第一篇：上海市各級勞動仲裁委員會關(guān)于審理補繳社會保險案件的裁決標(biāo)準(zhǔn)及尺度
上海市各級勞動仲裁委員會關(guān)于審理補繳社會保險案件的裁決標(biāo)準(zhǔn)及尺度
鑒于社會保險法實施以后，最高院關(guān)于審理勞動爭議若干問題的法律意見，各區(qū)勞動仲裁委員會在辦理補繳社會保險的案件時，提出了如下特殊要求：
1、告知直接向社保征管機構(gòu)處理。
2、告知將補繳社會保險作為一個獨立案件處理。
3、如果勞動者堅持補繳社會保險與其他訴請在同一案件中處理，則無法執(zhí)行的風(fēng)險由勞動者本人自行承擔(dān)。
第二篇：云南省及昆明市各級勞動爭議仲裁委員會聯(lián)系方式
云南省及昆明市各級勞動爭議仲裁委員會聯(lián)系方式
云南省各級勞動爭議仲裁委員會聯(lián)系方式
機構(gòu)名稱 聯(lián)系電話 地址
云南省勞動爭議仲裁委員會 0871-7195911 昆明市關(guān)上中路85號政通大廈一樓 昆明市勞動爭議仲裁委員會 0871-3352366 昆明市老民航路27號市人力資源中心 五華區(qū)勞動爭議仲裁委員會 0871-6277509 昆明市正義路五華坊42號
盤龍區(qū)勞動爭議仲裁委員會 0871-5629869 昆明市白云路327號盤龍區(qū)第二政府辦公大樓A棟6樓
官渡區(qū)勞動爭議仲裁委員會 0871-7197190 昆明市金輝路14號勞動保障大廈 西山區(qū)勞動爭議仲裁委員會 0871-8046920 昆明市茭菱路260號
東川區(qū)勞動爭議仲裁委員會 0871-2122221 東川桂苑街勞動和社會保障局
安寧市勞動爭議仲裁委員會 0871-8694386 安寧市政府綜合辦公樓3樓
呈貢縣勞動爭議仲裁委員會 0871-7477371 呈貢縣古銀路60號人事勞動和社會保障局4樓 晉寧縣勞動爭議仲裁委員會 0871-7894875 晉寧縣鄭和路9號
富民縣勞動爭議仲裁委員會 0871-8811846 富民縣永定街縣人民政府辦公樓3樓 宜良縣勞動爭議仲裁委員會 0871-7539921 宜良縣政府公務(wù)樓2樓30號
嵩明縣勞動爭議仲裁委員會 0871-7913783 嵩明縣黃龍大街
云南省各級勞動保障部門信訪機構(gòu)聯(lián)系方式
機構(gòu)名稱 聯(lián)系電話 地址
云南省勞動和社會保障廳 0871-7195911 昆明市關(guān)上中路85號政通大廈一樓昆明市勞動和社會保障局 0871-3352366 昆明市老民航路27號市人力資源中心五華區(qū)人事勞動和社會保障局 0871-6277509 昆明市正義路五華坊42號
盤龍區(qū)勞動和社會保障局 0871-5629869 昆明市白云路327號盤龍區(qū)第二政府辦公大樓A棟6樓
官渡區(qū)人事勞動和社會保障局 0871-7197190 昆明市金輝路14號勞動保障大廈西山區(qū)人事勞動和社會保障局 0871-8046920 昆明市茭菱路260號
東川區(qū)人事勞動和社會保障局 0871-2122221 東川桂苑街勞動和社會保障局安寧市勞動和社會保障局 0871-8694386 安寧市政府綜合辦公樓3樓
呈貢縣人事勞動和社會保障局 0871-7477371 呈貢縣古銀路60號人事勞動和社會保障局4樓
晉寧縣人事勞動和社會保障局 0871-7894875 晉寧縣鄭和路9號
富民縣人事勞動和社會保障局 0871-8811846 富民縣永定街縣人民政府辦公樓3樓
宜良縣人事勞動和社會保障局 0871-7539921 宜良縣政府公務(wù)樓2樓30號嵩明縣人事勞動和社會保障局 0871-7913783 嵩明縣黃龍大街
第三篇：江蘇省高級人民法院 江蘇省勞動爭議仲裁委員會關(guān)于審理勞動爭議案件的指導(dǎo)意見[小編推薦]
2017.12.06 下載
發(fā)文機關(guān) ： 江蘇省高級人民法院,江蘇省勞動爭議仲裁委員會 發(fā)布日期 ： 2009.12.14 生效日期 ： 2009.12.14 時文效性 ： 現(xiàn)行有效
號 ： 蘇高法審委〔2009〕47號
江蘇省高級人民法院 江蘇省勞動爭議仲裁委員會關(guān)于審理勞動爭議案件的指導(dǎo)意見
蘇高法審委〔2009〕47號
各市中級人民法院、各基層人民法院，各市、縣（市、區(qū)）勞動爭議仲裁委員會：
為了依法妥善審理勞動爭議案件，保障勞動關(guān)系當(dāng)事人的合法權(quán)益，省法院與省勞動爭議仲裁委員會聯(lián)合制定了《關(guān)于審理勞動爭議案件的指導(dǎo)意見》，現(xiàn)予印發(fā)，供全省各級人民法院及勞動爭議仲裁委員會參照執(zhí)行。執(zhí)行中如遇新的法律、司法解釋施行，應(yīng)按新的法律、司法解釋執(zhí)行。
各地在執(zhí)行過程中發(fā)現(xiàn)的問題，請及時報告省法院民一庭或省勞動爭議仲裁委員會辦公室。
二００九年十二月十四日
為依法妥善審理勞動爭議案件，切實保護勞動者和用人單位的合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國勞動法》(以下簡稱《勞動法》)、《中華人民共和國勞動合同法》(以下簡稱《勞動合同法》)、《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》、《中華人民共和國勞動合同法實施條例》(以下簡稱《勞動合同法實施條例》)等相關(guān)法律、法規(guī)和司法解釋的規(guī)定，結(jié)合我省實際情況，制定本意見。
一、勞動關(guān)系的主體
第一條 與原用人單位保留勞動關(guān)系的下崗、內(nèi)退職工與新的用人單位建立用工關(guān)系的，可按勞動關(guān)系處理：
勞動者請求在新的用人單位享受《勞動法》、《勞動合同法》規(guī)定的勞動報酬、勞動保護、勞動條件、工作時間、休息休假、職業(yè)危害防護、福利待遇的，應(yīng)予支持。但勞動者請求新的用人單位與其簽訂無固定期限勞動合同、支付經(jīng)濟補償金、辦理社會保險的，不予支持，但當(dāng)事人另有特別約定的除外。第二條 未依法領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的用人單位分支機構(gòu)，受用人單位委托直接與勞動者簽訂勞動合同，雙方發(fā)生勞動爭議時，應(yīng)當(dāng)將委托其簽訂勞動合同的用人單位作為當(dāng)事人。
第三條 用人單位招用已達到法定退休年齡的人員，雙方形成的用工關(guān)系按雇傭關(guān)系處理。/ 6
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第四條 沒有用人單位主體資格的個人承包經(jīng)營者違法招用勞動者給勞動者造成損害，勞動者請求損害賠償?shù)?，?yīng)當(dāng)將發(fā)包組織與個人承包經(jīng)營者作為共同當(dāng)事人。
發(fā)包組織在承擔(dān)連帶賠償責(zé)任后可以依據(jù)雙方簽訂的承包協(xié)議向個人承包經(jīng)營者追償。
二、勞動合同的訂立和履行
第五條 勞動者不愿與用人單位簽訂勞動合同，用人單位依據(jù)《勞動合同法實施條例》第五條、第六條的規(guī)定請求與勞動者終止勞動關(guān)系的，應(yīng)予支持。
用人單位不按《勞動合同法》與勞動者簽訂勞動合同，且以《勞動合同法實施條例》第五條、第六條規(guī)定為由請求與勞動者終止勞動關(guān)系的，不予支持。應(yīng)當(dāng)認(rèn)定雙方自用工之日起成立勞動關(guān)系。
第六條 勞動合同期限屆滿，雙方未續(xù)訂勞動合同，但勞動者繼續(xù)在用人單位工作的，用人單位應(yīng)當(dāng)在一個月內(nèi)與勞動者續(xù)訂書面勞動合同。勞動者經(jīng)用人單位書面通知后不與用人單位續(xù)訂勞動合同，用人單位依照《勞動合同法實施條例》第五條、第六條的規(guī)定請求與勞動者終止勞動關(guān)系的，應(yīng)予支持。
用人單位自勞動合同期限屆滿次日起一年以上未與勞動者續(xù)訂書面勞動合同，勞動者請求確認(rèn)與用人單位之間形成無固定期限勞動合同關(guān)系的，應(yīng)予支持。
第七條 用人單位與勞動者在勞動合同中約定合同期限屆滿后自動續(xù)廷的，應(yīng)視為雙方重新訂立了一次勞動合同，但勞動合同依照《勞動合同法》第四十二條、第四十五條規(guī)定的事由依法續(xù)延的除外。
第八條 用人單位的下列行為，應(yīng)認(rèn)定屬于《勞動合同法實施條例》第十條規(guī)定的“勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作”的情形：
(一)用人單位以組織委派任命形式對勞動者進行工作調(diào)動的；
(二)用人單位因資產(chǎn)業(yè)務(wù)劃轉(zhuǎn)、資產(chǎn)購并、重組等原因?qū)е聞趧诱吖ぷ髡{(diào)動的；(三)用人單位安排勞動者在用人單位下屬分支機構(gòu)間流動的；(四)用人單位及其關(guān)聯(lián)企業(yè)與勞動者輪流訂立勞動合同的。
《勞動合同法實施條例》實施后，勞動者因原用人單位重組改制進入新用人單位，原用人單位已向勞動者依法支付了經(jīng)濟補償?shù)?，勞動者的工作年限不連續(xù)計算?！秳趧雍贤▽嵤l例》實施前，用人單位根據(jù)國家相關(guān)政策規(guī)定進行改制的，勞動者的工作年限計算應(yīng)按改制時的政策規(guī)定處理。
第九條 勞動合同期限屆滿后，因下列情形而續(xù)延，致使勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年，勞動者提出訂立無固定期限勞動合同的，應(yīng)予支持： / 6
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(一)從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；
(二)患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；(三)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的。
第十條 被派遣勞動者請求與勞務(wù)派遣單位訂立無固定期限勞動合同的，不予支持，但勞務(wù)派遣單位同意的除外。
第十一條 用人單位未按《勞動合同法》第十四條的規(guī)定與勞動者訂立無固定期限勞動合同，勞動者請求確認(rèn)其與用人單位之間形成無固定期限勞動合同關(guān)系的，應(yīng)予支持。
用人單位與勞動者對無固定期限勞動合同的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容不能協(xié)商一致的，按雙方原勞動合同的約定或?qū)嶋H履行內(nèi)容確定。原勞動合同對勞動報酬、勞動條件等約定不明確的，適用集體合同規(guī)定。沒有集體合同或集體合同未規(guī)定的，按照同工同酬原則確定。
用人單位維持或提高原勞動合同約定條件與勞動者簽訂無固定期限勞動合同，勞動者拒絕簽訂的，用人單位依照((勞動合同法》第四十四條規(guī)定即時終止勞動合同或依照《勞動合同法實施條例》第五條、第六條規(guī)定與勞動者終止勞動關(guān)系的，應(yīng)予支持。
第十二條 用人單位以勞動者違反服務(wù)期約定為由請求勞動者支付違約金的，人民法院、仲裁機構(gòu)應(yīng)對用人單位是否為勞動者提供專項培訓(xùn)費用、對其進行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)進行審查。
用人單位對勞動者進行的上崗前培訓(xùn)和日常業(yè)務(wù)培訓(xùn)，不應(yīng)認(rèn)定為專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)。勞動者接受專項培訓(xùn)期間的基本工資，不應(yīng)認(rèn)定為專項培訓(xùn)費用。
第十三條 用人單位與勞動者約定了競業(yè)限制條款但未約定經(jīng)濟補償，或者約定了經(jīng)濟補償?shù)窗醇s定支付的，該競業(yè)限制條款對勞動者不具有法律約束力。
勞動者依約遵守了競業(yè)限制條款，但用人單位未按約支付經(jīng)濟補償，勞動者請求用人單位支付經(jīng)濟補償?shù)?，?yīng)予支持。雙方?jīng)]有約定補償標(biāo)準(zhǔn)或約定的補償標(biāo)準(zhǔn)低于《江蘇省勞動合同條例》第十七條規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，勞動者請求按照((江蘇省勞動合同條例》第十七條規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)補足的，應(yīng)予支持。
用人單位在競業(yè)限制期限屆滿前已通知勞動者解除競業(yè)限制條款，勞動者請求用人單位繼續(xù)履行竟業(yè)限制條款并支付經(jīng)濟補償?shù)模挥柚С帧?/p>
第十四條 用人單位因生產(chǎn)經(jīng)營困難、資金周轉(zhuǎn)等原因而采取降薪保職、降薪休假等變更勞動合同措施，且與勞動者以相關(guān)文字記載或?qū)嶋H履行行為達成變更合意后，勞動者又以用人單位變更勞動合同未采用書面形式為由請求確認(rèn)勞動合同變更無效的，不予支持。/ 6
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三、勞動合同的解除和終止
第十五條 勞動者單方解除勞動合同，除有《勞動合同法》第二十二條、二十三條規(guī)定的情形外，用人單位主張勞動者賠償違約金的，不予支持。但勞動者違反誠實信用原則提前解除勞動合同，給用人單位造成實際損失，用人單位主張勞動者賠償直接經(jīng)濟損失的，應(yīng)予支持。
勞動者以《勞動合同法》第三十八條第一款規(guī)定為由解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)通知用人單位解除勞動合同并說明理由，勞動者未履行告知程序，事后又以《勞動合同法》第四十六條第(一)項規(guī)定為由請求用人單位支付經(jīng)濟補償?shù)?，不予支持?/p>
第十六條 因勞動者自身不愿繳納等不可歸責(zé)于用人單位的原因，導(dǎo)致用人單位未為其繳納或未足額繳納社會保險費，或者未參加某項社會保險險種，勞動者請求解除勞動合同并主張用人單位支付經(jīng)濟補償?shù)?，不予支持?/p>
第十七條 用人單位單方解除勞動合同，未履行《勞動合同法》第四十一條、四十三條規(guī)定的向工會或者全體職工說明情況、聽取工會或職工的意見等程序性義務(wù)的，應(yīng)認(rèn)定其解除勞動合同的行為違法，勞動者請求用人單位繼續(xù)履行勞動合同或支付賠償金的，應(yīng)予支持。
用人單位解除勞動合同本身符合法律規(guī)定，僅存在未提前三十日書面通知勞動者的程序性瑕疵，勞動者以用人單位違法解除勞動合同為由請求用人單位繼續(xù)履行勞動合同或支付賠償金的，不予支持。第十八條 用人單位在《勞動合同法》實施前制定的規(guī)章制度，雖未經(jīng)過《勞動合同法))第四條規(guī)定的民主程序，但其內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，且不存在明顯不合理的情形，并已向勞動者公示或者告知的，可以作為處理勞動爭議的依據(jù)。
用人單位在《勞動合同法》實施后制定、修改規(guī)章制度，經(jīng)法定民主程序與工會或職工代表協(xié)商，但未達成一致意見，若該規(guī)章制度的內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定、不存在明顯不合理的情形，且已向勞動者公示或者告知的，可以作為處理勞動爭議的依據(jù)。
有獨立法人資格的子公司執(zhí)行母公司的規(guī)章制度，如子公司履行了《勞動合同法》第四條規(guī)定的民主程序，或母公司履行了《勞動合同法》第四條規(guī)定的民主程序且在子公司內(nèi)向勞動者公示或告知的，母公司的規(guī)章制度可以作為處理子公司勞動爭議的依據(jù)。
第十九條 用人單位以勞動者嚴(yán)重違反規(guī)章制度為由解除勞動合同的，人民法院、仲裁機構(gòu)應(yīng)當(dāng)審查用人單位規(guī)章制度的制定程序是否合法、勞動者的違紀(jì)行為在規(guī)章制度中是否有明確規(guī)定、規(guī)章制度對勞動者嚴(yán)重違紀(jì)行為的規(guī)定是否公平合理等，以判斷勞動者是否屬于嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度、用人單位解除勞動合同的行為是否合法有效。
第二十條 《勞動合同法》第四十條規(guī)定的用人單位需額外支付勞動者的“一個月工資”，應(yīng)按勞動者上一個月的應(yīng)發(fā)工資標(biāo)準(zhǔn)予以確定。上月工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，按最低工資標(biāo)準(zhǔn)確定。上月工資不能/ 6
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反映正常工資水平的，可按勞動合同解除前勞動者十二個月的平均工資確定，不滿十二個月的，按實際月平均工資確定。
第二十一條 勞動者達到法定退休年齡，勞動合同關(guān)系終止，勞動者主張用人單位支付經(jīng)濟補償?shù)?，不予支持?/p>
第二十二條 勞動合同在《勞動合同法》施行后解除或者終止，勞動者請求用人單位支付經(jīng)濟補償?shù)?，?yīng)以該法實施之日即2008年1月1日為界，對經(jīng)濟補償?shù)倪m用條件和計發(fā)年限予以分段審查計算。
用人單位解除或終止勞動合同，勞動者請求將用人單位加付給勞動者的賠償金計入經(jīng)濟補償?shù)挠嫲l(fā)基數(shù)的，不予支持。
四、工資爭議的處理
第二十三條 用人單位實際支付勞動者的工資未明確區(qū)分正常工作時間工資和加班工資，但用人單位有證據(jù)證明已支付的工資包含正常工作時間工資和加班工資的，可以認(rèn)定用人單位已支付的工資包含加班工資。但折算后的正常工作時間工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)或者計件工資中的勞動定額明顯不合理的除外。第二十四條 勞動者與用人單位因加班工資發(fā)生爭議，用人單位主張由于勞動者工作性質(zhì)、工作崗位的特點無法對其實行標(biāo)準(zhǔn)工時制度而實行不定時工作制或綜合計算工時工作制，但用人單位未依法履行審批手續(xù)的，仍然應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其實行標(biāo)準(zhǔn)工時工作制。但勞動者的工作崗位具有不定時工作制或綜合計算工時工作制的特點、依據(jù)標(biāo)準(zhǔn)工時計算加班工資明顯不合理，或者工作時間無法根據(jù)標(biāo)準(zhǔn)工時進行計算，或者其上級單位、行業(yè)主管部門已辦理了相應(yīng)崗位、工種的不定時工作制或綜合計算工時工作制審批手續(xù)的，可以根據(jù)實際情況酌情計算勞動者加班工資。
對于勞動者工作時間長，但勞動強度與工作時間明顯不一致的；或者長期處于等待狀態(tài)且等待期間有休息場所可以休息、完全認(rèn)定為工作時間明顯不合理的，在認(rèn)定時可以根據(jù)用人單位規(guī)章制度或者勞動合同的約定，對工作時間進行合理的折算。
第二十五條 勞動者與用人單位就工資、加班工資等勞動報酬的計算、支付達成結(jié)算協(xié)議，不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的，應(yīng)認(rèn)定有效，但有證據(jù)證明在協(xié)議簽訂時存在欺詐、脅迫、重大誤解、顯失公平或乘人之危等違背當(dāng)事人真實意思表示的情形除外。
勞動者與用人單位雙方在結(jié)算協(xié)議中約定結(jié)清的費用列有工資或勞動報酬，但未列明是否包含加班工資，如果確有證據(jù)證明用人單位未支付加班工資，勞動者請求支付的，應(yīng)予支持。
第二十六條 勞動者與用人單位就加班工資發(fā)生爭議的，對勞動者提供的證明其加班事實的證據(jù)和用人單位提供的否認(rèn)勞動者加班的證據(jù)，人民法院、仲裁機構(gòu)應(yīng)審慎審查，綜合分析，合理認(rèn)定。/ 6
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用人單位提供的電子考勤記錄、手工考勤記錄、工資發(fā)放表等證據(jù)未經(jīng)勞動者簽字確認(rèn)，但用人單位有證據(jù)證明根據(jù)規(guī)章制度規(guī)定或勞動合同約定，考勤記錄、工資發(fā)放表等已通過一定方式向勞動者公示而勞動者在合理期限內(nèi)沒有提出異議的，應(yīng)予采信。
勞動者提供電子考勤記錄主張加班工資，但用人單位有證據(jù)證明勞動者未加班的，對勞動者的主張不予支持。
用人單位有明確的加班審批制度，勞動者僅以電子考勤記錄主張存在加班事實的，不予支持。
五、程序問題
第二十七條 勞動者請求用人單位增加社會保險險種、補足繳費基數(shù)、變更參保地的，不屬于勞動爭議，但應(yīng)告知勞動者向勞動行政部門和其他主管部門申請解決。
第二十八條 勞動者以其應(yīng)休而未休年休假，請求用人單位按照其日工資收入的300％支付年休假工資報酬的，不予受理，告知勞動者通過勞動行政部門解決。第二十九條 本意見自印發(fā)之日起施行。
本意見施行后受理和正在審理的第一、二審案件適用本意見的規(guī)定；本意見施行前已經(jīng)終審，當(dāng)事人申請再審或者按照審判監(jiān)督程序決定再審的案件，不適用本意見的規(guī)定。
本意見施行后，法律、行政法規(guī)和司法解釋作出新規(guī)定的，從其規(guī)定。
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第四篇：審理勞動爭議案件中的幾個問題及相關(guān)規(guī)定綜述
一、臨時工1995年1月1日勞動法實施后，“過去意義上相對于正式工而言的臨時工名稱已經(jīng)不復(fù)存在。用人單位如在臨時性崗位上用工，應(yīng)當(dāng)與勞動者簽訂勞動合同并依法為其建立各種社會保險，使其享有有關(guān)的福利待遇，但在勞動合同期限上可以有所區(qū)別”（勞動部辦公廳《對〈關(guān)于臨時工等問題的請示〉的復(fù)函》，勞辦發(fā)〔1996〕238號）。2001年10月，國務(wù)院在清理行政法規(guī)時，即宣布《全民所有制企業(yè)臨時工管理暫行規(guī)定》失效，理由是“調(diào)整對象已消失”?！坝萌藛挝辉谂R時性和常年性工作崗位上的用工，無論是城鎮(zhèn)職工，還是經(jīng)批準(zhǔn)使用的農(nóng)村勞動力或外地城鎮(zhèn)職工，都必須訂立勞動合同，參加各種保險。在臨時性工作崗位的用工，可以訂立以完成一定的工作為期限的勞動合同，也可訂立一年以內(nèi)的短期勞動合同”（江蘇省勞動廳《當(dāng)前勞動關(guān)系調(diào)整若干問題的處理意見》第10條，蘇勞〔1998〕4號）?！皩τ谠诒酒髽I(yè)連續(xù)工作已滿10年的臨時工，續(xù)訂勞動合同時，也應(yīng)當(dāng)按照《勞動法》的規(guī)定，如果本人要求，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限的勞動合同，并在勞動合同中明確其工資、保險福利待遇。用人單位及其本人應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定繳納社會保險費用，并享受有關(guān)保險福利待遇”（勞動部辦公廳《對〈關(guān)于實行勞動合同制度若干問題的請示〉的復(fù)函》第一條，勞辦發(fā)〔1997〕88號）。
二、事實勞動關(guān)系我國承認(rèn)事實上的勞動關(guān)系?！爸袊硟?nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織與勞動者之間，只要形成勞動關(guān)系，即勞動者事實上已成為企業(yè)、個體經(jīng)濟組織的成員，并為其提供有償勞動，適用勞動法”（勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第2條，勞部發(fā)〔1995〕309號）?！跋铝屑m紛屬于《勞動法》第二條規(guī)定的勞動爭議：……
（二）勞動者與用人單位沒有訂立書面勞動合同，但已形成勞動關(guān)系后發(fā)生的糾紛”（最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第一條，法釋（2001）14號）?！胺?、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立”（《中華人民共和國合同法》第三十六條）?！坝萌藛挝慌c勞動者之間形成了事實勞動關(guān)系，而用人單位故意拖延不訂立勞動合同，勞動行政部門應(yīng)予以糾正。用人單位因此給勞動者造成損害的，應(yīng)按勞動部《違反〈勞動法〉有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法》（勞部發(fā)〔1995〕223號）的規(guī)定進行賠償”（勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第17條，勞部發(fā)〔1995〕309號）。對事實勞動關(guān)系中發(fā)生的勞動爭議，“按以下原則處理：（1）雙方同意維持勞動關(guān)系的，用人單位應(yīng)與勞動者協(xié)商補簽勞動合同，補辦社會保險手續(xù)；（2）一方不同意維持勞動關(guān)系的，如屬于勞動者不愿簽訂勞動合同，勞動關(guān)系應(yīng)予解除，用人單位可以不支付勞動者經(jīng)濟補償；如屬于用人單位拒簽勞動合同，用人單位應(yīng)按規(guī)定支付勞動者經(jīng)濟補償金；（3）用人單位或勞動者不具備簽訂勞動合同條件的，事實勞動關(guān)系應(yīng)予解除，建議有關(guān)部門予以查處。由于用人單位的原因形成事實勞動關(guān)系，對勞動者造成損害的，應(yīng)裁決用人單位給予勞動者相應(yīng)賠償；（4）勞動合同期滿后企業(yè)與職工未辦理終止或續(xù)訂勞動合同手續(xù)，形成事實勞動關(guān)系，由此而引發(fā)的勞動爭議，仲裁委員會可參照原勞動合同約定的勞動權(quán)利義務(wù)內(nèi)容進行處理。用人單位不得解除勞動關(guān)系或終止原勞動合同，雙方應(yīng)協(xié)商補辦勞動合同續(xù)訂手續(xù)。經(jīng)協(xié)商不能就續(xù)訂勞動合同達成一致意見的，可以裁決解除勞動關(guān)系，由企業(yè)支付勞動者經(jīng)濟補償金”（江蘇省勞動廳等《關(guān)于目前勞動爭議仲裁工作若干問題的處理意見》第8、9條，蘇勞〔1998〕49號）?！皠趧雍贤跐M后，勞動者仍在原用人單位工作，原用人單位未表示異議的，視為雙方同意以原條件繼續(xù)履行勞動合同。一方提出終止勞動關(guān)系的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持”（最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十六條第一款，法釋（2001）14號）?？梢姡瑢τ谟萌藛挝缓蛣趧诱咴谝研纬墒聦嵣系膭趧雨P(guān)系期間的有關(guān)勞動權(quán)利和義務(wù)，國家予以同等保護，如用人單位應(yīng)當(dāng)為勞動者辦理基本養(yǎng)老保險等，但是，畢竟事實勞動關(guān)系不符合現(xiàn)行法關(guān)于建立勞動關(guān)系的形式要件的規(guī)定，故當(dāng)雙方當(dāng)事人就是否延續(xù)這種勞動關(guān)系發(fā)生爭議時，一般對延續(xù)請求不予支持。前列司法解釋和行政規(guī)范性文件在處理這一問題上，做法有細微差別，但并不矛盾，后者更有利于保護勞動者，因此在理解司法解釋條文時可以擴充其涵義，即：一方提出終止勞動關(guān)系，經(jīng)調(diào)解雙方就續(xù)訂勞動合同不能達成一致意見的，應(yīng)當(dāng)支持。
三、城鎮(zhèn)基本養(yǎng)老保險城鎮(zhèn)基本養(yǎng)老保險包括企業(yè)、個體經(jīng)濟組織和機關(guān)事業(yè)單位三塊，目前，公務(wù)員及類似的國家公職人員尚沒有實行養(yǎng)老保險制度。
1、歷史脈絡(luò)：我國自1991年6月開始城鎮(zhèn)職工養(yǎng)老制度改革（國務(wù)院《關(guān)于企業(yè)職工養(yǎng)老保險制度改革的決定》，國發(fā)〔1991〕33號），主要適用面為“全民所有制企業(yè)。城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)可以參照執(zhí)行；對外商投資企業(yè)中方職工、城鎮(zhèn)私營企業(yè)職工和個體勞動者，也要逐步建立養(yǎng)老保險制度”（第十一條），經(jīng)過1995年的深化改革，1997年7月16日建立了統(tǒng)一的企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險制度（國務(wù)院《關(guān)于建立統(tǒng)一的企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險制度的決定》，國發(fā)〔1997〕26號），但此時仍處于“要逐步擴大到城鎮(zhèn)所有
企業(yè)及其職工”階段，1999年1月22日國務(wù)院頒布《社會保險費征繳暫行條例》，確立了強制征收基本養(yǎng)老保險費的制度，并將基本養(yǎng)老保險覆蓋面擴大到城鎮(zhèn)各種類型的企業(yè)及其職工。這里的“職工”，沒有區(qū)分非農(nóng)或農(nóng)業(yè)戶口。城鎮(zhèn)個體工商戶及其雇工是否實行基本養(yǎng)老保險制度，由各省自行決定。江蘇省自1996年1月1日開始對城鎮(zhèn)企業(yè)實施統(tǒng)一的基本養(yǎng)老保險制度，建立職工基本養(yǎng)老保險個人帳戶，1999年8月后將該保險擴展適用于城鎮(zhèn)個體工商戶及其雇工（江蘇省勞動廳等《關(guān)于城鎮(zhèn)個體工商戶參加基本養(yǎng)老保險若干問題的意見》，蘇勞險〔1999〕25號）。但是，包括基本養(yǎng)老保險在內(nèi)的社會保險工作，仍存在著非公有制企業(yè)參保率低、保險覆蓋面不全、欠費嚴(yán)重等問題，2002年7月以后，南京市加強了社會保險擴面征繳工作，強調(diào)“凡本市行政區(qū)域內(nèi)的各類用人單位及其職工，不分單位所有制性質(zhì)、不分職工戶籍性質(zhì)和從業(yè)形態(tài)都應(yīng)按規(guī)定參加社會保險，對在規(guī)定限期內(nèi)未參保的單位，實行社會保險費預(yù)征”（南京市政府《關(guān)于進一步做好全市社會保險擴面征繳工作的通知》第五條，寧政發(fā)〔2002〕172號），為此，市勞動保障職能部門先后發(fā)布了《關(guān)于對未依法參加社會保險的單位預(yù)征社會保險費有關(guān)問題的通知》（寧勞社征〔2002〕4號）和《關(guān)于外來人員參加社會保險有關(guān)問題的通知》（寧勞社征〔2002〕10號），前者進一步強化了強制征繳力度，后者擴大了參保面。外來人員，是指用人單位使用的農(nóng)業(yè)戶口的從業(yè)人員，從2002年7月1日起參加我市的城鎮(zhèn)基本養(yǎng)老保險。
2、作為勞動權(quán)利義務(wù)的法律依據(jù)：勞動法中未明確規(guī)定用人單位為勞動者辦理基本養(yǎng)老保險是其法定義務(wù)，該法第七十條只是原則性的提到“國家建立社會保險制度”，但早在1986年10月1日，“國家對勞動合同制工人退休養(yǎng)老實行社會保險制度。退休養(yǎng)老基金的來源，由企業(yè)和勞動合同制工人繳納”（國務(wù)院《國營企業(yè)實行勞動合同制暫行規(guī)定》第二十條，國發(fā)〔1986〕77號，現(xiàn)已廢止），對企業(yè)從城鎮(zhèn)招用的臨時工和從農(nóng)村招用的農(nóng)民合同工，也實行了社會養(yǎng)老保險制度（國務(wù)院《全民所有制企業(yè)臨時工管理暫行規(guī)定》第八條，現(xiàn)已廢止；和《全民所有制企業(yè)招用農(nóng)民合同制工人的規(guī)定》第二十五條），其中，農(nóng)民輪換工實行回鄉(xiāng)生活補助金制度。在江蘇省，1996年1月3日制定并實施的《江蘇省城鎮(zhèn)企業(yè)職工養(yǎng)老保險規(guī)定》中明確規(guī)定：“職工享有參加養(yǎng)老保險并依法享受養(yǎng)老保險待遇的權(quán)利。企業(yè)和職工必須依法參加基本養(yǎng)老保險，履行繳費的義務(wù)”（第五條），“企業(yè)必須按照規(guī)定到當(dāng)?shù)亟?jīng)辦機構(gòu)辦理企業(yè)職工的養(yǎng)老保險手續(xù)”（第八條），企業(yè)未依法辦理社會保險登記手續(xù)的，由勞動保險行政部門責(zé)令限期改正，并視情節(jié)處以罰款。
3、繳費：實行國家、企業(yè)、個人三方共同負擔(dān)的原則，和強制全額征繳制度。個人交納8％，單位交納13％（外來人員為：個人交8％，單位交14％），兩項合計為職工本人繳費工資基數(shù)的11％，記入個人帳戶（南京市政府《南京市城鎮(zhèn)企業(yè)職工養(yǎng)老保險實施意見》第5、10條，寧政發(fā)〔1998〕269號）。城鎮(zhèn)企業(yè)或城鎮(zhèn)個體工商戶招用離退休人員的，發(fā)給離退休人員的勞動報酬納入用人單位的繳費基數(shù)，但離退休人員本人不繳納養(yǎng)老保險費（江蘇省勞動廳《關(guān)于擴大城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險覆蓋面若干問題的意見》第六條，蘇勞險〔1999〕27號）。1999年1月22日國家實行由稅務(wù)或社會保險經(jīng)辦機關(guān)強制征收社會保險費后，還存在著差額繳拔的結(jié)算方式，自2000年10月1日起全部改為全額征繳（勞動和社會保障部《關(guān)于加快實行養(yǎng)老金社會化發(fā)放的通知》第四條，勞社部發(fā)〔2000〕9號）。通常，用人單位是繳費義務(wù)人和代扣代繳義務(wù)人，“每月5日前向社會保險經(jīng)辦機構(gòu)辦理繳費申報”。企業(yè)逾期不繳納的，強制征繳，加收滯納金2‰（勞動和社會保障部《社會保險費申報繳納管理暫行辦法》，勞社部令〔1999〕2號）。
4、補繳：允許補繳基本養(yǎng)老保險費。已參加基本養(yǎng)老保險、辦理保險登記手續(xù)的用人單位和職工，因某種原因欠繳養(yǎng)老保險費用的，應(yīng)按規(guī)定補繳（江蘇省勞動廳《關(guān)于城鎮(zhèn)企業(yè)職工養(yǎng)老保險若干問題的處理意見》第三條，蘇勞險〔1996〕9號），“凡不按時辦理補繳手續(xù)的單位，也可對其實行社會保險費預(yù)征”（南京市勞動和社會保障局《關(guān)于對未依法參加社會保險的單位預(yù)征社會保險費有關(guān)問題的通知》第五條，寧勞社征〔2002〕4號）；并且，只有補足欠繳的保險費用后，職工才能享受基本養(yǎng)老保險待遇。“參保人員到達法定退休年齡時，其在職或從事社會勞動期間單位和個人欠繳或未按規(guī)定足額繳納基本養(yǎng)老保險費的，應(yīng)在補繳基本養(yǎng)老保險費和依法繳納滯納金之后，再按規(guī)定享受養(yǎng)老保險待遇”（江蘇省勞動和社會保障廳《關(guān)于參保人員應(yīng)繳未繳或未足額繳納基本養(yǎng)老保險費到退休年齡時有關(guān)問題的通知》第一條，蘇勞社〔2000〕15號）?！?998年6月底前參加工作，應(yīng)參加未參加養(yǎng)老保險的職工，在1998年7月1日以后參加基本養(yǎng)老保險，企業(yè)和職工依照國家和省的有關(guān)規(guī)定，補繳基本養(yǎng)老保險費后，職工繳費年限（含當(dāng)?shù)貙嵭谢攫B(yǎng)老保險或退休費用統(tǒng)籌以前可視同繳費年限的連續(xù)工齡）累計滿15年及15年以上的，其達到法定退休年齡并符合規(guī)定條件時，可按月享受基本養(yǎng)老金；企業(yè)和職工補繳基本養(yǎng)老保險費后繳費年限不滿15年的，職工達到法定退休年齡時，一次性支付其個人帳戶的全部儲存額，并終止基本養(yǎng)老保險關(guān)系”（江蘇省勞動廳《關(guān)于擴大城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險覆蓋面若干問題的意見》第三條，蘇勞險〔1999〕27號）。但是，城鎮(zhèn)個體工商戶等自謀職業(yè)者以及采取各種靈活方式就業(yè)的人員，“不得以事后追補繳費的方式增加繳費年限”（勞動和社會保障部《關(guān)于完善城鎮(zhèn)職工養(yǎng)老保險政策有關(guān)問題的通知》第三條，勞社部發(fā)〔2001〕20號）；“職工原在鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)工作的時間不能視同為城鎮(zhèn)企業(yè)職工養(yǎng)老保險的繳費年限，也不得以追補繳費的方式增加繳費年限”（南京市勞動和社會保障局《關(guān)于執(zhí)行寧勞社險〔2002〕8號文件有關(guān)問題的補充通知》第二條第二款，寧
家有關(guān)規(guī)定予以受理和處理”（勞動部辦公廳《關(guān)于處理工傷爭議有關(guān)問題的復(fù)函》第一條，勞辦發(fā)〔1996〕28號）；“企業(yè)應(yīng)當(dāng)自工傷事故發(fā)生之日或者職業(yè)病確診之日起，十五日內(nèi)向當(dāng)?shù)貏趧有姓块T提出工傷報告。工傷職工或其親屬應(yīng)當(dāng)自工傷事故發(fā)生之日或者職業(yè)病確診之日起，十五日內(nèi)向當(dāng)?shù)貏趧有姓块T提出工傷保險待遇申請。遇有特殊情況，申請期限可以延長至三十日”（勞動部《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》第十條，勞部發(fā)〔1996〕266號），“逾期不報告的，由企業(yè)負責(zé)按本規(guī)定的待遇標(biāo)準(zhǔn)支付工傷費用”（江蘇省政府《江蘇省城鎮(zhèn)企業(yè)職工工傷保險規(guī)定》第九條，省政府令〔1999〕162號），“工傷職工或者其親屬因申報工傷與企業(yè)發(fā)生爭議并向勞動爭議仲裁委員會申訴的，在規(guī)定的（十五日）期限屆滿之次日起六十日內(nèi)，仲裁委員會應(yīng)予受理。職工在工傷醫(yī)療期內(nèi)治愈或者傷情處于相對穩(wěn)定狀態(tài)，或者醫(yī)療期滿仍不能工作的，職工因要求進行傷殘鑒定與企業(yè)發(fā)生爭議，應(yīng)當(dāng)從醫(yī)療衛(wèi)生機構(gòu)作出醫(yī)療結(jié)論之日起，或醫(yī)療期滿之日六十日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會提出申訴，當(dāng)事人如因不可抗力或者有其他正當(dāng)理由超過上述規(guī)定的申請仲裁時效的，勞動爭議仲裁委員會應(yīng)從保護工傷職工合法權(quán)益出發(fā)，依法予以受理”（江蘇省勞動廳等《江蘇省勞動仲裁典型案件研討會紀(jì)要》第二部分第（一）條，蘇勞仲〔1997〕6號）。上述“工傷申訴沒有時效規(guī)定”，是指針對行政機關(guān)受理和認(rèn)定工傷的行政行為而言沒有時效限制，這并不等于勞動者與用人單位就工傷發(fā)生爭議時申請仲裁或提起訴訟也沒有時效限制。從省政府〔1999〕162號令的規(guī)定看，申報工傷還是有期間限制的，企業(yè)逾期不報的法律后果是自已承擔(dān)勞動者的工傷待遇。無論是申報工傷還是辦理養(yǎng)老保險，用人單位相對于勞動者而言都具有絕對的主動性、控制性和隱秘性，如“職工工傷保險待遇申請應(yīng)當(dāng)經(jīng)企業(yè)簽字報送”等（勞動部《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》第十條第四款，勞部發(fā)〔1996〕266號），雖然從法律上講這是用人單位的法定義務(wù)而不是權(quán)利，但因為用人單位對此具有控制力，勞動者往往處于被動等待用人單位申報工傷或辦理其他社會保險的境地，很難掌握準(zhǔn)確情況，若簡單地通過法定期限累計的方式推算勞動者知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日，并不科學(xué)，也不利于保護勞動者合法權(quán)益，因此，用人單位對勞動者隱瞞實情不報或推說正在處理解決，均屬于不超過時效的正當(dāng)理由。
八、工傷及相關(guān)傷亡事故的處理
1、責(zé)任主體：“①企業(yè)實行租賃、兼并、轉(zhuǎn)讓、分立時，繼續(xù)經(jīng)營者必須承擔(dān)原企業(yè)職工的工傷保險責(zé)任，并到當(dāng)?shù)貏趧有姓块T辦理工傷保險登記。②建設(shè)工程由若干企業(yè)承包或者企業(yè)實行內(nèi)、外部經(jīng)營承包時，工傷保險責(zé)任由職工的勞動關(guān)系所在企業(yè)負責(zé)。③職工被借調(diào)或者聘用期間發(fā)生工傷事故的，由借調(diào)或者聘用單位承擔(dān)工傷保險責(zé)任”（勞動部《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》第四十八條，勞部發(fā)〔1996〕266號）?！氨黄赣玫碾x退休人員因工致殘，仲裁委員會在處理爭議時，應(yīng)根據(jù)聘用單位承擔(dān)工傷保險責(zé)任的原則，判令聘用單位承擔(dān)傷者的工傷醫(yī)療待遇、工傷津貼等，并承擔(dān)一次性傷殘補助金”（江蘇省勞動廳等《關(guān)于目前勞動爭議仲裁工作若干問題的處理意見》第12條，蘇勞〔1997〕97號）。“包工負責(zé)人非法使用臨時工發(fā)生工傷事故的，應(yīng)承擔(dān)臨時工的工傷待遇；包工負責(zé)人確實無力承擔(dān)的，由發(fā)包工承擔(dān)”（勞動部辦公廳《關(guān)于如何確認(rèn)臨時工用工主體的復(fù)函》，勞辦發(fā)〔1994〕109號）?！叭绻饺税へ撠?zé)人是發(fā)包單位的職工并屬于合法承包者，其工傷待遇由發(fā)包單位按國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。如果私人包工負責(zé)人與發(fā)包單位沒有勞動關(guān)系而只訂立了經(jīng)濟承包合同，若經(jīng)濟承包合同中對其工傷問題有明確約定，則按照合同執(zhí)行；若經(jīng)濟承包合同中對其工傷問題沒有約定，則由其本人負責(zé)”（勞動部辦公廳《關(guān)于私人包工負責(zé)人工傷待遇支付問題的復(fù)函》，勞辦發(fā)〔1995〕11號）?！肮凸ぴ趶氖鹿蛡蚧顒舆^程中自身受到損害的，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。雇工對于損害的發(fā)生有重大過錯的，可以減輕雇主的責(zé)任。如果能夠證明損害是由雇工故意造成的，雇主不承擔(dān)民事責(zé)任。雇主對雇工自身所受損害承擔(dān)賠償責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)，參照省法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件若干具體問題的意見》及其他有關(guān)文件確定”（江蘇省高級人民法院《2001年全省民事審判工作座談會紀(jì)要》第七部分第7條第2款，蘇高法〔2001〕319號）。從事實庭裝潢的人員與業(yè)主之間、從事家政服務(wù)的人員與接受服務(wù)者之間，一般應(yīng)認(rèn)定為承攬合同關(guān)系和服務(wù)合同關(guān)系，“不適用雇主責(zé)任”（第7條第3、4款）。“在村鎮(zhèn)進行各類施工活動的個體工匠，應(yīng)當(dāng)依法辦理資質(zhì)審批手續(xù)，按照規(guī)定的范圍進行施工。村鎮(zhèn)村（居）民個人建造住宅等，依法由符合法定條件的個體工匠施工的，對在施工過程中發(fā)生的傷亡，不承擔(dān)賠償責(zé)任。村鎮(zhèn)村（居）民個人建造住宅等，由不具備法定條件的個體工匠施工，在建房過程中發(fā)生傷亡事故的，按照以下情形處理：（1）建造活動由他人承包并由其尋找人員、安排施工，施工人員發(fā)生傷亡的，承包人作為雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。（2）建造活動由他人召集或介紹施工人員，報酬由建房人直接支付，召集人或者介紹人與其他施工人員同工同酬，發(fā)生傷亡的，建房人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。召集人對建造活動進行指揮、管理，由于指揮、管理不當(dāng)造成傷亡的，建房人在承擔(dān)賠償責(zé)任后可向召集人追償。（3）受害人自身對損害的發(fā)生有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任”（第8條）。
2、工傷處理程序：“工傷認(rèn)定是勞動行政部門的職權(quán)，如果負傷職工經(jīng)企業(yè)向當(dāng)?shù)貏趧硬块T申報進行工傷確認(rèn)，勞動行政部門確認(rèn)為工傷，而企業(yè)不按國家有關(guān)規(guī)定給予工傷待遇，職工可申請仲裁，仲裁機關(guān)應(yīng)立案受理；如果負傷職工據(jù)理要求企業(yè)向當(dāng)?shù)貏趧硬块T申報進行工傷確認(rèn)，而所在單位未向勞動部門申報，因此發(fā)生的勞動爭議，仲裁委員會應(yīng)予受理，并依據(jù)《勞動爭議仲裁委員會辦案規(guī)則》有關(guān)規(guī)
定委托勞動行政部門進行工傷確認(rèn)，然后依法進行處理”（勞動部辦公廳《關(guān)于處理勞動爭議案件若干政策性問題的復(fù)函》第六條，勞辦發(fā)〔1994〕322號）；“工傷職工及親屬或者企業(yè)，對勞動行政部門作出的認(rèn)定和工傷保險經(jīng)辦機構(gòu)的待遇支付決定不服的，按照行政復(fù)議和行政訴訟的有關(guān)法律、法規(guī)辦理，社會保險……不能作為第三人參加勞動爭議仲裁”（勞動和社會保障部辦公廳《關(guān)于處理工傷爭議有關(guān)問題的復(fù)函》第一條，勞社廳函〔2000〕52號），“職工對勞動鑒定委員會作出的傷殘等級和護理依賴程度鑒定結(jié)論不服，可依法提起行政復(fù)議或行政訴訟”（勞動部辦公廳《關(guān)于處理工傷爭議有關(guān)問題的復(fù)函》第四條，勞辦發(fā)〔1996〕28號）。法院審理涉及工傷的勞動案件，應(yīng)注意區(qū)分行政機關(guān)享有的法定職權(quán)，不要超俎代庖，審理時若尚未進行工傷認(rèn)定或傷殘鑒定的，應(yīng)當(dāng)中止訴訟，委托認(rèn)（鑒）定或責(zé)令當(dāng)事人申請工傷認(rèn)（鑒）定。
第五篇：審理勞動爭議案件中的幾個問題及相關(guān)規(guī)定綜述
一、臨時工1995年1月1日勞動法實施后，“過去意義上相對于正式工而言的臨時工名稱已經(jīng)不復(fù)存在。用人單位如在臨時性崗位上用工，應(yīng)當(dāng)與勞動者簽訂勞動合同并依法為其建立各種社會保險，使其享有有關(guān)的福利待遇，但在勞動合同期限上可以有所區(qū)別”（勞動部辦公廳《對〈關(guān)于臨時工等問題的請示〉的復(fù)函》，勞辦發(fā)〔1996〕238號）。XX年10月，xx在清理行政法規(guī)時，即宣布《全民所有制企業(yè)臨時工管理暫行規(guī)定》失效，理由是“調(diào)整對象已消失”。“用人單位在臨時性和常年性工作崗位上的用工，無論是城鎮(zhèn)職工，還是經(jīng)批準(zhǔn)使用的農(nóng)村勞動力或外地城鎮(zhèn)職工，都必須訂立勞動合同，參加各種保險。在臨時性工作崗位的用工，可以訂立以完成一定的工作為期限的勞動合同，也可訂立一年以內(nèi)的短期勞動合同”（江蘇省勞動廳《當(dāng)前勞動關(guān)系調(diào)整若干問題的處理意見》第10條，蘇勞〔1998〕4號）。“對于在本企業(yè)連續(xù)工作已滿XX年的臨時工，續(xù)訂勞動合同時，也應(yīng)當(dāng)按照《勞動法》的規(guī)定，如果本人要求，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限的勞動合同，并在勞動合同中明確其工資、保險福利待遇。用人單位及其本人應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定繳納社會保險費用，并享受有關(guān)保險福利待遇”（勞動部辦公廳《對〈關(guān)于實行勞動合同制度若干問題的請示〉的復(fù)函》第一條，勞辦發(fā)〔1997〕88號）。
二、事實勞動關(guān)系我國承認(rèn)事實上的勞動關(guān)系。“中國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織與勞動者之間，只要形成勞動關(guān)系，即勞動者事實上已成為企業(yè)、個體經(jīng)濟組織的成員，并為其提供有償勞動，適用勞動法”（勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第2條，勞部發(fā)〔1995〕309號）。“下列糾紛屬于《勞動法》第二條規(guī)定的勞動爭議：……
（二）勞動者與用人單位沒有訂立書面勞動合同，但已形成勞動關(guān)系后發(fā)生的糾紛”（最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第一條，法釋（XX）14號）。“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立”（《中華人民共和國合同法》第三十六條）。“用人單位與勞動者之間形成了事實勞動關(guān)系，而用人單位故意拖延不訂立勞動合同，勞動行政部門應(yīng)予以糾正。用人單位因此給勞動者造成損害的，應(yīng)按勞動部《違反〈勞動法〉有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法》（勞部發(fā)〔1995〕223號）的規(guī)定進行賠償”（勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第17條，勞部發(fā)〔1995〕309號）。對事實勞動關(guān)系中發(fā)生的勞動爭議，“按以下原則處理：（1）雙方同意維持勞動關(guān)系的，用人單位應(yīng)與勞動者協(xié)商補簽勞動合同，補辦社會保險手續(xù)；（2）一方不同意維持勞動關(guān)系的，如屬于勞動者不愿簽訂勞動合同，勞動關(guān)系應(yīng)予解除，用人單位可以不支付勞動者經(jīng)濟補償；如屬于用人單位拒簽勞動合同，用人單位應(yīng)按規(guī)定支付勞動者經(jīng)濟補償金；（3）用人單位或勞動者不具備簽訂勞動合同條件的，事實勞動關(guān)系應(yīng)予解除，建議有關(guān)部門予以查處。由于用人單位的原因形成事實勞動關(guān)系，對勞動者造成損害的，應(yīng)裁決用人單位給予勞動者相應(yīng)賠償；（4）勞動合同期滿后企業(yè)與職工未辦理終止或續(xù)訂勞動合同手續(xù)，形成事實勞動關(guān)系，由此而引發(fā)的勞動爭議，仲裁委員會可參照原勞動合同約定的勞動權(quán)利義務(wù)內(nèi)容進行處理。用人單位不得解除勞動關(guān)系或終止原勞動合同，雙方應(yīng)協(xié)商補辦勞動合同續(xù)訂手續(xù)。經(jīng)協(xié)商不能就續(xù)訂勞動合同達成一致意見的，可以裁決解除勞動關(guān)系，由企業(yè)支付勞動者經(jīng)濟補償金”（江蘇省勞動廳等《關(guān)于目前勞動爭議仲裁工作若干問題的處理意見》第8、9條，蘇勞〔1998〕49號）?！皠趧雍贤跐M后，勞動者仍在原用人單位工作，原用人單位未表示異議的，視為雙方同意以原條件繼續(xù)履行勞動合同。一方提出終止勞動關(guān)系的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持”（最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十六條第一款，法釋（XX）14號）?？梢?，對于用人單位和勞動者在已形成事實上的勞動關(guān)系期間的有關(guān)勞動權(quán)利和義務(wù)，國家予以同等保護，如用人單位應(yīng)當(dāng)為勞動者辦理基本養(yǎng)老保險等，但是，畢竟事實勞動關(guān)系不符合現(xiàn)行法關(guān)于建立勞動關(guān)系的形式要件的規(guī)定，故當(dāng)雙方當(dāng)事人就是否延續(xù)這種勞動關(guān)系發(fā)生爭議時，一般對延續(xù)請求不予支持。前列司法解釋和行政規(guī)范性文件在處理這一問題上，做法有細微差別，但并不矛盾，后者更有利于保護勞動者，因此在理解司法解釋條文時可以擴充其涵義，即：一方提出終止勞動關(guān)系，經(jīng)調(diào)解雙方就續(xù)訂勞動合同不能達成一致意見的，應(yīng)當(dāng)支持。
三、城鎮(zhèn)基本養(yǎng)老保險城鎮(zhèn)基本養(yǎng)老保險包括企業(yè)、個體經(jīng)濟組織和機關(guān)事業(yè)單位三塊，目前，公務(wù)員及類似的國家公職人員尚沒有實行養(yǎng)老保險制度。
1、歷史脈絡(luò)：我國自1991年6月開始城鎮(zhèn)職工養(yǎng)老制度改革（xx《關(guān)于企業(yè)職工養(yǎng)老保險制度改革的決定》，國發(fā)〔1991〕33號），主要適用面為“全民所有制企業(yè)。城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)可以參照執(zhí)行；對外商投資企業(yè)中方職工、城鎮(zhèn)私營企業(yè)職工和個體勞動者，也要逐步建立養(yǎng)老保險制度”（第十一條），經(jīng)過1995年的深化改革，1997年7月16日建立了統(tǒng)一的企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險制度（xx《關(guān)于建立統(tǒng)一的企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險制度的決定》，國發(fā)〔1997〕26號），但此時仍處于“要逐步擴大到城鎮(zhèn)所有企業(yè)及其職工”階段，1999年1月22日xx頒布《社會保險費征繳暫行條例》，確立了強制征收基本養(yǎng)老保險費的制度，并將基本養(yǎng)老保險覆蓋面擴大到城鎮(zhèn)各種類型的企業(yè)及其職工。這里的“職工”，沒有區(qū)分非農(nóng)或農(nóng)業(yè)戶口。城鎮(zhèn)個體工商戶及其雇工是否實行基本養(yǎng)老保險制度，由各省自行決定。江蘇省自1996年1月1日開始對城鎮(zhèn)企業(yè)實施統(tǒng)一的基本養(yǎng)老保險制度，建立職工基本養(yǎng)老保險個人帳戶，1999年8月后將該保險擴展適用于城鎮(zhèn)個體工商戶及其雇工（江蘇省勞動廳等《關(guān)于城鎮(zhèn)個體工商戶參加基本養(yǎng)老保險若干問題的意見》，蘇勞險〔1999〕25號）。但是，包括基本養(yǎng)老保險在內(nèi)的社會保險工作，仍存在著非公有制企業(yè)參保率低、保險覆蓋面不全、欠費嚴(yán)重等問題，XX年7月以后，南京市加
強了社會保險擴面征繳工作，強調(diào)“凡本市行政區(qū)域內(nèi)的各類用人單位及其職工，不分單位所有制性質(zhì)、不分職工戶籍性質(zhì)和從業(yè)形態(tài)都應(yīng)按規(guī)定參加社會保險，對在規(guī)定限期內(nèi)未參保的單位，實行社會保險費預(yù)征”（南京市政府《關(guān)于進一步做好全市社會保險擴面征繳工作的通知》第五條，寧政發(fā)〔XX〕172號），為此，市勞動保障職能部門先后發(fā)布了《關(guān)于對未依法參加社會保險的單位預(yù)征社會保險費有關(guān)問題的通知》（寧勞社征〔XX〕4號）和《關(guān)于外來人員參加社會保險有關(guān)問題的通知》（寧勞社征〔XX〕10號），前者進一步強化了強制征繳力度，后者擴大了參保面。外來人員，是指用人單位使用的農(nóng)業(yè)戶口的從業(yè)人員，從XX年7月1日起參加我市的城鎮(zhèn)基本養(yǎng)老保險。
2、作為勞動權(quán)利義務(wù)的法律依據(jù)：勞動法中未明確規(guī)定用人單位為勞動者辦理基本養(yǎng)老保險是其法定義務(wù)，該法第七十條只是原則性的提到“國家建立社會保險制度”，但早在1986年10月1日，“國家對勞動合同制工人退休養(yǎng)老實行社會保險制度。退休養(yǎng)老基金的來源，由企業(yè)和勞動合同制工人繳納”（xx《國營企業(yè)實行勞動合同制暫行規(guī)定》第二十條，國發(fā)〔1986〕77號，現(xiàn)已廢止），對企業(yè)從城鎮(zhèn)招用的臨時工和從農(nóng)村招用的農(nóng)民合同工，也實行了社會養(yǎng)老保險制度（xx《全民所有制企業(yè)臨時工管理暫行規(guī)定》第八條，現(xiàn)已廢止；和《全民所有制企業(yè)招用農(nóng)民合同制工人的規(guī)定》第二十五條），其中，農(nóng)民輪換工實行回鄉(xiāng)生活補助金制度。在江蘇省，1996年1月3日制定并實施的《江蘇省城鎮(zhèn)企業(yè)職工養(yǎng)老保險規(guī)定》中明確規(guī)定：“職工享有參加養(yǎng)老保險并依法享受養(yǎng)老保險待遇的權(quán)利。企業(yè)和職工必須依法參加基本養(yǎng)老保險，履行繳費的義務(wù)”（第五條），“企業(yè)必須按照規(guī)定到當(dāng)?shù)亟?jīng)辦機構(gòu)辦理企業(yè)職工的養(yǎng)老保險手續(xù)”（第八條），企業(yè)未依法辦理社會保險登記手續(xù)的，由勞動保險行政部門責(zé)令限期改正，并視情節(jié)處以罰款。
3、繳費：實行國家、企業(yè)、個人三方共同負擔(dān)的原則，和強制全額征繳制度。個人交納8％，單位交納13％（外來人員為：個人交8％，單位交14％），兩項合計為職工本人繳費工資基數(shù)的11％，記入個人帳戶（南京市政府《南京市城鎮(zhèn)企業(yè)職工養(yǎng)老保險實施意見》第5、10條，寧政發(fā)〔1998〕269號）。城鎮(zhèn)企業(yè)或城鎮(zhèn)個體工商戶招用離退休人員的，發(fā)給離退休人員的勞動報酬納入用人單位的繳費基數(shù)，但離退休人員本人不繳納養(yǎng)老保險費（江蘇省勞動廳《關(guān)于擴大城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險覆蓋面若干問題的意見》第六條，蘇勞險〔1999〕27號）。1999年1月22日國家實行由稅務(wù)或社會保險經(jīng)辦機關(guān)強制征收社會保險費后，還存在著差額繳拔的結(jié)算方式，自XX年10月1日起全部改為全額征繳（勞動和社會保障部《關(guān)于加快實行養(yǎng)老金社會化發(fā)放的通知》第四條，勞社部發(fā)〔XX〕9號）。通常，用人單位是繳費義務(wù)人和代扣代繳義務(wù)人，“每月5日前向社會保險經(jīng)辦機構(gòu)辦理繳費申報”。企業(yè)逾期不繳納的，強制征繳，加收滯納金2‰（勞動和社會保障部《社會保險費申報繳納管理暫行辦法》，勞社部令〔1999〕2號）。
4、補繳：允許補繳基本養(yǎng)老保險費。已參加基本養(yǎng)老保險、辦理保險登記手續(xù)的用人單位和職工，因某種原因欠繳養(yǎng)老保險費用的，應(yīng)按規(guī)定補繳（江蘇省勞動廳《關(guān)于城鎮(zhèn)企業(yè)職工養(yǎng)老保險若干問題的處理意見》第三條，蘇勞險〔1996〕9號），“凡不按時辦理補繳手續(xù)的單位，也可對其實行社會保險費預(yù)征”（南京市勞動和社會保障局《關(guān)于對未依法參加社會保險的單位預(yù)征社會保險費有關(guān)問題的通知》第五條，寧勞社征〔XX〕4號）；并且，只有補足欠繳的保險費用后，職工才能享受基本養(yǎng)老保險待遇?！皡⒈Ｈ藛T到達法定退休年齡時，其在職或從事社會勞動期間單位和個人欠繳或未按規(guī)定足額繳納基本養(yǎng)老保險費的，應(yīng)在補繳基本養(yǎng)老保險費和依法繳納滯納金之后，再按規(guī)定享受養(yǎng)老保險待遇”（江蘇省勞動和社會保障廳《關(guān)于參保人員應(yīng)繳未繳或未足額繳納基本養(yǎng)老保險費到退休年齡時有關(guān)問題的通知》第一條，蘇勞社〔XX〕15號）?！?998年6月底前參加工作，應(yīng)參加未參加養(yǎng)老保險的職工，在1998年7月1日以后參加基本養(yǎng)老保險，企業(yè)和職工依照國家和省的有關(guān)規(guī)定，補繳基本養(yǎng)老保險費后，職工繳費年限（含當(dāng)?shù)貙嵭谢攫B(yǎng)老保險或退休費用統(tǒng)籌以前可視同繳費年限的連續(xù)工齡）累計滿15年及15年以上的，其達到法定退休年齡并符合規(guī)定條件時，可按月享受基本養(yǎng)老金；企業(yè)和職工補繳基本養(yǎng)老保險費后繳費年限不滿15年的，職工達到法定退休年齡時，一次性支付其個人帳戶的全部儲存額，并終止基本養(yǎng)老保險關(guān)系”（江蘇省勞動廳《關(guān)于擴大城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險覆蓋面若干問題的意見》第三條，蘇勞險〔1999〕27號）。但是，城鎮(zhèn)個體工商戶等自謀職業(yè)者以及采取各種靈活方式就業(yè)的人員，“不得以事后追補繳費的方式增加繳費年限”（勞動和社會保障部《關(guān)于完善城鎮(zhèn)職工養(yǎng)老保險政策有關(guān)問題的通知》第三條，勞社部發(fā)〔XX〕20號）；“職工原在鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)工作的時間不能視同為城鎮(zhèn)企業(yè)職工養(yǎng)老保險的繳費年限，也不得以追補繳費的方式增加繳費年限”（南京市勞動和社會保障局《關(guān)于執(zhí)行寧勞社險〔XX〕8號文件有關(guān)問題的補充通知》第二條第二款，寧勞社險〔XX〕27號）?！捌髽I(yè)補繳養(yǎng)老保險費的，經(jīng)辦機構(gòu)是根據(jù)補繳款到帳日期記載職工個人帳戶，并按到帳時間和金額起息。補繳的金額，應(yīng)先滿足當(dāng)月的欠繳，然后再從前往后清欠，也可按企業(yè)指定補繳月份清欠”（江蘇省勞動和社會保障廳《江蘇省城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險業(yè)務(wù)管理辦法》第二部分第13條，蘇勞社險〔1998〕26號）。
5、發(fā)放條件（南京市政府《南京市城鎮(zhèn)企業(yè)職工養(yǎng)老保險實施意見》第十三條，寧政發(fā)〔1998〕269號；江蘇省政府《江蘇省城鎮(zhèn)企業(yè)職工養(yǎng)老保險規(guī)定》第二十、二十一條，省政府令〔1998〕第139號）：（1）達到國家、省規(guī)定的退休年齡?！阿倌袧M60周歲，女滿55周歲；②從事井下、高空、高溫、低溫、特別繁重體力勞動或者其他有害身體健康的工作，男滿55周歲，女滿45周歲；③男滿50周歲，女滿45周歲，因病或非因工致殘，經(jīng)縣以上勞動鑒定委員會確定，完全喪失勞動能力的”（江蘇省勞動廳《〈江蘇省城鎮(zhèn)企業(yè)職工養(yǎng)老保險規(guī)定〉實施辦法》第十七條，蘇勞險〔1998〕
11號）。（2）企業(yè)和本人按照規(guī)定繳納養(yǎng)老保險費。（3）1998年7月1日后參加工作，實際和視同繳費年限滿15年（180個月）以上；1998年6月30日前參加工作、XX年6月30日前退休并參加養(yǎng)老保險，實際和視同繳費年限滿XX年（120個月）以上（第十九條）?！袄U費年限，指實際繳費年限、視同繳費年限和折算繳費年限。實際繳費年限為當(dāng)?shù)貙嵭谢攫B(yǎng)老保險或退休費用社會統(tǒng)籌后，企業(yè)和職工個人足額繳費的職工工作時間。未足額繳費的，在補繳應(yīng)繳費及其利息前，欠繳期間不予計算職工的繳費年限。視同繳費年限為當(dāng)?shù)貙嶋H基本養(yǎng)老保險或退休費用社會統(tǒng)籌前，職工按照國家和省規(guī)定計算的連續(xù)工齡。折算繳費年限為1991年前職工從事井下、高空、高溫、低溫、特別繁重體力勞動或者其他有害身體健康的工作，按照國家規(guī)定折算的工齡”（第十八條）。
6、職工從機關(guān)事業(yè)單位和企業(yè)之間流動：“職工由機關(guān)事業(yè)單位進入企業(yè)工作之月起，參加企業(yè)職工的基本養(yǎng)老保險，單位和個人按規(guī)定繳納基本養(yǎng)老保險費，建立基本養(yǎng)老保險個人帳戶，原有的工作年限視同繳費年限，退休時按企業(yè)的辦法計發(fā)基本養(yǎng)老金。職工由企業(yè)進入機關(guān)事業(yè)單位工作之月起，執(zhí)行機關(guān)事業(yè)單位的退休養(yǎng)老制度，其原有的連續(xù)工齡與進入機關(guān)事業(yè)單位后的工作年限合并計算，退休時按機關(guān)事業(yè)單位的辦法計發(fā)養(yǎng)老金。公務(wù)員進入企業(yè)工作后再次轉(zhuǎn)入機關(guān)事業(yè)單位工作的，原給予的一次性補貼的本金和利息要上繳同級財政”（勞動和社會保障部《關(guān)于職工在機關(guān)事業(yè)單位與企業(yè)之間流動時社會保險關(guān)系處理意見的通知》第一條，勞社部發(fā)〔XX〕13號）。
四、農(nóng)村養(yǎng)老保險我國農(nóng)村（含鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)）的養(yǎng)老制度改革是與城鎮(zhèn)養(yǎng)老制度改革同步進行的，1992年1月3日民政部頒布《縣級農(nóng)村社會養(yǎng)老保險基本方案（試行）》（民辦發(fā)〔1992〕2號）。農(nóng)村養(yǎng)老保險，實行“個人交費為主，集體補助為輔”的原則，“一般以村為單位確認(rèn)，組織投?！?，“保險費可以補交和預(yù)交（補交后，總交費年數(shù)不超過40年；預(yù)交的年數(shù)一般不超過3年）”。農(nóng)村養(yǎng)老保險的特點是：統(tǒng)籌的層次比較低，強制性弱，有關(guān)具體制度由縣一級政府制定。因區(qū)劃調(diào)整或鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)改制，“原參加農(nóng)村養(yǎng)老保險，現(xiàn)為城鎮(zhèn)戶口的職工，距法定退休年齡15年以上的，應(yīng)當(dāng)參加城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險，原繳納的農(nóng)村養(yǎng)老保險費封存，不得退保。到達法定退休年齡辦理退休時，按照農(nóng)保政策和城鎮(zhèn)政策分別計發(fā)退休金。不到15年的，繼續(xù)參加農(nóng)村養(yǎng)老保險”（南京市勞動和社會保障局《關(guān)于執(zhí)行寧勞社險〔XX〕8號文件有關(guān)問題的補充通知》第三條，寧勞社險〔XX〕27號）；“改制的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)參加城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險前，不屬于國家統(tǒng)一規(guī)定的退休制度的實施范圍，其原已退出勞動崗位的人員的有關(guān)費用，由原渠道解決”（第四條）?？梢?，農(nóng)村養(yǎng)老保險與城鎮(zhèn)養(yǎng)老保險之間不能轉(zhuǎn)化或相互轉(zhuǎn)移。
五、農(nóng)民合同工“企業(yè)招用農(nóng)民工應(yīng)當(dāng)……，并到當(dāng)?shù)貏趧有姓鞴懿块T辦理錄用手續(xù)”（xx《全民所有制企業(yè)招用農(nóng)民合同制工人的規(guī)定》第五條第一款，xx令〔1991〕第87號），“需要跨省、自治區(qū)、直轄市招收的，須經(jīng)有關(guān)各方的省級勞動行政主管部門批準(zhǔn)”（第六條），“xx勞動行政主管部門確定的有害身體健康的工種、崗位，必須招用定期輪換工。企業(yè)與輪換工簽訂的勞動合同期限一般為三至五年；經(jīng)企業(yè)主管部門同意，報經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府勞動行政主管部門或其授權(quán)的市人民政府勞動行政主管部門批準(zhǔn)，合同期限最多可為八年。合同期限屆滿應(yīng)即終止”（第十一條）?！坝萌藛挝唤?jīng)批準(zhǔn)招用農(nóng)民工，其勞動合同期限可以由用人單位和勞動者協(xié)商確定。從事礦山井下以及在其他有害身體健康的工種、崗位工作的農(nóng)民工，實行定期輪換制度，合同期限最長不超過八年”（勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第21條，勞部發(fā)〔1995〕309號），“對其他農(nóng)民合同制工人的合同期限不作限制”（勞動部辦公廳《關(guān)于貫徹〈全民所有制企業(yè)招用農(nóng)民合同制工人的規(guī)定〉有關(guān)問題的復(fù)函》第三條，勞辦力字第〔1992〕47號），“除在礦山井下及其他有害身體健康的工種、崗位工作的農(nóng)民輪換工外，對其他農(nóng)民合同制工人續(xù)訂勞動合同問題，應(yīng)當(dāng)遵照《勞動法》第二十條的規(guī)定，即在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上，雙方同意續(xù)延勞動合同，農(nóng)民合同制工人本人提出簽訂無固定期限勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)與其簽訂無固定期限勞動合同”（勞動部辦公廳《關(guān)于農(nóng)民合同制工人續(xù)訂勞動合同有關(guān)問題的復(fù)函》，勞辦發(fā)〔1995〕281號）?！皡⒓羽B(yǎng)老保險的農(nóng)民合同制職工，在與企業(yè)終止或解除勞動關(guān)系后，由社會保險經(jīng)辦機構(gòu)保留其養(yǎng)老保險關(guān)系，保管其個人帳戶并計息，凡重新就業(yè)的，應(yīng)接續(xù)或轉(zhuǎn)移養(yǎng)老保險關(guān)系；也可按照省級政府的規(guī)定，根據(jù)農(nóng)民合同制職工本人申請，將其個人帳戶內(nèi)個人繳費部分一次性支付給本人，同時終止養(yǎng)老保險關(guān)系，凡重新就業(yè)的，應(yīng)重新參加養(yǎng)老保險。農(nóng)民合同制職工在男年滿60周歲、女年滿55周歲時，累計繳費年限滿15年以上的，可按規(guī)定領(lǐng)取基本養(yǎng)老金；累計繳費年限不滿15年的，其個人帳戶全部儲存額一次性支付給本人”（勞動和社會保障部《關(guān)于完善城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險政策有關(guān)問題的通知》第四條，勞社部發(fā)〔XX〕20號）。
六、用工主體用工主體亦稱用人單位，是與勞動者相對應(yīng)的概念，在勞動仲裁或訴訟中通常也是仲裁主體或訴訟主體的一方。我國現(xiàn)有“企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、國家機關(guān)、事業(yè)組織和社會團體”五種具體的用工主體類型（《勞動法》第二條）。“企業(yè)，是指從事產(chǎn)品生產(chǎn)、流通或服務(wù)性活動等實行獨立經(jīng)濟核算的經(jīng)濟單位，包括各種所有制類型的企業(yè)，如工廠、農(nóng)場、公司等”（勞動部辦公廳《關(guān)于〈勞動法〉若干條文的說明》第二條，勞辦發(fā)〔1996〕289號），“個體經(jīng)濟組織，是指一般雇工在七人以下的個體工商戶”（勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第1條，勞部發(fā)〔1995〕309號），“企業(yè)法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)，可以作為民事訴訟主體。因此，企業(yè)法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，能夠獨立承擔(dān)勞動法律責(zé)任的分支機構(gòu)，可以視為用人單位，并有權(quán)與勞動者訂立勞動合同。仲裁委員會在審查當(dāng)事人主體資格時，可以將企業(yè)法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)作為勞動爭議主體。但以下情況除外，職工在企業(yè)分支機構(gòu)中工作，但卻與企業(yè)法人訂立勞動合同的或者沒有訂立勞動合同的，要以企業(yè)法人作為勞動爭議主體”（江蘇省勞動和社會保障廳等《關(guān)于當(dāng)前勞動爭議仲裁工作若干問題的處理意見》第（二）條，蘇勞社〔XX〕87號），“外國企業(yè)在我國設(shè)立的常駐代表機構(gòu)不得直接招用雇員，必須通過中國政府指定的中介機構(gòu)派遣。因此，凡是通過合法的中介機構(gòu)派遣到外國企業(yè)駐中國辦事處的雇員，其與外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)發(fā)生的勞動爭議，均應(yīng)以中介機構(gòu)作為被訴人，如外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)與該勞動爭議案件的處理結(jié)果有利害關(guān)系，仲裁委員會可通知其作為仲裁第三人參加仲裁活動”（第（四）條）。綜上，用工主體可分為：法人、其他組織和自然人中的工商個體戶三類。這三類主體形式，共同的特征是“依法成立”，或領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，或辦理注冊登記手續(xù)，或直接根據(jù)法律規(guī)定設(shè)立。以一般自然人為雇主的，只適用于雇傭家庭保姆一類，除此以外均為非法用工。但是，雇傭家庭保姆合同的雇主與雇工之間的法律關(guān)系，是平等主體之間的勞務(wù)關(guān)系，不屬于勞動關(guān)系，不適用勞動法?！爱?dāng)包工負責(zé)人是國有企業(yè)的職工時，由于職工本人沒有招用臨時工的權(quán)利，所以應(yīng)由企業(yè)按照《全民所有制企業(yè)臨時工管理暫行規(guī)定》（xx令第41號，現(xiàn)已廢止）負責(zé)招用臨時工，并簽訂勞動合同，臨時工的工傷待遇應(yīng)按《全民所有制企業(yè)臨時工管理暫行規(guī)定》辦理。當(dāng)包工負責(zé)人是社會上的人員時，如果包工負責(zé)人經(jīng)勞動行政部門審核批準(zhǔn)具有用工權(quán)，則其應(yīng)按《私營企業(yè)勞動管理暫行規(guī)定》（勞政字〔1989〕5號）聘用臨時工，并簽訂勞動合同，臨時工的工傷待遇應(yīng)由包工負責(zé)人承擔(dān)，并按《私營企業(yè)勞動管理暫行規(guī)定》辦理。如果包工負責(zé)人未經(jīng)批準(zhǔn)非法用工，勞動行政部門應(yīng)按照有關(guān)規(guī)定對其予以處罰，臨時工的工傷待遇也應(yīng)由包工負責(zé)人承擔(dān)”（勞動部辦公廳《關(guān)于如何確認(rèn)臨時工用工主體的復(fù)函》，勞辦力字〔1993〕17號）。若將前述臨時工更換為形成事實勞動關(guān)系的雇工，同樣適用?！坝萌藛挝慌c其它單位合并的，合并前發(fā)生的勞動爭議，由合并后的單位為當(dāng)事人；用人單位分立為若干單位的，其分立前發(fā)生的勞動爭議，由分立后的實際用人單位為當(dāng)事人。用人單位分立為若干單位后，對承受勞動權(quán)利義務(wù)的單位不明確的，分立后的單位均為當(dāng)事人”（最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十條，法釋〔XX〕14號）。
七、仲裁時效“勞動爭議發(fā)生之日，是指當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日”（勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第85條，勞部發(fā)〔1995〕309號），“當(dāng)事人向企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解，從當(dāng)事人提出申請之日起，仲裁申訴時效中止”（第89條），“對確已超過仲裁申請期限，又無不可抗力或者其他正當(dāng)理由的，依法駁回其訴訟請求”（最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第三條，法釋〔XX〕14號）。對勞動爭議發(fā)生之日的正確理解應(yīng)是：如果雙方的權(quán)利義務(wù)是明確的，即具有客觀評判標(biāo)準(zhǔn)，如約定了期限的，按客觀標(biāo)準(zhǔn)來確定權(quán)利被侵害之日；如沒有客觀評判標(biāo)準(zhǔn)，需要依據(jù)主觀標(biāo)準(zhǔn)評判的，應(yīng)當(dāng)以履行義務(wù)一方明確表示不履行自己應(yīng)盡的義務(wù)作為勞動爭議發(fā)生之日（江蘇省高級人民法院民一庭《勞動爭議案件難點透析》，審判研究XX年12期）?！坝萌藛挝磺防U社會保險費、克扣勞動者工資連續(xù)侵權(quán)行為引發(fā)的勞動爭議，勞動者提出申訴時，仲裁委員會應(yīng)認(rèn)真審查，準(zhǔn)確把握仲裁申訴時效。依法參加社會保險，繳納社會保險費，是法律規(guī)定用人單位和勞動者必須履行的強制性義務(wù)。用人單位與勞動者在勞動關(guān)系存續(xù)期間因執(zhí)行國家社會保險規(guī)定發(fā)生的勞動爭議，仲裁委員會應(yīng)予受理。勞動合同解除或終止后，一般應(yīng)將勞動合同解除或終止之日作為勞動爭議發(fā)生之日，計算申請仲裁的時效。工資應(yīng)當(dāng)以貨幣形式按月支付給勞動者本人，用人單位在規(guī)定的工資發(fā)放日沒有法定理由拒不支付勞動者工資，即為克扣工資的開始。因此，勞動者主張該月工資的申訴時效應(yīng)從工資支付日起算。如勞動者超過60天申請仲裁時效的，經(jīng)仲裁委員會認(rèn)定屬不可抗力或者有其他正當(dāng)理由的，應(yīng)當(dāng)受理，但從工資發(fā)放日起超過1年的，仲裁委員會不予受理”（江蘇省勞動廳等《關(guān)于目前勞動爭議仲裁工作若干問題的處理意見》第1條，蘇勞〔1999〕97號）?！澳壳皠趧有姓块T對受理勞動者工傷申訴沒有時效規(guī)定。如勞動者與用人單位因工傷認(rèn)定及可否享受工傷待遇發(fā)生爭議，當(dāng)事人向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的，只要符合勞動爭議的受案范圍，勞動爭議仲裁委員會不應(yīng)不加區(qū)別地將職工負傷之日確定為勞動爭議發(fā)生之日，而應(yīng)根據(jù)具體情況確定勞動爭議發(fā)生之日，并依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定予以受理和處理”（勞動部辦公廳《關(guān)于處理工傷爭議有關(guān)問題的復(fù)函》第一條，勞辦發(fā)〔1996〕28號）；“企業(yè)應(yīng)當(dāng)自工傷事故發(fā)生之日或者職業(yè)病確診之日起，十五日內(nèi)向當(dāng)?shù)貏趧有姓块T提出工傷報告。工傷職工或其親屬應(yīng)當(dāng)自工傷事故發(fā)生之日或者職業(yè)病確診之日起，十五日內(nèi)向當(dāng)?shù)貏趧有姓块T提出工傷保險待遇申請。遇有特殊情況，申請期限可以延長至三十日”（勞動部《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》第十條，勞部發(fā)〔1996〕266號），“逾期不報告的，由企業(yè)負責(zé)按本規(guī)定的待遇標(biāo)準(zhǔn)支付工傷費用”（江蘇省政府《江蘇省城鎮(zhèn)企業(yè)職工工傷保險規(guī)定》第九條，省政府令〔1999〕162號），“工傷職工或者其親屬因申報工傷與企業(yè)發(fā)生爭議并向勞動爭議仲裁委員會申訴的，在規(guī)定的（十五日）期限屆滿之次日起六十日內(nèi)，仲裁委員會應(yīng)予受理。職工在工傷醫(yī)療期內(nèi)治愈或者傷情處于相對穩(wěn)定狀態(tài)，或者醫(yī)療期滿仍不能工作的，職工因要求進行傷殘鑒定與企業(yè)發(fā)生爭議，應(yīng)當(dāng)從醫(yī)療衛(wèi)生機構(gòu)作出醫(yī)療結(jié)論之日起，或醫(yī)療期滿之日六十日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會提出申訴，當(dāng)事人如因不可抗力或者有其他正當(dāng)理由超過上述規(guī)定的申請仲裁時效的，勞動爭議仲裁委員會應(yīng)從保護工傷職工合法權(quán)益出發(fā)，依法予以受理”（江蘇省勞動廳等《江蘇省勞動仲裁典型案件研討會紀(jì)要》第二部分第（一）條，蘇勞仲〔1997〕6號）。上述“工傷申訴沒
有時效規(guī)定”，是指針對行政機關(guān)受理和認(rèn)定工傷的行政行為而言沒有時效限制，這并不等于勞動者與用人單位就工傷發(fā)生爭議時申請仲裁或提起訴訟也沒有時效限制。從省政府〔1999〕162號令的規(guī)定看，申報工傷還是有期間限制的，企業(yè)逾期不報的法律后果是自已承擔(dān)勞動者的工傷待遇。無論是申報工傷還是辦理養(yǎng)老保險，用人單位相對于勞動者而言都具有絕對的主動性、控制性和隱秘性，如“職工工傷保險待遇申請應(yīng)當(dāng)經(jīng)企業(yè)簽字報送”等（勞動部《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》第十條第四款，勞部發(fā)〔1996〕266號），雖然從法律上講這是用人單位的法定義務(wù)而不是權(quán)利，但因為用人單位對此具有控制力，勞動者往往處于被動等待用人單位申報工傷或辦理其他社會保險的境地，很難掌握準(zhǔn)確情況，若簡單地通過法定期限累計的方式推算勞動者知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日，并不科學(xué)，也不利于保護勞動者合法權(quán)益，因此，用人單位對勞動者隱瞞實情不報或推說正在處理解決，均屬于不超過時效的正當(dāng)理由。
八、工傷及相關(guān)傷亡事故的處理
1、責(zé)任主體：“①企業(yè)實行租賃、兼并、轉(zhuǎn)讓、分立時，繼續(xù)經(jīng)營者必須承擔(dān)原企業(yè)職工的工傷保險責(zé)任，并到當(dāng)?shù)貏趧有姓块T辦理工傷保險登記。②建設(shè)工程由若干企業(yè)承包或者企業(yè)實行內(nèi)、外部經(jīng)營承包時，工傷保險責(zé)任由職工的勞動關(guān)系所在企業(yè)負責(zé)。③職工被借調(diào)或者聘用期間發(fā)生工傷事故的，由借調(diào)或者聘用單位承擔(dān)工傷保險責(zé)任”（勞動部《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》第四十八條，勞部發(fā)〔1996〕266號）?！氨黄赣玫碾x退休人員因工致殘，仲裁委員會在處理爭議時，應(yīng)根據(jù)聘用單位承擔(dān)工傷保險責(zé)任的原則，判令聘用單位承擔(dān)傷者的工傷醫(yī)療待遇、工傷津貼等，并承擔(dān)一次性傷殘補助金”（江蘇省勞動廳等《關(guān)于目前勞動爭議仲裁工作若干問題的處理意見》第12條，蘇勞〔1997〕97號）?！鞍へ撠?zé)人非法使用臨時工發(fā)生工傷事故的，應(yīng)承擔(dān)臨時工的工傷待遇；包工負責(zé)人確實無力承擔(dān)的，由發(fā)包工承擔(dān)”（勞動部辦公廳《關(guān)于如何確認(rèn)臨時工用工主體的復(fù)函》，勞辦發(fā)〔1994〕109號）?！叭绻饺税へ撠?zé)人是發(fā)包單位的職工并屬于合法承包者，其工傷待遇由發(fā)包單位按國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。如果私人包工負責(zé)人與發(fā)包單位沒有勞動關(guān)系而只訂立了經(jīng)濟承包合同，若經(jīng)濟承包合同中對其工傷問題有明確約定，則按照合同執(zhí)行；若經(jīng)濟承包合同中對其工傷問題沒有約定，則由其本人負責(zé)”（勞動部辦公廳《關(guān)于私人包工負責(zé)人工傷待遇支付問題的復(fù)函》，勞辦發(fā)〔1995〕11號）。“雇工在從事雇傭活動過程中自身受到損害的，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。雇工對于損害的發(fā)生有重大過錯的，可以減輕雇主的責(zé)任。如果能夠證明損害是由雇工故意造成的，雇主不承擔(dān)民事責(zé)任。雇主對雇工自身所受損害承擔(dān)賠償責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)，參照省法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件若干具體問題的意見》及其他有關(guān)文件確定”（江蘇省高級人民法院《XX年全省民事審判工作座談會紀(jì)要》第七部分第7條第2款，蘇高法〔XX〕319號）。從事實庭裝潢的人員與業(yè)主之間、從事家政服務(wù)的人員與接受服務(wù)者之間，一般應(yīng)認(rèn)定為承攬合同關(guān)系和服務(wù)合同關(guān)系，“不適用雇主責(zé)任”（第7條第3、4款）?！霸诖彐?zhèn)進行各類施工活動的個體工匠，應(yīng)當(dāng)依法辦理資質(zhì)審批手續(xù)，按照規(guī)定的范圍進行施工。村鎮(zhèn)村（居）民個人建造住宅等，依法由符合法定條件的個體工匠施工的，對在施工過程中發(fā)生的傷亡，不承擔(dān)賠償責(zé)任。村鎮(zhèn)村（居）民個人建造住宅等，由不具備法定條件的個體工匠施工，在建房過程中發(fā)生傷亡事故的，按照以下情形處理：（1）建造活動由他人承包并由其尋找人員、安排施工，施工人員發(fā)生傷亡的，承包人作為雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。（2）建造活動由他人召集或介紹施工人員，報酬由建房人直接支付，召集人或者介紹人與其他施工人員同工同酬，發(fā)生傷亡的，建房人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。召集人對建造活動進行指揮、管理，由于指揮、管理不當(dāng)造成傷亡的，建房人在承擔(dān)賠償責(zé)任后可向召集人追償。（3）受害人自身對損害的發(fā)生有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任”（第8條）。
2、工傷處理程序：“工傷認(rèn)定是勞動行政部門的職權(quán)，如果負傷職工經(jīng)企業(yè)向當(dāng)?shù)貏趧硬块T申報進行工傷確認(rèn)，勞動行政部門確認(rèn)為工傷，而企業(yè)不按國家有關(guān)規(guī)定給予工傷待遇，職工可申請仲裁，仲裁機關(guān)應(yīng)立案受理；如果負傷職工據(jù)理要求企業(yè)向當(dāng)?shù)貏趧硬块T申報進行工傷確認(rèn)，而所在單位未向勞動部門申報，因此發(fā)生的勞動爭議，仲裁委員會應(yīng)予受理，并依據(jù)《勞動爭議仲裁委員會辦案規(guī)則》有關(guān)規(guī)定委托勞動行政部門進行工傷確認(rèn)，然后依法進行處理”（勞動部辦公廳《關(guān)于處理勞動爭議案件若干政策性問題的復(fù)函》第六條，勞辦發(fā)〔1994〕322號）；“工傷職工及親屬或者企業(yè)，對勞動行政部門作出的認(rèn)定和工傷保險經(jīng)辦機構(gòu)的待遇支付決定不服的，按照行政復(fù)議和行政訴訟的有關(guān)法律、法規(guī)辦理，社會保險……不能作為第三人參加勞動爭議仲裁”（勞動和社會保障部辦公廳《關(guān)于處理工傷爭議有關(guān)問題的復(fù)函》第一條，勞社廳函〔XX〕52號），“職工對勞動鑒定委員會作出的傷殘等級和護理依賴程度鑒定結(jié)論不服，可依法提起行政復(fù)議或行政訴訟”（勞動部辦公廳《關(guān)于處理工傷爭議有關(guān)問題的復(fù)函》第四條，勞辦發(fā)〔1996〕28號）。法院審理涉及工傷的勞動案件，應(yīng)注意區(qū)分行政機關(guān)享有的法定職權(quán)，不要超俎代庖，審理時若尚未進行工傷認(rèn)定或傷殘鑒定的，應(yīng)當(dāng)中止訴訟，委托認(rèn)（鑒）定或責(zé)令當(dāng)事人申請工傷認(rèn)（鑒）定。
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