第一篇：行政機(jī)關(guān)違反法定程序調(diào)取證據(jù)的司法認(rèn)定

行政機(jī)關(guān)違反法定程序調(diào)取證據(jù)的司法認(rèn)定

◇ 劉媛媛 余 韜

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[案情]

2013年3月17日，原告林某在居委會(huì)參加業(yè)主會(huì)議時(shí)與他人發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，因情緒激動(dòng)，實(shí)施了拍、砸會(huì)議室中乒乓球桌的行為，致球桌受損，居委會(huì)向被告上海市公安局浦東分局報(bào)了警。3月19日，被告派出一名民警拍攝了乒乓桌受損照片。3月27日，被告認(rèn)定原告有故意損毀公私財(cái)物的違法行為，對(duì)原告作出行政拘留5日的行政處罰。原告不服向法院起訴要求撤銷該處罰決定。

[分歧]

對(duì)于被訴行政處罰決定的合法性審查，有兩種意見：

第一種意見認(rèn)為，程序合法是行政行為合法的重要內(nèi)容之一，行政機(jī)關(guān)實(shí)施具體行政行為，必須遵守法定的程序、形式?！豆矙C(jī)關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定》第四十條規(guī)定“調(diào)查取證，人民警察不得少于二人，并表明執(zhí)法身份”，而該案中證明球桌受損情況的照片僅由一名警察制作，法院應(yīng)當(dāng)以“違反法定程序”為由，撤銷被訴行政處罰行為。

第二種意見認(rèn)為，本案中被告用于證明原告行為導(dǎo)致球桌受損情況的主要證據(jù)為照片。然而，本案中照片僅由一名警察制作，違反了“調(diào)查取證人民警察不少于二人”的要求，不能被法院所采信。法院應(yīng)當(dāng)以“主要證據(jù)不足”為由，撤銷被訴行政處罰行為。

[評(píng)析]

筆者同意第二種意見，理由如下：

1.本案中被告提供的照片不能作為定案依據(jù)

證據(jù)需要具備真實(shí)性、合法性和關(guān)聯(lián)性，才能在訴訟程序中被法院采信。其中，證據(jù)的合法性是指證據(jù)的來(lái)源、內(nèi)容、形式以及取得證據(jù)的方式和程序都必須合法?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《證據(jù)規(guī)定》）第五十五條規(guī)定：“法庭應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情況，從以下方面審查證據(jù)的合法性：

（一）證據(jù)是否符合法定形式；

（二）證據(jù)的取得是否符合法律、法規(guī)、司法解釋和規(guī)章的要求；

（三）是否有影響證據(jù)效力的其他違法情形?！薄蹲C據(jù)規(guī)定》第五十七條則進(jìn)一步規(guī)定：“下列證據(jù)材料不能作為定案依據(jù)：

（一）嚴(yán)

重違反法定程序收集的證據(jù)材料??”

根據(jù)上述規(guī)定，對(duì)于行政機(jī)關(guān)嚴(yán)重違反法定程序收集的證據(jù)，法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行“非法證據(jù)排除”，不能作為判斷行政行為是否合法的依據(jù)。然而，對(duì)于嚴(yán)重違反法定程序的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，法律并沒有明確。一般來(lái)說，司法實(shí)踐中需要考慮行政機(jī)關(guān)取證過程中違反的程序是否屬于重要程序和強(qiáng)制性程序，是否可能對(duì)相對(duì)人權(quán)益造成較大程度侵害，并結(jié)合具體案情加以判斷。本案中，“調(diào)查取證，人民警察不得少于二人”顯然屬于強(qiáng)制性程序，其目的在于防止一人取證可能發(fā)生的疏漏或徇私枉法行為。同時(shí)，本案原告被處以行政拘留5日的行政處罰，對(duì)被告的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生重大影響，理應(yīng)對(duì)行政機(jī)關(guān)收集證據(jù)有更高的程序要求，防止行政機(jī)關(guān)違法行政，充分保障相對(duì)人的合法權(quán)益。因此，可以認(rèn)定本案中被告違反兩人調(diào)取證據(jù)的要求，所收集的照片不符合證據(jù)的合法性要求，應(yīng)當(dāng)在被訴行政行為合法性審查中予以排除。

2.被訴行政處罰行為應(yīng)屬主要證據(jù)不足

本案中，被告主要通過其提交的照片來(lái)證明球桌的受損情況，但由于照片取證程序違法，其證明效力被排除，認(rèn)定原告故意毀損公私財(cái)物并進(jìn)行處罰就失去了依據(jù)。然而，被告取證程序違法的情況下，被訴具體行政行為屬于主要證據(jù)不足還是違反法定程序，還需加以認(rèn)定。

從兩者的比較來(lái)看，“主要證據(jù)不足”是被告所提供的證據(jù)不足以證明主要事實(shí)，導(dǎo)致相關(guān)事實(shí)在法律上難以確定；而“違反法定程序”則是行政機(jī)關(guān)在作出具體行政行為過程中順序顛倒、違反期限要求或缺失某些必要環(huán)節(jié)，導(dǎo)致相對(duì)人的程序利益受損。本案中，原告因情緒激動(dòng)實(shí)施了拍、砸涉案球桌的行為，對(duì)球桌可能造成的損壞屬間接故意。在這種情況下，原告行為是否構(gòu)成故意損毀公私財(cái)物，關(guān)鍵在于原告的行為是否對(duì)球桌造成損害以及損害的程度如何。然而，由于證明球桌受損情況的照片被排除在可以采信的證據(jù)之外，導(dǎo)致剩余的證據(jù)難以證明原告的行為造成涉案球桌實(shí)際受損，從而導(dǎo)致了證明案件關(guān)鍵事實(shí)的主要證據(jù)不足。

雖然相關(guān)證據(jù)被排除是由于被告在收集證據(jù)的程序上存在問題，但是從整個(gè)行政行為的過程來(lái)看，調(diào)查取證是一個(gè)相對(duì)獨(dú)立的環(huán)節(jié)，與行政處罰中的立案、權(quán)利告知、聽取相對(duì)人陳述、申辯、決定送達(dá)等環(huán)節(jié)一起體現(xiàn)其程序價(jià)值。同時(shí)，嚴(yán)重違反法定程序收集到的證據(jù)本身存在合法性缺陷，導(dǎo)致被告認(rèn)定的相關(guān)事實(shí)的證據(jù)支撐度降低，甚至完全沒有證據(jù)予以證明，而非直接導(dǎo)致相對(duì)人在整個(gè)行政行為中的程序利益受損。因此，本案中被訴具體行政行為應(yīng)當(dāng)屬于“主要證據(jù)不足”，而非“違反法定程序”。

（作者單位：上海市浦東新區(qū)人民法院）

第二篇：調(diào)取證據(jù)申請(qǐng)書

調(diào)取證據(jù)申請(qǐng)書

申 請(qǐng) 人：XXX，男，XX年XX月XX日出生，漢族，XX市XX區(qū)居民身份證號(hào)碼：XXXXXXXXX 住

址：XX 聯(lián)系電話：XXX 被申請(qǐng)人：XXX 申請(qǐng)事項(xiàng)：請(qǐng)求法院調(diào)取被申請(qǐng)人夫妻關(guān)系證明。

事實(shí)與理由：申請(qǐng)人與被告XX借款糾紛一案已訴于貴院，現(xiàn)正在審理過程中。由于本案被告缺席庭審，無(wú)法確認(rèn)被告XX、XXX是否存有夫妻關(guān)系。為查清事實(shí)，維護(hù)申請(qǐng)人的合法權(quán)益，根據(jù)<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>及<最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定>，特申請(qǐng)貴院調(diào)取被申請(qǐng)人夫妻關(guān)系證明。

此 致

XX市XX區(qū)人民法院

申請(qǐng)人：XX

XXXX年X月XX日

第三篇：調(diào)取證據(jù)申請(qǐng)書

調(diào)取證據(jù)申請(qǐng)書

XXX人民法院：

貴院受理的XXX訴XXX一案，因我方（原告）無(wú)法取得以下證據(jù)。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第三條第二款、第十七條第（三）項(xiàng)之規(guī)定，特申請(qǐng)貴院調(diào)查收集。

證據(jù)1： 證據(jù)2： 證據(jù)3：

此致 XXXX人民法院

申請(qǐng)人：（簽字或者蓋章）

****年**月**日

注：申請(qǐng)書必須在舉證期限屆滿7日前向人民法院提出

第四篇：調(diào)取證據(jù)申請(qǐng)書

調(diào)取證據(jù)申請(qǐng)書

xxxx人民法院：

xxx訴xxxx等人繼承析產(chǎn)糾紛一案，已由貴院受理，現(xiàn)為了查清xxxxxx收入及過渡費(fèi)收入等事實(shí)，需要調(diào)取xxxxx民生銀行（賬號(hào)：xxxxx）及西安銀行（賬號(hào)：xxxxx）兩個(gè)賬戶的相關(guān)流水信息，但因該信息反訴人無(wú)法獲取，特根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條之規(guī)定及《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第十七條規(guī)定，向貴院申請(qǐng)前往調(diào)取。

調(diào)取內(nèi)容：xxxx在民生銀行（賬號(hào)：xxxx）及西安銀行（賬號(hào)：xxxx）的兩個(gè)賬戶自2010年1月至2015年5月期間的流水信息。

證據(jù)線索：

1、民生銀行（賬號(hào)：xxxxxx），開戶行：中國(guó)民生銀行西安西大街支行；

2、西安銀行（賬號(hào)：xxxxxx），開戶行：西安銀行和平門支行。

特此申請(qǐng)，望批準(zhǔn)！

申請(qǐng)人：

2016年9月23日

附：

第五篇：調(diào)取證據(jù)申請(qǐng)書

調(diào)取證據(jù)申請(qǐng)書

申請(qǐng)人：XXX，性別，X年X月X日，身份證號(hào)：XXXX，漢族，住XXXXXXXX。聯(lián)系電話：XXXXXX

申請(qǐng)事項(xiàng)：請(qǐng)求法院向XXXXXX（被申請(qǐng)人）調(diào)取“XXXXX(調(diào)取事項(xiàng)）”

事實(shí)及理由：你院已受理XXXXX一案，現(xiàn)XXXXX（調(diào)取事項(xiàng)）由XXXXXX（被申請(qǐng)人）保管，這些資料對(duì)本案有重大影響，當(dāng)事人不能自行調(diào)取，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第三條第二款、第十七條之規(guī)定，特申請(qǐng)你院給予調(diào)取收集。

此致

北京市豐臺(tái)區(qū)人民法院

申請(qǐng)人：

申請(qǐng)時(shí)間：

附：被調(diào)取事項(xiàng)的存放地、聯(lián)系人電話等信息