第一篇：合同的成立

第三章合同的成立

1.合同成立的條件(識(shí)記)

答:第一,訂約主體存在雙方或多方當(dāng)事人.第二,合同當(dāng)事人必須對(duì)合同主要條款達(dá)成合意.第三,合同成立一般要經(jīng)歷要約和承諾階段.以上只是合同的一般成立條件,實(shí)際上由于合同的性質(zhì)和內(nèi)容不同,因此許多合同還可能具有其特別的的成立條件.例如,對(duì)實(shí)踐合同來(lái)說(shuō),應(yīng)以實(shí)際交付物為其特別成立要件:而對(duì)于要式合同來(lái)說(shuō),則應(yīng)履行一定的方式才能成立.2合同成立的概念和意義(領(lǐng)會(huì))

答:合同成立是指訂約各方當(dāng)事人對(duì)合同主要條款達(dá)成合意,即當(dāng)事人的意思表示一致.意義:第一,合同成立旨在解決合同是否存在的問(wèn)題.第二,合同成立與生效是區(qū)分違約與締約過(guò)失責(zé)任的根本標(biāo)志.第三,盡管合同的成立與合同的生效是兩個(gè)不同的概念,但它們是密切聯(lián)系在一起的.一般情況下合同的成立時(shí)間就是合同生效的時(shí)間.(效力待定合同除外).3要約的概念和成立條件(識(shí)記)

答：要約是合同一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的,向?qū)Ψ疆?dāng)事人發(fā)出的訂立合同的意思表示,又稱發(fā)盤、出盤、發(fā)價(jià)、出價(jià)或報(bào)價(jià)。

要約構(gòu)成的要件：

第一，要約必須具有訂立合同的意圖。

第二，要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出。

第三，要約的內(nèi)容必須具體確定。

第四，要約必須送達(dá)受要約人。

4要約邀請(qǐng)的概念(識(shí)記)

答：要約邀請(qǐng)又稱引誘要約，是指希望他人向自己發(fā)出要約的表示，是具有一定法律意義的事實(shí)行為。

5要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別(領(lǐng)會(huì))

第一，根據(jù)當(dāng)事人的意愿作出區(qū)分。要約中應(yīng)包含明確的訂約意圖。而要約邀請(qǐng)人只是希望對(duì)方向自己提出訂約的意思表示，所以，在要約邀請(qǐng)中不能有任何直接訂立合同的意思表示。

第二，按照法律的規(guī)定作出區(qū)分。我國(guó)《合同法》第15條規(guī)定，寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。

第三，根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含的主要條款來(lái)予于確定。

第四，根據(jù)意思表示是針對(duì)特定人還是不特定人發(fā)出來(lái)做出區(qū)分。

第五，根據(jù)交易習(xí)慣即當(dāng)事人歷來(lái)在交易中的做法進(jìn)行區(qū)分

第六，其他因素。在區(qū)分要約和要約邀請(qǐng)時(shí)，還可以考慮其他情況，如：合同的性質(zhì)是否要求在簽定合同過(guò)程中要注重相對(duì)人的身份、信用、資歷、品行等情況；還有，合同的訂立是否需要雙方實(shí)際接觸和協(xié)商，以及一方發(fā)出的提議是否能使相對(duì)人產(chǎn)生要約的信賴等等。

6.要約的法律效力(領(lǐng)會(huì))

答：在生效時(shí)間上。我國(guó)采用到達(dá)主義，即要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。

在要約的存續(xù)期間上，原則有要約認(rèn)定。未明確期限的，口頭要約應(yīng)即時(shí)承諾，書面要約則應(yīng)以合理的時(shí)間作為要約存續(xù)的期限。

在內(nèi)容上，首先，要約對(duì)要約人的約束力。即要約的形式約束力，其次，要約對(duì)受要約人的約束力，即要約的實(shí)質(zhì)約束力。

7要約撤回的概念(識(shí)記)

答：要約撤回是指要約人在要約發(fā)出以后，未到達(dá)受要約人之前，有權(quán)宣告取消要約，從而阻止要約生效的意思表示。

我國(guó)合同法規(guī)定要約可以撤回，撤回的要約通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。

8要約撤消的概念(識(shí)記)

答：要約撤消是指要約人在要約到達(dá)受要約人并生效以后，將該項(xiàng)要約取消，從而使要約的效力歸于消滅的意思。我國(guó)合同法“要約可以撤消，撤消要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾之前到達(dá)受要約人。

9要約撤消的條件（應(yīng)用）

答：合同法第19條規(guī)定：如果要約中規(guī)定了承諾期限或是以其他形式表明規(guī)定要約是不可撤消的，或者盡管沒(méi)有表明要約是不可撤消的，但受要約人有理由相信要約是不可撤消的，并且已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作，則不可撤消要約。這里指的不得撤消要約并不是指要約人必須無(wú)條件地按照要約的內(nèi)容履行義務(wù)，而只是說(shuō)要約人在上述兩種情況下撤消要約并造成受要約人損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。由于撤消要約時(shí)當(dāng)事人仍處于訂約階段，所以要約人承擔(dān)責(zé)任的基礎(chǔ)是締約過(guò)失，因此第19條對(duì)締約過(guò)失責(zé)任的承擔(dān)提供了法律依據(jù)。

10要約失效的原因(領(lǐng)會(huì))

答：要約失效是指要約喪失了法律拘束力，即不在對(duì)要約人和受要約人產(chǎn)生拘束。要約失效主要原因是：1.拒絕要約的通知到受達(dá)要約人；2.要約人依法撤消要約：3.承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；4.受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性的變更。

11承諾的概念和條件(識(shí)記)

答：承諾是指受要約人同意要約的意思表示，換言之，承諾是指受要約人同意接受要約的條件從而訂立合同的意思表示。

承諾必須作出如下條件，才能產(chǎn)生法律效力：

第一，承諾必須由受要約人向要約人作出。

第二，承諾必須在要約有效期內(nèi)到達(dá)要約人。

第三，承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。

第四，承諾必須表明受要約人決定與要約人訂立合同。

第五，承諾的方式必須符合要約要求。

12承諾遲延及其法律效力(識(shí)記)

答：承諾遲延是指受要約人未在承諾期限內(nèi)作出承諾。

超過(guò)承諾期限作出的承諾，該承諾不具備法律效力。除非要約人通知受要約人該承諾有效。承諾生效的標(biāo)準(zhǔn)(領(lǐng)會(huì))

答：承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約要求作出承諾的行為時(shí)生效。對(duì)于一些要式合同則以履行特定的合同形式的時(shí)間為合同成立的時(shí)間。

14確認(rèn)書的概念及其性質(zhì)(識(shí)記)

答：確認(rèn)書實(shí)質(zhì)上是對(duì)要約做出的最終的、明確的、肯定的承諾

一般適用于當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的情況。

15合同的實(shí)際成立(領(lǐng)會(huì))

答：

（一）合同成立的時(shí)間，是由承諾實(shí)際生效的時(shí)間所決定的.承諾生效的時(shí)間我國(guó)采用到達(dá)主義。在確定生效的時(shí)間時(shí)，有如下幾點(diǎn)值得注意：

第一，受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出了承諾，但因其他原因?qū)е鲁兄Z到達(dá)遲延。在此情況下，如果要約人沒(méi)有及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限而不接受該承諾，則該承諾應(yīng)視為有效。承諾生效時(shí)間以承諾通知實(shí)際到達(dá)要約人的時(shí)間而定。第二，根據(jù)數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，如果要約人指定了特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，則受要約人的承諾的數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間為到達(dá)時(shí)間：未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入要約人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。第三，以直接對(duì)話方式作出承諾，應(yīng)以收到承諾通知的時(shí)間為承諾生效時(shí)間，如果承諾不需要通知，則受要約人根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求以行為的方式作出承諾，一旦實(shí)施承諾的行為，則應(yīng)為承諾生效的時(shí)間，如果合同必須以書面形式訂立，則應(yīng)以雙方在合同書上簽字或蓋章的時(shí)間為承諾生效的時(shí)間，如果合同必須經(jīng)批準(zhǔn)或登記才能成立，則應(yīng)以批準(zhǔn)或登記的時(shí)間為承諾生效的時(shí)間。

（二）合同成立的地點(diǎn)。

從原則上說(shuō)，承諾生效的地點(diǎn)就是合同成立的地點(diǎn)。但也要根據(jù)合同性質(zhì)為要式和不要式而有所區(qū)別。不要式合同應(yīng)以承諾發(fā)生效力的地點(diǎn)為合同的成立地點(diǎn)。，而要式合同則以完成法定或約定形式的地點(diǎn)為合同成立地點(diǎn)。我國(guó)《合同法》第35條規(guī)定當(dāng)事人采用合同書訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)：而采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)，沒(méi)有主營(yíng)業(yè)地的，以經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。

16締約過(guò)失責(zé)任的概念及其特點(diǎn)(識(shí)記)

締約過(guò)失責(zé)任，是指在合同訂立過(guò)程中，一方因違背其依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則所產(chǎn)生的義務(wù)，而致使另一方的信賴?yán)娴膿p失時(shí)所應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。締約過(guò)失責(zé)任有以下特點(diǎn)：

第一，締約責(zé)任發(fā)生在合同訂立過(guò)程中。

第二，一方違背其依誠(chéng)實(shí)信用原則所應(yīng)負(fù)的義務(wù)

第三，造成他人信賴?yán)娴膿p失。

總之，締約上的過(guò)失責(zé)任的基本特點(diǎn)是締約上的過(guò)失發(fā)生在合同訂立過(guò)程中，一方違反其依誠(chéng)實(shí)信用原則所應(yīng)負(fù)的義務(wù)，并造成另一方的信賴?yán)娴膿p失。這三者構(gòu)成了一個(gè)統(tǒng)一的整體。締約過(guò)失責(zé)任的類型(領(lǐng)會(huì))

第一，假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商。

第二，故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況。

第三，泄露或不正當(dāng)使用商業(yè)秘密

第四，其他違反誠(chéng)實(shí)信用原則的行為

（1），違反有效的要約邀請(qǐng)。

（2）要約人違反有效要約。

（3）合同無(wú)效和被撤消。

18.締約過(guò)失責(zé)任的賠償范圍。

締約過(guò)失責(zé)任的賠償范圍為信賴?yán)鎿p失。

第二篇：公司成立合同

第一章　總?則

為加快寧波保稅區(qū)的開(kāi)發(fā)建設(shè)，促進(jìn)保稅區(qū)經(jīng)濟(jì)繁榮，保證社會(huì)效益和投資各方利益，通過(guò)友好協(xié)商，訂立本合同。

第二章?合同各方

第一條　本合同投資各方：

甲方：______________

公司名稱：__________

法定地址：__________

法定代表人：________

乙方：______________

公司名稱：__________

地址：______________

法定代表人：________

第三章　合同公司

第二條　合同各方根據(jù)國(guó)家有關(guān)法規(guī)，建立有限責(zé)任公司。名稱為：______有限公司（以下簡(jiǎn)稱公司）

第三條　公司法定地址設(shè)在寧波保稅區(qū)東區(qū)

第四條　公司為獨(dú)立法人，遵守國(guó)家法律、法規(guī)及寧波保稅區(qū)有關(guān)條例規(guī)定，維護(hù)國(guó)家利益和社會(huì)公共利益。

第五條　公司的組織形式為有限責(zé)任公司。合同各方以各自認(rèn)繳的出資額對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，各方按其出資額在注冊(cè)資本中的比例分享利潤(rùn)和分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及虧損。

第六條　公司不得成為其他經(jīng)濟(jì)組織的無(wú)限股東。

第四章　經(jīng)營(yíng)宗旨和范圍

第七條　公司以加快寧波保稅區(qū)開(kāi)發(fā)建設(shè)，促進(jìn)保稅區(qū)經(jīng)濟(jì)繁榮，保證社會(huì)效益和投資各方經(jīng)濟(jì)效益同步增長(zhǎng)為經(jīng)營(yíng)宗旨。

第八條　公司經(jīng)營(yíng)范圍：國(guó)際貿(mào)易、轉(zhuǎn)口貿(mào)易、出口加工、保倉(cāng)儲(chǔ)；鉑金、鉑金鑲嵌首飾和工藝品（除金銀珠寶）的生產(chǎn)加工。

第五章　投資總額和注冊(cè)資本

第九條　公司投資總額_______萬(wàn)美元。

第十條　公司注冊(cè)資本為_(kāi)______萬(wàn)美元。

各投資方出資情況如下：

甲方：_______萬(wàn)美元，占_______%，在注冊(cè)之日起三個(gè)月內(nèi)到_______%，其余在兩年內(nèi)到位，以現(xiàn)金和設(shè)備到位。

乙方：_______萬(wàn)美元，占_______%，在注冊(cè)之日起三個(gè)月內(nèi)到_______%，其余在兩年內(nèi)到位，以美元現(xiàn)匯投入。

第十一條　各投資方繳付出資額后，經(jīng)注冊(cè)會(huì)計(jì)師驗(yàn)證，由公司發(fā)給出資證明書。

第十二條　經(jīng)營(yíng)期內(nèi)，投資方不得提前抽回投資，公司增加注冊(cè)資本由董事會(huì)作出決議，各投資方對(duì)新增注冊(cè)資本額享受優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)。

第十三條　各投資方轉(zhuǎn)讓投資，需經(jīng)董事會(huì)討論通過(guò)，在同等備件下，其他投資方對(duì)轉(zhuǎn)讓投資有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

第六章　合同各方的權(quán)利和義務(wù)

第十四條　合同各方享有下列權(quán)利：

（一）按分配的董事會(huì)名額委派董事參加董事會(huì)；

（二）了解公司經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況；

（三）依照法律、法規(guī)及投資比例獲取盈利；

（四）優(yōu)先購(gòu)買其它投資方轉(zhuǎn)讓的股本；

（五）優(yōu)先認(rèn)購(gòu)公司新增的注冊(cè)資本；

（六）公司終止后，依法分得公司的剩余財(cái)產(chǎn)。

第十五條　合同各方的義務(wù)

（一）按期繳納認(rèn)繳的股本；

（二）依其所認(rèn)繳的股本額承擔(dān)公司責(zé)務(wù)；

（三）對(duì)公司投資缺口，按股本比例分別承擔(dān)。

第七章　董事會(huì)

第十六條　董事會(huì)是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，確定公司的一切重大決策。對(duì)公司章程的修改需經(jīng)董事會(huì)議一致通過(guò)。

對(duì)下列重大事宜，應(yīng)經(jīng)三分之二以上董事同意通過(guò)；

（一）公司財(cái)務(wù)預(yù)決算和利潤(rùn)分配方案；

（二）公司增加注冊(cè)資本、分立、合并、終止和清算；

（三）聘免公司總經(jīng)理、副總經(jīng)理和其他高級(jí)管理人員。

第十七條　董事會(huì)由五名董事組成，其中中方委派三名，外方委派兩名，董事任期叁年。董事長(zhǎng)由中方委派，副董事長(zhǎng)由外方委派。

第十八條　董事會(huì)議每年至少召開(kāi)一次，由董事長(zhǎng)或受董事長(zhǎng)委托的其他董事召集并主持。經(jīng)三分之一以上董事或公司總經(jīng)理提議，可召開(kāi)臨時(shí)董事會(huì)議。

第八章　經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)

第十九條　公司設(shè)經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)公司的日常管理工作。經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)設(shè)總經(jīng)理一人，由董事會(huì)聘任，設(shè)副總經(jīng)理若干名，由總經(jīng)理提名，經(jīng)董事會(huì)聘任。

第二十條　總經(jīng)理的職責(zé)是執(zhí)行董事會(huì)議的各項(xiàng)決議，組織領(lǐng)導(dǎo)公司的日常經(jīng)營(yíng)管理工作，副總經(jīng)理協(xié)助總經(jīng)理工作，經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)可根據(jù)需要設(shè)立若干部門和分支機(jī)構(gòu)。

第二十一條　總經(jīng)理、副總經(jīng)理有營(yíng)私舞弊、嚴(yán)重失職或不能完成董事會(huì)確定的經(jīng)營(yíng)目標(biāo)，董事會(huì)可隨時(shí)解聘撤換。

第九章　勞動(dòng)管理

第二十二條　公司職工的招聘、解雇、辭職、工資、福利、勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)紀(jì)律等規(guī)章，由董事會(huì)按國(guó)家有關(guān)政策制訂。

第二十三條　對(duì)董事會(huì)聘請(qǐng)的高級(jí)管理人員的工資待遇，社會(huì)保險(xiǎn)福利等，由董事會(huì)議討論決定。

第十章　財(cái)稅、審計(jì)

第二十四條　公司享受寧波保稅區(qū)的稅收優(yōu)惠待遇，并按國(guó)家規(guī)定繳納稅金。

第二十五條　公司職工按照《中華人民共和國(guó)個(gè)人所得稅法》繳納個(gè)人所得稅。

第二十六條　公司按國(guó)家有關(guān)規(guī)定，提取法定公積金和公益金，每年提取比例，由董事會(huì)根據(jù)公司經(jīng)營(yíng)狀況討論決定。

第二十七條　公司的財(cái)務(wù)審計(jì)聘請(qǐng)注冊(cè)會(huì)計(jì)師審查、稽核，并將結(jié)果報(bào)告董事會(huì)。

第十一章　經(jīng)營(yíng)期限

第二十八條　公司的經(jīng)營(yíng)期限為年，公司成立日期為公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日。

經(jīng)董事會(huì)一致通過(guò)，可以在經(jīng)營(yíng)期屆滿個(gè)月前向中國(guó)政府有關(guān)部門申請(qǐng)延長(zhǎng)合營(yíng)期限。

第十二章　合同的修改、變更與解除

第二十九條　對(duì)本合同的修改，必須經(jīng)股東各方簽署書面協(xié)議才能生效。

第三十條　由于不可抗力，致使合同無(wú)法履行，或章程規(guī)定的其他終止事由，經(jīng)董事會(huì)一致通過(guò)，可以解除。

第三十一條　股東一方或幾方不履行合同、章程規(guī)定的義務(wù)，或嚴(yán)重違反合同、章程，都視作違約方片面終止合同，守約各方有權(quán)向違約各方索賠。

第十三章　違約責(zé)任

第三十二條　股東任何方未按本合同第五章的規(guī)定依期按數(shù)繳納出資額時(shí)，從逾期之日起，每逾期一個(gè)月，違約方應(yīng)繳納付應(yīng)出資額的違約金給公司，再由公司返還給守允方。如逾期三個(gè)月作未提交，除累計(jì)繳付應(yīng)出資額的百分之三的違約金外，守約方有權(quán)要求違約方賠償損失。

第十四章　其它

第三十三條　本協(xié)議正本陸份，由協(xié)議中方簽字蓋章；外方法定代表人簽字后有效，股東各方各執(zhí)壹份，公司存檔壹份。

第三十四條　本協(xié)議未盡事宜，由董事會(huì)討論決定。

合同各方：______________

中方：__________________

法定代表人簽字：________

外方：__________________

法定代表人簽字：________

_____________年_______月

第三篇：合作成立公司合同

合作成立公司合同

第五條新公司經(jīng)營(yíng)宗旨和目標(biāo)：

第六條新公司的經(jīng)營(yíng)范圍：（以工商核準(zhǔn)登記為準(zhǔn)）

第五章注冊(cè)資金、占股比例、利潤(rùn)分配

第七條新公司注冊(cè)資金為壹佰萬(wàn)元人民幣。

第八條各方出資金額、出資方式及占股比例：

甲方：以現(xiàn)金人民幣萬(wàn)元出資，占股（公司注冊(cè)資本）比例為%。乙方：以現(xiàn)金人民幣萬(wàn)元出資，占股（公司注冊(cè)資本）比例為%丙方：以 現(xiàn)金人民幣萬(wàn)元出資，占股（公司注冊(cè)資本）比例為%。

第九條甲、乙、丙三方的現(xiàn)金出資，在《公司法》與公司章程規(guī)定的時(shí)間內(nèi)投入到新公司的指定帳戶。

第十條甲乙丙三方按所持股權(quán)比例分配公司利潤(rùn)。

第六章合作各方的責(zé)任

第十一條甲乙丙三方應(yīng)按約定的出資金額及形式、時(shí)間投入認(rèn)繳出資，并以認(rèn)繳出資額為限對(duì)新公司承擔(dān)責(zé)任。（有特殊約定除外）

第十二條甲乙丙三方應(yīng)各自負(fù)責(zé)以下事宜：

甲方：。

乙方。

丙方：

第十二條股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓 經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

第十三條三方應(yīng)遵守新公司章程,保守新公司商業(yè)秘密，不得將新公司的商業(yè)資料泄密給第三方。

第七章組織機(jī)構(gòu)

第十四條新公司設(shè)股東會(huì)。股東會(huì)是新公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu),決定新公司的一切重大事宜。股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、重大投資、重要資產(chǎn)的抵押及轉(zhuǎn)讓、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)才有效。

第十五條新公司設(shè)立董事會(huì)，董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，新公司注冊(cè)登記之日為董事會(huì)正式成立之日。

第十六條董事會(huì)成員由人組成,甲方委派人,乙方委派人、丙方委派人。董事會(huì)設(shè)立董事長(zhǎng)一人,副董事長(zhǎng)兩人。

第十七條董事長(zhǎng)是新公司法人代表。董事長(zhǎng)因故不能履行其職務(wù)時(shí),由董事長(zhǎng)指定副董事長(zhǎng)或其它董事履行董事長(zhǎng)職務(wù)。

第十八條董事會(huì)會(huì)議每年至少召開(kāi)四次,由董事長(zhǎng)召集,并主持會(huì)議。經(jīng)三分之一以上董事提議,董事長(zhǎng)可召開(kāi)臨時(shí)董事會(huì)議。會(huì)議記錄應(yīng)歸檔保存。如董事不能參加董事會(huì)會(huì)議，應(yīng)在收到董事會(huì)通過(guò)議案之日起15日內(nèi)給出書面意見(jiàn)。董事既不參加董事會(huì)會(huì)議，在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)又不提出書面意見(jiàn)，視為同意董事會(huì)議案。

董事會(huì)表決實(shí)行一人一票，兩 名以上（含 兩名）董事表決同意，董事會(huì)決議才有效。

第十九條新公司設(shè)監(jiān)事會(huì)，監(jiān)事會(huì)成員為一 人。

第二十條新公司設(shè)總經(jīng)理1名，設(shè)副總經(jīng)理1名。

第二十一條新公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)，由方委派；出納人員由方委派或

公開(kāi)招聘。如果新公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)人員在兩人以上，甲方委派人員應(yīng)擔(dān)任新公司的財(cái)務(wù)經(jīng)理（主管）職務(wù)。

第八章稅務(wù)財(cái)務(wù)審計(jì)

第二十二條新公司按中國(guó)的法律和有關(guān)條例規(guī)定繳納各項(xiàng)稅金。

第二十三條新公司根據(jù)國(guó)家會(huì)計(jì)制度的有關(guān)規(guī)定,設(shè)立會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu),配備會(huì)計(jì)人員,制定新公司的會(huì)計(jì)制度。

第九章合作期限

第二十四條新公司的經(jīng)營(yíng)期限為年。經(jīng)一方提議, 股東會(huì)一致通過(guò),可在期滿六個(gè)月前向當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)部門申請(qǐng)延長(zhǎng)。

第十章特殊約定

第二十五條新公司成立后，在新公司增資擴(kuò)股后或者上市前，甲方持有新公司的股權(quán)應(yīng)不低于%，乙、丙方持有新公司的股權(quán)應(yīng)不低于%。

第二十六條新公司成立后，應(yīng)當(dāng)每月向各股東報(bào)送資產(chǎn)負(fù)債表、現(xiàn)金流量表等財(cái)務(wù)報(bào)表。并于每3個(gè)月向各股東書面報(bào)告公司的日常經(jīng)營(yíng)情況，重大事項(xiàng)等。

第十一章合作期滿財(cái)產(chǎn)處理

第二十七條合作期滿或提前終止合作，新公司應(yīng)依法進(jìn)行清算,清算后的債權(quán)債務(wù),根據(jù)合作各方在新公司中的股份比例進(jìn)行分配。

第十二章合同的修改、變更和解除

第二十八條對(duì)本合同及其附件的修改,必須經(jīng)本合同各方簽署才生效。如須報(bào)當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)部門批準(zhǔn)的，應(yīng)報(bào)當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)部門批準(zhǔn)才能生效。

第二十九條由于不可抗力,致使本合同無(wú)法履行,或是由于新公司連年虧

損、無(wú)力經(jīng)營(yíng),經(jīng)合作各方協(xié)商同意或股東會(huì)一致通過(guò),可提前終止合同。

第十三章違約責(zé)任

第三十條新公司成立后，由公司承擔(dān)的研發(fā)項(xiàng)目，合作各方不得將項(xiàng)目的相關(guān)技術(shù)資料泄密給第三方。否則，由泄密方賠償因此造成新公司的損失。

第三十一條甲乙丙三方應(yīng)按本合同與公司章程約定投入注冊(cè)資金，否則視為違約，違約方應(yīng)按自身投入新公司注冊(cè)資金的相等金額向守約方支付違約金。

第十四章不可抗力

第三十二條由于地震、臺(tái)風(fēng)、水災(zāi)、戰(zhàn)爭(zhēng)以及其他不能預(yù)見(jiàn)并且對(duì)其發(fā)生后果不能防止或避免的不可抗力事故,致使直接影響合同的履行或者不能按約定的條件履行時(shí),遇有上述不可抗力事故的一方,應(yīng)立即將事故情況書面通知董事會(huì),并應(yīng)在事發(fā)之日起三十日內(nèi),提供事故詳情及合同不能履行或者需要延期履行的理由及其有效證明文件,此項(xiàng)證明文件應(yīng)由事故發(fā)生地區(qū)的公證機(jī)構(gòu)出具。按事故對(duì)履行合同影響的程度,由合作各方協(xié)商決定解除合同,或者部分免除履行合同的責(zé)任,或者延期履行合同。

第十五章?tīng)?zhēng)議的解決

第三十三條凡因執(zhí)行本合同所發(fā)生的或與本合同有關(guān)的一切爭(zhēng)議,各方應(yīng)通過(guò)友好協(xié)商解決。如果協(xié)商不能解決,應(yīng)向甲方所在地法院提起訴訟，由法院判決,訴訟費(fèi)用由敗訴方承擔(dān)。

第三十四條在訴訟過(guò)程中,除有爭(zhēng)議正在進(jìn)行訴訟的部分外，本合同應(yīng)繼續(xù)履行。

第十六章合同生效及其他

第三十五條按本合同規(guī)定的各項(xiàng)原則訂立的附屬協(xié)議文件,均為本合同的組

成部分。本合同及其附件,需當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)部門批準(zhǔn)的,自批準(zhǔn)之日起生效,不需報(bào)批的，簽字蓋章即可生效。

第三十六條新公司注冊(cè)成立，組織機(jī)構(gòu)設(shè)置及其權(quán)責(zé)，股東的具體權(quán)利義務(wù)以及有關(guān)公司的其他規(guī)定，由新公司章程規(guī)定。如公司章程沒(méi)有本合同約定內(nèi)容，或者與本合同約定內(nèi)容相沖突，以本合同約定為準(zhǔn)。

第三十七條任何一方發(fā)生名稱或主體變更，必須依法辦理相關(guān)變更登記手續(xù)，并由該方變更后的權(quán)利義務(wù)承受人繼續(xù)履行本合同，享有本合同的權(quán)利。

第三十八條本合同一式四份，甲、乙、丙三方各執(zhí)一份，新公司留存一份，具同等法律效力，簽字蓋章之日即刻生效。

甲方：

法定代表人簽字：

簽約時(shí)間：年月日

乙方：

法定代表人簽字：

簽約時(shí)間：年月日

丙方：

簽名：

簽約時(shí)間：年月日

第四篇：合同的成立要件

1.答合同的成立要件？ 答：1.訂約主體存在雙方或多方當(dāng)事人。2.訂約當(dāng)事人對(duì)主要條款達(dá)成合意。3.合同成立應(yīng)具備要約和承諾階段。

2.無(wú)權(quán)處分合同的特點(diǎn)。答：無(wú)權(quán)處分合同，是指無(wú)權(quán)處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)，并與相對(duì)人訂立轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的合同。

特點(diǎn)在于：第一，行為人實(shí)施了法律上的處分行為。第二，行為人沒(méi)有法律上的處分權(quán)而處分了他人的財(cái)產(chǎn)。第三，因行為人處分財(cái)產(chǎn)的行為而使行為人與相對(duì)人訂立合同。第四，行為人是以自己名義實(shí)施處分行為。

3.合同主給付義務(wù)的特點(diǎn)？

2.答：主給付義務(wù)，是指合同關(guān)系所固有、必備，直接影響到合同當(dāng)事人訂立合同的目的的義務(wù)。主給付義務(wù)具有如下特點(diǎn)：第一，該義務(wù)是依據(jù)合同的性質(zhì)所必備的和固有的義務(wù)，合同中缺少該義務(wù)將導(dǎo)致合同不能成立。第二，主給付義務(wù)既可以由法律規(guī)定，或依據(jù)合同約定，還可以根據(jù)合同的性質(zhì)來(lái)確定。第三，主給付義務(wù)是事先確定的，該義務(wù)直接影響到合同當(dāng)事人訂立合同的目的的實(shí)現(xiàn)。

4.先履行抗辯權(quán)的成立條件？

答：1.當(dāng)事人因雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)2.當(dāng)事人一方須有先履行的債務(wù)3.先履行一方到期未履行債務(wù)或未適當(dāng)履行債務(wù)

5.債權(quán)人代位權(quán)的特點(diǎn)？ 答：1.代位權(quán)針對(duì)的是債務(wù)人的消極不行使權(quán)利的行為，即怠于行使權(quán)利的行為。

2.代位權(quán)是債權(quán)人向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。3.代位權(quán)的行使是債權(quán)人向人民法院提出請(qǐng)求。4.債權(quán)人的代位權(quán)是一種權(quán)利而不是義務(wù)。

6.提存的條件？

答：1提存主體資格2提存的合同有效且已屆履行期3提存原因合法4提存客體適當(dāng)

7.買賣合同的特點(diǎn)？

答：1買賣合同是一方當(dāng)事人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)，另一方當(dāng)事人支付價(jià)款的合同2買賣合同是雙務(wù)合同3買賣合同是有償合同4買賣合同是諾成合同5買賣合同為不要式合同

8.贈(zèng)與合同的法定解除與法定撤銷的區(qū)別？

答：第一，贈(zèng)與合同的法定撤銷有溯及效力，即使贈(zèng)與人已移轉(zhuǎn)贈(zèng)與標(biāo)的物的權(quán)利，也可以請(qǐng)求受贈(zèng)人返還；贈(zèng)與合同的法定解除則不具 有溯及效力。第二，贈(zèng)與合同的法定撤銷，其目的主要是對(duì)受贈(zèng)人的忘恩負(fù)義行為或不履行義務(wù)行為的一種懲罰；而贈(zèng)與合同的法定解除，其目的在于照顧確實(shí)已處于困窘中的贈(zèng)與人，平衡雙方利益。9.金融機(jī)構(gòu)借款合同與自然人借款合同的區(qū)別？ 答：

一、自然人之間訂立借款合同，既可以采用書面形式，也可以采用口頭形式；金融機(jī)構(gòu)訂立借款合同只能采用書面形式。

二、自然人之間借款，借款合同自貸款人提供借款時(shí)生效；金融機(jī)構(gòu)作為貸款人的借款合同，當(dāng)事人達(dá)成借款的書面協(xié)議，合同就成立。

三、自然人之間的借款合同，當(dāng)事人對(duì)以約定支付利息，也可以不約定支付利息，當(dāng)事人約定不明的，視為不支付利息；金融機(jī)構(gòu)作為貸款人的借款合同，借款人必須向貸款人支付利息。

四、自然人之間借款，約定支付利息的，借款利率不得違反國(guó)家有關(guān)限制利率的規(guī)定；金融機(jī)構(gòu)作為貸款人的借款合同，借款利率應(yīng)當(dāng)按照中國(guó)人民銀行規(guī)定的貸款利率的上下限確定。論述 1.合同成立與合同生效的區(qū)別？ 答：1.兩者的概念和性質(zhì)不同；所謂合同成立，是指締約當(dāng)事人就合同的主要條款達(dá)成合意。合同生效，是指已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生了一定的發(fā)了些約束力，也就是通常所說(shuō)的法律效力。2.兩者的要件不同；合同成立，一方面，當(dāng)事人一旦就主要條款達(dá)成協(xié)議即可宣告合同成立，而對(duì)非主要條款并未達(dá)成協(xié)議，也不影響合同的成立。另一方面，達(dá)成一致的協(xié)議，意味著當(dāng)事人經(jīng)過(guò)了要約和承諾兩個(gè)階段并形成了合意。合同生效，行為人具有相應(yīng)的民事行為能力，意思表示真實(shí)，不違反法律或者社會(huì)公共利益。3.區(qū)分成立和生效有助于正確處理各種糾紛。2.締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別？答：第一，從責(zé)任性質(zhì)上看，3.違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任產(chǎn)生競(jìng)合的情形？ 4.．可以。因?yàn)橐夜具`約，需要向甲公司承擔(dān)違約責(zé)任。事實(shí)上，乙公司也是能夠履行合同的，甲公司可 以請(qǐng)求乙公司繼續(xù)履行合同，交付剩下的10噸鋼錠。雖然乙公司繼續(xù)按照原定價(jià)格履行合同會(huì)使乙公司贏利減少，甚至遭受損失，但這是正常的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。2甲公司請(qǐng)求乙公司返還多少定金？7萬(wàn)元。按照《合同法》第115條規(guī)定，甲公司可以按照定金罰則要求乙公司雙倍返還定金。不過(guò)，定金數(shù)額不得超過(guò)合同總價(jià)款的20%，超過(guò)部分不能發(fā)生定金的效力。所以，本案中甲公司交付給乙公司的定金應(yīng)認(rèn)定為4萬(wàn)元，剩余的1萬(wàn)元應(yīng)當(dāng)返還給甲公司。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用＜中華人民共和國(guó)擔(dān)保法＞若干問(wèn)題的解釋》第120條第2款規(guī)定，當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。乙公司履行了一半債務(wù)，4萬(wàn)元定金中的一半可以適用定金罰則。所以，乙公司應(yīng)當(dāng)返還7萬(wàn)元（1元+2萬(wàn)元+4萬(wàn)元）給甲公司。3甲公司能否解除合同？為什么？ 可以。乙公司在履行期屆滿后仍不履行主要債務(wù)，且經(jīng)催告仍不履行，甲公司享有法定合同解除權(quán)，可以解除合同。4甲公司有權(quán)要求乙公司賠償多少損失？ 2.2萬(wàn)元。違約方乙公司應(yīng)賠償甲公司的履行利益損失，包括積極損失與可得利益損失。甲公司在合同履行中，為催促乙公司履行合同而支出的2000元屬于甲公司的積極損失。因乙公司未正常履行合同，甲公司每噸鋼錠多支出2000元，購(gòu)買了10噸鋼錠，產(chǎn)生2萬(wàn)元可得利益損失.當(dāng)然,如果因?yàn)橐夜镜倪t延履行而給甲公司造成其他損失的話，乙公司也應(yīng)賠償

5、甲公司在請(qǐng)求乙公司雙倍返還定金后，能否再要求以公司支付違約金？ 不能。按照《合同法》第116條規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，守約方只能選擇適用其中之一。

6、甲公司有權(quán)請(qǐng)求乙公司支付違約金的數(shù)額是多少？為什么？2.2萬(wàn)元。甲公司的實(shí)際損失為2.2萬(wàn)元，如果按照合同約定的5% 來(lái)計(jì)算違約金的話，甲公司可以請(qǐng)求支付1萬(wàn)元違約金，這低于甲公司的實(shí)際損失。按照《合同法》第114條第2款規(guī)定，甲公司可以請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)增加違約金至2.2萬(wàn)。1

第五篇：合同成立與合同生效

合同成立與合同生效，是合同法中兩種緊密相連而又截然不同的制度。我們可以從合同法與民法中看出這兩者之間存在的聯(lián)系。首先，合同生效以合同成立為前提，合同不成立就無(wú)所謂生效。合同的成立旨在解決合同是否存在的問(wèn)題。如果合同不成立，就談不上合同的生效、履行、變更、終止等問(wèn)題。反之，一個(gè)合同生效了，意味著它已經(jīng)成立了。其次，合同成立后不一定就生效。合同成立后是否生效，主要分為幾種情況：①大多數(shù)合同成立即生效，也即合同成立與合同生效是同一時(shí)間；②合同成立后并不立即生效，只有完成了應(yīng)當(dāng)辦理的批準(zhǔn)、登記等手續(xù)后才生效。③合同成立后并不立即生效，生效時(shí)間要視所附期限于何時(shí)到來(lái)，即附延緩期限的合同。④合同成立后并不立即生效，能否生效要視所附條件能否實(shí)現(xiàn)而定，即附延緩條件的合同。⑤合同成立后效力處于懸空狀態(tài)，能否生效要看合同成立時(shí)缺乏的生效要件后來(lái)能否得到補(bǔ)正，即效力待定的合同。⑥合同成立后永遠(yuǎn)不生效，也即無(wú)效合同。再者，如果法律、行政法規(guī)明確規(guī)定某一類合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)才生效的，則此時(shí)批準(zhǔn)、登記手續(xù)為該合同的生效要件。未予辦理的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效。但應(yīng)注意的是，只要在一審法庭辯論終結(jié)前辦理了批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，人民法院就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同已生效。最后，合同的成立是區(qū)分違約責(zé)任與締約過(guò)失責(zé)任的根本標(biāo)志，因一方的過(guò)失造成另一方信賴?yán)娴膿p失屬于締約過(guò)失責(zé)任而不屬于違約責(zé)任范疇。只有在合同成立以后，一方違反義務(wù)才構(gòu)成對(duì)合同義務(wù)的違反并應(yīng)負(fù)違約責(zé)任。

二、合同成立與生效的區(qū)別

（一）成立與生效分屬兩個(gè)不同的法律規(guī)定和判斷標(biāo)準(zhǔn)。

（二）作為價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)的生效規(guī)則與作為事實(shí)構(gòu)成的成立規(guī)則是有不同的法律要求。

（三）合同成立與生效體現(xiàn)了法律對(duì)合同當(dāng)事人的意思表示兩種不同質(zhì)的規(guī)定性。

（四）正是由于合同成立與生效體現(xiàn)了法律對(duì)當(dāng)事人意思表示行為兩種不同質(zhì)的規(guī)定性，因而兩者受到的法律控制方式也不相同。

（五）合同成立的時(shí)間與生效的時(shí)間并非總是一致。

（六）從法律后果上看，成立與生效的反面即合同的不成立與無(wú)效產(chǎn)生的法律后果是不同的。

（七）合同成立之效力與效的效力的區(qū)別

（二）成立與生效分屬兩個(gè)不同的法律規(guī)則和判斷標(biāo)準(zhǔn)

合同成立的規(guī)則是一套合同關(guān)系的法律事實(shí)構(gòu)成規(guī)則，依其僅能作為成立與不成立兩種事實(shí)判斷。而生效與否為一法律價(jià)值判斷的問(wèn)題，其意義在于識(shí)別某一合同是否符合法律的精神和規(guī)定，因而能否取得法律所認(rèn)可的效力。依合同生效之規(guī)則所作出的判斷為價(jià)值評(píng)價(jià)判斷：有效、無(wú)效、效力未定、可撤銷。由此可見(jiàn)，成立與生效分屬兩上不同的規(guī)范系統(tǒng)。

（三）作為價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)的生效規(guī)則與作為事實(shí)構(gòu)成的成立規(guī)則具有不同的法律要求。

合同成立作為一個(gè)意思表示的事實(shí)的構(gòu)成系統(tǒng)，其功能主要是為了解決合同是否存在，因此，法律對(duì)成立規(guī)則提出的要求是：當(dāng)事人的意思表示必須具體、明確。

首先，當(dāng)事人的意思表示中須有設(shè)立、變更或終止合同關(guān)系的意圖，即合同當(dāng)事人必須意識(shí)到且追求其行為所設(shè)定權(quán)利義務(wù)效果。不具有設(shè)立合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系意圖的家庭協(xié)議，交易意向約定均不構(gòu)成合同成立之要素。

其次，合同當(dāng)事人的意思表示完整，明確地指明所欲訂立的合同的必要內(nèi)容，即合同的必要條款，如買賣合同之“標(biāo)的”、價(jià)金等條款；如合同的必要條款不明確的合同文件，雖有合同的外觀而無(wú)合同的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，由于其設(shè)權(quán)的合同關(guān)系的意圖不明確而無(wú)法履行，如果將此類合同的表示視為合同成立，賦予其一定的法律效力，必然會(huì)導(dǎo)致社會(huì)經(jīng)濟(jì)制度和法律的混亂。一個(gè)完整的合同應(yīng)具備必要的條款，合同才能成立。

第三，合同當(dāng)事人內(nèi)在設(shè)權(quán)意思表示必須經(jīng)過(guò)要約和承諾兩個(gè)階段。合同是當(dāng)事人之間的合意，其合意是對(duì)合同的主要條款達(dá)到一致。要實(shí)現(xiàn)這一點(diǎn)，必須經(jīng)過(guò)要約與承諾兩個(gè)階段。確定合同是否成立，關(guān)鍵在于衡量當(dāng)事人雙方是否具有締約意思表示的過(guò)程，法律上稱之為要約與承諾的過(guò)程。史尚寬認(rèn)為“契約為由兩個(gè)交換所為的意思表示之一致而成立之法律行為，因?yàn)橐s與承諾一致而成立契約，故而稱為雙方行為”。

第四，合同當(dāng)事人的內(nèi)在設(shè)權(quán)意思必須通過(guò)一定的方式表示出來(lái)，并足以外界客觀識(shí)別。當(dāng)事人之要約與承諾的方式可以為口頭的，亦可為書面的，在實(shí)踐性合同中還須以交付標(biāo)的物為形式要件。合同當(dāng)事人只有通過(guò)其內(nèi)在的設(shè)權(quán)意圖表示在外，才能為外界所識(shí)別。

而作為評(píng)價(jià)合同當(dāng)事人意思表示的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)的生效規(guī)則，它必須具有一個(gè)比當(dāng)事人意思表示更高的層次，對(duì)此有學(xué)者正確地指出，法律行為（在此為合同行為）的生效要件，就其性質(zhì)言，主要是關(guān)于意思品質(zhì)的要求。這種品質(zhì)要求體現(xiàn)在合同法上，就是合同的生效規(guī)則必須體現(xiàn)合法、公平、效率的價(jià)值準(zhǔn)則。

合法性要求是法律對(duì)合同效力評(píng)價(jià)的首要準(zhǔn)則。

合同法作為調(diào)整民事主體之間意思自治最為典型的法律，其目的就是通過(guò)允許私人以協(xié)議的形式進(jìn)行交易，促進(jìn)個(gè)人經(jīng)濟(jì)目標(biāo)--個(gè)人效益的最大化的實(shí)現(xiàn)，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)社會(huì)利益的最大化。因此，合同法把效率作為評(píng)價(jià)合同效力的一個(gè)價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)和原則。

如果合同法過(guò)分地強(qiáng)調(diào)鼓勵(lì)私人交易，過(guò)分地強(qiáng)調(diào)效率，很可能造成同當(dāng)事人之間利益的失衡，最終導(dǎo)致無(wú)效率或負(fù)效率，為了防止私人意思自治可能帶來(lái)的不公平，合同法又設(shè)置了公平的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)，要求合同當(dāng)事人的意思表示必須符合公平的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)才能具有法律效力。

法律為合同設(shè)置的三個(gè)價(jià)值評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，是相互聯(lián)系的。合法性為當(dāng)事人的意思表示趨向公平和效率提供了保證；公平和效率對(duì)當(dāng)事人的意思表示評(píng)價(jià)和效率提供了保證；公平和效率對(duì)當(dāng)事人的意思表示評(píng)價(jià)和調(diào)節(jié)，使合同當(dāng)事人的利益與社會(huì)公共利益達(dá)到最大化和平衡，成為合法性的最終目的。這樣一來(lái)，當(dāng)事人的意思表示被納入一個(gè)比其更高層次的價(jià)值系統(tǒng)中。任何一項(xiàng)合同，只有其符合這三項(xiàng)價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)，才具有有效性。這與當(dāng)事人意思表示一致合同就成立的事實(shí)性標(biāo)準(zhǔn)是不同的。

（四）合同成立與生效體現(xiàn)了法律對(duì)合同當(dāng)事人的意思表示兩種不同質(zhì)的規(guī)定性。

民事法律關(guān)系有兩類：一類是法定的，如身份關(guān)系，侵權(quán)行為產(chǎn)生的侵權(quán)之債關(guān)系等；這些法律關(guān)系由法律直接規(guī)定，無(wú)當(dāng)事人意思自治之余地；另一類通過(guò)民事法律行為創(chuàng)設(shè)的，如合同關(guān)系、遺囑、婚姻關(guān)系。后一類法律關(guān)系是當(dāng)事人的意思自治的產(chǎn)物。私法自治原則在合同法的表現(xiàn)就是合同自由。即當(dāng)事人的訂約的自由、選擇合同相對(duì)人的自由、設(shè)定具體的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的自由等。通過(guò)當(dāng)事人的意思表示，對(duì)合同的主要條款達(dá)成合意，合同便成立；因此合同是法律對(duì)合同行為的內(nèi)在的規(guī)定性，它賦予合同當(dāng)事人的根據(jù)其意志創(chuàng)設(shè)權(quán)利義務(wù)關(guān)系的權(quán)力。

就合同生效而言，合同是否發(fā)生法律效力，不依當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移，而直接受國(guó)家意志的干預(yù)。國(guó)家通過(guò)規(guī)定合同效力的標(biāo)準(zhǔn)，以此作為判斷合同是否有效，從而保證作為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)關(guān)系重要紐帶的合同關(guān)系符合國(guó)家法律，不違背公共利益，不侵犯他人的合法利益。法律對(duì)合同效力的規(guī)定是對(duì)當(dāng)事人意思表示的質(zhì)的規(guī)定性，如意思表示真實(shí)自愿，內(nèi)容合法，不違反公序良俗和各種強(qiáng)行法規(guī)定，而這種規(guī)定性對(duì)于合同當(dāng)事人的意志來(lái)說(shuō)是一種外在的限制，因此，合同效力體現(xiàn)了國(guó)家意志對(duì)私人的意思自治--個(gè)體意志的直接干預(yù)。私人意思表示要獲得其期望的法律關(guān)系的效力，必須符合國(guó)家意志對(duì)其的要求和限制。如果當(dāng)事人在其意思表示的設(shè)定中違背國(guó)家意志，將導(dǎo)致合同無(wú)效。

（五）正是由于合同成立與生效體現(xiàn)了法律對(duì)當(dāng)事人意思表示行為兩種不同質(zhì)的規(guī)定性，因而兩者受到的法律控制方式也不相同。

法律對(duì)合同成立與生效要件的控制方式都是通過(guò)強(qiáng)行法對(duì)合同行為的控制實(shí)現(xiàn)的。在這一點(diǎn)上兩者是相同的。民法中的強(qiáng)行法是指不依于當(dāng)事人的意志，而必須無(wú)條件適用的法律規(guī)范，此類規(guī)范僅依法定事實(shí)的發(fā)生而適用，且其內(nèi)容不得以當(dāng)事人意志改變而排除。它與任意法規(guī)范相對(duì)立而存在。兩者僅依可否為當(dāng)事人的意思表示排除為區(qū)別。（關(guān)于任意法對(duì)合同成立的解釋作用，后面還要談到）這里僅說(shuō)明強(qiáng)

行法對(duì)合同成立與生效的控制的不同特點(diǎn)。

強(qiáng)行法對(duì)生效的控制是通過(guò)直接控制和間接控制兩種方式實(shí)現(xiàn)的。所謂直接控制，是民法、合同法中直接規(guī)定生效的要件以及無(wú)效的要件。民法合同法對(duì)生效要件的直接控制的范圍非常廣泛。如關(guān)于合同主體資格的要件、關(guān)于內(nèi)容合法的要件、關(guān)于意思表示真實(shí)自愿的要件、關(guān)于不違反社會(huì)利益與公序良俗的要件，均是法律直接規(guī)定生效的強(qiáng)行規(guī)則；違反這些強(qiáng)行法規(guī)則的合同無(wú)效或可撤銷、效力未定的后果。除直接控制之外，還有大量強(qiáng)行法對(duì)生效要件的間接控制，稱為“引致規(guī)范”。所謂引致規(guī)范是通過(guò)法律解釋使合同法性規(guī)則援引公法。這種間接控制通過(guò)民法，合同法中“內(nèi)容違反法律的合同無(wú)效”這一規(guī)則的引致。這一引致規(guī)范導(dǎo)致了公法對(duì)合同法的控制。如許多國(guó)家通過(guò)反壟斷法、限制性貿(mào)易法、公平交易法以及諸多統(tǒng)制性法規(guī)。在我國(guó)，還有新產(chǎn)品質(zhì)量法、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法、廣告法等公法作為控制合同效力的強(qiáng)行性規(guī)則。由于生效規(guī)則均勻國(guó)家意志的具體化、它或者在民法合同法中直接規(guī)定，或者在民法合同法中“引致規(guī)范”中規(guī)定，沒(méi)有合同當(dāng)事人意思自治之余地，因此，法律通過(guò)直接與間接控制合同生效的要件，使合同效力的規(guī)則無(wú)一不納入強(qiáng)行法的控制之下，無(wú)任意法適用之余地。

而對(duì)于合同成立的控制來(lái)說(shuō)，法律對(duì)其控制則采取兩種控制方式，一是強(qiáng)行法對(duì)成立規(guī)則的直接控制，一是任意性規(guī)范即意思規(guī)則對(duì)合同成立的常素的控制。如前所述，合同成立是當(dāng)事人根據(jù)其意思創(chuàng)設(shè)的法律關(guān)系，它必須為私人意志留下廣闊的活動(dòng)空間。因此，法律對(duì)合同成立的控制范圍很小。它僅從兩方面對(duì)成立要件作出強(qiáng)行民生規(guī)定，一是規(guī)定合同經(jīng)當(dāng)事人意思表示一致就成立規(guī)則，以及與此相關(guān)要約與承諾規(guī)則；其次是強(qiáng)行法對(duì)于合同必要戳穿即意思表示的要素（即必要條款）的控制主要采取“類型強(qiáng)制”方式。即立法僅指明不同類型的合同應(yīng)具備的必要條款，如買賣合同之標(biāo)的、價(jià)金，租賃合同之標(biāo)的、價(jià)金期限，而將合同的內(nèi)容留待當(dāng)事人來(lái)確定。

此外，雖然法律對(duì)合同成立規(guī)則采取了強(qiáng)行法控制的方式，但這種強(qiáng)行法并不包括禁止性規(guī)定。也就是說(shuō)，當(dāng)事人的意思表示是否一致，是否經(jīng)過(guò)要約與承諾的過(guò)程，法律并不對(duì)此干預(yù)。從這個(gè)意義說(shuō)，這種控制不如說(shuō)是法律對(duì)當(dāng)事人意思表示的事實(shí)確認(rèn)方式。而在對(duì)生效的控制中，無(wú)論直接控制還是間接控制，許多強(qiáng)行法中采取禁止性規(guī)范的形式。如："違反法律、社會(huì)公共利益、侵犯他人利益的合同無(wú)效等。

法律對(duì)合同成立的另一種控制方式是通過(guò)意思推定規(guī)范對(duì)合同的常素的推定作用。意思推定規(guī)范在合同法中作用是對(duì)合同一些基本內(nèi)容（常素）實(shí)施控制，使每合法成立的合同均具有完整的法律意義。它通過(guò)靈活的方式解決了合同關(guān)系中特殊與一般、普遍與個(gè)別的矛盾，這是強(qiáng)行法所不能取代的。具體地說(shuō)，意思推定規(guī)范具有彌補(bǔ)當(dāng)事人具體意思表示之缺漏的作用；合同必要條款必須在合同中約定，這由強(qiáng)行法控制。但有些合同的基本內(nèi)容由于存在類型化的慣例，大體相同，因而可以通過(guò)意思推定規(guī)范去解決和補(bǔ)充。如供應(yīng)合同中的違約金條款、質(zhì)量異議條款；承攬合同中的限制轉(zhuǎn)包條款、瑕疵擔(dān)保條款、驗(yàn)收條款。這些條款即使當(dāng)事人在合同中未約定，法院仲裁機(jī)關(guān)可根據(jù)這些合同的類型和慣例推定當(dāng)事人的具體意思表示。我國(guó)民法通則和合同法規(guī)定：當(dāng)事人在合同中對(duì)于質(zhì)量、履行期限、地點(diǎn)或價(jià)款未加約定或不明確時(shí)，應(yīng)適用法律推定條款。這種意思推定規(guī)范對(duì)合同成立內(nèi)容的控制是法律對(duì)生效的控制方式中不可能采取的。這種控制方式與其說(shuō)是一種控制，不如說(shuō)是法律對(duì)當(dāng)事人意思表示的一種補(bǔ)充。

由此可見(jiàn)，雖然法律對(duì)合同成立和生效均作出控制，但對(duì)兩者的控制方式、程度、內(nèi)容、范圍均有各自的特點(diǎn)。

（六）合同成立的時(shí)間與生效的時(shí)間并非總是一致

從各國(guó)民法上來(lái)看，合同效力的起始時(shí)間原則上不能脫離合同的成立時(shí)間而獨(dú)立得到確定，可變更、可撤銷和效力未定的合同不在此限。民法通則第57條規(guī)定：民事法律行為從成立時(shí)起具有法律約束力。行為人非依法律規(guī)定或者取得對(duì)方同意，不得擅自變更、或者解除?！逗贤ā返?4條規(guī)定：依法成立的合同，自成立時(shí)生效。這些規(guī)定將合同成立與生效相混淆，在此先不論，但就其規(guī)定的精神來(lái)看，若合同成立且有效，成立與生效的時(shí)間是一致；與此相聯(lián)系，無(wú)效合同必須也與合同成立時(shí)間相聯(lián)系。在法律上，此種無(wú)效后果，只能溯及至合同成立時(shí)。

但合同成立并不意味著必須生效。成立與生效的時(shí)間可能不一致。

1、可撤銷的合同。是指合同雖然已經(jīng)成立，但合同一方當(dāng)事人意思表示不真實(shí)，通過(guò)撤銷權(quán)人

行使權(quán)，使已經(jīng)生效的合同歸于無(wú)效。這是一種相對(duì)無(wú)效的合同，有效與否，取決于享有撤銷權(quán)的人的意志。最高法院《關(guān)于執(zhí)行民法通則若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第73條規(guī)定：可變更或可撤銷的民事行為自成立起超過(guò)一年，當(dāng)事人未請(qǐng)求變更或者撤銷的，人民法院不予保護(hù)。這條規(guī)定表明民事法律行為包括合同行為的成立時(shí)間有獨(dú)立性，可撤銷合同成立的時(shí)間與生效的時(shí)間存在著不一致，如果撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán)，已成立的合同被撤銷，在這種情形中，合同已成立；被撤銷前，合同就已經(jīng)成立了。如果撤銷權(quán)人放棄撤銷權(quán)，則已成立的合同在明示放棄或于撤銷權(quán)期滿后生效。在這種情形中，合同成立先于合同的生效。

2、效力待定的合同。所謂效力待定的合同，是指合同雖然成立，但因其不完全符合生效要件規(guī)定，因此其效力能否發(fā)生，尚未確定，一般須經(jīng)有權(quán)利人表示承認(rèn)才能生效。此類合同與無(wú)效合同和可撤銷合同不同，它并非因?yàn)樾袨槿斯室膺`反法律的禁止性規(guī)定及社會(huì)公共利益，也不是因意思表示不真實(shí)而導(dǎo)致合同被撤銷，主要是因?yàn)橛嘘P(guān)當(dāng)事人缺乏締約能力，代訂合同的資格，及無(wú)權(quán)處分造成的。這些情況表明合同生效要件本身存在瑕疵，但此種瑕疵并非不可治愈，而是經(jīng)權(quán)利人的追認(rèn)而獲得效力的品質(zhì)。效力待定的合同可以因?yàn)闄?quán)利人的承諾而生效。這類合同有三種情況：一是無(wú)行為能力訂立的和限制行為能力依法不能獨(dú)立訂立的合同須經(jīng)過(guò)其法定代理人的承認(rèn)而生效；二是無(wú)代理權(quán)人以本人名義訂立的合同，必須經(jīng)過(guò)本人追認(rèn)，才能對(duì)本人產(chǎn)生法律效力；三是無(wú)權(quán)處分人處分他人財(cái)產(chǎn)權(quán)利而訂立的合同，未經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)，合同無(wú)效，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)則有效。效力待定的合同，在未經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)前，合同已成立，但其效力處于待定狀態(tài)。在這種善下，如果經(jīng)權(quán)利人承認(rèn)，合同則生效。其生效時(shí)間是在權(quán)利人追認(rèn)時(shí)生效，還是在溯及至成立時(shí)有效，值得研究。理論上說(shuō)，既然成立時(shí)效力待定，其應(yīng)在權(quán)利人承認(rèn)時(shí)生效。這也表明成立時(shí)間與生效時(shí)間不一致。如果權(quán)利人不承認(rèn)，合同則溯及至成立時(shí)無(wú)效。但這種溯及僅是法律全球處理財(cái)產(chǎn)權(quán)益回復(fù)，從合同事實(shí)存在而言，合同已成立并已存續(xù)了一段時(shí)間。因此，效力待定的合同，成立時(shí)間與其效力并不相同。

（七）從法律后果上看，成立與生效的反面即合同的不成立與無(wú)效所產(chǎn)生的法律后果是不同的。合同一宣旦被宣告不成立，那么有過(guò)失的一方當(dāng)事人則應(yīng)根據(jù)締約過(guò)失責(zé)任的制度，賠償另一方所遭受有依賴?yán)娴膿p失；如果當(dāng)事人因誤認(rèn)為合同已成立和生效而已經(jīng)作出了履行，則各方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ椒颠€已接受的履行；由于合同的成立主要涉及到當(dāng)事人意思表示的事實(shí)問(wèn)題，而不涉及到國(guó)家意志，因此若合同不成立所產(chǎn)生的只涉及民事責(zé)任而不產(chǎn)生其他的法律責(zé)任。但對(duì)于無(wú)效合同來(lái)說(shuō)，因?yàn)樗谛再|(zhì)上根本違反國(guó)家意志，因此，無(wú)效合同不僅產(chǎn)生民事責(zé)任（如締約過(guò)失責(zé)任，返還不當(dāng)?shù)美?zé)任），而且可能會(huì)引起行政責(zé)任或刑事責(zé)任。

（八）合同成立之效力與生效的效力的區(qū)別

合同的成立是當(dāng)事人的合意。合意的標(biāo)志是承諾人對(duì)要約作出承諾。合同生效產(chǎn)生一定的法律效力，但這種法律效力與合同生效的法律效力不同。合同成立的法律效力是要約人不得撤回要約，承諾人不得撤回承諾。但要約人與承諾人的權(quán)利義務(wù)仍沒(méi)有得到法律的認(rèn)可，合同中的權(quán)利義務(wù)仍處于不確定的狀態(tài)。如果成立的合同嗣后無(wú)效，或被撤銷，合同雖已成立。但其設(shè)定的權(quán)利義務(wù)對(duì)雙方當(dāng)事人沒(méi)有約束力。而合同生效的法律效力則不同，生效是法律對(duì)當(dāng)事人意思表示的肯定性評(píng)價(jià)。當(dāng)事人的意思表示符合國(guó)家意志。因此，當(dāng)事人設(shè)定的權(quán)利義務(wù)得到國(guó)家強(qiáng)制力的保護(hù)。