第一篇：證據(jù)07 廣州市新華公司財(cái)務(wù)葉超的證人證言

證據(jù)07：廣州市新華公司會(huì)計(jì)葉超的證人證言

證人證言

姓名：葉超性別：男出生年月：1987年1月民族：漢族籍貫：廣東廣州住址： ***市***街**號(hào)身份證號(hào)：***233

工作單位：廣州市新華公司職務(wù)：會(huì)計(jì)聯(lián)系方式：***

證人須知：

一、凡是知道案件情況的單位和個(gè)人，都有義務(wù)出庭作證。有關(guān)單位的負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)支持證人作證。但是，不能正確表達(dá)意志的人，不能作為證人。

待證事實(shí)與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應(yīng)的無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人，可以作為證人。

二、當(dāng)事人申請(qǐng)證人出庭作證，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿十日前提出，并經(jīng)人民法院許可。

人民法院對(duì)當(dāng)事人的申請(qǐng)予以準(zhǔn)許的，應(yīng)當(dāng)在開庭審理前通知證人出庭作證，并告知其應(yīng)當(dāng)如實(shí)作證及作偽證的法律后果。

證人因出庭作證而支出的合理費(fèi)用，由提供證人的一方當(dāng)事人先行支付，由敗訴一方當(dāng)事人承擔(dān)。

三、證人應(yīng)當(dāng)出庭作證，接受當(dāng)事人的質(zhì)詢。但是證人確有困難不能出庭的，經(jīng)人民法院許可，可以提交書面證言。“證人確有困難不能出庭”，是指有下列情形：

(一)年邁體弱或者行動(dòng)不便無(wú)法出庭的；

(二)特殊崗位確實(shí)無(wú)法離開的；

(三)路途特別遙遠(yuǎn)，交通不便難以出庭的；

(四)因自然災(zāi)害等不可抗力的原因無(wú)法出庭的；

(五)其他無(wú)法出庭的特殊情況。

前款情形，經(jīng)人民法院許可，證人可以提交書面證言或者視聽(tīng)資料或者通過(guò)雙向視聽(tīng)傳輸技術(shù)手段作證。

證人在人民法院組織雙方當(dāng)事人交換證據(jù)時(shí)出席陳述證言的，可視為出庭作證。

四、出庭作證的證人應(yīng)當(dāng)客觀陳述其親身感知的事實(shí)。證人為聾啞人的，可以其他表達(dá)方式作證。

五、證人作證時(shí)，不得使用猜測(cè)、推斷或者評(píng)論性的語(yǔ)言。

六、審判人員和當(dāng)事人可以對(duì)證人進(jìn)行詢問(wèn)。詢問(wèn)證人時(shí)，其他證人不得在場(chǎng)。

七、證人不得旁聽(tīng)法庭審理；

八、人民法院認(rèn)為有必要的，可以讓證人進(jìn)行對(duì)質(zhì)。

證人作證前請(qǐng)仔細(xì)閱讀以上規(guī)定并簽字：葉超

證明內(nèi)容：

2008年5月29日，我剛好要拿一份請(qǐng)款單給楊總簽字，看見(jiàn)有一個(gè)40歲左右的女子在他房間里吵鬧。楊總很不高興。我聽(tīng)到楊總跟這個(gè)女子說(shuō)，你不要當(dāng)我印人民幣的啊之類的話。我猜可能是這個(gè)女的想找他要錢。后來(lái)這個(gè)女人就摔門走了。我也不敢多問(wèn)。第二天，也就是5月30日，楊總叫我在公司賬上拿80萬(wàn)現(xiàn)金出來(lái)，拿去給商務(wù)委員會(huì)的張主任。我問(wèn)楊總，這樣會(huì)不會(huì)有問(wèn)題。他說(shuō)，他也怕，叫我按正常做賬。我就照實(shí)記錄了下來(lái)。楊總又叫我下午拿錢去張主任老婆那里。我去到楊總給我的地址后，發(fā)現(xiàn)原來(lái)昨天在楊總那里吵鬧的女子正是張主任老婆。12年9月的時(shí)候，楊總拿了一個(gè)欠條給我，讓我入賬存底。我看了一下是補(bǔ)之前那80萬(wàn)的欠條，我就入賬存底了。

簽字或蓋章：葉超

2013年月1日8日

第二篇：淺析證人證言的證據(jù)保全

淺析證人證言的證據(jù)保全

[摘 要]：在日趨成熟的法制社會(huì)中，程序上的公平正義日益凸顯其重要意義，從而證據(jù)制度就成為衡量一個(gè)國(guó)家法律制度是否完備及法治程度高低的重要標(biāo)志。如何固定、利用證據(jù)材料，使其成功地應(yīng)用到訴訟（仲裁）中或成為談判的籌碼，已成為律師、當(dāng)事人工作的重點(diǎn)。我國(guó)三大訴訟法對(duì)證據(jù)的分類中，證人證言都是證據(jù)的重要種類之一，而且也是司法實(shí)踐中應(yīng)用最廣泛的一種。在民事訴訟中，證人證言的地位和作用顯得尤其重要，因?yàn)樽C人證言是通過(guò)主觀對(duì)客觀外界事物的直接反映并借助語(yǔ)言的形式再現(xiàn)案件事實(shí)的全部或一部分，在大多數(shù)情況下能夠發(fā)揮直接證據(jù)的證明作用。筆者曾辦理和參與辦理數(shù)十件證人證言保全公證，全部被人民法院采信，作為認(rèn)定案件事實(shí)的重要證據(jù)，現(xiàn)試以民事訴訟中關(guān)于證人證言的規(guī)定，來(lái)探討如何辦好保全證人證言公證，以期拋磚引玉。[英文摘要]：

[關(guān) 鍵 字]：證人證言，證據(jù)保全 [論文正文]：

證人證言，就是通過(guò)感官知而了解案件情況的人就自己了解的案件事實(shí)向司法或行政機(jī)關(guān)辦案人員所做的口頭或書面的陳述?！睹袷略V訟法》第70條第1款規(guī)定“凡是知道案情的單位和個(gè)人，都有義務(wù)出庭作證。有關(guān)單位的負(fù)責(zé)人應(yīng)該支持證人作證。證人確有困難不能出庭作證的，經(jīng)人民法院許可，可以提交書面證言”?！蹲罡呷朔ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《規(guī)定》）第56條明確規(guī)定：《民事訴訟法》第七十條規(guī)定的‘證人確有困難不能出庭’是指下列情形：“

（一）年邁體弱或者行動(dòng)不便無(wú)法出庭的；

（二）特殊崗位確實(shí)無(wú)法離開的；

（三）路途遙遠(yuǎn)，交通不便難以出庭的；

（四）因自然災(zāi)害等不可抗力的原因無(wú)法出庭的；

（五）其他無(wú)法出庭的特殊情況，前款情形，經(jīng)人民法院許可，證人可以提交書面證言或者視聽(tīng)資料或者通過(guò)雙向視聽(tīng)傳輸技術(shù)手段作證?！睆囊陨弦?guī)定看出，我國(guó)的民事訴訟中，證人以出庭作證為原則，以提交書面證言等為例外。眾所周知，證人拒絕作證特別是拒絕出庭作證是我國(guó)當(dāng)前民事訴訟實(shí)踐中的一大難題。證人不出庭作證，證言就可能不被采納，當(dāng)事人就因此可能產(chǎn)生不利的法律后果，讓自己合法權(quán)益的維護(hù)難上加難。《民事訴訟法》第67條規(guī)定：“經(jīng)過(guò)法定程序公證證明的法律行為、法律事實(shí)和文書，人民法院應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。但有相反證據(jù)足以推翻公證證明的除外?！备鶕?jù)這一規(guī)定，當(dāng)事人在符合條件的情況下，可以向法庭提供經(jīng)公證的證人證言，這就降低了當(dāng)事人提供證人證言的難度，同時(shí)也保障了司法程序獲取證人證言效力。保全證人證言公證對(duì)維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，解決證人不出庭作證準(zhǔn)確有著重要作用。筆者作為一名公證員，在公證實(shí)踐中，注意到看出《公證法》及《公證程序規(guī)則》對(duì)如何保全證人證言缺乏系統(tǒng)、完善的規(guī)定，如果不能辦好，致使經(jīng)過(guò)公證的證人證言輕易地為相反證據(jù)推翻，不為法院及對(duì)方當(dāng)事人等各方面的認(rèn)可，將嚴(yán)重影響公證的形像和價(jià)值。如何做好證人證言的保全公證，筆者試從以下幾個(gè)方面考慮：

一、對(duì)申請(qǐng)人辦證目的的審查

申請(qǐng)辦理證人證言保全公證的目的通常有兩種：一是因證人確有困難不能出庭；二是事先固定證據(jù)而防止將來(lái)難以取得。對(duì)第一種目的我們應(yīng)對(duì)照《規(guī)定》56條來(lái)審查。對(duì)于該規(guī)定中的“

（五）其他無(wú)法出庭的特殊情況。”應(yīng)根據(jù)經(jīng)驗(yàn)加以判斷，如證人患重病住院，有死亡的可能，證人將出國(guó)或出差短期內(nèi)已無(wú)法取得聯(lián)系；證人遭受威逼、恐嚇而不能出庭作證等等。對(duì)于第二種目的而申請(qǐng)辦理的情況通常有：證人患間歇性精神病，以后可能會(huì)因發(fā)病而取證不能；證人是未成年人；證人是外地人，如不及時(shí)取得證據(jù)，以后可能無(wú)法找到證人等。

實(shí)踐中還有一種情況，也常常會(huì)使當(dāng)事人或律師申請(qǐng)辦理證人證言保全公證，那就是當(dāng)事人或律師利用公證的法律嚴(yán)肅性、證據(jù)效力對(duì)證人心理產(chǎn)生的作用，使一些容易受到利益關(guān)系影響的證人將來(lái)輕易不敢改變證言。在現(xiàn)實(shí)中，民事糾紛的發(fā)生，證人與糾紛雙方當(dāng)事人大都相識(shí)甚至很熟悉，一些證人可能出于親戚、朋友或利益關(guān)系，不愿出來(lái)作證或即使作證，但以后又推翻自己的證言。針對(duì)這種情況，一些民事糾紛或律師往往會(huì)利用公證來(lái)固定證言。對(duì)這種目的而申辦公證的，盡量不辦。即使能夠辦理，應(yīng)首先重點(diǎn)審查申請(qǐng)人是否有非法目的，是否對(duì)證人進(jìn)行了誘導(dǎo)、脅迫，同時(shí)還要告知申請(qǐng)人及證人，證人有出庭作證的義務(wù)。

二、證人資格的審查

證人資格主要有兩個(gè)方面，即：證人身份的確認(rèn)和有無(wú)作證能力的確認(rèn)，證人身份是通過(guò)有效居民身份證、戶口本、單位證明等證件的審查來(lái)確認(rèn)的，冒充他人身份的可能性比較小，公證人員在對(duì)證人身份的確認(rèn)上除了審查相關(guān)材料外，還應(yīng)在證人證言的筆錄中記載齊全，并應(yīng)告之冒充他人作證的法律后果。

審查證人資格中最重要的是確認(rèn)證人的作證能力。關(guān)于證人作證能力的確認(rèn)，我國(guó)《民事訴訟法》第70條第2款規(guī)定：“不能正確表達(dá)意志的人，不能作證，”但對(duì)“不能正確表達(dá)意志”的解釋標(biāo)準(zhǔn)卻沒(méi)有明文規(guī)定，通常以民事訴訟能力的標(biāo)準(zhǔn)作為判定依據(jù)，為彌補(bǔ)法律規(guī)定的缺陷，《規(guī)定》第53條第2款作出相應(yīng)規(guī)定：“待證事實(shí)與其年齡、智力狀況或精神健康狀況相適應(yīng)的無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人，可以作為證人?！边@一司法解釋的實(shí)踐意義非常重大，充分尊重了客觀事實(shí)，肯定了無(wú)民事行為能力人和限制行為能力人作證的資格，擴(kuò)大了證人的范圍，有利于法院查清事實(shí)，辨明是非。該司法解釋中“待證事實(shí)與其年齡，智力狀況或精神健康狀況相適應(yīng)的無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人”通常有這樣幾種：年幼的人，生理狀況有缺陷的人，間歇性精神病患者或者患有一般精神疾病的人。

年幼的人能否充當(dāng)證人，決定因素不是其年齡的大小，而是他自身的智力和健康狀況、感知對(duì)象的復(fù)雜程度及對(duì)感知對(duì)象的熟悉程度等，對(duì)于一些簡(jiǎn)單的事物，年幼的人不僅能感覺(jué)到，而且也能正確表達(dá)。這主要依靠公證員的審查來(lái)確認(rèn)，通過(guò)分析事件的性質(zhì)、對(duì)象、發(fā)生環(huán)境、場(chǎng)所，觀察他的理解能力，對(duì)問(wèn)題能否提供清晰的回答等方面進(jìn)行綜合判斷。只要達(dá)到了能正確辨別和表達(dá)的程度，即使年幼，也可以作為證人。

生理狀況有缺陷的人由于某些感知能力的缺陷，導(dǎo)致其根據(jù)缺失的感知能力作出的證言的證明力很少，但根據(jù)完好的感知能力作出的證言應(yīng)當(dāng)認(rèn)定。例如盲人，由于視力的喪失辨別是非、正確表達(dá)的能力，而且在聽(tīng)覺(jué)方面，由于身體機(jī)能的補(bǔ)償作用，他可能有更強(qiáng)的證明資格?！兑?guī)定》第五十七條規(guī)定“證人為聾啞人的，可以其他表達(dá)方式作證”。這一規(guī)定也肯定了生理狀況有缺陷的人具備證人的資格。

間歇性精神病患者在精神正常情況下，能夠完全正確地反映和表達(dá)客觀事物。患有一般精神疾病的人，象輕度癡呆病人、弱智者等，由于其大腦只是部分地喪失了正常的機(jī)能，能在一定程度上正確的反映和表達(dá)客觀事物。只要待證事實(shí)與其智力狀況或者精神狀況相適應(yīng)，也可作證人。精神狀況可由縣級(jí)以上醫(yī)院醫(yī)生出具證明來(lái)確認(rèn)其作證能力。

當(dāng)然，在審查證人資格時(shí)，還要確認(rèn)證人與待證事實(shí)之間的關(guān)聯(lián)性，“關(guān)聯(lián)性”是我國(guó)證據(jù)學(xué)理論上所稱證據(jù)“三性”的其中之一，就是說(shuō)證人必須了解案中事實(shí)的一定情況，并且能夠證明待證事實(shí)的一部或全部。公證確認(rèn)的證人宜限于耳聞、目睹、觸摸等靠感覺(jué)直接感知知情的人，對(duì)于靠傳聞得知案情的人，因此證言具備不確立性，會(huì)影響公證的效力，不宜辦理。

三、保全方式及應(yīng)注意的問(wèn)題

保全證人證言通常采用公證員詢問(wèn)證人的方式。由于公證員對(duì)案件事實(shí)及證明對(duì)象、目的等情況的了解，熟悉程度不如公證申請(qǐng)人（案件當(dāng)事人）及其代理人（律師），在詢問(wèn)中難完成詢問(wèn)的問(wèn)題、詢問(wèn)方式帶有主觀性，稍有偏差，輕則不能達(dá)到當(dāng)事人的期望，重則會(huì)對(duì)當(dāng)事人的相對(duì)方（案件的另一方當(dāng)事人或第三人）構(gòu)成威脅，其結(jié)果將嚴(yán)重影響公證書的效力，為了保證證人證言保全公證的效力，順利地保全證人證言，筆者認(rèn)為可行的辦法是：由當(dāng)事人或代理人事先擬定一份詢問(wèn)的問(wèn)題綱，交公證員審查，認(rèn)為問(wèn)題清楚、內(nèi)容合法后，再由公證員按當(dāng)事人（代理人）準(zhǔn)備的問(wèn)題逐一向證人發(fā)問(wèn)，并由公證人員筆錄。

實(shí)踐中，應(yīng)當(dāng)事人或其代理人的不同要求，公證員還可以采用另外兩種方式保全證人證言：

1、保全律師調(diào)查筆錄的方式；

2、證人發(fā)表聲明的形式。對(duì)于第一種形式，公證員實(shí)際處于一種現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)督的地位，由律師對(duì)證人發(fā)問(wèn)，并記錄整個(gè)證言，公證員保全的是律師詢問(wèn)的過(guò)程及相關(guān)內(nèi)容，公證書的附件是以律師所作出的詢問(wèn)筆錄。這種方式對(duì)于公證處來(lái)說(shuō)，審查難度大，風(fēng)險(xiǎn)也大，不宜于采用。對(duì)于第二種形式，公證員審查的范圍較小，只需審查證人資格，聲明書的形式及簽名屬實(shí)。相對(duì)而言，公證處的風(fēng)險(xiǎn)系數(shù)最低，也正因此，大多當(dāng)事人（代理人）不愿采用。

辦好一件證人證言保全公證，在審查、辦證過(guò)程中，我認(rèn)為應(yīng)作好以下幾個(gè)具體工作：

1、對(duì)申請(qǐng)人辦證目的、用途、所提供的證人情況、詢問(wèn)證人的內(nèi)容（提綱）應(yīng)進(jìn)行審查。特別是告之申請(qǐng)人的風(fēng)險(xiǎn)，很多申請(qǐng)人以為通過(guò)公證的證人證言，除非對(duì)方有相反證據(jù)足以推翻的，法院就可直接采信。其實(shí)，根據(jù)《規(guī)定》第五十五條第一款規(guī)定：“證人應(yīng)當(dāng)出庭作證，接受當(dāng)事人的質(zhì)詢?！弊C人只有在符合第五十六條規(guī)定的情況下才可以免除出庭作證的義務(wù)。所以，申請(qǐng)人想通過(guò)公證證人證言從而達(dá)到證人出庭的目的是不可行的。即使符合五十六條規(guī)定的情況，由于我國(guó)法律對(duì)于證人出庭作證權(quán)利義務(wù)的保障及處罰原則缺乏行之有效的規(guī)定，導(dǎo)致法院對(duì)證人受主客觀因素影響的證言效力（特別是書面證言）普遍存在信任危機(jī)，和其他證據(jù)材料相比，不注重對(duì)證人證言的采信。所以，證人證言保全并不能使當(dāng)事人完全達(dá)到自己的期望。因而在辦理保全證人證言公證時(shí)，一定要將這種風(fēng)險(xiǎn)告之申請(qǐng)人，這實(shí)際上也是降低公證處的風(fēng)險(xiǎn)。

2、在對(duì)證人提問(wèn)之前，應(yīng)在筆錄中詢問(wèn)并記載證人身份情況與案件當(dāng)事人的利害關(guān)系，有無(wú)受到威嚇利誘，作證是否自愿，告之證人應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，這是確保證人證言效力的基礎(chǔ)。

3、對(duì)申請(qǐng)人和證人的詢問(wèn)應(yīng)分開單獨(dú)進(jìn)行，以免在程序上產(chǎn)生不合法的嫌疑，也避免相互串通作虛假陳述，對(duì)多個(gè)證人進(jìn)行詢問(wèn)也應(yīng)分開單獨(dú)進(jìn)行，以免證人之間相互影響，筆錄應(yīng)由公證人員詢問(wèn)、記錄、交由證人簽名，對(duì)未成年人進(jìn)行詢問(wèn)時(shí)，應(yīng)通知其法定代理人或其他監(jiān)護(hù)人在場(chǎng)，這是確保證人證言取得程序合法的基礎(chǔ)。

4、保全證人證言由兩名公證人員辦理，其中至少一名是公證員。若公證人員是本公證事項(xiàng)的當(dāng)事人或當(dāng)事人近親屬，與本公證事項(xiàng)有利害關(guān)系或與本公證事項(xiàng)當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響公證的應(yīng)當(dāng)回避。

5、對(duì)年老、患病或無(wú)民事行為能力、限制民事行為能力人、先天性精神病人進(jìn)行詢問(wèn)，最好能在記錄證人證言的同時(shí)，將證人作證的整個(gè)過(guò)程進(jìn)行錄音、攝像、并將書面證言及音像資料作為公證附件。

6、公證書除應(yīng)具備要素式公證書的一般內(nèi)容外，筆者認(rèn)為還應(yīng)記載對(duì)證人身份的確認(rèn)情況，告之證人權(quán)利義務(wù)的法律責(zé)任情況，證人證言的形成過(guò)程等重點(diǎn)進(jìn)行詳細(xì)、清楚、完整的表述?！尽勘ＨC人證言公證書范例 來(lái)源：作者：

申請(qǐng)人：甲______（基本情況）

關(guān)系人：乙______（基本情況）

公證事項(xiàng)：保全證人證言（當(dāng)事人陳述）

證詞內(nèi)容

一、必備要素

1．申請(qǐng)人姓名或全稱、申請(qǐng)日期及申請(qǐng)事項(xiàng)。

2．證人的基本情況及行為能力。

3．保全證人證言或當(dāng)事人陳述的時(shí)間、地點(diǎn)。

4．保全的方式方法。包括：自書、他人代書、公證人員記錄、錄音、錄像等方式，后四種方式的制作人等。

5．保全證據(jù)的關(guān)鍵過(guò)程：

（1）參與保全的人員。包括：承辦公證人員及在場(chǎng)的見(jiàn)證人、翻譯等的人數(shù)、姓名。

（2）告知證人（當(dāng)事人）的權(quán)利和義務(wù)。

（3）公證人員保全過(guò)程中所做的主要工作。如就重要問(wèn)題對(duì)何人進(jìn)行了詢問(wèn)，對(duì)取得的證據(jù)履行了提示義務(wù)等。

（4）通過(guò)保全活動(dòng)取得的證據(jù)數(shù)量、種類、形式。

（5）證人（當(dāng)事人）對(duì)取得的證據(jù)予以確認(rèn)的方式和過(guò)程。

6．公證員結(jié)論。應(yīng)包括以下內(nèi)容：

證人（當(dāng)事人）的主體資格是否合法，意思表示是否真實(shí)，取得證據(jù)的數(shù)量、種類、日期，是否向證人宣讀和經(jīng)證人閱示，證人（當(dāng)事人）在證據(jù)上的簽名（或蓋章或捺指?。┦欠駥賹?shí)等。

二、選擇要素

1．申請(qǐng)保全證據(jù)的原因、用途。

2．辦理該項(xiàng)公證的法律依據(jù)（公證法規(guī)或有關(guān)規(guī)章等）。

3．對(duì)所取得的證據(jù)的保全方式及存放地點(diǎn)。

4．公證書的正本和副本。

5．附件 公證書

申請(qǐng)人：甲，男（或女），______年______月______日出生，身份證號(hào)碼：______，現(xiàn)住______省______市______街______號(hào)。

關(guān)系人：乙，男（或女），______年______月______日出生，身份證號(hào)碼：______，現(xiàn)住______省______市______街______號(hào)。

公證事項(xiàng)：保全乙的證人證言

申請(qǐng)人甲因與______發(fā)生糾紛，準(zhǔn)備向人民法院提起訴訟，于______年______月______日向我處申請(qǐng)對(duì)證人乙的證言進(jìn)行保全證據(jù)。

根據(jù)我國(guó)法律的有關(guān)規(guī)定，本公證員與公證員張______于______年______月______日______時(shí)分至______ 時(shí)______分，在______省______市______謃_____號(hào)對(duì)證人乙就______一事進(jìn)行了詢問(wèn)，并制作了《證人證言》一份共___頁(yè)，同時(shí)對(duì)證人乙的上述證言進(jìn)行了錄音，得到錄音磁帶一盤，已由公證員張______當(dāng)場(chǎng)封存，并由乙簽名予以確認(rèn)。

茲證明證人乙在上述談話過(guò)程中意思表示真實(shí)。與本公證書相粘連的《證人證言》（共___頁(yè)）的復(fù)印件與原件內(nèi)容相符，乙閱讀了原件全文，其在原件上的簽名屬實(shí)；現(xiàn)保存于我處的錄音磁帶盤所記載的內(nèi)容為乙親口所述。

附件：《證人證言》的復(fù)印件共___頁(yè) 公證書

（）______字第______號(hào)

申請(qǐng)人：甲，男(或女)，______年______月______日出生，身份證號(hào)碼：________________________，現(xiàn)住______省______市____________街______號(hào)。

公證事項(xiàng)：保全甲的陳述

申請(qǐng)人甲因______需要，于______年______月______日向我處申請(qǐng)對(duì)其本人有關(guān)__________________一事的陳述進(jìn)行保全證據(jù)。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)公證暫行條例》的規(guī)定，本公證員與公證員王______、拍攝人員趙______(性別、出生日期、身份證號(hào)碼)于______年______月______日______時(shí)______分至______時(shí)______分，在______省______市______街______號(hào)對(duì)申請(qǐng)人甲的陳述進(jìn)行了現(xiàn)場(chǎng)錄像和記錄，并制作了《談話記錄》一份共______頁(yè)，得到錄像磁帶一盤，由本公證員當(dāng)場(chǎng)封存，并由甲及拍攝人員趙______在封存處簽名確認(rèn)。

茲證明與本公證書相粘連的《談話記錄》(共______頁(yè))的復(fù)印件與原件內(nèi)容相符，原件上所記載的內(nèi)容為申請(qǐng)人甲親口所述，并經(jīng)其本人閱示，甲在該記錄上的簽名(或蓋章或捺指印)屬實(shí)?，F(xiàn)保存于我處的錄像磁帶一盤為現(xiàn)場(chǎng)所拍攝。

附件：《談話記錄》復(fù)印件共______頁(yè)

中華人民共和國(guó)______省______(縣)公證處 公證員(簽名)______

______年______月______日 公證保全證人證言讓他贏了官司

http://004km.cn 2005年09月23日09:09 檢察日?qǐng)?bào)

本報(bào)海安9月22日電（丁培培）在民事訴訟中一方當(dāng)事人為了證明自己的主張，申請(qǐng)證人出庭作證，如果證人因故不能出庭作證怎么辦？江蘇省海安縣法院近日一審審結(jié)的一起雇員受害賠償糾紛案中采信了公證機(jī)關(guān)保全的證人證言，支持了原告毛某的訴訟請(qǐng)求。有專家提示，公證保全證人證言可以提高勝訴率。

2004年3月，毛某到被告魯某處從事駕駛裝載機(jī)工作。2004年12月1日晨，毛某駕駛裝 載機(jī)工作的過(guò)程中不慎從裝載機(jī)上跌落受傷，左肱骨下段骨折住院治療。到2004年12月15日出院時(shí)，他已花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)1．3萬(wàn)元。后來(lái)，他在醫(yī)院建議下又休息了4個(gè)月，并進(jìn)行了第二次手術(shù)。

今年2月4日，毛某向海安縣法院起訴，要求魯某給付其誤工工資3930元并賠償因傷造成的經(jīng)濟(jì)損失。同年3月30日，因證據(jù)不足，毛某向法院申請(qǐng)撤回訴訟。同年6月21日，他再次提起訴訟，并在法定期限內(nèi)向法院申請(qǐng)證人到庭作證。但是，法院開庭審理時(shí)，他申請(qǐng)的證人未能到庭。毛某稱，魯某獲知其向法院申請(qǐng)證人到庭作證后，威脅并阻止證人到庭作證。鑒于這種情況，他請(qǐng)海安縣公證處分別對(duì)證人曹某、唐某就該案所作證人證言進(jìn)行了公證，并向法庭提交了公證書。被告魯某對(duì)毛某提供的公證書提出異議，認(rèn)為公證書仍屬于證人證言，證人應(yīng)當(dāng)?shù)酵ソ邮苜|(zhì)詢，如果證人沒(méi)有到庭接受質(zhì)詢，其證言不能作為定案的證據(jù)。雙方圍繞著公證書的效力問(wèn)題進(jìn)行了激烈的辯論。

法院經(jīng)審理認(rèn)為，毛某所提供的相關(guān)證據(jù)足以證明原、被告間存在雇傭關(guān)系；毛某身體受到傷害，有病歷、證人證言及公安機(jī)關(guān)調(diào)查的材料等予以佐證；同時(shí)可以認(rèn)定毛某身體受到傷害發(fā)生于從事雇傭活動(dòng)期間。證人證言公證書系國(guó)家公證機(jī)關(guān)經(jīng)過(guò)公證的書證，同時(shí)，該公證文書證明的內(nèi)容為其他證據(jù)互為印證。被告魯某雖然對(duì)該兩份公證文書提出反駁，但未能提供反駁證據(jù)，故應(yīng)對(duì)該公證文書的證明效力予以確認(rèn)。

最后，法庭依照相關(guān)法律規(guī)定判決魯某賠償毛某醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)、殘疾賠償金、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)、精神撫慰金等合計(jì)人民幣5．3萬(wàn)元。

專家提示

及時(shí)公證

保全證人證言

該案涉及到經(jīng)過(guò)公證的證人證言的效力問(wèn)題。最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十七條第二項(xiàng)規(guī)定，人民法院就數(shù)個(gè)證據(jù)對(duì)同一事實(shí)的證明力，可以依照下列原則認(rèn)定：“物證、檔案、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄或者經(jīng)過(guò)公證、登記的書證，其證明力一般大于其他書證、視聽(tīng)資料和證人證言?！睆倪@條規(guī)定中可以看出，公證證據(jù)優(yōu)于其他證據(jù)。因而，該案中毛某在證人無(wú)法出庭的情況下申請(qǐng)公證證人證言的做法值得借鑒。

最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》規(guī)定，無(wú)正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。同時(shí)還規(guī)定，已為有效公證文書所證明的事實(shí)，當(dāng)事人無(wú)須舉證證明。這也就是說(shuō)，公證證據(jù)一般情況下無(wú)須質(zhì)證，除非有足以推翻公證證據(jù)的其他證據(jù)。

但是，證人證言具有特殊性，公證機(jī)關(guān)并不能預(yù)先確認(rèn)證人證言內(nèi)容的真實(shí)性，因此必須進(jìn)行質(zhì)證，才能有效地辨別真假或確認(rèn)其可信程度。另外，證人證言只是證人對(duì)案件的某一環(huán)節(jié)的客觀事實(shí)的認(rèn)識(shí)，在缺乏左右印證、質(zhì)證和證據(jù)鏈條串接的情況下，很難作為獨(dú)立的證據(jù)單獨(dú)使用。所以，質(zhì)證及法官對(duì)整個(gè)案件證據(jù)的排列、對(duì)照、甄別、判斷，是證人證言公證文書必須參與的程序。該案法官就是根據(jù)原告提供的所有證據(jù)綜合起來(lái)認(rèn)定了案件事實(shí)，并非一味認(rèn)定公證之后的證人證言效力高于其他證據(jù)。

專家提示，為了防止證人因各種原因不能出庭作證給訴訟帶來(lái)困難，民事案件當(dāng)事人應(yīng)注意對(duì)證人證言進(jìn)行公證保全，這樣，可以在一定程度上提高案件的勝訴率。

作者：丁培培

（來(lái)源：檢察日?qǐng)?bào)）

第三篇：證人證人證言 證據(jù)能力證明力質(zhì)證程序碩士論文

刑事證人證言的理論與實(shí)務(wù)研究

訴訟法學(xué)，2009，碩士

【摘要】 本文從刑事證人及證人證言的基本概念入手,結(jié)合證據(jù)能力的一般理論,通過(guò)研究刑事證人證言的證據(jù)能力和刑事證人證言的證明力兩方面的司法理論及實(shí)踐,運(yùn)用比較分析的方法對(duì)國(guó)內(nèi)外刑事證人證言的現(xiàn)狀進(jìn)行考察,理性探討我國(guó)刑事審判中的證人證言運(yùn)用存在的問(wèn)題,繼而提出了相關(guān)對(duì)策,最后提出了完善該制度的具體構(gòu)想。全文分為四個(gè)部分。第一部分是對(duì)刑事訴訟中證人及證人證言的基本概念進(jìn)行界定和闡述。分別介紹兩大法系國(guó)家關(guān)于證人及證人證言的概念。通過(guò)分析比較,揭示出我國(guó)刑事訴訟中證人的范圍及證人證言的含義以及證人證言在訴訟中的地位和意義,繼而論述刑事訴訟中證人證言的訴訟價(jià)值。這一部分是后三部分的前提和基礎(chǔ)。第二部是對(duì)刑事證人證言的證據(jù)能力的研究。文章通過(guò)對(duì)刑事證人證言的證據(jù)能力的含義的揭示以及證人證言的可靠性判斷方法的探討,得出了通過(guò)對(duì)證言運(yùn)用形成心理分析法、作證動(dòng)機(jī)分析法、關(guān)聯(lián)性分析法、對(duì)比分析法、詢問(wèn)記錄分析法五種判斷方法的配合使用,才能在刑事訴訟實(shí)踐中取得判斷證人證言的可靠性的最佳效果。第三部分分析論了證人證言證明力特性,提出證人證言的證明力主要受證人的品行及能力、證言的相關(guān)性及證人證言的提供方式三大影響因素...更多還原

【Abstract】 This paper started with the basic concept of criminal witness and witness testimony, combined with the general theory of competency of evidence, by studying the theory and juridical practice about competency of evidence of the criminal witness and the credibility of the witness testimony, exploring the status of the witness testimony at home and abroad by constant comparative method, rationally discuss the problems in witness testimony of china, and also give the relevant suggestions according t...更多還原

【關(guān)鍵詞】 證人； 證人證言； 證據(jù)能力； 證明力； 質(zhì)證程序；

【Key words】 witness； witness testimony； competency of evidence； power of testimony； cross-examination proceedings；摘要 5-7

Abstract 7-8

引言 10-1

1第1章 刑事證人證言概述 11-17

1.1 刑事證人的概念、特點(diǎn)和范圍 11-13

1.1.1 刑事證人的概念和特點(diǎn) 11-12

1.1.2 刑事證人的范圍 12-13

1.2 刑事證人證言的概念和特點(diǎn) 13-14

1.3 刑事證人證言的意義 14-17

第2章 刑事證人證言的證據(jù)能力 17-22

2.1 刑事證人證言的證據(jù)能力的含義 17-18

2.2 證人證言真實(shí)性的判斷方法 18-22

第3章 刑事證人證言的證明力 22-29

3.1 證人證言證明力及其影響因素 22-23

3.2 我國(guó)刑事證人證言證明力規(guī)則的建構(gòu) 23-29

3.2.1 我國(guó)刑事證人證言證明力規(guī)則的現(xiàn)狀 23-25

3.2.2 我國(guó)確立證人證言證明力規(guī)則應(yīng)考慮的因素 25-26

3.2.3 我國(guó)確立刑事證人證言證明力規(guī)則的具體設(shè)想 26-29

第4章 我國(guó)刑事審判中運(yùn)用證人證言存在的問(wèn)題和對(duì)策 29-48

4.1 證人作證難的問(wèn)題及其對(duì)策 29-37

4.1.1 我國(guó)證人出庭作證的現(xiàn)狀 29-30

4.1.2 證人不出庭作證的危害和成因 30-32

4.1.3 解決刑事證人出庭作證難的對(duì)策 32-37

4.2 我國(guó)刑事證言的當(dāng)庭質(zhì)證規(guī)則存在的問(wèn)題及對(duì)策 37-48

4.2.1 國(guó)外證人證言的當(dāng)庭質(zhì)證規(guī)則 37-43

4.2.2 我國(guó)刑事證言的當(dāng)庭質(zhì)證規(guī)則存在的問(wèn)題及對(duì)策 43-48

結(jié)語(yǔ) 48-49

參考文獻(xiàn)

第四篇：論刑事證據(jù)中的證人證言發(fā)展與協(xié)調(diào)

公

司訴 訟

理由

是什么？

論刑事證據(jù)中的證人證言

郭金夫

證人證言是刑事訴訟中運(yùn)用得極為普遍的一類證據(jù)。由于證人具有既不同于被告人又不同于被害人的獨(dú)立的訴訟地位，所以證人證言對(duì)于揭露犯罪、進(jìn)一步收集證據(jù)、鑒別其他證據(jù)的真?zhèn)?、正確認(rèn)定案件事實(shí)，具有特別重要的意義。

一 證人證言的概念與特征

1證人證言是訴訟當(dāng)事人和被害人之外的第三人就自己所感知或觀察的案件事實(shí)向偵察機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)和審判機(jī)關(guān)作出的口頭的陳述。其特征為：證人證言雖與被害人陳述、被告人口供同屬人證范疇，但又具有不同于被害人陳述和被告人口供的特征

(1)通常較為客觀。證人具有不同于被害人和被告人的訴訟地位和作證心里。被害人可能出于報(bào)復(fù)的動(dòng)機(jī)有意無(wú)意地夸大犯罪事實(shí);被告人則往往為開脫罪責(zé)而否認(rèn)犯罪事實(shí)或故意編造假話;而證人由于一般與案件沒(méi)有利害關(guān)系，在通常情況下比較容易做到客觀、公正。基于上述特點(diǎn)，在司法實(shí)踐中通常都更為重視證人證言的證明作用。說(shuō)證人證言客觀并不意味著任何證人的證言均能客觀、真實(shí)地反映案件情況，有時(shí)證人可能受到罪犯的威脅，害怕事后報(bào)復(fù)，或與罪犯有特殊關(guān)系而不作真實(shí)的陳述;即使證人完全擺脫不正常的心里因素，也可能因感知、判斷、記憶和復(fù)述等能力的影響而作不實(shí)陳述。因此，對(duì)于證人證言仍然應(yīng)進(jìn)行認(rèn)真的審查判斷。至于與訴訟當(dāng)事人有特殊關(guān)系的人如親屬、朋友和有個(gè)人恩怨的人等能否作證，根據(jù)我國(guó)刑事訴訟法規(guī)定，并不能免除這部分人的作證義務(wù)。但這類人員因與當(dāng)事人存在特殊關(guān)系，有可能出于某種動(dòng)機(jī)故意夸大犯罪事實(shí)，或者為罪犯開脫罪責(zé)。因此司法實(shí)踐中在使用此類人員所提供的證言時(shí)，應(yīng)特別對(duì)其真實(shí)性進(jìn)行審查。

(2)證人證言不可替代。證人證言具有不可替代性，只能由知道案件情況的人作證，而不能找其他人員代替證人作證。某人或某些人了解案件情況，這是特定的和無(wú)法選擇的，正是這種特定性決定了證人證言不可替代。鑒定人和見(jiàn)證人之所以不同于證人，就在于在鑒定和見(jiàn)證之前，并不了解案件情況，不具有這種特定性，因而他們可以選擇和替代。證人證言不可替代性，不僅指不了解案件情況的人不能代替證人作證，還指即使了解同樣案情的人也不可相互代替作證。因?yàn)槊恳粋€(gè)證人的品德素質(zhì)和感受、判斷、記憶、復(fù)述能力各不相同，不同證人所作的證詞必定有一定的差異。在司法實(shí)踐中不同的證人證言受主客觀因素的影響而發(fā)生較大的誤差。因此應(yīng)當(dāng)使了解案件情況的各個(gè)證人分別作證，并對(duì)每個(gè)證人的證言都進(jìn)行認(rèn)真的核查。

(3)證人的判斷和意見(jiàn)能否作為證據(jù)。有人認(rèn)為證人證言中的推測(cè)性或判斷性陳述，不可作為定案的證據(jù)使用。因?yàn)閷?duì)案件事實(shí)加以判斷屬于司法機(jī)關(guān)的職能。況且，證人因受職業(yè)、知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)等限制，往往難以對(duì)案件作出準(zhǔn)確的判斷。倘若讓其提供判斷意見(jiàn)，勢(shì)必發(fā)生訴訟上的立證混亂、提供偏見(jiàn)或預(yù)測(cè)資料的危險(xiǎn)。這種觀點(diǎn)有一定的道理，但如把問(wèn)題絕對(duì)化，則失之于片面。筆者認(rèn)為，在證人證言的形成過(guò)程中，必然包含判斷的因素。證人在通過(guò)感覺(jué)器官接受了與案件有關(guān)的信息后，必然要對(duì)之進(jìn)行辨別與分類，作出判斷，確定刺激物的意義，最后形成概念。如果沒(méi)有這一辨認(rèn)和判斷階段，就不可能存在人們對(duì)事物的抽象理解而形成的印象。例如證人說(shuō)看見(jiàn)一個(gè)穿黑衣的老頭，用菜刀砍死一個(gè)戴眼鏡的婦女。在此證言中兇手穿黑衣、是個(gè)老頭，兇器是菜刀，被害人是一名婦女，實(shí)際上就是對(duì)數(shù)個(gè)事物進(jìn)行的辨別與判斷。而且，閱歷較廣、經(jīng)驗(yàn)豐富和具有某種專業(yè)知識(shí)的人對(duì)事物作出的判斷，通常較一般人更為準(zhǔn)確，具有更大的證據(jù)價(jià)值。例如，同一張等高線地圖，對(duì)于非專業(yè)人員而言，看到的僅是封閉和不規(guī)則的圓圈，而制圖學(xué)家看到的則是生動(dòng)的地形圖，由此可見(jiàn)，證人所做的某種判斷性陳述，尤其是具有一定專業(yè)知識(shí)和生活經(jīng)驗(yàn)的人所做的判斷，具有較高的證據(jù)價(jià)值。

問(wèn)題的關(guān)鍵不在與證人的判斷是否可作為證據(jù)，而在于證人證言中哪一部分判斷不具有證據(jù)價(jià)值，哪一部分判斷具有證據(jù)價(jià)值，如何劃清兩者的界限。證人所做的判斷性陳述，可以劃分為體驗(yàn)性判斷和意見(jiàn)性判斷。所謂體驗(yàn)性判斷，指證人依據(jù)自己所體驗(yàn)的事實(shí)作出的識(shí)別與判斷。諸如兇手是老頭、兇器是菜刀、受害者是婦女都屬于體驗(yàn)性判斷，此類判斷顯然具有證據(jù)價(jià)值。所謂意見(jiàn)性判斷，指不是依據(jù)自己所體驗(yàn)的材料，或不完全依據(jù)所體驗(yàn)的材料，而是依據(jù)人們的知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)或科學(xué)原理作出的推斷。例如，有一個(gè)證人陳述。在案件發(fā)生時(shí)，曾看見(jiàn)一個(gè)身材高大、留長(zhǎng)發(fā)、著風(fēng)衣的人快速跑出倉(cāng)庫(kù)，估計(jì)此人就是罪犯。在此陳述中，估計(jì)此人就是罪犯就是意見(jiàn)性判斷不具有證據(jù)價(jià)值，因?yàn)樗w驗(yàn)的事實(shí)只能使他作出有一個(gè)身高、長(zhǎng)發(fā)、著風(fēng)衣的人跑出倉(cāng)庫(kù)的判斷，不足以作出此人就是罪犯的判斷。

證人的意見(jiàn)性判斷不能作為訴訟證據(jù)，并不意味著任何意見(jiàn)性判斷都不能作為證據(jù)使用。事實(shí)上，鑒定結(jié)論就屬于意見(jiàn)性判斷。它是由鑒定人通過(guò)對(duì)送鑒材料運(yùn)用科學(xué)手段進(jìn)行比對(duì)、鑒別之后所作出的書面結(jié)論。鑒定結(jié)論并不要求鑒定人對(duì)案件事實(shí)有親身體驗(yàn)，而只要求他根據(jù)專業(yè)知識(shí)對(duì)送鑒材料提供鑒別意見(jiàn)。

二 證人資格。

證人資格，是指那些人可作為證人，哪些人不可以作為證人。它決定了證人的范圍。證人資格看似簡(jiǎn)單，卻是一個(gè)涉及是否有足夠證人出庭作證，并保證證言的客觀真實(shí)，從而順利查明案情，正確處理案件的重要問(wèn)題。所以，對(duì)其進(jìn)行深入探討，是十分有必要的。

1中國(guó)古代和西方各國(guó)有關(guān)證人資格的法律規(guī)定。對(duì)于證人資格，中國(guó)封建法律早就作出過(guò)種種限制。唐律規(guī)定 ：“年滿八十以上，十歲以下及篤疾，皆不得令其作證。所謂篤疾指病重之人?！边€規(guī)定 ：“諸同居，若大功以上親，及外祖父母、外孫、若孫之父、夫之兄弟妻，有罪相為隱，部曲奴婢為主隱，皆匆論?！边@條規(guī)定的意思是，對(duì)于謀反、謀大逆等直接危害封建統(tǒng)治的特殊重罪，任何人都必須作證，不允許相互隱瞞，而對(duì)于其它罪行，則必須免除親屬之間相互作證的義務(wù)，并且禁止卑幼、部曲和奴婢證實(shí)尊長(zhǎng)和主人的罪行。這種限制是維護(hù)封建綱常秩序的必要手段，充分反映了儒家思想在法制中的指導(dǎo)作用。

西方各國(guó)的證據(jù)法一般對(duì)證人資格不予過(guò)多限制。英美證據(jù)法認(rèn)為 ：作為自然人只要具備證人的四個(gè)條件就有作證的資格。四個(gè)條件為(1)有感受和記憶能力(2)有正確表達(dá)的能力(3)親自耳聞目睹了解事實(shí)，(4)理解宣誓作證的義務(wù)。日本證據(jù)法規(guī)定 ：裁判所除本法有特別規(guī)定的某些場(chǎng)合外，對(duì)任何人均可作為證人進(jìn)行詢問(wèn)。法國(guó)和德國(guó)的證據(jù)法甚至允許4歲的兒童出庭作證。但也有限制性條款，如美國(guó)有些州規(guī)定：犯過(guò)不名譽(yù)罪或作過(guò)偽證者沒(méi)有作證資格。西方各國(guó)有關(guān)證人資格的法律規(guī)定，對(duì)于我國(guó)學(xué)術(shù)界深化證人資格的研究，具有一定的借鑒意義

2正確理解我國(guó)刑事訴訟法有關(guān)證人資格的規(guī)定。我國(guó)刑事訴訟法第48條規(guī)定：“凡知道案件情況的人，都有作證的義務(wù)。生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非、不能正確表達(dá)的人，不能作證人?！边@是我國(guó)證據(jù)制度對(duì)證人資格作出的原則性規(guī)定，也是衡量人們能否承擔(dān)作證義務(wù)的唯一標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)于這一規(guī)定，主要應(yīng)從下述兩方面加以理解;(1)證人只能是自然人。上述規(guī)定中所謂辨別是非、正確表達(dá)，是自然人所具有的生理和心里因素，說(shuō)明我國(guó)證據(jù)制度只允許自然人充作證人。在司法實(shí)踐中，某些機(jī)關(guān)單位和團(tuán)體出具的加蓋公章的材料，常常被當(dāng)作證據(jù)使用。某些辦案人員甚至認(rèn)為這類材料的證明力高于普通證人的陳述。這不符合證據(jù)制度的原則與精神。證人證言是訴訟當(dāng)事人和被害人之外的第三人就所了解的案件情況向司法機(jī)關(guān)作出的陳述。既然是就所了解的案件情況作出陳述，那么陳述者就必須具有感知和記憶案情的能力，具有辨別是非和正確表達(dá)的能力。顯然，只有自然人才具有這些生理和心理機(jī)能，機(jī)關(guān)單位和團(tuán)體是不可能具有的。再則，由證人的訴訟地位與作用決定，法律要求證人承擔(dān)一定的法定義務(wù)。如證人須在法庭上接受審判員、公訴人、被害人、被告人和辯護(hù)人的詢問(wèn)、質(zhì)證。證人如故意作偽證或隱瞞罪證，須承擔(dān)偽證罪的刑事責(zé)任。上述義務(wù)顯然只能由自然人承擔(dān)，機(jī)關(guān)單位和團(tuán)體是無(wú)法承擔(dān)的，倘若讓這些組織承擔(dān)，實(shí)際上意味著無(wú)人承擔(dān)責(zé)任。在司法實(shí)踐中，因把單位和團(tuán)體出具的材料當(dāng)作證人證言使用，從而影響訴訟的順利進(jìn)行，甚至鑄成錯(cuò)案的屢見(jiàn)不鮮。因?yàn)檗k案人員對(duì)此存在兩種分歧意見(jiàn)：一種認(rèn)為單位出具的材料可作證言使用，刑事訴訟法第四十五條規(guī)定，司法機(jī)關(guān)有權(quán)向有關(guān)單位和個(gè)人收集、調(diào)取證據(jù)。另一種認(rèn)為，由不能充任證人的單位出具的材料加以證明的，至于刑事訴訟法第四十五條的規(guī)定，只能說(shuō)明司法機(jī)關(guān)有權(quán)向機(jī)關(guān)、團(tuán)體調(diào)取證據(jù)，并不意味單位可以充當(dāng)證人或以單位證明材料代替證

人證言。(2)證人必須是生理上健康、精神上正常，達(dá)到一定年齡的人。我國(guó)證據(jù)制度雖然要求了解案情的人都承擔(dān)作證的義務(wù)，但對(duì)生理上、精神上有缺陷和年幼無(wú)知的人又給予必要的限制，不賦予其作證的資格。之所以作出這樣的限制，是因?yàn)檫@部分人不能辨別自己行為或他人行為的性質(zhì)，不能控制自己行為所造成的后果，倘若讓這部分人作證，并加以采信，勢(shì)必?zé)o法保障客觀、公正、準(zhǔn)確地認(rèn)定案件事實(shí)，以致鑄成冤假錯(cuò)案。

為此：筆者建議創(chuàng)制有關(guān)證人資格的除外規(guī)則。我國(guó)證據(jù)制度要求了解案件情況的人都承擔(dān)作證義務(wù)，但在實(shí)踐中有一部分了解情況的人，由于其所承擔(dān)的職權(quán)職責(zé)恰與作證義務(wù)相抵觸，應(yīng)考慮免除其作證義務(wù)，并結(jié)合實(shí)際情況制定相應(yīng)的規(guī)則。

(1)司法人員不能充當(dāng)本案證人。偵察、檢查、審判人員在履行訴訟職能過(guò)程中了解到本案的情況，不能充當(dāng)本案的證人。因?yàn)樽C人的義務(wù)是將所了解的案件情況積極地提供給司法機(jī)關(guān)。而司法機(jī)關(guān)的任務(wù)，是代表國(guó)家追究罪犯的刑事責(zé)任。

(2)辯護(hù)人不得在受委托的案件中充當(dāng)證人。辯護(hù)人接受被告人有關(guān)代理訴訟的委托之后，一般要從各種渠道了解案件的情況。但在此之后，辯護(hù)人不能再作為證人就所了解的案件事實(shí)向司法機(jī)關(guān)提供證詞。當(dāng)然，律師及其他身份的人，如果接受訴訟代理之前就了解案件的某些事實(shí)，應(yīng)積極履行作證義務(wù)，幫助司法機(jī)關(guān)查明案情，而不應(yīng)接受被告人的委托充當(dāng)辯護(hù)人。

(3)關(guān)于某些因職業(yè)或職責(zé)而得知案件事實(shí)的人是否可以免除作證義務(wù)的問(wèn)題。在實(shí)際工作中，有一部分人因職業(yè)或職責(zé)而了解案件事實(shí)。例如醫(yī)生了解病人的隱情，記者了解被采訪人的私人秘密等等。倘若這些人員將有關(guān)情況提供給司法機(jī)關(guān)，這與其從事的職業(yè)或所承擔(dān)的職責(zé)是相抵觸的，直接影響到他們所應(yīng)獲得的某種信譽(yù)，甚至嚴(yán)重影響他們的工作。這是一個(gè)非常復(fù)雜的問(wèn)題，立法機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)應(yīng)對(duì)之進(jìn)行慎重的處理。

三 如何對(duì)待某些證人拒絕作證。

證人拒證的原因有很多，情況也很復(fù)雜，司法實(shí)踐中歸納起來(lái)主要有下述幾種

1封建法制殘余作怪。中國(guó)封建統(tǒng)治者一貫奉行儒家“三綱五常”的說(shuō)教，在法律上強(qiáng)調(diào)“父子相為隱”的原則。這種封建法制的沉淀，導(dǎo)致今天“人情大于法”、“親情大于法”等觀念的滋生與蔓延。某些證人考慮到自己的證言可能導(dǎo)致親人或朋友的不利后果，因而不愿作證，甚至拒絕作證。

2人生觀扭曲的影響。經(jīng)濟(jì)社會(huì)轉(zhuǎn)型期，部分人拜金主義嚴(yán)重，無(wú)利不干，事不關(guān)己，高高掛起，致使起碼的正義感、責(zé)任感和良知喪失殆盡。所以出現(xiàn)了在光天化日之下歹徒公然行兇，圍觀者數(shù)百，竟無(wú)一人愿出證的怪事。

3部分公民法制觀念淡薄。表現(xiàn)為許多公民不知作證是公民應(yīng)盡的義務(wù)，以為與司法機(jī)關(guān)打交道沒(méi)好事。

4對(duì)證人的保護(hù)不利，致使群眾接受作證的消極教訓(xùn)。更有甚者，一些兇頑罪犯拉幫結(jié)伙，明火執(zhí)仗，對(duì)敢于作證者進(jìn)行殘害，殃及四方，在一些地方形成惡劣的小氣候，令群眾喪失安全感，更不用說(shuō)公開作證了。

5某些司法人員在取證的過(guò)程中，不尊重證人的合法權(quán)益，對(duì)證人缺乏耐心，態(tài)度不和藹，這導(dǎo)致部分群眾產(chǎn)生不愿同司法機(jī)關(guān)合作、對(duì)作證厭煩和抵觸情緒。

6法律規(guī)定的欠缺。我國(guó)訴訟法雖然規(guī)定了公民作證的義務(wù)，但對(duì)證人拒證的法律責(zé)任未予規(guī)定。這使部分公民產(chǎn)生不履行作證義務(wù)也不會(huì)承擔(dān)責(zé)任，還可避免作偽證之嫌的想法。而作為司法機(jī)關(guān)，因缺乏有關(guān)執(zhí)法的依據(jù)，對(duì)證人拒絕作證也無(wú)可奈何。

7證人自身存在某些復(fù)雜的心里因素。如膽怯、羞恥、虛榮心、怕壞人報(bào)復(fù)等等。

因此解決證人拒證的法律思考迫在眉睫。由于證人拒證是由于復(fù)雜的社會(huì)因素和心里因素所造成的，所以應(yīng)通過(guò)多種途徑，采取多種手段加以消除。如進(jìn)行普法教育，強(qiáng)化公民的法律意識(shí);提高辦案人員素

質(zhì)避免出現(xiàn)侵害證人合法權(quán)益的現(xiàn)象;嚴(yán)懲對(duì)證人打擊報(bào)復(fù)的行為，確保證人安全等。但重要的是應(yīng)制定解決證人拒證的對(duì)策與措施。為此筆者建議：

1建立對(duì)證人拒證予以制裁的制度。

根據(jù)法學(xué)基本理論，任何法律規(guī)范都應(yīng)由條件、行為模式和法律后果三要素構(gòu)成。尤其是法律后果，體現(xiàn)了國(guó)家的強(qiáng)制力，是保障行為模式付諸實(shí)踐的必不可少的手段。法律的約束力就表現(xiàn)在其擁有強(qiáng)制手段;倘若規(guī)范與強(qiáng)制手段分離法律將徒具空文而已。刑事訴訟法第四十八條規(guī)定“凡是知道案件情況的人，都有作證的義務(wù)?！边@一規(guī)范包括了條件和行為模式部分，但缺乏強(qiáng)制措施，實(shí)際上沒(méi)有約束力。鑒于上述情況筆者建議法律應(yīng)作出規(guī)定，對(duì)證人拒絕作證的行為給予必要的法律制裁;對(duì)于情節(jié)輕微的，可采取拘役、司法拘留和罰款等強(qiáng)制措施;對(duì)情節(jié)惡劣、危害極大的，可按拒證罪給予必要的刑法處罰。

2建立有關(guān)證人的刑事責(zé)任豁免制度。司法實(shí)踐中遇到這樣的情況：某些證人因與犯罪有某種瓜葛，或提供證言于己不利，明明知曉案件情況，卻擔(dān)心撥出蘿卜帶出泥，拒不作證。例如，一盜竊犯企圖入戶行竊，發(fā)現(xiàn)屋中有人縱火殺人。該盜竊犯因怕人被追問(wèn)為何出現(xiàn)在現(xiàn)場(chǎng)而暴露出盜竊行徑，所以不愿吐露真情，后來(lái)人們懷疑其是縱火犯時(shí)，才被迫和盤托出。

為了免除證人的后顧之憂，將所見(jiàn)所聞徹底講出，以利于迅速查處嚴(yán)重犯罪，筆者建議建立證人作證的刑事責(zé)任豁免制度。這種制度賦予證人受到一種特殊的法律保護(hù)權(quán)利，即證人因證實(shí)重要案情而提供于己不利的證詞時(shí)，司法機(jī)關(guān)可以酌情減免其法律責(zé)任。

3加強(qiáng)對(duì)證人的法律保護(hù)制度。法律對(duì)于保護(hù)證人的人身安全應(yīng)作出相應(yīng)的具體規(guī)定。對(duì)于打擊報(bào)復(fù)證人的應(yīng)嚴(yán)加追究，情節(jié)輕微，危害不大的可采取拘留、罰款等強(qiáng)制措施;情節(jié)嚴(yán)重、危害較大的可比照刑法第254條以報(bào)復(fù)陷害罪論處。另一方面，法律對(duì)于證人的合法權(quán)益得到保障也應(yīng)作出相應(yīng)規(guī)定。

四、保障證人證言的真實(shí)性，筆者建議：應(yīng)認(rèn)真貫徹當(dāng)庭詢問(wèn)質(zhì)證的制度。對(duì)于證人證言的真實(shí)性，可以采取多種方法進(jìn)行審查判斷，但最重要的是當(dāng)庭傳喚證人接受詢問(wèn)和質(zhì)證;這種方式的特殊作用是其

他審查方式無(wú)法比擬的，因此，刑事訴訟法第47條明確規(guī)定：“證人證言必須在法庭上經(jīng)過(guò)公訴人、被害人和被告人、辯護(hù)人訊問(wèn)、質(zhì)證，聽(tīng)取各方證人的證言并且經(jīng)過(guò)查實(shí)后，才能作為定案的根據(jù)?！比欢?，在大多數(shù)情況下，上述規(guī)定并未得到切實(shí)的遵行。司法實(shí)踐中，通過(guò)當(dāng)庭傳詢質(zhì)證使錯(cuò)案得以糾正的情況也時(shí)有發(fā)生。由此可見(jiàn)，堅(jiān)持讓證人出庭作證，并不是可有可無(wú)的形式，它對(duì)于保證辦案質(zhì)量、避免鑄成錯(cuò)案，是一項(xiàng)必不可少的制度。

第五篇：證據(jù)調(diào)查篇：有利害關(guān)系的證人證言能否采信？

證據(jù)調(diào)查篇：有利害關(guān)系的證人證言能否采信？

第6講——證據(jù)調(diào)查篇視頻學(xué)習(xí)時(shí)間：18分鐘 本節(jié)提示“ 1.外國(guó)法的查明如何借用證據(jù)調(diào)查方法？2.如何通過(guò)釋明使當(dāng)事人具體陳述舉證和質(zhì)證意見(jiàn)？3.證人證言的調(diào)查應(yīng)該如何進(jìn)行？4.審理中出現(xiàn)新的陳述或證據(jù)時(shí)又該怎樣重新整理？”

講課視頻在這一篇，我想選擇一些實(shí)務(wù)上比較重要的問(wèn)題來(lái)介紹一下。

一、外國(guó)法的查明本來(lái)法律的適用屬于法律問(wèn)題，如果雙方當(dāng)事人對(duì)于適用哪國(guó)法律有爭(zhēng)議，應(yīng)該歸納為法律爭(zhēng)點(diǎn)，本不屬于事實(shí)范疇，所以更談不上證據(jù)調(diào)查，但因外國(guó)法需要查明，在某種程度上借用了證據(jù)調(diào)查的方式來(lái)處理，所以我們?cè)谧C據(jù)調(diào)查篇中提一下這個(gè)問(wèn)題。外國(guó)法的查明方式之一是當(dāng)事人提供。

比如一方當(dāng)事人提供了外國(guó)的某個(gè)判例，作為法律規(guī)范，主張適用。如果對(duì)方當(dāng)事人對(duì)其真實(shí)性有異議，那么法庭接下來(lái)要考慮的是如何驗(yàn)證判例的真實(shí)性，是否需要公證認(rèn)證，還是通過(guò)網(wǎng)站查詢，或者法律專家作證等等。如果對(duì)方當(dāng)事人對(duì)其合法性提出異議，主張?jiān)撆欣呀?jīng)被上級(jí)法院推翻，形成了新的判例規(guī)則，那么查明的方向又要圍繞是否存在新的判例規(guī)則展開。如果對(duì)方當(dāng)事人對(duì)判例的關(guān)聯(lián)性有異議，認(rèn)為判例的情形與本案不同，不應(yīng)適用于本案，那么審理的方向又轉(zhuǎn)為如何運(yùn)用區(qū)分技術(shù)來(lái)判斷該判例規(guī)則是否適用于本案的情形，有沒(méi)有更契合本案的判例規(guī)則。這個(gè)過(guò)程在很大程度上與舉證質(zhì)證規(guī)則較接近。

但應(yīng)當(dāng)注意，外國(guó)法的查明可由法庭依職權(quán)查明，不必非要當(dāng)事人舉證。

二、陳述的清晰化、完整化和具體化在證據(jù)調(diào)查過(guò)程中，我們常常容易出現(xiàn)的問(wèn)題是沒(méi)有讓當(dāng)事人把話講透。在證據(jù)調(diào)查中，當(dāng)事人的陳述仍以清楚、完整、具體為基本要求。比如原告起訴要求被告返還借款10萬(wàn)元。被告抗辯說(shuō)：“我們不是男女朋友嗎？那天你拿錢給我還說(shuō)'隨便花，花得越多越好’。你們男人都是騙子！”為了證明自己的主張，被告出示了一份微信聊天記錄，其中“不差錢”和“迷死人不償命”有一段對(duì)話。經(jīng)一審法院查實(shí)，“不差錢”就是原告，所以對(duì)他做出不利判決。到了二審，原告說(shuō)：“'不差錢’是我，我也沒(méi)否認(rèn)啊，我是說(shuō)我和迷死人不償命沒(méi)有這段對(duì)話?！奔幢闼f(shuō)的是謊言，二審法院能認(rèn)為他是質(zhì)證意見(jiàn)矛盾嗎？恐怕不行。同樣的情況，如果一審要求原告質(zhì)證意見(jiàn)具體化呢？原告說(shuō)：“'不差錢’是誰(shuí)？這個(gè)不是我?！钡搅硕?，原告又改口：“我在一審的意思是說(shuō)，我不知道'迷死人不償命’是誰(shuí)，我和她沒(méi)有這段對(duì)話?！痹谶@種情況下，二審法院還會(huì)相信他嗎？ 所以陳述的具體化有助于禁反言的適用，應(yīng)該受到重視。當(dāng)我們覺(jué)得質(zhì)證方的理由值得考慮時(shí)，還可以引導(dǎo)對(duì)方當(dāng)事人對(duì)此進(jìn)行回應(yīng)，這樣也有助于圍繞爭(zhēng)點(diǎn)的辯論。

三、證人的調(diào)查作為法官，不知道大家有沒(méi)有遇到這樣的情況？原告陳述事實(shí)經(jīng)過(guò)，被告說(shuō)，根據(jù)證據(jù)規(guī)則的規(guī)定，當(dāng)事人陳述沒(méi)有其他證據(jù)印證，不應(yīng)采信。原告接著申請(qǐng)證人出庭，被告又說(shuō)，根據(jù)證據(jù)規(guī)則的規(guī)定，證人與一方當(dāng)事人有利害關(guān)系，其證言不應(yīng)單獨(dú)采信。

被告說(shuō)得對(duì)不對(duì)？被告每句話分開講都對(duì)，但證據(jù)規(guī)則說(shuō)當(dāng)事人陳述和有利害關(guān)系證人證言都不得單獨(dú)采信，需要印證，現(xiàn)在當(dāng)事人陳述和證人證言吻合了，法官到底應(yīng)該采信還是不采信呢？

如果我們對(duì)證人的身份過(guò)于苛責(zé)，一概做出證明責(zé)任判決，實(shí)際是對(duì)證據(jù)規(guī)則的誤讀。因?yàn)殛P(guān)鍵事實(shí)的證人往往是與一方當(dāng)事人有利害關(guān)系。長(zhǎng)輩彌留之際，常常是子女在身邊；洽談業(yè)務(wù)時(shí)，常常是銷售員在現(xiàn)場(chǎng)。如果他們不能作證，誰(shuí)還能證明事實(shí)呢？西方法諺有云：法律不強(qiáng)人所難。這時(shí)候，我們更應(yīng)該做的是充分領(lǐng)會(huì)規(guī)則的內(nèi)涵，提高審理技巧。首先，要根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，要求當(dāng)事人本人或證人簽署如實(shí)陳述的保證書。你得嚴(yán)肅地告訴證人作偽證的法律后果，給他心理壓力。

其次，可以務(wù)實(shí)選擇證人的作證方式。需要采用隔離作證的，可以先就相關(guān)問(wèn)題詢問(wèn)當(dāng)事人本人/證人，然后詢問(wèn)證人/其他證人，以茲比對(duì)。根據(jù)審理需要，也可以要求證人當(dāng)庭對(duì)質(zhì)，以觀強(qiáng)弱。兩者可以按照個(gè)案實(shí)際，靈活運(yùn)用。最后，發(fā)問(wèn)要注重細(xì)節(jié)，不要放過(guò)任何一個(gè)細(xì)節(jié)，關(guān)鍵問(wèn)題可以反復(fù)問(wèn)，而且要出其不意地問(wèn)，不要放過(guò)任何一個(gè)矛盾的陳述，跟進(jìn)追問(wèn)，往往細(xì)節(jié)決定成敗。我給大家舉個(gè)例子。在一個(gè)專利侵權(quán)案中，原告主張，被告未經(jīng)原告許可，擅自生產(chǎn)、銷售、許諾銷售侵犯原告享有專利權(quán)的連接器，請(qǐng)求判令被告停止侵權(quán)、賠償損失。被告辯稱，我的連接器有合法來(lái)源，是朋友送的，所以不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，案件的爭(zhēng)點(diǎn)就在于被告的連接器是不是受贈(zèng)獲得，這涉及到被告是不是要承擔(dān)賠償責(zé)任。為此被告申請(qǐng)證人出庭作證。在交叉盤問(wèn)階段，原告代理人先對(duì)被告法定代表人盤問(wèn)，隨后同樣的問(wèn)題對(duì)證人進(jìn)行盤問(wèn)，問(wèn)題涉及很多細(xì)節(jié)，包括證人向被告法定代表人交付連接器的具體時(shí)間、地點(diǎn)，證人是否駕駛車輛，何種車輛，在場(chǎng)人員如何，天氣情況如何，證人穿著如何，雙方是否抽煙，連接器的包裝盒外觀如何，內(nèi)部擺放狀態(tài)如何等等。通過(guò)上述大量細(xì)節(jié)性盤問(wèn)，法庭發(fā)現(xiàn)被告法定代表人和證人的陳述基本吻合，最終認(rèn)定證言屬實(shí)。這里需要注意的是，由于不同的人記憶力不同，因此，不能要求他們對(duì)過(guò)程形成完全相同的記憶，如果不是什么特殊情況，兩人的證言完全相同，其真實(shí)性反倒值得懷疑。通過(guò)細(xì)節(jié)盤問(wèn)，當(dāng)事人和證人很難事先準(zhǔn)備，如果撒謊，后續(xù)將需要更多的謊言來(lái)掩蓋，勢(shì)必會(huì)露出馬腳。

四、后續(xù)的整理理想的證據(jù)調(diào)查是在爭(zhēng)點(diǎn)整理完畢后，就有爭(zhēng)議的事實(shí)展開證明的。然而，根據(jù)我們的民事訴訟法，當(dāng)事人提出主張或者證據(jù)并沒(méi)有嚴(yán)格的時(shí)效規(guī)定，被告不答辯不影響案件的審理，逾期提出證據(jù)也會(huì)被采用。在這樣的制度安排下，當(dāng)事人可以根據(jù)訴訟的進(jìn)程，隨時(shí)提出攻擊和防御手段，已經(jīng)整理好的爭(zhēng)點(diǎn)也可能因?yàn)樾碌闹鲝埢蜃C據(jù)的出現(xiàn)而發(fā)生變化，甚至完全顛覆。因此，在證據(jù)調(diào)查中，難免會(huì)遇到新的情況，并需要對(duì)之前的爭(zhēng)點(diǎn)整理結(jié)果作出后續(xù)的調(diào)整。比如原告以典當(dāng)合同為由起訴，要求被告返還典當(dāng)款100萬(wàn)元，支付1年當(dāng)期的利息24萬(wàn)元和綜合管理費(fèi)20萬(wàn)元。被告一看原告沒(méi)有提供放款憑證，于是辯稱，雙方雖簽了《典當(dāng)合同》，但實(shí)際上沒(méi)有履行，所以原告并沒(méi)有實(shí)際出借款項(xiàng)。在證據(jù)調(diào)查階段，原告的員工找到了轉(zhuǎn)賬憑證，送到法庭，原告當(dāng)庭舉證，被告一看轉(zhuǎn)賬金額是80萬(wàn)元，就不再堅(jiān)持原告沒(méi)有出借款項(xiàng)，轉(zhuǎn)而抗辯，原告在借款時(shí)一次性預(yù)扣了20萬(wàn)元的綜合管理費(fèi)，實(shí)際放款80萬(wàn)元，應(yīng)以此作為本金。原告主張，當(dāng)時(shí)是足額放款，另20萬(wàn)元是現(xiàn)金支付。此時(shí)，案件的事實(shí)爭(zhēng)點(diǎn)不再是原告是否放款，而是原告當(dāng)日是否現(xiàn)金出借了另外20萬(wàn)元。接下來(lái)又要圍繞這一事實(shí)來(lái)進(jìn)行證據(jù)調(diào)查。證據(jù)調(diào)查就是這樣，必須緊密圍繞事實(shí)爭(zhēng)點(diǎn)和證據(jù)爭(zhēng)點(diǎn)展開，環(huán)環(huán)相扣，詳略得當(dāng)，動(dòng)態(tài)推演，調(diào)查的重點(diǎn)是要以爭(zhēng)點(diǎn)為統(tǒng)領(lǐng)。另外還有一點(diǎn)要注意的，對(duì)于雙方當(dāng)事人對(duì)事實(shí)無(wú)爭(zhēng)議的案件，理論上不需要證據(jù)調(diào)查，但也需要防范虛假訴訟。盡管法律規(guī)定了再審程序和第三人撤銷之訴等程序機(jī)制應(yīng)對(duì)虛假訴訟，但如果在法庭審理中已經(jīng)發(fā)現(xiàn)端倪，仍應(yīng)當(dāng)進(jìn)行證據(jù)調(diào)查，查出破綻，畢竟這是虛假訴訟問(wèn)題最經(jīng)濟(jì)的解決之道。本課小結(jié)“ 1.外國(guó)法的查明可以借用證據(jù)調(diào)查的方法，使雙方當(dāng)事人圍繞外國(guó)法的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性展開陳述。2.當(dāng)事人在舉證、質(zhì)證過(guò)程中，意見(jiàn)表述以清楚、完整、具體為要求，應(yīng)通過(guò)釋明，使之達(dá)到要求，避免為當(dāng)事人改口留下空間。3.有利害關(guān)系的證人證言不能機(jī)械排除其證據(jù)資格。法官應(yīng)使證人簽署保證書，務(wù)實(shí)選擇作證方式，注重盤問(wèn)技巧。4.證據(jù)調(diào)查中出現(xiàn)新的訴訟資料，應(yīng)當(dāng)根據(jù)新情況，及時(shí)應(yīng)變，調(diào)整原來(lái)歸納的爭(zhēng)點(diǎn)?！?/p>