤其是其口供自認，已經(jīng)委托貨代公司全權(quán)辦理并支付了相當數(shù)量的通關(guān)費用，其結(jié)果是貨代公司僅僅交付了少量關(guān)稅而賺取了巨大利潤。被告人齊嘵沒有刻意指揮、安排整個走私行為，而是在進口印刷機業(yè)務(wù)中逐漸妥協(xié)適應(yīng)了專業(yè)貨代公司的所謂潛規(guī)則，雖然本案起訴的偷逃稅款金額巨大，但其本人并不具有于此相應(yīng)的主觀惡性，更不存在難以改造、適用長期徒刑的法律因素。尤其是被告人齊嘵在偵查中多次書寫自首書和交代材料，認罪態(tài)度積極誠懇，多年來一直熱心捐助貧困地區(qū)的學生，也請法庭在量刑時和在刑罰執(zhí)行方式上給予從寬考慮。

審判長、審判員：

鑒于起訴書指控的8臺印刷機均存在證據(jù)合法性及效力的巨大障礙，特別是證明走私核心環(huán)節(jié)證據(jù)鏈缺失或不可印證性的共性，嚴重影響本案犯罪事實的認定。為此，辯護人不再對每臺印刷機的證據(jù)一一作出分析辯護，尤其是逐個確認某個主機是否裝入某個集裝箱走私入關(guān)等。

請法庭根據(jù)事實和法律，對本案的證據(jù)效力和證明體系中發(fā)現(xiàn)的巨大謬誤，準確認定走私機器的數(shù)量和偷逃稅額，對被告人齊嘵作出公正的判決！

謝謝！

北京市紫光達律師事務(wù)所

倪澤仁

2011年5月23日

第二篇：走私普通貨物案辯護詞

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走私普通貨物案辯護詞

辯護詞

審判長、審判員: 受本案被告人金某的委托,根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》和《中華人民共和國律師法》的有關(guān)規(guī)定，遼寧銘星律師事務(wù)所指派我擔任被告人金某的辯護人,今天出庭，依法履行辯護職責。

庭前，辯護人查閱了卷宗材料，會見了被告人金某，對案件發(fā)生經(jīng)過進行了必要的走訪調(diào)查，經(jīng)過參加今天的法庭調(diào)查，辯護人對公訴機關(guān)指控被告人金某觸犯《中華人民共和國刑法》第153條規(guī)定涉嫌走私普通貨物罪作罪輕辯護：

1、被告人主觀故意不深，社會危害性不大。

從公訴機關(guān)認定的事實上可以看出，被告人金某在本案中是被動服從的提“貨”，應(yīng)是從犯，其是為了獲得1萬元的勞務(wù)費?？梢哉f是“被”走私了。其主觀上并沒有刻意追求走私的目的，即沒有走私犯罪的意圖，更沒有參與直接走私的組織。

2、被告人金某沒有前科劣跡。

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3、如實供述自己的行為，按照刑法修正案八的規(guī)定，應(yīng)以自首論，可以從輕或者減輕處罰。

二、對本案公訴機關(guān)認定的事實有以下異議

1、本案是單位犯罪。公訴機關(guān)認定個人犯罪屬于定性錯誤?！缎谭ā返谌畻l規(guī)定：公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)、團體實施的危害社會的行為，法律規(guī)定為單位犯罪的，應(yīng)當負刑事責任。

第三十一條規(guī)定，單位犯罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員判處刑罰。。。

首先，本案的供貨方（韓國）均是單位。均是以單位名義進行的報關(guān)等手續(xù)。據(jù)清單4、5、6、7、8涉案貨物均證實是單位；證據(jù)清單9.證實涉案貨物是以單位名義申報的稅單。

其次，被告人于紅、楊永斌的陳述，本案均是以單位名義運輸。①被告人于紅2010年6月9日在偵查機關(guān)陳述： ？你的單位。

：大連紅瑪貿(mào)易有限公司。。？你單位成員。

：我負責公司全部業(yè)務(wù)，辦公室主任楊永斌。。②被告人楊永斌2010年6月9日在偵查機關(guān)陳述： ?你是做什么的

：我是大連紅瑪船務(wù)有限公司的業(yè)務(wù)經(jīng)理。。？你知道為什么把你帶到這里？

：我知道，是因為我公司從韓國運貨到旅順卸貨沒向 海關(guān)申報，進

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 行了走私。。。

上述事實證明，該案是一起明顯的單位犯罪。

2、現(xiàn)有證據(jù)不足以證明涉案物品都是隆昌國際貿(mào)易（公訴機關(guān)認定的被告人安昌善）走私物品。

（①偵查機關(guān)2010年8月3日10時在上海奉賢南橋遠東路2641號上海精耕機電科技有限公司被詢問人紹海剛，在證言中證實“合同簽訂時與韓國公司簽訂，貨物是由韓國公司將貨發(fā)到上海”------此證證明涉案貨物是由韓國公司發(fā)到上海。

②偵查機關(guān)2010年8月18日在青島市城陽區(qū)重慶比路167號青島阿科空壓貿(mào)易有限公司對被詢問人權(quán)玫澈證言：“這批貨是從韓國采購的。。我只等貨到接受就可以了”------該證言證實涉案貨物是在韓國采購的，同時證實了是由該證人接貨。

③偵查機關(guān)2010年8月9日在杭州華創(chuàng)通信機電有限公司對被詢問人金衛(wèi)衛(wèi)的證言，涉案貨物扁平馬達“金某負責將設(shè)備運送到我們工廠”---------該證言證實涉案貨物是案外人金大中送貨，同時證實了該貨物是由他人送到。

經(jīng)查證，上述三證人的貨物是涉案貨物中帶有“H”標志的貨物 ④事實證明書涉案貨物有隆昌國際貿(mào)易（215安昌善，涉案稅額49967.3元）、811貿(mào)易（涉案稅額11392.98元）、有成貿(mào)易（涉案稅額66964.36元）、韓普海運株式會社（H，涉案稅額291891.56元），并非全是隆昌國際貿(mào)易（公訴機關(guān)認定的被告人安昌善）貨物。

2、公訴機關(guān)提起公訴的涉案偷逃稅款額，其三次累計的數(shù)額中，項

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 目涉嫌重復(fù)計算。如2010年7月12日緝私局提供的計核清單第3項（韓國星貝爾奶粉稅價14646。24元），與第三次計核清單的第237項是重復(fù)計算；2010年7月12日緝私局提供的計核清單第7、8項與第三次計核清單的第1-12項均是以重復(fù)計算。僅此兩項，多計稅額132327.31元（奶粉14646.26元；潔具117681.05元）。（公訴機關(guān)提供的扣押清單上只顯示一項）

3、涉案部分物品計算核價格沒有依據(jù)。如2010年7月12日緝私局提供的計核清單第3項（韓國星貝爾奶粉：規(guī)格800克，1595桶計核稅價12756.66元），與第三次計核清單的第237項是同樣的奶粉（規(guī)格800克，1163桶，計核稅價卻是14646.26元），后者比前者少432桶，然而計算價格卻比前者高1889.6元。

4、經(jīng)與韓方有關(guān)送貨單位核實，緝私局提供的計核清單中，有部分貨物不屬于韓方三家發(fā)貨的貨物（第三次計核清單中的第17-19項；第68-76項；第135-146項；第186-190項；第210-232項；第234-236項；第284-285項。），是有一個叫金風秀的人私自裝的貨物，該貨物涉稅金額168218.45元。（見證據(jù)護照及清單）

5、公訴機關(guān)提起公訴的涉案偷逃稅款額應(yīng)以第一次提供的單據(jù)為準（2010年7月12日）。該鑒定認定了本案的涉嫌走私的貨物稅額共計人民幣162368.10元。如果認定后來的數(shù)額，不但缺少相應(yīng)的事實依據(jù)，更重要的是使中華人民共和國大連海關(guān)缺失了公信力和權(quán)威性。該案經(jīng)過多次鑒定，每次都是以涉嫌走私的貨物應(yīng)繳稅額“共計”多少多少。既然是“共計”，就是結(jié)論值，不應(yīng)該是分項相加之和的法律咨詢s.yingle.com

贏了網(wǎng)s.yingle.com 值。因此按照有利原則，對于大連海關(guān)在此后的鑒定應(yīng)不予采信。

6、偵查機關(guān)扣押的被告人金某的現(xiàn)金27萬元不是賬款，應(yīng)予以返還。被告人金某是個體工商戶，有自己的收入來源。

通過公訴機關(guān)的證據(jù)可以看出，首先，涉案貨物的發(fā)貨人是單位，且并非全是隆昌國際貿(mào)易（公訴機關(guān)認定的被告人安昌善），這與使館的見證涉案貨物是多家貨物相吻合；其次，運輸涉案貨物的也是單位，因此本案是單位犯罪。另外，公訴機關(guān)的證據(jù)中也證明了部分涉案貨物的接貨人不是被告人金某，這與被告人金某供述其是接隆昌國際貿(mào)易（公訴機關(guān)認定的被告人安昌善）發(fā)送的貨物相吻合。再次，公訴機關(guān)提供的計核稅款數(shù)額錯誤。因此，公訴機關(guān)認定被告人金某與被告人于紅、楊永斌走私偷逃稅額70余萬證據(jù)不足。

綜上所述，依據(jù)最高院【2000】30號司法解釋第十條規(guī)定，單位犯走私普通貨物、物品罪以及走私國家限制進口的可用作原料的固體廢物的，偷逃應(yīng)繳稅額在二十五萬以上不滿七十五元的，對單位判處罰金，并對其負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役。

另外，鑒于被告人在本案中的輔助的次要作用，因此建議合議庭對被告人金某適用緩刑。

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第三篇：淺析在走私普通貨物、物品案件中辯護律師應(yīng)如何對鑒定意見進行質(zhì)證

以案說法：以“305”皮革走私案為例 淺析在走私普通貨物、物品案件中 辯護律師應(yīng)如何對鑒定意見進行質(zhì)證

廣東廣強律師事務(wù)所刑事律師

梁栩境

【案件背景介紹】

2014年上半年，黃埔海關(guān)緝私局在海關(guān)總署部署的“綠風”專項行動中，聯(lián)合浙江嘉興、廣東汕頭、深圳、茂名等地的海關(guān)部門，查獲一起特大皮革走私案（即“305”專案）。廣東、浙江、河北、內(nèi)蒙古等地多家涉案企業(yè)，涉嫌走私牛、羊皮革，涉案走私金額高達60.9億元，涉嫌偷逃稅額高達9.96億元。目前，該案正處于審判階段，已開過庭，但尚未作出判決。東莞海關(guān)作出的《中華人民共和國黃埔海關(guān)涉嫌走私的貨物、物品涉及稅款海關(guān)核定證明書》（下稱《核定證明書》），是該案據(jù)以定罪量刑的核心證據(jù)，也是控方據(jù)以證明本案被告人偷逃稅款具體數(shù)額的核心證據(jù)。

最高人民法院、最高人民檢察院、海關(guān)總署關(guān)于印發(fā)《辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見》的通知（2002年7月8日法【2002】139號）（下稱《意見》）第三條規(guī)定：“在辦理走私普通貨物、物品刑事案件中，對走私行為人涉嫌偷逃應(yīng)繳稅額的核定，應(yīng)當由走私犯罪案件管轄地的海關(guān)出具《涉嫌走私的貨物、物品偷逃稅款海關(guān)核定證明書》?！?/p>

在走私案件中，《核定證明書》系法律規(guī)定的必不可少的證據(jù)之一。同時，《核定證明書》作為刑事案件證據(jù)分類中的鑒定意見，應(yīng)符合《刑事訴訟法》等法律法規(guī)關(guān)于鑒定意見的形式、內(nèi)容上的相關(guān)要求?？紤]到《核定證明書》系在訴訟活動中鑒定人運用科學技術(shù)或者專門知識對走私物品、數(shù)額等專門性問題進行鑒別和判斷的綜合性意見，系走私案件據(jù)以定罪量刑的重要證據(jù)，故對其必須進行詳細而嚴格的質(zhì)證，以維護被告人的合法權(quán)益。筆者在參與“305”走私案庭審時，對偵查機關(guān)計核部門作出的以及公訴部門隨后出具的《核定證明書》做了詳細的質(zhì)證，并提出了多個該證據(jù)不能作為定罪量刑依據(jù)的理由，其中引用了《刑事訴訟法》、《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國刑事訴訟法>的司法解釋》（下稱《解釋》）、《中華人民共和國海關(guān)計核涉嫌走私的貨物、物品偷逃稅款暫行辦法》（下稱《暫行辦法》）、《國家司法鑒定人和司法鑒定機構(gòu)名冊》、《司法鑒定程序通則》、《全國人大常委會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》、《公安機關(guān)鑒定機構(gòu)登記管理辦法》、《涉案物品價格鑒定分級管理實施辦法》等相關(guān)法律法規(guī)。在此，筆者綜合該案的辦案經(jīng)驗并附以自身對鑒定意見質(zhì)證的思考，總結(jié)成文，供各位在辦案時參考。

【從《核定證明書》是否符合法定證據(jù)形式進行質(zhì)證】 《核定證明書》作為《刑事訴訟法》八種證據(jù)類別中的鑒定意見，其應(yīng)符合相關(guān)刑事法律關(guān)于證據(jù)的法定形式的要求，即應(yīng)具備證據(jù)資格。實務(wù)中，鑒定意見的作出始于委托人/單位作出的委托，而終于受托人、受托單位的簽名、蓋章確認，其中又涉及委托、鑒定方的資質(zhì)、相關(guān)資料的移送、檢材送檢過程的說明與封存、鑒定方法是否規(guī)范等問題。只有在上述過程中始終符合證據(jù)的法定形式，該鑒定意見才有可能被采信，作為案件定罪量刑的依據(jù)。據(jù)此，在對走私普通貨物、物品案件的《核定證明書》進行質(zhì)證時，辯方可從以下幾個方面切入，考慮該證據(jù)是否符合法定形式。具體分析如下：

1.受托單位的資質(zhì)考量

《解釋》第八十五條就受托鑒定機構(gòu)/個人的資質(zhì)對鑒定意見是否能夠作為定案根據(jù)作出了規(guī)定：“鑒定意見具有下列情形之一的，不得作為定案的根據(jù)：

（一）鑒定機構(gòu)不具備法定資質(zhì)，或者鑒定事項超出該鑒定機構(gòu)業(yè)務(wù)范圍、技術(shù)條件的；

（二）鑒定人不具備法定資質(zhì)，不具有相關(guān)專業(yè)技術(shù)或者職稱，或者違反回避規(guī)定的?！倍趯崉?wù)中，走私案件的偵查部門往往根據(jù)《中華人民共和國海關(guān)計核涉嫌走私的貨物、物品偷逃稅款暫行辦法》第四條的規(guī)定，“中華人民共和國海關(guān)是負責涉嫌走私的貨物、物品偷逃稅款計核工作的法定主管機關(guān)，其授權(quán)計核稅款的部門是負責計核工作的主管部門”，授權(quán)其下屬部門進行鑒定，并對案件的偷逃稅額數(shù)額進行核算，如本案中，負責鑒定工作的東莞海關(guān)緝私分局即受黃埔海關(guān)的領(lǐng)導。

這種偵查機關(guān)既負責偵查工作，同時由擔任鑒定機構(gòu)的做法，在實務(wù)中已飽受詬病。一方面，鑒定機構(gòu)作為偵查機關(guān)的下屬部門，其作出的鑒定意見時在程序上是否合規(guī)，鑒定結(jié)果能否排除上級部門的影響，做到客觀、公正，值得考慮；另一方面，盡管海關(guān)部門對走私行為的偵查、處理等具備相當?shù)臉I(yè)務(wù)能力，但此時并不能直接認定其具備鑒定專門性問題的資質(zhì)，相關(guān)人員是否具備法定資質(zhì)亦存疑。

筆者認為，盡管根據(jù)上述《暫行辦法》海關(guān)部門能夠授權(quán)其下屬機構(gòu)進行鑒定，但考慮到計核偷逃稅款實務(wù)的專業(yè)性及計核結(jié)果于案件定性的重要性，相關(guān)計核單位應(yīng)符合《解釋》中關(guān)于鑒定主體資質(zhì)的規(guī)定。故在走私案件中，對鑒定意見進行質(zhì)證時，辯方應(yīng)先考量計核機構(gòu)（即作出鑒定意見的具體機構(gòu)）是否具備計核偷逃稅款的法定資質(zhì)，能否反映計核機構(gòu)對案件中涉及的偷逃稅款等專門性問題具有計核能力；同理，對于鑒定意見的鑒定人、計核人、復(fù)核人等，是否具備相關(guān)專業(yè)技術(shù)或者職稱等資質(zhì)材料亦應(yīng)予以考量。

2.送檢的相關(guān)材料是否完備、能否為鑒定提供充足參考

《暫行辦法》第七條規(guī)定：“送核單位送交《送核表》，應(yīng)當根據(jù)計核部門的要求和案件的性質(zhì)隨附下列單據(jù)或材料：??；

（二）涉嫌走私的貨物、物品的說明書及其他技術(shù)資料；

（三）涉嫌走私的貨物、物品的使用、損壞程度的記錄以及照片?！睂崉?wù)中，走私普通貨物、物品案件，往往存在持續(xù)、貨量巨大等特點，因此在海關(guān)部門發(fā)現(xiàn)相關(guān)違法犯罪事實并就此進行稽查時，大量的走私貨物已無法追回，海關(guān)部門所扣押的僅系少量的貨物，而在計核時，海關(guān)部門往往系根據(jù)相關(guān)貨物的報關(guān)人/單位以及其進出口的記錄進行核算。據(jù)此，在對《核定證明書》質(zhì)證時，辯方需同時分析海關(guān)部門是否有隨案移送涉嫌走私貨物的《情況說明》，對貨物進行分析、類別區(qū)分的技術(shù)材料以及證明確有貨物報關(guān)、通關(guān)的相關(guān)流水證明。值得一提的是，《暫行辦法》計核程序部分第六條對于計核所需要移送的材料作了較為詳細的規(guī)定，辯方應(yīng)重點關(guān)注送檢的材料是否已含有上述條文規(guī)定的六種材料。

在筆者辦理的上述走私案件中，偵查機關(guān)出具的《核定證明書》僅附有相關(guān)計算細則，而未有任何的計算依據(jù)及輔助材料，無法反映該計核過程中所涉及的貨物資料的具體情況，計核依據(jù)存疑，計核結(jié)果的準確性當然亦無法保障。但需要注意的是，對計核依據(jù)的質(zhì)證系對整個鑒定意見法定形式的分析，而非對具體計算結(jié)果的考量，辯方在提出質(zhì)證意見時應(yīng)予以重視。簡而言之，辯方無需證明計算結(jié)果是否有誤，此時只需偵查、公訴機關(guān)無法補充證據(jù)材料以進行補充鑒定，辯方便達到讓鑒定意見無法作為定罪量刑依據(jù)的辯護效果。

3.有無對鑒定材料進行封存、查驗、取樣等法定程序

《解釋》第八十四條規(guī)定：“對鑒定意見應(yīng)當著重審查以下內(nèi)容：

（三）檢材的來源、取得、保管、送檢是否符合法律、有關(guān)規(guī)定，與相關(guān)提取筆錄、扣押物品清單等記載的內(nèi)容是否相符，檢材是否充足、可靠。”

與其他刑事案件中的鑒定工作不同，走私普通貨物案件中的鑒定工作主要系圍繞貨物的量即偷逃稅額的大小進行計核，考慮到該類案件貨量巨大、走私持續(xù)周期長，因此在對偷逃稅款進行計核時，往往依據(jù)的是進出口的報關(guān)、通關(guān)數(shù)據(jù)，此時對于該類數(shù)據(jù)的封存等《解釋》所規(guī)定的法定程序的履行，系計核結(jié)果客觀、公正的關(guān)鍵。筆者在分析該案的《計核證明書》時，發(fā)現(xiàn)計核部門作出的計核細則中存在大量的貨物通關(guān)記錄，但并未附有該通關(guān)記錄的來源說明。實務(wù)中通關(guān)數(shù)據(jù)多來源于海關(guān)部門下設(shè)的網(wǎng)絡(luò)申報平臺，海關(guān)部門對進出口貨物的記錄亦載于上述平臺的數(shù)據(jù)庫中。故在貨物無法充分移送而海關(guān)部門又認定相關(guān)人員存在偷逃稅款情形并予以計核時，偵控機關(guān)應(yīng)就上述數(shù)據(jù)的提取、封存、送檢等情況進行說明，并制作相關(guān)的《提取筆錄》等筆錄，否則無法證明該材料的使用符合程序要求。同時，對該筆錄的分析，同樣應(yīng)參考《刑事訴訟法》《解釋》等法律的規(guī)定。

4.鑒定過程、方法是否符合專業(yè)要求

《解釋》第八十五條規(guī)定：“鑒定意見具有下列情形之一的，不得作為定案的根據(jù)：??

（六）鑒定過程和方法不符合相關(guān)專業(yè)的規(guī)范要求的。”鑒定工作于不同的鑒定事項，有不同的要求、過程、方法。一般而言如有相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定了具體鑒定事項的過程、方法則應(yīng)予優(yōu)先參考，如無相關(guān)法律依據(jù)，則應(yīng)適用行業(yè)的規(guī)范以及常用鑒定習慣。

就本案而言，計核偷逃稅款的數(shù)額的首要任務(wù)系確定貨物的計稅價格，再通過具體的計稅價格，根據(jù)應(yīng)繳納稅款以及已繳納稅款的情況，計算偷逃稅款的數(shù)額。實務(wù)中，如能夠確定貨物的成交價格，則該價格即被認定為偷逃稅款數(shù)額的計稅價格。但本案涉嫌的走私行為中，具體的報關(guān)公司往往系在不需要反映貨物成交價格發(fā)票的情形下予以通關(guān)，故對于該部分的貨物而言，無法通過現(xiàn)有的證據(jù)材料確定成交價格，據(jù)此根據(jù)《暫行辦法》的規(guī)定，海關(guān)部門可以依次適用海關(guān)所掌握的相同進口貨物的正常成交價格、類似進口貨物的正常成交價格、相同或者類似進口貨物在國際市場的正常成交價格等價格方式進行確認。故辯方在質(zhì)證時，應(yīng)分析計核部門對于計稅方法的說明，關(guān)注其中的價格確認方式，并注意計核部門有無對價格情況進行說明以及適用某種價格的原因。如計核部門無法充分說明適用價格的原由，則本次計核工作存在計核方式不明、計核程序不符合法定形式的情況，導致該《核定證明書》無法作為定罪量刑的依據(jù)。

【從《核定證明書》的計算方式進行質(zhì)證】

上述質(zhì)證方法主要考慮《核定證明書》是否符合法律規(guī)定的情形，其目的系通過抗辯達到該鑒定意見無法作為定罪量刑依據(jù)的辯護效果。筆者在辦理刑事案件時，除就《核定證明書》的形式進行質(zhì)證，同時亦會對其具體的計算情況進行分析，查看是否具有紕漏，與對其法定形式的質(zhì)證工作相互配合。具體如下：

1.走私行為有無相關(guān)單據(jù)印證

與其他犯罪行為不同，每一次的走私普通貨物、物品行為，其至少會有報關(guān)單、通關(guān)單、貨物檢驗檢疫報告、完稅證明等相關(guān)單據(jù)，針對不同進口模式（如委托報關(guān)公司進口以及自行報關(guān)進口等），其亦會有委托書、提單等相關(guān)材料。故辯方可根據(jù)案件的實際情況，排查《核定證明書》中各項走私行為是否有完整的所需的單據(jù)，還原當時的情形，對于缺乏相關(guān)單據(jù)的項目，其可能無法證明存在走私事實，據(jù)此亦不能作為計算的依據(jù)。筆者辦理案件時，公訴機關(guān)指控被告人2738項走私項目，但卷宗材料中的相關(guān)單據(jù)遠遠不到上述數(shù)額，同時能夠還原各項單據(jù)的走私項目亦少之又少。筆者據(jù)此對《核定證明書》的計算基礎(chǔ)提出質(zhì)疑，認為其中的大多項目由于無相關(guān)單據(jù)印證，無法證明存在該項走私事實，并認為《核定證明書》存在重大計算問題。

2.適用關(guān)稅稅率是否恰當

走私案件通過計算應(yīng)繳納稅款及已繳納稅款之差計算偷逃稅額，此時適用的關(guān)稅稅率恰當與否，影響著稅款的計算結(jié)果。關(guān)稅稅率系先按照《中華人民共和國海關(guān)進出口稅則》規(guī)定的歸類原則，歸入合適的稅則號列，并根據(jù)《中華人民共和國進出口關(guān)稅條例》及其他有關(guān)稅率適用的規(guī)定予以確定。而不同的原產(chǎn)地（進口國家）由于存在優(yōu)惠國家的待遇，其稅率有所不同，同時不同進口時間也會影響稅率的確定。

具體到本案，《核定證明書》所附帶的相關(guān)計核資料中，關(guān)于原產(chǎn)地的信息幾乎均為“不詳”，而原產(chǎn)地信息直接決定了應(yīng)繳納稅款的數(shù)額。本案中，許多牛皮來源于馬里共和國、埃塞俄比亞聯(lián)邦民主共和國等最不發(fā)達國家，根據(jù)我國海關(guān)的進口商品特惠稅率表，我國對原產(chǎn)于最不發(fā)達的37國的貨物進口是給予零關(guān)稅的，換言之計核部門將此類進口貨物的稅款計算在內(nèi)于法無據(jù)，影響了最后的計核結(jié)果。

3.審查有無重復(fù)計算、同類貨物不同稅款等明顯的計算錯誤

考慮到海關(guān)部門對申請報關(guān)進口的行為采用“一單一貨”的記錄方式，即進每一次進口貨物的報關(guān)行為有唯一的報關(guān)號碼。據(jù)此辯方在對《核定證明書》進行核實時，可對《核定證明書》所附有的資料清單中的報關(guān)號碼進行核實，有無重復(fù)計算的情形。

同時，由于《核定證明書》中的貨量大，走私項目較多，故其中可能存在相同原產(chǎn)地、數(shù)量、稅則號列、價格來源、價格條款的貨物的應(yīng)繳納稅款的數(shù)額不相同的情形，此時辯方亦應(yīng)將其匯總總結(jié)，予以質(zhì)證。

對于鑒定意見的質(zhì)證，除上述切入點外，還有委托材料手續(xù)是否完備、是否存在回避的情形、鑒定意見是否明確、與其他證據(jù)是否存在矛盾等不同的情況，筆者考慮到網(wǎng)絡(luò)上此類介紹較多，在此不一而足。筆者認為，對于各類刑事案件中的鑒定意見的質(zhì)證，除應(yīng)嚴格根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定對其法定形式進行分析外，還需綜合鑒定的具體內(nèi)容，并依據(jù)該領(lǐng)域的專業(yè)知識進行分析，從法律領(lǐng)域以及該專業(yè)領(lǐng)域兩方面進行論證，才能得出一份完善的鑒定意見質(zhì)證方案。

梁栩境律師簡介：

梁栩境律師：廣東廣強律師事務(wù)所專業(yè)律師、金牙大狀律師網(wǎng)核心律師。律師執(zhí)業(yè)證號：***94

梁律師畢業(yè)于國內(nèi)知名本科院校，從事刑事案件研習、實踐多年，承辦案件愈百起，擅長毒品犯罪、暴力犯罪、經(jīng)濟犯罪等重大刑事案件的辯護，其中有相當比例是具有全國性影響力的案件。如2015年之李某涉嫌販賣毒品案（涉案毒品冰毒重206千克，獲無罪釋放）、2015年之吳某涉嫌走私毒品案（“相當于海洛因1.87噸”，獲“無罪釋放”）、2014年春節(jié)中央電視臺報道的東莞某大型酒店涉嫌組織賣淫罪案（正在辦理）、2014年發(fā)生在廣州市海珠區(qū)某大型酒店內(nèi)的劉某故意殺人案（二審介入，成功將死緩限制減刑改為無期徒刑）、2014年涉案出版物達數(shù)萬本的王某涉嫌侵犯著作權(quán)案（緩刑）、2014年涉案數(shù)額近十億、涉及多個省市的陳某涉嫌非法吸收公眾存款案（正在辦理）、2014年原佛山市某區(qū)國稅局局長涉嫌受賄罪案（正在辦理）、原廣東省某廳級干部謝某涉嫌貪污罪案（正在辦理）等（因篇幅有限，故僅列舉近兩年辦理的案件）。

梁律師刑事方面著述計30多萬字，在法制網(wǎng)、北大法律信息網(wǎng)、中國律師網(wǎng)、廣東律師雜志等權(quán)威法律媒體發(fā)表了《偵查階段律師介入案件的七大作用》《律師會見犯罪嫌疑人被告人應(yīng)注意手續(xù)上的完備》《刑事律師會見犯罪嫌疑人的問與答》《家人被帶走前后應(yīng)注意的5件事》等刑事法律實務(wù)文章、論文以及辦理各類罪名案件注意事項匯總等40多篇文書。

梁律師辦理的十起重大案例：

1.李某涉嫌販賣毒品案（涉案毒品冰毒206千克，獲無罪釋放）； 2.吳某涉嫌走私毒品案（“相當于海洛因1.87噸”，獲無罪釋放）； 3.中央電視臺于2014年春節(jié)期間報道的東莞太子酒店涉嫌組織賣淫罪案（正在辦理）；

4.廣州市海珠區(qū)某大型酒店內(nèi)的劉某故意殺人案（二審介入，成功將死緩限制減刑改為無期徒刑）；

5.涉案出版物達數(shù)萬冊的王某涉嫌侵犯著作權(quán)案（緩刑）； 6.涉案數(shù)額近十億、涉及多個省市的陳某涉嫌非法吸收公眾存款案（正在辦理）；

7.原佛山市某區(qū)國稅局局長涉嫌受賄罪案（正在辦理）； 8.原廣東省某廳級干部謝某涉嫌貪污罪案（正在辦理）；

9.粵西某市涉案金額達2億的盧某涉嫌違法發(fā)放貸款罪（正在辦理）； 10.海關(guān)總署牽頭的、涉及全國多個省市的305“鐵拳行動”，朱某涉嫌走私普通貨物案（正在辦理）。

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