第一篇：高處吊籃施工前和施工時需完善的資料及應(yīng)注意的相關(guān)事宜

高處吊籃施工前和施工時需完善的資料及應(yīng)注意的相關(guān)事宜

1.租賃單位資質(zhì)、吊籃生產(chǎn)單位資質(zhì)、營業(yè)執(zhí)照、誠信手冊、吊籃IC卡（備案證）、（安全生產(chǎn)許可證、項目經(jīng)理證、ABC三證暫不需要，目前吊籃無項目經(jīng)理證，目前吊籃合同無法備案，因為該資質(zhì)不是建設(shè)部頒發(fā)的，是中國工程機械工業(yè)協(xié)會頒發(fā)的）；

2.專項施工方案、應(yīng)急預(yù)案（并經(jīng)審批同意，由承租吊籃的單位和總包審批）； 3.特殊工種上崗證（安裝人員、使用操作人員）；

4.吊籃、電動提升機構(gòu)、安全鎖、吊掛繩輪系統(tǒng)、懸掛機構(gòu)等材料和設(shè)備吊籃產(chǎn)品合格證、質(zhì)量保證書、檢驗報告、生產(chǎn)許可證、產(chǎn)品安裝使用說明書； 5.安全鎖檢測報告（是否在有效期內(nèi)）；

6.吊籃檢測報告、合格證（如檢測有不合格項應(yīng)附整改通知單、整改回復(fù)單）； 7.安全協(xié)議（總包與分包、承租方與租賃單位）；

8.對工人三級安全教育、安全技術(shù)交底、安裝移位、拆除使用（每個操作人員），并要每個工人親自簽名（由操作人員、負(fù)責(zé)人每天上班前對每臺吊籃班前檢查，表格見JB/T11699-2013表C.1）；

9.吊籃使用前驗收記錄，吊籃安裝及移位后使用前應(yīng)由總包、安裝、監(jiān)理等單位對吊籃進(jìn)行驗收，驗收表格見JB/T11699-2013 表B.1）；

10.安裝、使用移位應(yīng)設(shè)置警戒線，并派專職安全員監(jiān)護(hù)、巡視檢查；

11.吊籃四周應(yīng)設(shè)1、2m高防護(hù)欄，18cm高擋腳板，并封閉立網(wǎng)，腳手板應(yīng)滿鋪； 12.作業(yè)人員高處作業(yè)時必須要有防高處墜落的安全措施（安全員要經(jīng)常檢查）； 13.吊籃腳手架的型號、規(guī)格、數(shù)量、安裝部位必須與方案相符（如不相符的應(yīng)重新報審）；

14.吊籃組裝后必須試運轉(zhuǎn)；

15.二臺吊籃同步使用時，有否同步升降裝置并能達(dá)到同步使用要求； 16.使用時嚴(yán)禁超載，荷載在吊籃內(nèi)必須平衡； 17.嚴(yán)禁工人酒后上崗及有心臟病、高血壓等不符合高空作業(yè)要求的人員不得上崗。不戴好安全帽、扣好帽帶，不正確使用或未系好安全帶，使用人身安全繩的不得上崗；

18.下雨、大霧、雷電、夜間、風(fēng)力超過5級及惡劣天氣下不得上崗； 19.升降時必須2人協(xié)同作業(yè)，并密切關(guān)注吊籃外周邊的障礙物；

20.每天上班前應(yīng)有安全員檢查吊籃結(jié)構(gòu)件焊縫是否出現(xiàn)裂縫、鋼絲繩出現(xiàn)斷裂，電線有否破損，電器開關(guān)是否損壞，上限擋塊是否有效，屋面上配重（壓鐵塊）是否缺少（壓鐵塊應(yīng)用鏈條上鎖，以防工人搬掉），保險繩是否損壞斷裂（女兒墻處應(yīng)有保護(hù)措施），是否扎牢等等，定期檢查安全鎖，吊籃提升機若發(fā)生異常升溫和聲響，立即停止使用；

21.吊籃上應(yīng)醒目注明額定載重量及注意事宜，以及設(shè)備編號，檢測合格牌等（吊籃內(nèi)嚴(yán)禁放置氧氣瓶、乙炔氣瓶等易燃易爆品）；

22.上下吊籃時嚴(yán)禁不按要求跳下或跨越等違章情況出現(xiàn)，離崗時必須切斷電源； 23.嚴(yán)禁工人擅自隨意拆除電器設(shè)備，吊籃的相關(guān)配件等（吊籃應(yīng)接地）； 24.在吊籃內(nèi)傳遞物品時必須與建筑物拉結(jié)牢固并穩(wěn)定后再傳遞物品； 25.作業(yè)完成后，吊籃必須降至地面，并關(guān)閉電源；

26.吊籃屬危險性較大的分部分項工程，在使用前應(yīng)報安監(jiān)站備案，并在網(wǎng)上申報危險性較大分部分項工程；

27.進(jìn)行吊籃操作的工人必須持有有效的健康證，否則不得進(jìn)行使用；

28.上述各項要求施工單位認(rèn)真落實，并嚴(yán)格執(zhí)行，確保施工期間的安全。在相關(guān)手續(xù)未完善前和在施工時不符要求的一律不得進(jìn)行施工，并嚴(yán)格按照施工方案和《高處作業(yè)吊籃》GB19155標(biāo)準(zhǔn)的要求實施施工，如施工方不按相關(guān)要求組織施工，所產(chǎn)生的一切后果均由施工方負(fù)責(zé)。

以上內(nèi)容在《建筑施工工具式腳手架安全技術(shù)規(guī)范》JGJ202-2010、《高處作業(yè)吊籃安裝、拆卸、使用技術(shù)規(guī)程》JB/T11699-2013、《高處作業(yè)吊籃》GB19155-2003、《施工現(xiàn)場機械設(shè)備檢查技術(shù)規(guī)程》JGJ160-2008、《質(zhì)量安全監(jiān)督工作手冊》2012版中摘錄。

第二篇：施工企業(yè)在暫停施工時應(yīng)注意的法律問題

施工企業(yè)在暫停施工時應(yīng)注意的法律問題 作者：周善良、陳強 2010-9-28 [瀏覽：30次] 我國建設(shè)行業(yè)通用的GF-91-0201版《建設(shè)工程施工合同》通用條款第12條規(guī)定了“暫停施工”的相關(guān)內(nèi)容。該條約定：“工程師認(rèn)為確有必要暫停施工時，應(yīng)當(dāng)以書面形式要求承包人暫停施工，并在提出要求后48小時內(nèi)提出書面管理意見。承包人應(yīng)當(dāng)按工程師要求停止施工，并妥善保護(hù)已完工程。承包人實施工程師作出的管理意見后，可以書面形式提出復(fù)工要求，工程師應(yīng)當(dāng)在48小時內(nèi)給予答復(fù)。工程師未能在規(guī)定時間內(nèi)提出管理意見，或收到承包人復(fù)工要求后48小時內(nèi)未予答復(fù)，承包人可自行復(fù)工。因發(fā)包原因造成停工的，由發(fā)包人承擔(dān)所發(fā)生的追加合同價款，賠償承包人由此造成的損失，相應(yīng)順延工期；因承包人原因造成停工的，由承包人承擔(dān)發(fā)生的費用，工期不予順延?！?《建設(shè)工程施工合同》包括協(xié)議書、通用條款和專用條款。按合同解釋順序規(guī)定，往往專用條款優(yōu)先適用于通用條款，因此，承包人往往只重視專用條款而忽視通用條款的約定。生效的合同是雙方當(dāng)事人合意的結(jié)果，通用條款的效力不會因有專用條款存在而導(dǎo)致無效或者不被適用，除非存在合同中對通用條款進(jìn)行了修改或注明不適用某一通用條款的情況。但有些通用條款是不能通過承發(fā)包雙方合意修改和排除適用的條款，如第12條關(guān)于“暫停施工”的條款就屬于不能修改及排除適用的條款，是合同雙方必須遵守的條款。當(dāng)事人雙方的合同專用條款、補充協(xié)議書的內(nèi)容只能在條款基礎(chǔ)上增加約定，而不能改變其實質(zhì)內(nèi)容。既然第12條暫停施工的條款不能任意修改及排除適用，那么承包人在遇到需要適用該條款的情形時，應(yīng)注意以下幾點： 式提出

一、停工通知必須是書面的形發(fā)包人要求停工必須書面通知承包人，停工通知書中除監(jiān)理工程師簽字外，還需合同約定的發(fā)包人工程師簽字，除非合同明確約定了監(jiān)理簽字視為發(fā)包人認(rèn)可行為。停工通知書中必須明確停工原因

二、發(fā)包人要求停工原因很多，其中包括因建設(shè)手續(xù)不全被要求停工、重大設(shè)計變更等待新圖紙而停工、發(fā)包人決策性停工等等，這些停工責(zé)任在發(fā)包人，承包人因此可以索賠相關(guān)費用；而類似于北京奧運會期間的停工情況因可歸于不可抗力，承包人可能得不到相關(guān)費用索賠；另外還存在因承包人施工不符合規(guī)范情況下被要求停工情況，因此停工通知必須要寫明停工原因。關(guān)時間規(guī)定

三、注意該條款中相

該條款三次出現(xiàn)48小時的規(guī)定，承包人一定要引起重視。尤其后兩個48小時，表明承包人是有權(quán)要求復(fù)工的，同時按照權(quán)利與義務(wù)對等的原則，承包人在具備復(fù)工條件不提出復(fù)工申請、在發(fā)包人48小時沒有給與答復(fù)時又沒有復(fù)工，按《合同法》第119條規(guī)定，可能造成擴大損失部分能否獲得賠償?shù)臓幾h。雖然該款規(guī)定用得是“可以”字樣，但為了避免出現(xiàn)爭議時使自己利益受到損失，承包人應(yīng)遵守相關(guān)時間規(guī)定，或要求發(fā)包人補簽書面意見。完善索賠手續(xù)

四、按照合同索賠條款約定該條款規(guī)定，因發(fā)包人原因造成停工的，由發(fā)包人承擔(dān)所發(fā)生的追加合同價款，賠償承包人由此造成的損失，相應(yīng)順延工期。因此，承包人應(yīng)及時索賠費用及工期，索賠時承包人需要提供有效的書面證據(jù)證明損失的具體數(shù)額。例如索賠人員窩工損失就需要證明具體窩工人數(shù)，要獲得成功補償，需要做好現(xiàn)場施工日記記錄，同時施工組織設(shè)計中相關(guān)工人數(shù)量的記載要與施工記錄基本相符，如果兩者出現(xiàn)較大差異會在索賠時出現(xiàn)爭議，因為經(jīng)批準(zhǔn)的施工組織設(shè)計是一份很重要的證據(jù)。

工程質(zhì)量和工期糾紛中訴訟時效的適用 作者：周善良 陳強 2010-5-5 [瀏覽：371次] 說法案例 2000年3月10日，某建筑工程公司（以下簡稱：某建司）與某紡織公司（以下簡稱：紡織公司）經(jīng)協(xié)商訂立了《建設(shè)工程施工合同》，合同約定，由紡織公司將綜合樓工程的±00以上土建工程發(fā)包給某建司施工。主要內(nèi)容為：1.施工范圍是：主體、屋面、樓地面；2.質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)為達(dá)到優(yōu)良，達(dá)不到優(yōu)良罰100萬元；3.約定工期為2000年3月31日開工至2001年1月6日竣工等內(nèi)容。合同訂立后合同范圍內(nèi)工程于2001年3月5日竣工，綜合樓單位工程于2002年3月10日被市質(zhì)檢站評定為合格工程，雙方于2003年9月12日進(jìn)行了審價結(jié)算，確認(rèn)結(jié)算之日紡織公司尚欠某建司工程款202萬余元。結(jié)算審定后，紡織公司部分履行了付款義務(wù)，余款157萬余元經(jīng)某建司屢次追索未果，于2005年4月21日向法院提出訴訟，要求判決紡織公司支付工程款并承擔(dān)逾期付款的違約責(zé)任。案件審理過程中，紡織公司對于拖欠工程款并無異議，但認(rèn)為其享有先履行抗辯權(quán)，有權(quán)對某建司的履約要求予以拒絕，并提起反訴，原因是工程質(zhì)量及工期均不符合合同約定，要求某建司承擔(dān)因質(zhì)量達(dá)不到優(yōu)良的違約罰款100萬元及工期延誤違約罰款111.4萬元。對此某建司抗辯稱，紡織公司在工程竣工驗收及質(zhì)量等級評定時，就應(yīng)當(dāng)明知工程質(zhì)量等級及工期不符合約定，但是其在工程竣工驗收交付使用后至2005年5月提出反訴的近四年時間內(nèi)并沒有向某建司提出過任何異議或要求承擔(dān)違約責(zé)任，因此其訴訟超過了時效，應(yīng)予駁回。法院判決 法院經(jīng)審理認(rèn)為“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對工程量變更進(jìn)行工程造價審定，對工期是否合理順延，質(zhì)量違約是否存在法定免責(zé)事由等問題予以明確。在此之前，一方當(dāng)事人主張違約方支付違約金的請求權(quán)并不因此而受到侵害，故訴訟時效不應(yīng)從工程竣工驗收或質(zhì)量評定之時開始起算。本案紡織公司與某建司并未對質(zhì)量及工期違約金的支付方式進(jìn)行約定，根據(jù)《合同

法》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行，在某建司向紡織公司請求支付工程余款時，紡織公司行使先履行抗辯權(quán)，有權(quán)予以拒絕，因此，紡織公司向某建司請求質(zhì)量及工期違約金的訴訟時效期間應(yīng)與某建司向紡織公司請求支付工程余款的訴訟時效期間相一致??故反訴原告的反訴并未超過訴訟時效?！彼炫袥Q紡織公司向某建司支付工程余款，同時某建司向紡織公司支付違約金。律師評析 案件判決下達(dá)后，引起了較大的爭議。在司法實踐中對于建筑工程案件的質(zhì)量及工期延誤違約的訴訟時效問題，有兩種主要觀點： 第一種為本案法院所持的觀點，即工程未經(jīng)審價結(jié)算，不開始計算工期及質(zhì)量違約的訴訟時效，理由是：1.一份建設(shè)工程施工合同所設(shè)定的合同權(quán)利義務(wù)是綜合性的，不能割裂其合理的聯(lián)系，因此訴訟時效也不宜分別計算；2.建設(shè)工程施工合同有其自身的特點，在履約過程中，工程審價結(jié)算往往要在竣工后的很長一段時間內(nèi)才能辦理完畢，這樣如果將建設(shè)方和施工方的訴訟時效分別計算，不利于權(quán)利的維護(hù)。第二種觀點認(rèn)為，工期及質(zhì)量違約的訴訟時效應(yīng)當(dāng)自權(quán)利人知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時開始計算，理由是：1.對于時效的起算，民法通則137條明確規(guī)定了起算的方法，即“訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計算”。2.建設(shè)工程施工合同所設(shè)定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是一一對應(yīng)的，承擔(dān)責(zé)任的方式也不盡相同，綜合計算訴訟時效不符合權(quán)利義務(wù)的基本法律特征。應(yīng)該說，建設(shè)工程施工合同履行過程中，質(zhì)量及工期問題是最具有普遍性、代表性的問題，幾乎在每一個建筑工程合同糾紛中都或多或少存在質(zhì)量和工期的問題，而對于質(zhì)量違約及工期違約適用訴訟時效的問題也是長期困擾司法界的問題之一，司法實踐中支持上述兩種觀點的判例都有。因此對于建筑工程案件中質(zhì)量和工期違約的訴訟時效進(jìn)行研究是必要的，將對實踐中正確適用法律維權(quán)起到積極的指導(dǎo)作用。訴訟時效，是指權(quán)利人在法律規(guī)定的期限內(nèi)不行使權(quán)利，導(dǎo)致其請求法院強制義務(wù)人履行義務(wù)的權(quán)利歸于消滅的一種法律制度。設(shè)立訴訟時效制度的目的是督促權(quán)利人及時行使權(quán)利，避免因權(quán)利人長期不行使權(quán)利而導(dǎo)致眾多法律關(guān)系處于不確定狀態(tài)，同時維護(hù)法律秩序和社會公共利益?；诖四康模V訟時效期間是由法律進(jìn)行強制性規(guī)定并排除當(dāng)事人的意思自治的期間，不能通過當(dāng)事人自行約定而加以終止、中斷、延長。相應(yīng)的，如果權(quán)利人超過法定的訴訟時效期間不行使權(quán)利，則合法債務(wù)即轉(zhuǎn)化為自然債務(wù)，而義務(wù)人的法律義務(wù)也隨之轉(zhuǎn)化為道德義務(wù)，不再具有強制履行的前提和條件。在目前的法律體系下，筆者認(rèn)為在建筑工程糾紛案件中出現(xiàn)質(zhì)量違約和工期違約時的訴訟時效起算，應(yīng)當(dāng)按照第二種觀點，即：工期及質(zhì)量違約的訴訟時效應(yīng)當(dāng)自權(quán)利人知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時開始計算，如果違約事實分別出現(xiàn)的，時效分別計算。原因在于：首先，《建設(shè)工程施工合同》由若干具體對應(yīng)的民事權(quán)利和民事義務(wù)組成。《建設(shè)工程施工

合同》是較為復(fù)雜的一種合同類別：

1.標(biāo)的物特殊；2.合同履約時間長； 3.涉及法律關(guān)系及法律主體眾多，履約過程較為復(fù)雜；4.合同條款多，內(nèi)容復(fù)雜。這四個法律特征從根本上決定了《建設(shè)工程施工合同》的履行風(fēng)險大、不確定因素多、不可能及時清結(jié)?；谏鲜龇商卣鳎督ㄔO(shè)工程施工合同》的條款設(shè)計是較為復(fù)雜的，目前適用的99版《建設(shè)工程施工合同》（GF-99-0201）合同，就有47條177款之多。上述條款雖然相互關(guān)聯(lián)，但是又各自獨立，履約過程中違約的發(fā)生也就可能產(chǎn)生在合同履行的任何階段及具體的合同條款上。簡述之，通過訂立《建設(shè)工程施工合同》承發(fā)包雙方建立的是建設(shè)工程施工合同法律關(guān)系，屬民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的一種類別，而這一民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系是由若干具體對應(yīng)的民事權(quán)利和民事義務(wù)構(gòu)成的。基于此，依據(jù)民法通則137條之規(guī)定，訴訟時效即自知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到侵害時開始計算。其立法本義非常清楚，一旦權(quán)利人知道或應(yīng)當(dāng)知道具體民事權(quán)利受到侵害，訴訟時效即開始計算。前述判決的第一個錯誤就在于混淆了民事權(quán)利、民事義務(wù)和民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的概念，錯把民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系當(dāng)做具體的民事權(quán)利，才得出“紡織公司向某建司請求質(zhì)量及工期違約金的訴訟時效期間應(yīng)與某建司向紡織公司請求支付工程余款的訴訟時效期間相一致”的錯誤結(jié)論。本案中，紡織公司是清楚的知道某建司的履約不符合約定的，但是，其并沒有依法在訴訟時效期間內(nèi)提出主張，顯然屬于放棄權(quán)利，訴訟超過了時效期間。其次，請求權(quán)與責(zé)任承擔(dān)方式不能混淆。訴訟時效的客體是“請求權(quán)”，“請求權(quán)”產(chǎn)生于權(quán)利人知道或應(yīng)當(dāng)知道的權(quán)利受到侵害之時，同樣的道理在某建司訴紡織公司建設(shè)工程施工合同糾紛一案中，“請求權(quán)”分別產(chǎn)生于2001年3月5日和2002年3月10日本案工程竣工驗收和質(zhì)量評定時，原因在于在上述時間紡織公司已經(jīng)明確知道某建司的履約是否符合合同約定，而只要在法律上紡織公司構(gòu)成“知道或應(yīng)當(dāng)知道”，訴訟時效即分別開始計算，并不考慮紡織公司作為權(quán)利人要求義務(wù)人某建司承擔(dān)責(zé)任的方式是支付違約金還是修理、重做或其它，而前述判決的第二個根本錯誤也就在于混淆了程序權(quán)利和實體權(quán)利的界限。綜上所述，筆者認(rèn)為在建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，不僅對于質(zhì)量違約和工期延誤違約的訴訟時效起算應(yīng)當(dāng)分別自“知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時”開始計算，對于其它具體民事權(quán)利的訴訟時效起算也應(yīng)當(dāng)適用上述原則。

【指導(dǎo)性案例】建設(shè)工程施工合同糾紛案件中讓利承諾書效力的認(rèn)定

作者：本站摘錄編輯

2009-12-19 [瀏覽：835次]

一、案情簡介 2006年3月1日，甲公司通過公開招投標(biāo)中標(biāo)奧林花園一期工程，隨即依據(jù)招投標(biāo)文件與乙公司訂立《建設(shè)工程施工合同》，約定：乙公司將奧林花園一期工程交給甲公司施工，合同價款4500萬元，合同價款可調(diào)整，調(diào)整方法為施工圖紙加變更、簽證，根據(jù)定額工程量按實計算，材料價格按約定方式計算。2006年4月1日，甲公司向乙公司出具一份《承諾書》，承諾對奧林花園工程予以讓利，具體內(nèi)容：奧林花園一期4號樓、5號樓、6號樓、7號樓、8號樓及地下車庫附屬工程按工程決算總額讓利20％。2007年8月15日，奧林花園一期工程經(jīng)竣工驗收合格，但雙方因工程款糾紛訴至法院。

二、法院裁判情況 一審期間，法院委托工程造價咨詢有限公司對奧林花園一期項目進(jìn)行工程造價鑒定。工程造價咨詢有限公司出具《工程造價鑒定報告》，認(rèn)定奧林花園一期4號樓至8號樓及地下車庫附屬工程在扣除水電費、甲供材及承諾讓利后的工程總造價為4278萬元，合計讓利898萬元。一審法院認(rèn)為，本案的焦點問題是甲公司于2006年4月1日向乙公司出具的《承諾書》應(yīng)否作為確定工程價款的依據(jù)。因該《承諾書》違反了招投標(biāo)法律強制性規(guī)定，承諾讓利的部分也超出了承建工程所得利潤，應(yīng)為無效。另查明乙公司實際已支付甲公司工程款4703萬元，而涉案工程總造價為5176萬元，乙公司還應(yīng)支付甲公司473萬元。據(jù)此，一審法院判決：乙公司于判決生效后10日內(nèi)支付甲公司工程款473萬元，案件受理費72153元，由乙公司負(fù)擔(dān)35000元，甲公司負(fù)擔(dān)37153元。乙公司不服一審法院判決上訴，二審法院經(jīng)審理認(rèn)為，根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條和最高院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（本文以下簡稱最高院《解釋》）第21條之規(guī)定，招標(biāo)人（發(fā)包人）與中標(biāo)人（承包人）按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立《建設(shè)工程施工合同》后，中標(biāo)人單方出具讓利承諾書，承諾對承建工程予以大幅讓利，該讓利承諾書構(gòu)成對工程價款的實質(zhì)性變更，該承諾書無效，不產(chǎn)生變更《建設(shè)工程施工合同》的效力。遂判決駁回乙公司的上訴，維持原判。

三、主要觀點及理由 本案的爭議焦點是：承包人通過招投標(biāo)中標(biāo)人與發(fā)包人簽訂《建設(shè)工程施工合同》后，又向發(fā)包人出具讓利承諾書，承諾對承建工程予以大幅讓利，該讓利承諾書是否有效。我們認(rèn)為招標(biāo)人（發(fā)包人）與中標(biāo)人（承包人）按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立《建設(shè)工程施工合同》后，中標(biāo)人單方出具讓利承諾書，承諾對承建工程予以讓利，該讓利承諾書構(gòu)成對工程價款的實質(zhì)性變更，該承諾無效，不產(chǎn)生變更《建設(shè)工程施工合同》的效

力。理由如下：

讓利承諾書本質(zhì)上是“黑合同”。建設(shè)工程“黑白合同”又稱“陰陽合同”，它是指建設(shè)工程施工合同的當(dāng)事人就同一建設(shè)工程簽訂兩份或兩份以上實質(zhì)性內(nèi)容相異的合同。通常把經(jīng)過招投標(biāo)并經(jīng)備案的正式合同稱為“白合同”，把實際履行的協(xié)議或補充協(xié)議稱為“黑合同”。最高院《解釋》第21條將“黑合同”表述為另行訂立的建設(shè)工程施工合同，容易給人誤解為“黑合同”必須是具備全部施工合同內(nèi)容的比較完備的建設(shè)工程施工合同。而實踐中，“黑合同”一般都以協(xié)議、補充協(xié)議、會議紀(jì)要、備忘錄、讓利承諾書的形式表現(xiàn)出來。本案涉及的讓利承諾書，雖然承包人出具讓利承諾書的行為是單方民事行為，但發(fā)包人對此予以接受認(rèn)可，便形成了合意，雙方意思表示一致，從而符合了合同成立的要件，形成完備的合同形式。該承諾書記載的內(nèi)容因與中標(biāo)的建設(shè)工程施工合同不一致而成為“黑合同”。因此，不管黑合同的形式如何，只要雙方形成合意，對“白合同”的工程價款、工程質(zhì)量、工程期限或違約責(zé)任任一方面進(jìn)行了實質(zhì)性變更，就構(gòu)成與備案的中標(biāo)合同“實質(zhì)性內(nèi)容不一致”，法院不認(rèn)可其效力，應(yīng)以備案的中標(biāo)合同為結(jié)算工程價款的依據(jù)。本案中，2006年3月1日，乙公司與甲公司簽訂的《建設(shè)工程施工合同》是當(dāng)事人按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立的合同，是“白合同”，其后承包人承包人單方出具的讓利承諾書承諾讓利20％，發(fā)包人予以接受，雙方形成合意從而構(gòu)成對建設(shè)工程價款的實質(zhì)變更，如果照此履行，明顯與《建設(shè)工程施工合同》的實質(zhì)內(nèi)容相背離。《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條規(guī)定：“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同，招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議?！备鶕?jù)該條規(guī)定，如果在確定中標(biāo)人后，中標(biāo)人向招標(biāo)人承諾讓利，改讓利承諾與招投標(biāo)中標(biāo)合同實質(zhì)背離，則該承諾應(yīng)為無效，不產(chǎn)生變更中標(biāo)建設(shè)工程施工合同的效力。

四、最高人民法院民一庭意見 依據(jù)《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第46條、最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第21條之規(guī)定，招標(biāo)人與中標(biāo)人按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立《建設(shè)工程施工合同》后，中標(biāo)人出具讓利承諾書，承諾對承建工程予以大幅讓利，實質(zhì)上是對工程價款的實質(zhì)性變更，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該承諾無效。（原文：最高人民法院民一庭 姚寶華 本文有刪節(jié)）

五、律師提示： 建筑市場上的“黑白合同”已成為業(yè)內(nèi)公開的秘密。為了規(guī)避相關(guān)部門的監(jiān)管，建設(shè)方表面上和施工企業(yè)簽訂一份經(jīng)過招投標(biāo)并經(jīng)備案的施工合同（白合同），背地卻在壓低價格與施工企業(yè)另簽一份合同（黑合同），最終常導(dǎo)致雙方紛爭四起。如上文所述，黑合同的表現(xiàn)形式比較靈活，一般都以協(xié)議、補充協(xié)議、會議紀(jì)要、備忘錄、讓利承諾書的形式表現(xiàn)出來。并非需要另行簽訂完備的建設(shè)工程施工合同。白合同僅為規(guī)避政府部門的監(jiān)管，往往不作實際履行。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十六條規(guī)定：“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再 行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。” “黑合同”簽訂在“白合同”之后，且“黑合

同”的內(nèi)容與“白合同”相比構(gòu)成了合同實質(zhì)性內(nèi)容的違反或背離的，即簽訂在后的“黑合同”對“白合同”中的實質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行了變更，則將違反《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十六條的強制性規(guī)定，根據(jù)《合同法》第五十二條關(guān)于判斷合同無效的幾種法定情形的規(guī)定，那么變更的內(nèi)容為無效，即該“黑合同”條款無效。實質(zhì)性內(nèi)容應(yīng)指工程項目、工程價款、工程質(zhì)量、工期、違約責(zé)任等等。若黑合同構(gòu)成對這些內(nèi)容的變更應(yīng)為無效。本文所述案例即為變更工程價款，施工企業(yè)在合同備案后又作出讓利承諾，形成黑合同，黑合同無效，不能作為價款結(jié)算的依據(jù)。最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第21條之規(guī)定“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)?！边@是目前我國關(guān)于“黑白合同”效力的認(rèn)定及適用的唯一法律依據(jù)。該規(guī)定的適用范圍是建設(shè)工程項目發(fā)包采用了招投標(biāo)程序，并且根據(jù)中標(biāo)文件簽訂了建設(shè)工程施工合同。適用該規(guī)定有兩個前提：（1）備案的合同必須是中標(biāo)合同。（2）“備案的中標(biāo)合同”與“另行訂立的合同”在“實質(zhì)性內(nèi)容”方面存在不一致。即“黑合同”必須對“白合同”的工程價款結(jié)算等實質(zhì)性內(nèi)容加以變更。因此，廣大施工企業(yè)應(yīng)注意，在與建設(shè)方簽訂《建設(shè)工程施工合同》并經(jīng)備案后，工程價款的結(jié)算應(yīng)以備案的合同為準(zhǔn)。在確定中標(biāo)人前或者合同備案后施工企業(yè)進(jìn)行讓利承諾，并且該讓利承諾并未載入備案合同中，那么施工企業(yè)的讓利行為應(yīng)認(rèn)定無效，該讓利承諾不構(gòu)成對合同價款結(jié)算的變更，工程價款的結(jié)算仍應(yīng)依據(jù)備案合同的約定。若在合同實際履行中，遇到法定或約定事由不得不對中標(biāo)合同主要條款進(jìn)行調(diào)整時，要把握好權(quán)利的行使，雙方協(xié)商一致后可以變更合同，但變更后的協(xié)議應(yīng)及時到建設(shè)行政主管部門辦理變更登記備案，以免日后發(fā)生糾紛。