第一篇：個(gè)人卡收款是否構(gòu)成新三板掛牌實(shí)質(zhì)障礙

個(gè)人卡收款是否構(gòu)成新三板掛牌實(shí)質(zhì)障礙

2016-03-13實(shí)踐中，企業(yè)或多或少都存在使用個(gè)人收取貨款的情況，因此公司銷售收入可能存在多計(jì)、少計(jì)或外流等不規(guī)范情況。那么對于擬申請掛牌新三板的企業(yè)，上述問題是否對企業(yè)掛牌新三板構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙？從股轉(zhuǎn)系統(tǒng)反饋情況來看，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)對于掛牌公司股東使用個(gè)人卡收取貨款的情況，采取了比較寬容的態(tài)度，要求企業(yè)對個(gè)人卡收款問題如實(shí)披露并予以規(guī)范。對于擬掛牌新三板的企業(yè)來說是一個(gè)必須予以規(guī)范，因?yàn)閭€(gè)人卡收取貨款問題一方面無法確保公司收入真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性，另一方面也存在資金被挪用或侵吞的風(fēng)險(xiǎn)。

一、根據(jù)掛牌公司反饋答復(fù)，全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)在審核時(shí)重點(diǎn)關(guān)注以下幾個(gè)問題：

1、掛牌公司由關(guān)聯(lián)方或業(yè)務(wù)員等代公司收款的具體情況、原因及其合理性，是否影響公司資金的獨(dú)立性和完整性；

2、結(jié)合針對資金被挪用或侵吞的相關(guān)制度，分析如何保證收款入賬的及時(shí)性及完整性以及解決措施。

二、律師、券商和會計(jì)師對于個(gè)人卡收款問題應(yīng)從以下幾方面核查

1、結(jié)合公司業(yè)務(wù)特點(diǎn)如實(shí)披露：

請公司結(jié)合業(yè)務(wù)特點(diǎn)補(bǔ)充披露通過個(gè)人卡收款（或付款）的原因、必要性、報(bào)告期內(nèi)個(gè)人卡收款（或付款）的金額及占比，并披露個(gè)人卡相關(guān)內(nèi)部控制是否完備，包括并不限于對銀行卡及密碼的控制措施、個(gè)人卡轉(zhuǎn)賬的具體流程及控制措施、開戶行是否許可、對卡內(nèi)余額的控制、單筆結(jié)算金額的控制等，個(gè)人卡流水是否有合同、發(fā)票等支持性憑據(jù)。

2、請公司補(bǔ)充披露該個(gè)人卡未清理的原因及合理性。

3、請公司補(bǔ)充披露減少個(gè)人卡使用的具體措施。

4、請主辦券商及會計(jì)師補(bǔ)充核查個(gè)人卡銀行流水是否與業(yè)務(wù)相關(guān)、是否存在通過個(gè)人卡挪用公司資金或虛增銷售及采購的情形、是否不個(gè)人資金混淆，并結(jié)合個(gè)人卡結(jié)算頻率、時(shí)點(diǎn)、金額等進(jìn)一步核查開具個(gè)人卡的必要性。請主辦券商及會計(jì)師針對與個(gè)人卡相關(guān)的銷售或采購的真實(shí)性、完整性，個(gè)人卡內(nèi)控執(zhí)行的有效性、是否存在資金體外循環(huán)發(fā)表意見。

5、請主辦券商及律師補(bǔ)充核查對個(gè)人卡結(jié)算的規(guī)范現(xiàn)狀，并針對個(gè)人卡結(jié)算方式是否符合《公司法》和《現(xiàn)金管理暫行條例》、《商業(yè)銀行法》等相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定補(bǔ)充核查并發(fā)表明確核查意見。

三、案例分析

案例一：曉鳴農(nóng)牧（831243）個(gè)人卡未清除也掛牌

1、問題：公司存在以魏曉明個(gè)人名義開立銀行卡收取貨款的情況

2、解決方案：合理披露+規(guī)范使用

（1）披露：結(jié)合公司業(yè)務(wù)特點(diǎn)及分析存在個(gè)人卡的背景；

魏曉明自 1992 年開始從事蛋種雞的養(yǎng)殖、孵化時(shí)，經(jīng)營主要以個(gè)人承包經(jīng)營模式，該銀行卡系當(dāng)時(shí)所開立的個(gè)人銀行卡。公司報(bào)告期內(nèi)經(jīng)營業(yè)務(wù)中一部分是直接銷售給全國各地的經(jīng)銷商，其中的部分經(jīng)銷商所在地較為偏遠(yuǎn)，所在地的部分銀行營業(yè)網(wǎng)點(diǎn)未開立對公結(jié)算業(yè)務(wù)（如新疆）；對公賬戶結(jié)算存在匯款手續(xù)復(fù)雜、到賬不及時(shí)、周末及節(jié)假日不營業(yè)，而公司需在收到客戶貨款后，方予以發(fā)貨（雞苗理想保質(zhì)期 48 小時(shí)），個(gè)人賬戶到賬能夠及時(shí)查詢，有利于公司業(yè)務(wù)開展；另外，該卡無打款手續(xù)費(fèi)，同時(shí)很多老客戶的長期合作習(xí)慣難以改變?；谝陨显?，公司的一部分客戶一直將貨款打入該卡進(jìn)行結(jié)算，公司將 7018 銀行卡上收取的貨款及時(shí)核對轉(zhuǎn)入公司對公賬戶。將貨款打入該卡的客戶并不僅為未開立對公結(jié)算業(yè)務(wù)的銀行分支機(jī)構(gòu)的客戶，由于對公賬戶存在匯款復(fù)雜、節(jié)假日不上班、到賬不及時(shí)等情況，部分其他客戶也存在向該卡匯入貨款的情況。（2）個(gè)人卡的管理和使用：

公司報(bào)告期內(nèi)，存在以公司法定代表人魏曉明個(gè)人開立銀行卡（7018 賬戶）用于收取部分貨款的情況。該個(gè)人銀行卡由公司財(cái)務(wù)進(jìn)行保管，公司對該賬戶的收、支管理比照公司賬戶進(jìn)行管理，不允許坐支款項(xiàng)，賬戶收款只允許收客戶存入的貨款，支付款項(xiàng)均需轉(zhuǎn)入公司的對公賬戶。財(cái)務(wù)部門通常每日將到賬明細(xì)發(fā)送給銷售內(nèi)勤，由銷售部門與客戶核對收款信息后通知財(cái)務(wù)，財(cái)務(wù)將已核對確認(rèn)至具體客戶的款項(xiàng)轉(zhuǎn)入公司對公賬戶，并按照客戶明細(xì)記錄貨款。

目前針對 7018 賬戶公司已采取了進(jìn)一步規(guī)范措施：會同銀行將該卡在銀行辦理了自動歸集業(yè)務(wù)（每日每筆隨時(shí)將到賬貨款自動轉(zhuǎn)入對公賬戶），同時(shí)將該卡的網(wǎng)銀業(yè)務(wù)包括支付業(yè)務(wù)均取消，以監(jiān)事王忠賢的名義在中國銀行開立保管箱業(yè)務(wù)，鑰匙和密碼分別由兩人保管，將銀行卡和網(wǎng)銀 U 盾委托第三方（銀行保管箱）進(jìn)行保管，由公司監(jiān)事王忠賢及員工馮茹娟在銀行預(yù)留身份證，在兩人憑公司授權(quán)同時(shí)在場且出示身份證后，方能夠從第三方（銀行保管箱）取出。公司將7018 賬戶完全比照銀行賬戶嚴(yán)格進(jìn)行管理，以控制可能發(fā)生的財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，保證該卡及卡上資金的安全。

3、律師意見：

本所律師核查后認(rèn)為，由于報(bào)告期內(nèi)該卡沒有用于與公司經(jīng)營無關(guān)的活動，卡內(nèi)流入資金全部為合法收入貨款且經(jīng)過公司銷售和財(cái)務(wù)審核確認(rèn)、亦不存在坐支等情況，所收款項(xiàng)均及時(shí)完整的轉(zhuǎn)入公司對公賬戶，不存在未計(jì)收入或多計(jì)收入的情形，也不存在資金體外循環(huán)的情況；公司目前進(jìn)一步采取的卡與卡主隔離、銀行實(shí)時(shí)自動歸集轉(zhuǎn)款、通過第三方（銀行）協(xié)助監(jiān)管等措施進(jìn)一步公司加強(qiáng)了對該卡的管控；由于企業(yè)目前的經(jīng)營特點(diǎn)等客觀因素制約，為保障公司的業(yè)務(wù)正常開展進(jìn)而保障股東利益，該卡一段時(shí)間內(nèi)存在有其必要性，不會影響財(cái)務(wù)核算信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。雖然公司形式上未能完全滿足《公司法》的要求，但由于該卡的使用是歷史形成的，采取強(qiáng)行終止使用的措施會給公司業(yè)務(wù)帶來不利影響，同時(shí)該卡已經(jīng)完全在公司的掌控之下，風(fēng)險(xiǎn)已經(jīng)得到有效控制，公司能夠達(dá)到合法規(guī)范經(jīng)營的實(shí)質(zhì)要求，因此該卡的存在和使用不影響公司本次掛牌。

案例二：民政農(nóng)牧（832132）：清理個(gè)人卡

1、信息披露：個(gè)人卡存在的原因

由于公司主要客戶為生豬養(yǎng)殖戶及生豬商販，主要供應(yīng)商為當(dāng)?shù)氐募Z農(nóng)及原糧收購站等，習(xí)慣以現(xiàn)金作為主要的支付手段。且由于公司采用現(xiàn)收現(xiàn)付的銷售模式，客戶在公司采購種豬后需現(xiàn)場支付現(xiàn)金或銀行轉(zhuǎn)賬，待公司財(cái)務(wù)部門查詢相關(guān)銀行賬戶，確認(rèn)款項(xiàng)已到賬后方能放行。因使用公司賬戶在查看是否到賬時(shí)存在一定時(shí)滯，故股份公司成立以前，為方便經(jīng)營，公司采取了適應(yīng)這種行業(yè)習(xí)慣的收付款模式，在銷售和采購中采用個(gè)人卡收付款作為收付手段。

2、個(gè)人卡使用管理：

報(bào)告期內(nèi)公司對個(gè)人卡代收入的內(nèi)部控制具體情況如下：①由公司實(shí)際控制人根據(jù)經(jīng)營情況于當(dāng)?shù)亟鹑跈C(jī)構(gòu)處以個(gè)人名義開立賬戶，該銀行卡和密碼分別由指定的財(cái)務(wù)人員保管，專項(xiàng)用于公司收款、付款及其他與公司經(jīng)營有關(guān)的業(yè)務(wù)。②由客戶到財(cái)務(wù)部通過公司以個(gè)人身份開立專用于銷售貨款結(jié)算的銀行卡進(jìn)行結(jié)算?？蛻糍徹洉r(shí)將貨款存入該結(jié)算專用銀行卡，財(cái)務(wù)部根據(jù)銷售單據(jù)、銀行收款憑證等進(jìn)行入賬處理，公司指定專人負(fù)責(zé)在個(gè)人卡資金累計(jì)一定量后從個(gè)人賬戶轉(zhuǎn)至公司賬戶，轉(zhuǎn)賬人在轉(zhuǎn)賬時(shí)需得到相關(guān)負(fù)責(zé)人書面或口頭通知。

3、解決方案：清理個(gè)人卡，安裝pos機(jī)

2014 年，中介機(jī)構(gòu)進(jìn)場后，公司按照中介機(jī)構(gòu)要求陸續(xù)清理了個(gè)人卡，將其資金全部轉(zhuǎn)入公司賬戶并注銷了相關(guān)個(gè)人卡。為完善公司銷售收款管理，公司在銷售場所安裝 POS機(jī)，便于客戶進(jìn)行繳款。公司截止報(bào)告期末，公司個(gè)人卡已清理完畢。

第二篇：七大類金融機(jī)構(gòu)掛牌新三板法律障礙研究

七大類金融機(jī)構(gòu)掛牌新三板法律障礙研究

2016-01-13 紅征、沈煒、海霞

前言

自2012年底全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司成立以來，全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)（以下簡稱“新三板”）大幅發(fā)展。作為一個(gè)全國性的股份轉(zhuǎn)讓平臺，新三板為廣大的中小企業(yè)提供了市場化定價(jià)和融資的渠道，吸引了數(shù)量眾多的中小企業(yè)；而部分IPO不成或暫時(shí)無法IPO的大型企業(yè)也掛牌“新三板”，尋求資本市場的機(jī)遇?！靶氯濉笔袌鰪亩鴺O度走紅，掛牌企業(yè)數(shù)量猛增。在掛牌“新三板”的企業(yè)中，出現(xiàn)了大量金融機(jī)構(gòu)的身影。本文從法律法規(guī)的規(guī)定出發(fā)，結(jié)合掛牌“新三板”金融機(jī)構(gòu)的實(shí)際案例，對金融機(jī)構(gòu)掛牌“新三板”的法律障礙予以研究，范圍包括銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會“三會”監(jiān)管的各類金融機(jī)構(gòu)，以及其他金融機(jī)構(gòu)，如小額貸款公司、融資租賃公司；力圖為廣大有掛牌“新三板”意向的金融機(jī)構(gòu)提供初步的一般性參考。

金融機(jī)構(gòu)掛牌“新三板”法律障礙研究

（一）——商業(yè)銀行

一、銀監(jiān)會對商業(yè)銀行的監(jiān)管規(guī)定

《中華人民共和國商業(yè)銀行法(2015修正)》（以下簡稱“《商業(yè)銀行法》”）第二十八條規(guī)定：“任何單位和個(gè)人購買商業(yè)銀行股份總額百分之五以上的，應(yīng)當(dāng)事先經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)?！?/p>

《中國銀監(jiān)會中資商業(yè)銀行行政許可事項(xiàng)實(shí)施辦法（2015修訂）》（以下簡稱“《商業(yè)銀行實(shí)施辦法》”）第三十九條第二款規(guī)定：“國有商業(yè)銀行、郵政儲蓄銀行、股份制商業(yè)銀行變更持有資本總額或股份總額5％以上股東的變更申請、境外金融機(jī)構(gòu)投資入股申請由銀監(jiān)會受理、審查并決定?！?/p>

我們理解，根據(jù)上述規(guī)定，目前我國對商業(yè)銀行的股權(quán)變動實(shí)行審批制度，商業(yè)銀行的股權(quán)變動達(dá)到5％以上的需經(jīng)銀監(jiān)會審查決定方可生效。如果以商業(yè)銀行作為掛牌主體掛牌“新三板”，則投資者購買和出售商業(yè)銀行的股權(quán)比例達(dá)到5％，需要獲得銀監(jiān)會的事前批準(zhǔn)。

二、城市商業(yè)銀行的特殊規(guī)定

《商業(yè)銀行實(shí)施辦法》對商業(yè)銀行股東資格和股權(quán)變動做了5％以上的原則性規(guī)定，其中對城市商業(yè)銀行股權(quán)變動有專門規(guī)定，《商業(yè)銀行實(shí)施辦法》第三十九條第三款規(guī)定：“城市商業(yè)銀行變更持有資本總額或股份總額5％以上股東的變更申請、境外金融機(jī)構(gòu)投資入股申請由所在地銀監(jiān)局受理、審查并決定。” 在《商業(yè)銀行實(shí)施辦法》修改之前，舊版《商業(yè)銀行實(shí)施辦法》[1]中，城市商業(yè)銀行股權(quán)變動規(guī)則最為繁瑣，其股權(quán)變動涉及（1）持有資本總額或股份總額達(dá)到一定比例和（2）股東是否在城市商業(yè)銀行注冊地的雙項(xiàng)要求。根據(jù)該規(guī)定，除城市商業(yè)銀行注冊地所在省、自治區(qū)、直轄市的企業(yè)5％以下股權(quán)變動不需要進(jìn)行審批之外，其他變動均需根據(jù)相應(yīng)情況由城市商業(yè)銀行注冊地銀監(jiān)局或銀監(jiān)會審查決定。

新的《商業(yè)銀行實(shí)施辦法》出臺后，城市商業(yè)銀行的股權(quán)變動審批規(guī)則得到簡化，變更后城市商業(yè)銀行股權(quán)變動不再區(qū)分股東是否在城市商業(yè)銀行所在地省級行政單位范圍內(nèi)，僅僅要求5％以上股權(quán)變動及境外金融機(jī)構(gòu)入股需所在地銀監(jiān)局審查決定。該規(guī)定使得城市商業(yè)銀行的股權(quán)轉(zhuǎn)讓審批規(guī)則與其他商業(yè)銀行相似，其審批級別較其他商業(yè)銀行低，由所在地銀監(jiān)局審批即可。

我們理解，根據(jù)上述規(guī)定，原來城市商業(yè)銀行審批規(guī)則繁雜，其中涉及變動股權(quán)后股東所在地與城市商業(yè)銀行所在地范圍是否一致這一項(xiàng)，對城市商業(yè)銀行的股權(quán)轉(zhuǎn)讓造成了障礙。在法規(guī)修訂后，城市商業(yè)銀行跨區(qū)域轉(zhuǎn)讓股權(quán)的法律障礙已經(jīng)得到了消除。

“新三板”市場為全國性的股權(quán)交易市場，投資者來自全國各地，上述規(guī)則的變化突破了城市商業(yè)銀行股東地理屬性的要求，解除了城市商業(yè)銀行掛牌“新三板”的主要法律障礙。

三、農(nóng)村商業(yè)銀行、村鎮(zhèn)銀行的特殊規(guī)定

農(nóng)村中小金融機(jī)構(gòu)（包括農(nóng)村商業(yè)銀行、村鎮(zhèn)銀行）在上述《中資商業(yè)銀行行政許可事項(xiàng)實(shí)施辦法》之外適用專門的《中國銀監(jiān)會農(nóng)村中小金融機(jī)構(gòu)行政許可事項(xiàng)實(shí)施辦法（2015年修訂）》（以下簡稱“《農(nóng)村中小金融機(jī)構(gòu)實(shí)施辦法》”）。1.股東資格限制

從對股東資格要求來看，農(nóng)村中小金融機(jī)構(gòu)股東受到如下限制：

（一）《農(nóng)村中小金融機(jī)構(gòu)實(shí)施辦法》規(guī)定，農(nóng)村中小金融機(jī)構(gòu)的入股比例存在以下限制：

（1）“單個(gè)自然人及其近親屬合計(jì)投資入股比例不得超過股本總額的2％。職工自然人合計(jì)投資入股比例不得超過農(nóng)村商業(yè)銀行股本總額的20％?！保?）“單個(gè)境內(nèi)非金融機(jī)構(gòu)及其關(guān)聯(lián)方合計(jì)投資入股比例不得超過農(nóng)村商業(yè)銀行股本總額的10％。并購重組高風(fēng)險(xiǎn)農(nóng)村信用社組建農(nóng)村商業(yè)銀行的，單個(gè)境內(nèi)非金融機(jī)構(gòu)及其關(guān)聯(lián)方合計(jì)投資入股比例一般不超過農(nóng)村商業(yè)銀行股本總額的20％，因特殊原因持股比例超過20％的，待并購后農(nóng)村商業(yè)銀行經(jīng)營管理進(jìn)入良性狀態(tài)后，其持股比例應(yīng)有計(jì)劃逐步減持至20％。”

（3）“單個(gè)境內(nèi)非銀行金融機(jī)構(gòu)及其關(guān)聯(lián)方合計(jì)投資入股比例不得超過農(nóng)村商業(yè)銀行股本總額的10％?！?/p>

（二）其中對村鎮(zhèn)銀行有專門的規(guī)定：“村鎮(zhèn)銀行主發(fā)起人持股比例不得低于村鎮(zhèn)銀行股本總額的15％，單個(gè)自然人、非金融機(jī)構(gòu)和非銀行金融機(jī)構(gòu)及其關(guān)聯(lián)方投資入股比例不得超過村鎮(zhèn)銀行股本總額的10％，職工自然人合計(jì)投資入股比例不得超過村鎮(zhèn)銀行股本總額的20％。”

我們理解，根據(jù)上述規(guī)定，股東資格上，相較于其他商業(yè)銀行，農(nóng)村商業(yè)銀行、村鎮(zhèn)銀行有持股比例的上限要求。2.股權(quán)變動限制

根據(jù)《農(nóng)村中小金融機(jī)構(gòu)實(shí)施辦法》第六十一條規(guī)定，農(nóng)村商業(yè)銀行、村鎮(zhèn)銀行的股權(quán)變動有如下要求：

（1）農(nóng)村商業(yè)銀行、村鎮(zhèn)銀行變更持有股本總額1％以上、5％以下的單一股東，需要報(bào)告銀監(jiān)局；持有股本總額5％以上、10％以下的單一股東的變更申請，需由所在地銀監(jiān)局審查決定。

（2）農(nóng)村商業(yè)銀行、村鎮(zhèn)銀行持有股本總額10％以上的單一股東的變更申請，需由銀監(jiān)局審查并決定，事后報(bào)告銀監(jiān)會。我們理解，根據(jù)上述規(guī)定，農(nóng)村商業(yè)銀行和村鎮(zhèn)銀行，單一股東變動5％以上股權(quán)即需銀監(jiān)局的審批，其中單一股東變動10％以上股權(quán)的還需要事后報(bào)告銀監(jiān)會；變動1％到5％的股權(quán)僅需報(bào)告銀監(jiān)局。農(nóng)村商業(yè)銀行、村鎮(zhèn)銀行的股份轉(zhuǎn)讓存在一定限制，但尚不會構(gòu)成對其掛牌“新三板”的重大法律障礙。此外，農(nóng)村信用合作社由于組織形式非為《公司法》意義上的公司，因而不能作為掛牌主體直接掛牌“新三板”，需要先行改制為股份公司形式的農(nóng)村商業(yè)銀行，同時(shí)受限于“掛牌‘新三板’公司需依法設(shè)立且存續(xù)超過兩年”的要求。

四、結(jié)語

綜上所述，目前商業(yè)銀行普遍存在5％以上股權(quán)變動的事前行政審批要求，對于大型的商業(yè)銀行，其資本額較高，日常的一般性股票交易不會觸及上述5％的標(biāo)準(zhǔn)，但對于一些資本額較小的城市商業(yè)銀行、農(nóng)村商業(yè)銀行、村鎮(zhèn)銀行，日常一般性交易也可能會觸發(fā)上述5％標(biāo)準(zhǔn)，從而導(dǎo)致投資者不能較為自由便捷地買賣其股票，降低了股票的流動性。

根據(jù)我們的搜索，目前掛牌“新三板”的商業(yè)銀行有齊魯銀行股份有限公司、昆山鹿城村鎮(zhèn)銀行股份有限公司和瓊中黎族苗族自治縣農(nóng)村信用合作聯(lián)社股份有限公司，其股票交易均采用了協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式，而未能采取做市方式，推測跟上述股票轉(zhuǎn)讓限制有關(guān)。

金融機(jī)構(gòu)掛牌“新三板”法律障礙研究

（二）——信托公司

一、股東資格

《信托公司管理辦法》（2007年月23日實(shí)施）第八條對信托公司的股東資格進(jìn)行了授權(quán)性規(guī)定：“設(shè)立信托公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：??

（二）有具備中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會規(guī)定的入股資格的股東??”。《中國銀監(jiān)會信托公司行政許可事項(xiàng)實(shí)施辦法》（2015年6月5日實(shí)施，以下簡稱“《實(shí)施辦法》”）第八條和第九條對境內(nèi)非金融機(jī)構(gòu)和境內(nèi)金融機(jī)構(gòu)作為信托公司股東做出了2年內(nèi)無重大違法違規(guī)經(jīng)營記錄，最近2個(gè)會計(jì)連續(xù)盈利等要求。

二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制 《信托公司管理辦法》第十二條規(guī)定“信托公司有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會批準(zhǔn)：??

（七）變更股東或者調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)，但持有上市公司流通股份未達(dá)到公司總股份5％的除外??”。

《實(shí)施辦法》第八條和第九條規(guī)定，境內(nèi)非金融機(jī)構(gòu)和境內(nèi)金融機(jī)構(gòu)作為信托公司股東，需承諾5年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓所持有的信托公司股權(quán)（銀監(jiān)會依法責(zé)令轉(zhuǎn)讓的除外）,并且不將所持有的信托公司股權(quán)進(jìn)行質(zhì)押或設(shè)立信托。

三、結(jié)論

我們理解，根據(jù)上述法規(guī)的規(guī)定，目前我國對信托公司實(shí)行較為嚴(yán)格的準(zhǔn)入制度，在股東資格、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的鎖定期以及審批制度上，都有相關(guān)的法定要求。目前我國法律法規(guī)對于“新三板”掛牌公司的定位為“非上市公眾公司”，與上市公司存在區(qū)別，因此意味著上述辦法第二十一條對上市信托公司5％以下股份轉(zhuǎn)讓的審批豁免并不能適用于掛牌“新三板”的信托公司。

如之前所述，公司掛牌“新三板”的目的在于提高其股票的流動性，交易活躍的“新三板”掛牌公司每天的股票交易次數(shù)十分可觀，要求對每筆交易都實(shí)施審批制是缺乏可行性的。這也就成為信托公司掛牌“新三板”的重大法律障礙。根據(jù)我們的搜尋，目前暫無信托公司掛牌“新三板”的案例，當(dāng)前國內(nèi)僅有的兩家上市信托公司陜國投和安信信托均于1994年完成上市，此后國內(nèi)有其他信托公司作為上市公司控股子公司納入上市公司合并會計(jì)報(bào)表的案例，但截至目前，再無其他信托公司直接上市的案例。

金融機(jī)構(gòu)掛牌“新三板”法律障礙研究

（三）——證券、期貨、證券投資基金管理公司

一、證券公司 1.股東資格限制

《中華人民共和國證券法（2014修正）》（以下簡稱“《證券法》”）第一百二十四條對證券公司主要股東的資格進(jìn)行了規(guī)定：“??

（二）主要股東具有持續(xù)盈利能力，最近三年無重大違法違規(guī)記錄，凈資產(chǎn)不低于人民幣二億元??”?！蹲C券公司監(jiān)督管理?xiàng)l例》（以下簡稱“《證券公司條例》”）第十條對持股5％以上的股東的資格進(jìn)行了規(guī)定： “有下列情形之一的單位或者個(gè)人，不得成為持有證券公司5％以上股權(quán)的股東、實(shí)際控制人：

（一）因故意犯罪被判處刑罰，刑罰執(zhí)行完畢未逾3年；

（二）凈資產(chǎn)低于實(shí)收資本的50％，或者或有負(fù)債達(dá)到凈資產(chǎn)的50％；

（三）不能清償?shù)狡趥鶆?wù)；

（四）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)定的其他情形。

證券公司的其他股東應(yīng)當(dāng)符合國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的相關(guān)要求?！?2.股權(quán)變動限制

《證券法》第一百二十九條規(guī)定：證券公司變更持有百分之五以上股權(quán)的股東、實(shí)際控制人，必須經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

《證券公司條例》第十四條對上述“變更百分之五以上股權(quán)”進(jìn)行了細(xì)化的說明，需由證券公司報(bào)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的事項(xiàng)有：

“

（一）認(rèn)購或者受讓股權(quán)后，其持股比例達(dá)到證券公司注冊資本的5％；

（二）以持有股東的股權(quán)或者其他方式，實(shí)際控制證券公司5％以上的股權(quán)；”。除了上述股權(quán)變動限制外，《證券公司行政許可審核工作指引第10 號--證券公司增資擴(kuò)股和股權(quán)變更》（2015年8月27日實(shí)施，以下簡稱“《第10號指引》”）對持股5％以上的股東做出了一定期限內(nèi)限制轉(zhuǎn)讓所持股權(quán)的規(guī)定： “

十四、持有5％以上股權(quán)的股東持股期限應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：

（1）存在控股股東或者實(shí)際控制人的證券公司，控股股東，以及受證券公司控股股東或者實(shí)際控制人控制的股東，自持股日起60個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓所持證券公司股權(quán)；其他股東，自持股日起36個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓所持證券公司股權(quán)。（2）不存在控股股東或者實(shí)際控制人的證券公司，股東自持股日起48個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓所持證券公司股權(quán)?！?/p>

2014年12月26日證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)參與全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)相關(guān)業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》（以下簡稱《通知》）。

（一）《通知》明確支持證券公司、基金管理公司、期貨公司、證券投資咨詢機(jī)構(gòu)等證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)在全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌。申請掛牌的證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)無須向證監(jiān)會申請出具監(jiān)管意見書，只需在掛牌后5個(gè)工作日內(nèi)報(bào)證監(jiān)會和住所地證監(jiān)局備案；

（二）《通知》明確證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)可以通過全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)發(fā)行普通股、優(yōu)先股、私募債、可轉(zhuǎn)債等產(chǎn)品，增強(qiáng)資本實(shí)力和抗風(fēng)險(xiǎn)能力；

（三）《通知》明確支持證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)通過全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。掛牌證券公司通過全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)變更持股5％以下股權(quán)的股東，參照適用上市證券公司變更持股5％以下股權(quán)股東的有關(guān)要求。證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)可以通過全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)探索股權(quán)激勵(lì)，建立、健全員工激勵(lì)與約束機(jī)制?！?3.結(jié)論

我們理解，根據(jù)上述法律規(guī)定，證券公司5％以上的股權(quán)轉(zhuǎn)讓需要由證監(jiān)會核準(zhǔn)，變更股權(quán)不足5％，股權(quán)受讓方持股比例達(dá)到5％以上同樣需要證監(jiān)會核準(zhǔn)，其余5％以下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓無需審批。此外，持股5％以上的股東所持股權(quán)有限制轉(zhuǎn)讓期限的規(guī)定，具體限制轉(zhuǎn)讓期限視股東是否為控股股東或?qū)嶋H控制人的關(guān)聯(lián)方而有所不同。

從證監(jiān)會發(fā)布的《通知》來看，證監(jiān)會對證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)在全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌的態(tài)度十分明朗，即支持證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)掛牌“新三板”，申請掛牌無須向證監(jiān)會申請出具監(jiān)管意見書，只需在掛牌后5個(gè)工作日內(nèi)備案即可。同時(shí)掛牌“新三板”的證券公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓參照上市證券公司的有關(guān)要求，為證券公司等證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)掛牌“新三板”提供了政策支持。目前，證券公司掛牌“新三板”不存在重大法律障礙。

根據(jù)我們的搜尋，目前掛牌“新三板”的證券公司已經(jīng)有南京證券股份有限公司、東海證券股份有限公司、湘財(cái)證券股份有限公司、開源證券股份有限公司和聯(lián)訊證券股份有限公司。

二、期貨公司 1.股東資格限制

原《期貨公司管理辦法》（中國證券監(jiān)督管理委員會令第43號頒布，于2007年4月15日起施行）第七條規(guī)定：“申請?jiān)O(shè)立期貨公司，股東應(yīng)當(dāng)具有中國法人資格”，不允許自然人成為期貨公司的股東，從而對期貨公司登陸資本市場構(gòu)成了一定的法律障礙。

2014年10月29日，《期貨公司監(jiān)督管理辦法》（中國證券監(jiān)督管理委員會令第110號）頒布，廢止了原《期貨公司管理辦法》，其規(guī)定：

（一）“持有5％以上股權(quán)的股東為法人或者其他組織的，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：??”；

（二）“持有期貨公司5％以上股權(quán)的個(gè)人股東應(yīng)當(dāng)符合本辦法第七條第（三）項(xiàng)至第（七）項(xiàng)規(guī)定的條件，且其個(gè)人金融資產(chǎn)不低于人民幣3000萬元?！?；

（三）“持有期貨公司5％以上股權(quán)的境外股東，除應(yīng)當(dāng)符合本辦法第七條規(guī)定的條件外，還應(yīng)當(dāng)具備下列條件：??”。

上述規(guī)定放開了對于期貨公司股東必須為中國法人的限制要求，期貨公司登陸資本市場的法律障礙從而得以解除。2.股權(quán)變動限制

《期貨公司監(jiān)督管理辦法》第十七條規(guī)定：

“期貨公司變更股權(quán)有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國證監(jiān)會批準(zhǔn)：

（一）變更控股股東、第一大股東；

（二）單個(gè)股東或者有關(guān)聯(lián)關(guān)系的股東持股比例增加到100％；

（三）單個(gè)股東的持股比例或者有關(guān)聯(lián)關(guān)系的股東合計(jì)持股比例增加到5％以上，且涉及境外股東的。

除前款規(guī)定情形外，期貨公司單個(gè)股東的持股比例或者有關(guān)聯(lián)關(guān)系的股東合計(jì)持股比例增加到5％以上，應(yīng)當(dāng)經(jīng)期貨公司住所地中國證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。” 3.結(jié)論

綜上所述，我們理解，目前對于期貨公司持股比例5％以上的股東存在股東資格的要求，同時(shí)配套地對期貨公司5％以上股權(quán)變動的交易要求經(jīng)證監(jiān)會或其派出機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)?，F(xiàn)行法規(guī)對期貨公司的股份轉(zhuǎn)讓雖仍然有所限制，但已經(jīng)不構(gòu)成掛牌“新三板”的重大法律障礙。上述法律障礙解除后，目前已經(jīng)有創(chuàng)元期貨股份有限公司、永安期貨股份有限公司、海航東銀期貨股份有限公司、天風(fēng)期貨股份有限公司和華龍期貨股份有限公司五家期貨公司掛牌“新三板”。

三、證券投資基金管理公司 1.股東資格限制

《中華人民共和國證券投資基金法(2015修正)》（以下簡稱“《基金法》”）第十三條規(guī)定：“設(shè)立管理公開募集基金的基金管理公司，并經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，并且??

（三）主要股東應(yīng)當(dāng)具有經(jīng)營金融業(yè)務(wù)或者管理金融機(jī)構(gòu)的良好業(yè)績、良好的財(cái)務(wù)狀況和社會信譽(yù)，資產(chǎn)規(guī)模達(dá)到國務(wù)院規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，最近三年沒有違法記錄??”。

《證券投資基金管理公司管理辦法》（以下簡稱“《管理辦法》”）對證券投資基金管理公司的股東資格限制條件進(jìn)行了細(xì)化：

（一）持股比例在5％以上的股東，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（1）注冊資本、凈資產(chǎn)不低于1億元人民幣，資產(chǎn)質(zhì)量良好；

（2）持續(xù)經(jīng)營3個(gè)以上完整的會計(jì)，公司治理健全，內(nèi)部監(jiān)控制度完善；（3）最近3年沒有因違法違規(guī)行為受到行政處罰或者刑事處罰；（4）沒有挪用客戶資產(chǎn)等損害客戶利益的行為；

（5）沒有因違法違規(guī)行為正在被監(jiān)管機(jī)構(gòu)調(diào)查，或者正處于整改期；（6）具有良好的社會信譽(yù)，最近3年在金融監(jiān)管、稅務(wù)、工商等行政機(jī)關(guān)，以及自律管理、商業(yè)銀行等機(jī)構(gòu)無不良記錄。

（二）主要股東（指持有證券投資基金管理公司股權(quán)比例最高且不低于25％的股東）除應(yīng)當(dāng)符合上述條件外，還應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（1）從事證券經(jīng)營、證券投資咨詢、信托資產(chǎn)管理或者其他金融資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)；（2）注冊資本不低于3億元人民幣；（3）具有較好的經(jīng)營業(yè)績，資產(chǎn)質(zhì)量良好。2.股權(quán)變動限制

《基金法》第十四條第二款規(guī)定：“基金管理公司變更持有百分之五以上股權(quán)的股東，變更公司的實(shí)際控制人??應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)??”?！豆芾磙k法》第十七條對上述“變更百分之五股權(quán)”的情形進(jìn)行了具體細(xì)化，規(guī)定：證券投資基金管理公司的股權(quán)變動受到如下限制：

（一）變更持股5％以上的股東應(yīng)經(jīng)過中國證監(jiān)會的批準(zhǔn)；

（二）變更持股不足5％，但對公司治理有重大影響的股東，應(yīng)經(jīng)過中國證監(jiān)會的批準(zhǔn);

（三）變更股東的持股比例超過5％，應(yīng)經(jīng)過中國證監(jiān)會的批準(zhǔn)。3.結(jié)論

我們理解，根據(jù)上述法律規(guī)定，證券投資基金管理公司涉及到5％以上的股權(quán)變動需要由證監(jiān)會核準(zhǔn)；變更股權(quán)不足5％，股權(quán)受讓方持股比例達(dá)到5％以上，或者對公司治理產(chǎn)生重大影響的同樣需要證監(jiān)會核準(zhǔn)。一般性的股東變動和轉(zhuǎn)讓則無需證監(jiān)會的核準(zhǔn)，因此證券投資基金管理公司掛牌“新三板”基本不存在重大法律障礙。

目前，中郵創(chuàng)業(yè)基金管理股份有限公司已經(jīng)成為首個(gè)掛牌“新三板”的證券投資基金管理公司。

四、總結(jié)

總體而言，相較于銀監(jiān)會監(jiān)管系統(tǒng)下的商業(yè)銀行和信托公司，證監(jiān)會監(jiān)管系統(tǒng)下的證券、期貨、證券投資基金管理公司的相關(guān)管理規(guī)定與“同出一源”的“新三板”的規(guī)定更為契合。

此外，如前文所述，2014年12月26日證監(jiān)會發(fā)布的《關(guān)于證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)參與全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)相關(guān)業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》，明確支持證券公司、基金管理公司、期貨公司、證券投資咨詢機(jī)構(gòu)等證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌；鼓勵(lì)證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)發(fā)行普通股、優(yōu)先股、私募債、可轉(zhuǎn)債等產(chǎn)品，增強(qiáng)資本實(shí)力和抗風(fēng)險(xiǎn)能力；掛牌證券公司通過全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)變更持股5％以下股權(quán)的股東，參照適用上市證券公司變更持股5％以下股權(quán)股東的有關(guān)要求，可以通過全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)探索股權(quán)激勵(lì)，建立、健全員工激勵(lì)與約束機(jī)制。

由此可見證監(jiān)會十分支持證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)掛牌“新三板”，提供了有力的政策支持。證監(jiān)會監(jiān)管系統(tǒng)下的證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)掛牌“新三板”基本不存在重大法律障礙。

金融機(jī)構(gòu)掛牌“新三板”法律障礙研究

（四）——保險(xiǎn)公司

一、股東資格的限制

1.《中華人民共和國保險(xiǎn)法(2015修正)》（以下簡稱“《保險(xiǎn)法》”）第六十八條規(guī)定：“設(shè)立保險(xiǎn)公司應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（一）主要股東具有持續(xù)盈利能力，信譽(yù)良好，最近三年內(nèi)無重大違法違規(guī)記錄，凈資產(chǎn)不低于人民幣二億元??”。

2.《保險(xiǎn)公司股權(quán)管理辦法（2014修訂）》（以下簡稱“《股權(quán)管理辦法》”）對保險(xiǎn)公司股東資格做出如下限制：

“

（一）保險(xiǎn)公司單個(gè)股東（包括關(guān)聯(lián)方）出資或者持股比例不得超過保險(xiǎn)公司注冊資本的20％，主要股東，經(jīng)批準(zhǔn)，其持股比例不受前款規(guī)定的限制；

（二）境內(nèi)企業(yè)法人向保險(xiǎn)公司投資入股，應(yīng)當(dāng)符合以下條件：（1）財(cái)務(wù)狀況良好穩(wěn)定，且有盈利；（2）具有良好的誠信記錄和納稅記錄；（3）最近三年內(nèi)無重大違法違規(guī)記錄；

（4）投資人為金融機(jī)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)符合相應(yīng)金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)審慎監(jiān)管指標(biāo)要求。

（三）持有保險(xiǎn)公司股權(quán)15％以上，或者不足15％但直接或者間接控制該保險(xiǎn)公司的主要股東，還應(yīng)當(dāng)符合以下條件：

（1）具有持續(xù)出資能力，最近三個(gè)會計(jì)連續(xù)盈利；（2）具有較強(qiáng)的資金實(shí)力，凈資產(chǎn)不低于人民幣2億元?！薄?.《保監(jiān)會關(guān)于<保險(xiǎn)公司股權(quán)管理辦法>第四條有關(guān)問題的通知》（2013年）對保險(xiǎn)公司股東資格做出如下規(guī)定：

“

（一）經(jīng)中國保監(jiān)會批準(zhǔn)，對符合規(guī)定條件的保險(xiǎn)公司單個(gè)股東（包括關(guān)聯(lián)方），出資或者持股比例可以超過20％，但不得超過51％；

（二）保險(xiǎn)公司出資或者持股比例超過20％（不含20％）的股東，除滿足《保險(xiǎn)公司股權(quán)管理辦法》關(guān)于主要股東的要求外，還應(yīng)滿足以下條件：（1）最近一年年末總資產(chǎn)不少于100億元人民幣；（2）凈資產(chǎn)不低于總資產(chǎn)的30％；

（3）包括對保險(xiǎn)公司投資在內(nèi)的對外長期股權(quán)投資不超過凈資產(chǎn)；（4）投資該保險(xiǎn)公司已滿三年（含三年）。

（三）保險(xiǎn)公司成立不滿三年的，單個(gè)股東（包括關(guān)聯(lián)方）出資或者持股比例不得超過20％；

（四）保險(xiǎn)公司股東自出資或者持股比例超過20％（不含20％）之日起三年內(nèi)，不得進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，通過法院拍賣等依法進(jìn)行的強(qiáng)制股權(quán)轉(zhuǎn)讓和經(jīng)中國保監(jiān)會特別批準(zhǔn)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓除外；

（五）關(guān)聯(lián)方對保險(xiǎn)公司出資或者持股比例超過20％（不含20％）的，其中出資或者持股比例最高的股東應(yīng)當(dāng)符合本通知對主要股東的要求。”

我們理解，根據(jù)上述規(guī)定，保監(jiān)會對保險(xiǎn)公司單個(gè)股東的持股比例上限進(jìn)行了放寬，由20％調(diào)整到51％，但附有相關(guān)額外條件。此外，目前保監(jiān)會對保險(xiǎn)公司的境內(nèi)企業(yè)法人股東資格條件有較為嚴(yán)格的誠信、無違法記錄的要求，對持股達(dá)到一定比例的股東在財(cái)務(wù)指標(biāo)方面有著相應(yīng)要求。

二、股權(quán)變動限制

《保險(xiǎn)法》第八十四條規(guī)定：“保險(xiǎn)公司有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)保險(xiǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)：??

（七）變更出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五以上的股東，或者變更持有股份有限公司股份百分之五以上的股東??” 此外，《股權(quán)管理辦法》還對保險(xiǎn)公司股權(quán)變動作出如下限制：

1、保險(xiǎn)公司股東自出資或者持股比例超過20％（不含20％）之日起三年內(nèi)，不得進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，通過司法程序強(qiáng)制股權(quán)轉(zhuǎn)讓和保監(jiān)會特別批準(zhǔn)的除外；

2、保險(xiǎn)公司變更出資或者持股比例不足注冊資本5％的股東，應(yīng)當(dāng)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書簽署后的15日內(nèi)，就股權(quán)變更報(bào)中國保監(jiān)會備案，上市保險(xiǎn)公司除外。

三、結(jié)論

我們理解，根據(jù)上述法律法規(guī)的規(guī)定，持有保險(xiǎn)公司股份超過20％的，進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)有三年的“鎖定期”，變更5％以上股權(quán)需要經(jīng)保監(jiān)會審批，變更5％以下的股東，雖然不需要審批，但需要報(bào)保監(jiān)會備案。該備案要求上市保險(xiǎn)公司可以豁免，但“新三板”掛牌公司目前定位為“非上市公眾公司”，并不能享受這一豁免待遇。

綜上所述，我們認(rèn)為，目前保險(xiǎn)公司掛牌“新三板”不存在重大法律障礙，但限于股權(quán)變動報(bào)保監(jiān)會備案的要求，其股票流動性受到影響，股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)會較為繁瑣，掛牌后可能難以通過做市交易方式來增加股票交易的活躍性。

經(jīng)過我們的檢索，目前尚無保險(xiǎn)公司掛牌“新三板”，但有一些保險(xiǎn)行業(yè)其他公司掛牌的案例，如上海盛世大聯(lián)保險(xiǎn)代理股份有限公司、廣東盛世華誠保險(xiǎn)銷售股份有限公司、民太安財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)公估股份有限公司、安徽中衡保險(xiǎn)公估股份有限公司、江蘇萬舜保險(xiǎn)代理股份有限公司、鼎宏汽車保險(xiǎn)銷售股份有限公司和華凱保險(xiǎn)銷售股份有限公司。

金融機(jī)構(gòu)掛牌“新三板”法律障礙研究

（五）——融資租賃公司

一、融資租賃公司類型

根據(jù)現(xiàn)行的法律規(guī)定，目前我國存在三類融資租賃公司：

1、金融租賃公司，由銀監(jiān)會審批和監(jiān)管；

2、外商投資融資租賃公司，由商務(wù)部審批和監(jiān)管；

3、內(nèi)資融資租賃試點(diǎn)企業(yè)，由商務(wù)部和國家稅務(wù)總局聯(lián)合確認(rèn)。

三類融資租賃公司的監(jiān)管機(jī)構(gòu)不同，其相應(yīng)的監(jiān)管規(guī)則也存在差異，本文將對三類融資租賃公司分別進(jìn)行論述。

二、融資租賃公司審批要求 1.銀監(jiān)會監(jiān)管的金融租賃公司

（一）股東資格限制

根據(jù)《金融租賃公司管理辦法》（2013年3月13日實(shí)施，以下簡稱“《管理辦法》”）的規(guī)定，金融租賃公司的發(fā)起人包括在中國境內(nèi)外注冊的具有獨(dú)立法人資格的商業(yè)銀行，在中國境內(nèi)注冊的、主營業(yè)務(wù)為制造適合融資租賃交易產(chǎn)品的大型企業(yè)，在中國境外注冊的融資租賃公司以及銀監(jiān)會認(rèn)可的其他發(fā)起人。（銀監(jiān)會認(rèn)可的其他發(fā)起人是指除符合《管理辦法》第九條至第十一條規(guī)定的發(fā)起人以外的其他境內(nèi)法人機(jī)構(gòu)和境外金融機(jī)構(gòu)。）

我們理解，上述規(guī)定中對金融租賃公司“發(fā)起人”的要求不局限于金融租賃公司設(shè)立時(shí)的股東，也包括金融租賃公司后續(xù)股權(quán)變動而產(chǎn)生的新股東；由此上述規(guī)定將金融租賃公司的股東限制在法人機(jī)構(gòu)范圍之內(nèi)，不包括自然人，且股東有資質(zhì)要求，或?yàn)樯虡I(yè)銀行、境內(nèi)主營業(yè)務(wù)為制造適合融資租賃交易產(chǎn)品的大型企業(yè)、境外融資租賃公司，或?yàn)榻?jīng)銀監(jiān)會認(rèn)可的其他境內(nèi)法人機(jī)構(gòu)和境外金融機(jī)構(gòu)。

（二）股份轉(zhuǎn)讓限制

《管理辦法》規(guī)定，金融租賃公司變更股權(quán)或調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)，須報(bào)經(jīng)銀監(jiān)會或其派出機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)；此外《管理辦法》對金融租賃公司的股東都有“承諾五年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓所持有的金融租賃公司股權(quán)”的要求，從而對其他境內(nèi)法人機(jī)構(gòu)入股金融租賃公司設(shè)置了長達(dá)五年的禁售期。

此外，《中國銀監(jiān)會非銀行金融機(jī)構(gòu)行政許可事項(xiàng)實(shí)施辦法（2015修訂）》（以下簡稱“《實(shí)施辦法》”）規(guī)定：“所有擬投資入股非銀行金融機(jī)構(gòu)的出資人的資格以及非銀行金融機(jī)構(gòu)變更股權(quán)或調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)均應(yīng)經(jīng)過審批，但成員單位之間轉(zhuǎn)讓財(cái)務(wù)公司股權(quán)單次不超過財(cái)務(wù)公司注冊資本5％的，以及關(guān)聯(lián)方共同持有上市的非銀行金融機(jī)構(gòu)流通股份未達(dá)到公司總股份5％的除外。”

對于上述規(guī)定，我們理解金融租賃公司的股東的股權(quán)有長達(dá)五年的禁售期，且股東轉(zhuǎn)讓需要報(bào)請銀監(jiān)會或其派出機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)；《實(shí)施辦法》的規(guī)定為非銀行金融機(jī)構(gòu)上市作出了特別規(guī)定，即上市的非銀行金融機(jī)構(gòu)5％以下流通股的轉(zhuǎn)讓和變動可以豁免。但由于掛牌“新三板”并非上市，因此上述豁免無法適用于掛牌“新三板”的非銀行金融機(jī)構(gòu)。

（三）結(jié)論

綜上而言，目前監(jiān)管部門對金融租賃公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)的監(jiān)管原則是不鼓勵(lì)頻繁變動，具體體現(xiàn)為股東的準(zhǔn)入資格要求和禁售期的設(shè)置。金融租賃公司的股份轉(zhuǎn)讓還存在著較大的限制和行政審批要求，因此不符合“新三板”掛牌交易的要求，由此，目前金融租賃公司作為掛牌主體直接掛牌“新三板”還存在著較大的法律障礙。即使金融租賃公司掛牌“新三板”，亦只能采取協(xié)議轉(zhuǎn)讓的交易方式，且每次交易都需要審批，對體現(xiàn)公司股票價(jià)值有較大影響。

2015年11月，皖江金融租賃股份有限公司成為首家掛牌“新三板”的金融租賃公司，其股票交易方式為協(xié)議轉(zhuǎn)讓，其《公司章程》明確約定“股東之間發(fā)生變更股權(quán)或調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)的，應(yīng)根據(jù)中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行報(bào)批?！?。

2.商務(wù)部監(jiān)管的外商投資融資租賃公司

《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》（2013年10月1日實(shí)施）規(guī)定：“融資租賃企業(yè)變更名稱、異地遷址、增減注冊資本金、改變組織形式、調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)等，應(yīng)事先通報(bào)省級商務(wù)主管部門。外商投資企業(yè)涉及前述變更事項(xiàng)，應(yīng)按有關(guān)規(guī)定履行審批、備案等相關(guān)手續(xù)?！?/p>

我們理解，上述規(guī)定對融資租賃企業(yè)調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)的要求僅是事先通報(bào)義務(wù)，而非事前行政審批要求。融資租賃企業(yè)調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)而沒有及時(shí)通報(bào)主管部門的，并不導(dǎo)致股權(quán)轉(zhuǎn)讓無效。對外商投資企業(yè)的“應(yīng)按有關(guān)規(guī)定履行審批、備案等相關(guān)手續(xù)”的要求應(yīng)是對外商投資企業(yè)（無論其行業(yè)）發(fā)生變更事項(xiàng)的普遍性的行政審批要求。

《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引(試行)》規(guī)定，外商投資企業(yè)可申請?jiān)凇靶氯濉睊炫?，但申請時(shí)須提供商務(wù)主管部門出具的外商投資企業(yè)設(shè)立批復(fù)文件，同時(shí)，明確申請掛牌前外商投資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)遵守商務(wù)部門的規(guī)定。

《國務(wù)院關(guān)于全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有關(guān)問題的決定》（國發(fā)〔2013〕49號）規(guī)定，“新三板”市場建設(shè)中，涉及外資政策的，原則上比照交易所市場及上市公司相關(guān)規(guī)定辦理。因此，我們理解，在掛牌前，外商投資企業(yè)的股權(quán)變動應(yīng)遵守商務(wù)部門的規(guī)定，履行相關(guān)審批手續(xù)；但在掛牌后，已掛牌“新三板”的外商投資企業(yè)可以比照外商投資上市公司，其股份轉(zhuǎn)讓無需再履行逐一審批的要求。

綜上，我們認(rèn)為，外商投資融資租賃公司涉及變更事項(xiàng)存在事先報(bào)告要求，會對掛牌后股票的流動性造成一定影響，但畢竟不是事前審批要求，不會構(gòu)成重大的掛牌法律障礙；作為外商投資企業(yè)，在提供商務(wù)主管部門出具的外商投資企業(yè)設(shè)立批復(fù)文件后，外商投資融資租賃公司掛牌“新三板”也不存在法律上的重大障礙。

目前，中國康富國際租賃有限公司、福能(平潭)融資租賃股份有限公司作為商務(wù)部監(jiān)管的外商投資融資租賃公司，已經(jīng)成功掛牌“新三板”；但限于上述的股票轉(zhuǎn)讓限制，目前采用的股票交易方式仍然為協(xié)議轉(zhuǎn)讓。3.商務(wù)部和國稅總局聯(lián)合確認(rèn)的內(nèi)資融資租賃試點(diǎn)企業(yè)

內(nèi)資融資租賃試點(diǎn)企業(yè)同樣適用《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》，同上所述，內(nèi)資融資租賃試點(diǎn)企業(yè)變更名稱、異地遷址、增減注冊資本金、改變組織形式、調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)等，應(yīng)事先通報(bào)省級商務(wù)主管部門；但無需履行外商投資企業(yè)變更審批手續(xù)。

我們理解，內(nèi)資融資租賃試點(diǎn)企業(yè)僅負(fù)有變更事項(xiàng)事先報(bào)告義務(wù),此一點(diǎn)并不構(gòu)成內(nèi)資融資租賃試點(diǎn)企業(yè)掛牌“新三板”的重大法律障礙，相較于外商投資融資租賃公司，其受到的限制更少。

目前，融信融資租賃股份有限公司作為內(nèi)資融資租賃試點(diǎn)企業(yè)，已經(jīng)掛牌“新三板”，并且采取了股票做市交易方式。

金融機(jī)構(gòu)掛牌“新三板”法律障礙研究

（六）——小額貸款公司

一、小額貸款公司的監(jiān)管

銀監(jiān)會發(fā)布的《關(guān)于小額貸款公司試點(diǎn)的指導(dǎo)意見》（銀監(jiān)發(fā)[2008]23號，以下簡稱“《指導(dǎo)意見》”）規(guī)定：“

五、小額貸款公司的監(jiān)督管理：凡是省級政府能明確一個(gè)主管部門（金融辦或相關(guān)機(jī)構(gòu)）負(fù)責(zé)對小額貸款公司的監(jiān)督管理，并愿意承擔(dān)小額貸款公司風(fēng)險(xiǎn)處置責(zé)任的，方可在本省（區(qū)、市）的縣域范圍內(nèi)開展組建小額貸款公司試點(diǎn)。小額貸款公司應(yīng)建立發(fā)起人承諾制度，公司股東應(yīng)與小額貸款公司簽訂承諾書，承諾自覺遵守公司章程，參與管理并承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)?！?我們理解，根據(jù)上述規(guī)定，地方省級政府享有對小額貸款公司進(jìn)行監(jiān)管的權(quán)力，地方各省根據(jù)自身的情況對小額貸款公司也制定了監(jiān)管政策，堅(jiān)持意見的總體方針外也有一些變通。如《指導(dǎo)意見》規(guī)定：“單一自然人、企業(yè)法人、其他社會組織及其關(guān)聯(lián)方持有的股份，不得超過小額貸款公司注冊資本總額的10％。”各省制訂的監(jiān)管細(xì)則有些許變通，如浙江省提高到了30％，而江蘇省規(guī)定“原則上不得超過40％”。

因此，研究小額貸款公司的掛牌法律障礙需結(jié)合各地方具體的監(jiān)管規(guī)定進(jìn)行分析。本文將就長三角地區(qū)（江浙滬三省市）的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行研究。

二、地方對小額貸款公司的規(guī)定 1.江蘇省

根據(jù)江蘇省金融辦《關(guān)于調(diào)整明確小額貸款公司部分監(jiān)管政策的通知》（蘇金融辦發(fā)〔2013〕80號），目前江蘇省內(nèi)小額貸款公司主要分為農(nóng)村小額貸款公司和科技小額貸款公司兩類。

（一）江蘇省金融辦對小額貸款公司的股東資格作出如下規(guī)定：

（1）江蘇省金融辦《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)農(nóng)村小額貸款公司監(jiān)管工作的通知》（蘇金融辦發(fā)〔2011〕50號）：

“

四、嚴(yán)格小貸公司股東資質(zhì)和股本結(jié)構(gòu)的管理。??單個(gè)法人股東，出資額不得超過其上一末所有者權(quán)益的35％；單個(gè)自然人股東，出資額不得高于3000萬元人民幣。鼓勵(lì)小貸公司股權(quán)適度分散，最大股東及關(guān)聯(lián)方的持股比例不得超過40％，全部股東應(yīng)不少于3個(gè)非關(guān)聯(lián)的法人或自然人。鑒于信貸行業(yè)特殊性以及小貸公司本身已具備開展融資性擔(dān)保業(yè)務(wù)資質(zhì)的現(xiàn)狀，不允許擔(dān)保公司、典當(dāng)行和自然人成為小貸公司的主發(fā)起人，特殊情況需在招標(biāo)前報(bào)經(jīng)省金融辦核準(zhǔn)?！?/p>

（2）江蘇省金融辦《關(guān)于促進(jìn)科技小額貸款公司持續(xù)健康發(fā)展的意見》（蘇金融辦發(fā)[2013]44號）： “

五、堅(jiān)持優(yōu)選股東，優(yōu)化股本結(jié)構(gòu)??各地在招投標(biāo)工作開展前要摸清潛在投標(biāo)團(tuán)隊(duì)情況，并征求省金融辦意見，各地要嚴(yán)格審查投標(biāo)股東的出資額與其資金實(shí)力是否匹配，單個(gè)法人股東出資額不得超過其上一末所有者權(quán)益的35％；單個(gè)自然人股東，出資額原則上不得高于3000萬元人民幣。鼓勵(lì)科技小貸公司股權(quán)適度分散，全部股東應(yīng)不少于3個(gè)非關(guān)聯(lián)的法人或自然人，最大股東及關(guān)聯(lián)方的持股比例原則上不得超過40％。擔(dān)保公司、典當(dāng)行和自然人不能作為科技小貸公司的主發(fā)起人。”

（二）江蘇省金融辦對小額貸款公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出如下規(guī)定：

（1）江蘇省金融辦《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)農(nóng)村小額貸款公司監(jiān)管工作的通知》（蘇金融辦發(fā)〔2011〕50號）：“

五、嚴(yán)格小貸公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的管理。小貸公司開業(yè)后一年內(nèi)不得辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓。開業(yè)一年以上的，小貸公司股東持有股份可以依照法律法規(guī)和公司章程規(guī)定進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，但必須事前報(bào)各市金融辦批準(zhǔn)，各市金融辦批準(zhǔn)后報(bào)省金融辦備案。小貸公司最大持股人、實(shí)際控制人增資和股權(quán)轉(zhuǎn)讓，以及涉及50％以上股權(quán)發(fā)生變化的股權(quán)交易，需經(jīng)省金融辦審批?！?/p>

（2）《關(guān)于調(diào)整完善農(nóng)村小額貸款公司部分監(jiān)管政策的通知》（蘇金融辦發(fā)[2013]102號）：“支持有意愿、有條件的A級及以上農(nóng)貸公司通過境內(nèi)外上市募集資金。擬上市農(nóng)貸公司須提前12個(gè)月向省金融辦提出備案。允許農(nóng)貸公司股東為上市設(shè)立特殊目的公司，并控股已備案農(nóng)貸公司。農(nóng)貸公司須在備案后24個(gè)月內(nèi)完成掛牌上市工作，如過期則須在2個(gè)月內(nèi)恢復(fù)原有股權(quán)結(jié)構(gòu)。支持有意愿、有條件的A級及以上農(nóng)貸公司在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌交易。擬掛牌農(nóng)貸公司須提前6個(gè)月向省金融辦提出備案。交易收購方參照我省農(nóng)貸公司發(fā)起設(shè)立或參股條件，在交易完成后一個(gè)月內(nèi)履行相應(yīng)的股權(quán)變更審批程序?！?/p>

（3）江蘇省金融辦《關(guān)于促進(jìn)科技小額貸款公司持續(xù)健康發(fā)展的意見》（蘇金融辦發(fā)[2013]44號）：

“

五、堅(jiān)持優(yōu)選股東，優(yōu)化股本結(jié)構(gòu)??嚴(yán)格科技小貸公司股權(quán)變更的管理。科技小貸公司開業(yè)一年內(nèi)原則上不得辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓。開業(yè)一年以上的，科技小貸公司股東持有股份可以依照法律法規(guī)和公司章程規(guī)定進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，但必須事前報(bào)各市金融辦批準(zhǔn)?？萍夹≠J公司變更注冊資本，或最大持股人、實(shí)際控制人股權(quán)轉(zhuǎn)讓，或涉及50％以上股權(quán)變化的行為，需報(bào)省金融辦審批?！保?）《江蘇省小額貸款公司上市管理工作指引（暫行）》（蘇金融辦發(fā)[2014]44號）規(guī)定：

“第三章‘新三板或區(qū)域性股權(quán)交易市場掛牌’，第十三條 掛牌小貸公司第一大股東或?qū)嶋H控制人必須保持原有控股地位，轉(zhuǎn)讓后持股比例不得低于20％；為防止惡意收購行為，轉(zhuǎn)讓后其他股東及一致行動協(xié)議人持股比例，不得高于原第一大股東或?qū)嶋H控制人；新進(jìn)單一持股人及關(guān)聯(lián)方或一致行動協(xié)議人持股比例超過20％，須

報(bào)

省

金

融

辦

審

批。

第十四條 在滿足第十三條要求下，允許掛牌小貸公司80％（含）以內(nèi)股份通過轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)自由轉(zhuǎn)讓，無須審批和備案。轉(zhuǎn)讓超過80％股份的，須按省金融辦相關(guān)文件規(guī)定逐級報(bào)批。

第十五條 原則上對小股東不作轉(zhuǎn)讓比例限制?！?/p>

我們理解，根據(jù)上述規(guī)定，江蘇省內(nèi)，小額貸款公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓受到一定程度的限制，但地方政策整體上支持小額貸款公司掛牌“新三板”，提供了相應(yīng)的政策支持。除實(shí)際控制人不能發(fā)生變化、新進(jìn)單一持股人及關(guān)聯(lián)方或一致行動協(xié)議人持股比例超過20％，須報(bào)省金融辦審批之外，允許掛牌小額貸款公司80％（含）以內(nèi)股份通過轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)自由轉(zhuǎn)讓，無須審批和備案，原則上對小股東不作轉(zhuǎn)讓比例限制，基本為小額貸款公司掛牌“新三板”進(jìn)行股票交易掃清了障礙。目前江蘇省掛牌“新三板”的小額貸款公司有通利農(nóng)貸、恒晟農(nóng)貸、銀信農(nóng)貸、昌信農(nóng)貸、鑫莊農(nóng)貸、正新農(nóng)貸、順泰農(nóng)貸，濱江科貸、和信科貸、濱江小貸等。2.浙江省

（一）浙江省金融辦對小額貸款公司的股東資格作出如下規(guī)定：

根據(jù)《浙江省小額貸款公司試點(diǎn)暫行管理辦法》（浙金融辦[2008]21號）第十五條規(guī)定：“小額貸款公司主發(fā)起人原則上應(yīng)當(dāng)是管理規(guī)范、信用優(yōu)良、實(shí)力雄厚的當(dāng)?shù)孛駹I骨干企業(yè)，凈資產(chǎn)5000萬元（欠發(fā)達(dá)縣域2000萬元）以上且資產(chǎn)負(fù)債率不高于70％、近三年連續(xù)贏利且三年凈利潤累計(jì)總額在1500萬元（欠發(fā)達(dá)縣域600萬元）以上。”

《關(guān)于深入推進(jìn)小額貸款公司改革發(fā)展的若干意見》（浙政辦發(fā)[2011]119 號）的規(guī)定：（1）小額貸款公司的主發(fā)起人及其關(guān)聯(lián)股東首次入股比例上限為30％，且不得再參股本縣域其他小額貸款公司；

（2）其余單個(gè)自然人、企業(yè)法人、其他經(jīng)濟(jì)組織及其關(guān)聯(lián)方持股比例不得超過小額貸款公司注冊資本總額的10％，單個(gè)自然人、企業(yè)法人、其他社會組織持股比例不得低于小額貸款公司注冊資本總額的5?;

（3）一般股東入股本縣域小額貸款公司不得超過2 家。小額貸款公司原有股東之間股份轉(zhuǎn)讓，主發(fā)起人發(fā)生變化的、股份轉(zhuǎn)讓比例超過5％的，經(jīng)當(dāng)?shù)卣夂髨?bào)省金融辦審核。

（二）浙江省金融辦對小額貸款公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出如下規(guī)定：

根據(jù)《浙江省小額貸款公司試點(diǎn)暫行管理辦法》（浙金融辦[2008]21號）第二十條規(guī)定：小額貸款公司原有股東之間股份轉(zhuǎn)讓，主發(fā)起人發(fā)生變化的、股份轉(zhuǎn)讓比例超過5％的，經(jīng)當(dāng)?shù)卣夂髨?bào)省金融辦審核。

《浙江省金融辦關(guān)于促進(jìn)小額貸款公司創(chuàng)新發(fā)展的意見》（浙金融辦〔2015〕75號）規(guī)定：“將小貸公司注冊資本變更審核、本市范圍內(nèi)跨區(qū)域經(jīng)營審核、除大股東外的一般股權(quán)轉(zhuǎn)讓審核及有關(guān)創(chuàng)新業(yè)務(wù)審核等權(quán)限下放，由市級監(jiān)管部門審核后及時(shí)報(bào)備省級監(jiān)管部門。省級監(jiān)管部門保留的審核事項(xiàng)為：??小貸公司大股東變更或影響大股東地位的重大股權(quán)轉(zhuǎn)讓審核???！?/p>

浙江省除了對小額貸款公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制制定了明確的規(guī)定，檢索在其所管轄范圍內(nèi)的小額貸款公司掛牌“新三板”的案例可發(fā)現(xiàn)，浙江省金融辦還以專項(xiàng)批復(fù)的形式對公司掛牌后股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制作出規(guī)定，例如：

《省金融辦關(guān)于義烏市棒杰小額貸款股份有限公司在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限公司掛牌的批復(fù)》（浙金融辦[2015]35號）批復(fù)：“公司掛牌后，協(xié)議轉(zhuǎn)讓中不涉及重大交易事項(xiàng)的，無須審批，但應(yīng)在交易完成后15個(gè)工作日內(nèi)，書面向各級金融辦備案。協(xié)議轉(zhuǎn)讓中涉及重大交易事項(xiàng)的，須先按省金融辦相關(guān)文件規(guī)定報(bào)批，獲準(zhǔn)后方可在股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)中進(jìn)行交易，交易完成后的15個(gè)工作日內(nèi)報(bào)各級金融辦備案。”

我們理解，根據(jù)上述規(guī)定，浙江省對小額貸款公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓進(jìn)行了一定程度的限制，小額貸款公司一般性股權(quán)轉(zhuǎn)讓，由市級監(jiān)管部門審核后及時(shí)報(bào)備省級監(jiān)管部門，變更主要股東的重大股權(quán)變更由省級監(jiān)管部門審批。但地方政府以專項(xiàng)批復(fù)的方式為小額貸款公司掛牌“新三板”，提供了相應(yīng)的政策支持，使得“公司掛牌后，協(xié)議轉(zhuǎn)讓中不涉及重大交易事項(xiàng)的，無須審批，但應(yīng)在交易完成后15個(gè)工作日內(nèi)，書面向各級金融辦備案。”，為小額貸款公司一般性股權(quán)轉(zhuǎn)讓解除了事前審批的障礙。而涉及到小貸公司大股東變更或影響大股東地位的重大股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易事項(xiàng)，仍需經(jīng)省金融辦事前審批。

目前浙江省掛牌“新三板”的小額貸款公司有海博小貸、棒杰小貸和鴻豐小貸等。3.上海市

上海市為拓寬其小額貸款公司融資渠道專門制定有《本市小額貸款公司上市（掛牌）監(jiān)管指引》（滬金融辦〔2014〕97號，包含四個(gè)指引，以下簡稱“《指引》”），《指引》第三條規(guī)定了小額貸款公司申請上市（掛牌）的條件，第四條規(guī)定，需要主管部門出具審查意見的，應(yīng)向市金融辦及區(qū)（縣）政府主管部門提交的材料，第五條規(guī)定了申請主管部門出具上市（掛牌）審查意見的流程，由區(qū)（縣）政府主管部門受理并出具初步審查意見后報(bào)市金融辦，市金融辦出具最終的審查意見。

我們理解，根據(jù)上述規(guī)定，《指引》明確了小額貸款公司掛牌，需要主管部門出具審查意見的，應(yīng)提交材料逐級報(bào)金融辦審查，由市金融辦出具最終的審查意見?！吨敢返诹鶙l規(guī)定已上市（掛牌）小額貸款公司的股權(quán)變更事項(xiàng)需報(bào)主管部門批準(zhǔn)的具體情形，包括：

（1）持有公司股份5％以上（含）的股東轉(zhuǎn)讓其全部股份的；

（2）任一股東一次轉(zhuǎn)讓5％以上（含）公司股份，或累計(jì)轉(zhuǎn)讓公司股份達(dá)10％（含）以上的；

（3）股權(quán)變更未達(dá)到上述比例，但可能導(dǎo)致公司實(shí)際控制人發(fā)生變更的。（4）已上市（掛牌）小額貸款公司其他股權(quán)變更行為無需事前批準(zhǔn)，但應(yīng)在每季度結(jié)束后15日內(nèi)，將公司股權(quán)結(jié)構(gòu)及持股5％以上的股東情況報(bào)主管部門備案。

我們理解，根據(jù)上述規(guī)定，上海市對掛牌的小額貸款公司5％以上股權(quán)的發(fā)生變更的，任一股東累計(jì)轉(zhuǎn)讓公司股份達(dá)10％（含）以上的，股權(quán)變更未達(dá)到上述比例，但可能導(dǎo)致公司實(shí)際控制人發(fā)生變更的交易事項(xiàng)都需要進(jìn)行事前審批，其他股權(quán)變更事項(xiàng)只需事后報(bào)備即可。

目前上海市暫無掛牌“新三板”的小額貸款公司。

三、結(jié)語

在掛牌“新三板”的金融機(jī)構(gòu)中，小額貸款公司的數(shù)量最多，占據(jù)了半壁江山。但因地方各省市都有相應(yīng)的小額貸款公司管理規(guī)定，因此在操作小額貸款公司掛牌“新三板”項(xiàng)目時(shí)，需要根據(jù)相應(yīng)的地方性規(guī)定進(jìn)行具體研究。

從江浙滬三地的規(guī)定比較來看，江蘇省的規(guī)定最為寬松，對小額貸款公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制最少，其掛牌后的流動性也應(yīng)當(dāng)最好。根據(jù)我們的搜尋，掛牌“新三板”的小額貸款公司中，江蘇省有五家小額貸款公司的股票已經(jīng)采取了做市交易方式，而其余小額貸款公司大多還是采取協(xié)議交易方式。從此點(diǎn)而言，江蘇省的小額貸款公司掛牌“新三板”更具優(yōu)勢。

金融機(jī)構(gòu)掛牌“新三板”法律障礙研究

（七）——典當(dāng)行、商業(yè)保理公司

一、典當(dāng)行

《典當(dāng)管理辦法》（2005年4月1日實(shí)施）第十八條規(guī)定：

“典當(dāng)行變更機(jī)構(gòu)名稱、注冊資本（變更后注冊資本在5000萬元以上的除外）、法定代表人、在本市（地、州、盟）范圍內(nèi)變更住所、轉(zhuǎn)讓股份（對外轉(zhuǎn)讓股份累計(jì)達(dá)50％以上的除外）的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)省級商務(wù)主管部門批準(zhǔn)。省級商務(wù)主管部門應(yīng)當(dāng)在批準(zhǔn)后20日內(nèi)向商務(wù)部備案。商務(wù)部于每年6月、12月集中換發(fā)《典當(dāng)經(jīng)營許可證》。

典當(dāng)行分立、合并、跨市（地、州、盟）遷移住所、對外轉(zhuǎn)讓股份累計(jì)達(dá)50％以上、以及變更后注冊資本在5000萬元以上的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)省級商務(wù)主管部門同意，報(bào)商務(wù)部批準(zhǔn)，并換發(fā)《典當(dāng)經(jīng)營許可證》。”

我們理解，根據(jù)上述規(guī)定，目前我國對典當(dāng)這一特種行業(yè)實(shí)施較為嚴(yán)格的準(zhǔn)入制度。典當(dāng)行公司股份轉(zhuǎn)讓，需要經(jīng)相應(yīng)的商務(wù)主管部門（省級商務(wù)主管部門或者商務(wù)部）批準(zhǔn)方可生效。如果以典當(dāng)行作為掛牌主體掛牌“新三板”，則投資者在購買和出售該典當(dāng)行公司股票時(shí)都需要獲得相關(guān)商務(wù)主管部門的批準(zhǔn)。而這一要求會使得該典當(dāng)行的股票交易程序十分繁瑣和復(fù)雜，極大地限制了其股票的流通。因此，我們認(rèn)為目前典當(dāng)公司直接作為掛牌主體掛牌“新三板”存在法律障礙。

目前掛牌“新三板”的典當(dāng)行業(yè)公司僅有一家，為廊坊鼎瑞投資股份有限公司（以下簡稱為“鼎瑞投資”）。根據(jù)其公開的掛牌文件顯示，鼎瑞投資的經(jīng)營范圍：以自有資產(chǎn)進(jìn)行項(xiàng)目投資（除國家限定性投資除外），其自身并非典當(dāng)公司，而是典當(dāng)行的控股股東，通過其控股的兩家子公司典當(dāng)行（三河金鼎典當(dāng)有限責(zé)任公司、北京市潤成典當(dāng)有限責(zé)任公司）來開展典當(dāng)業(yè)務(wù)。

二、商業(yè)保理公司

根據(jù)《商務(wù)部辦公廳關(guān)于做好商業(yè)保理行業(yè)管理工作的通知》（商辦秩函[2013]718號，以下簡稱“《通知》”），商務(wù)主管部門建立保理公司重大事項(xiàng)報(bào)告制度，要求商業(yè)保理公司持股比例超過5％的主要股東變動后，5個(gè)工作日內(nèi)，登錄信息系統(tǒng)向商務(wù)主管部門報(bào)告。

《商務(wù)部關(guān)于商業(yè)保理試點(diǎn)實(shí)施方案的復(fù)函》（商資函［2012］919號）規(guī)定，商業(yè)保理公司的設(shè)立及變更審批原則上由試點(diǎn)地區(qū)的天津市、上海市商務(wù)委按現(xiàn)行審批權(quán)限負(fù)責(zé)。

商業(yè)保理公司在我國出現(xiàn)的時(shí)間尚短，目前還處于試點(diǎn)階段，幾個(gè)試點(diǎn)地區(qū)制定了相應(yīng)的規(guī)定，規(guī)定均嚴(yán)格依照《通知》，規(guī)定了重大事項(xiàng)報(bào)告制度，但相應(yīng)的制度規(guī)定較為原則性，未有更加具體的細(xì)則規(guī)定。

我們理解，上述商務(wù)部的規(guī)定，僅對商業(yè)保理公司股權(quán)變動超過5％的情況要求在事后5個(gè)工作日內(nèi)向商務(wù)主管部門報(bào)告、備案；而試點(diǎn)地區(qū)的具體規(guī)定，根據(jù)我們查詢的結(jié)果，除對主出資人/控股股東有資質(zhì)的要求（有保理業(yè)務(wù)或相關(guān)行業(yè)的經(jīng)驗(yàn)等），對商業(yè)保理公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓和一般股東資格方面并無明確的限制。理論上而言，商業(yè)保理公司直接作為主體掛牌“新三板”不存在股東資格和股權(quán)轉(zhuǎn)讓方面的法律障礙。

但是由于商業(yè)保理公司是一個(gè)新興行業(yè)，其設(shè)立和運(yùn)營目前還在試點(diǎn)階段，我國對于商業(yè)保理也缺乏對應(yīng)的法律法規(guī)的具體規(guī)定，因此商業(yè)保理行業(yè)可能會被監(jiān)管部門認(rèn)為屬于尚不成熟的行業(yè)。根據(jù)我們的搜尋，目前暫未有商業(yè)保理公司掛牌“新三板”的案例。我們十分期待今后“新三板”出現(xiàn)商業(yè)保理公司的身影。來源：資產(chǎn)管理時(shí)報(bào)

作者：（君澤君（上海）律師事務(wù)所 余紅征、沈煒、巫海霞）

第三篇：掛牌“新三板”：最新《審查內(nèi)核參考要點(diǎn)》認(rèn)定的8個(gè)涉稅“障礙”

掛牌“新三板”：最新《審查內(nèi)核參考要點(diǎn)》認(rèn)定的8個(gè)涉稅“障礙”

編者按：根據(jù)統(tǒng)計(jì)，剛剛過去的7月份，新三板新增掛牌企業(yè)415家，環(huán)比上漲178.52%，創(chuàng)歷史 新高，呈現(xiàn)出迅猛增長態(tài)勢。2015年累計(jì)掛牌企業(yè)達(dá)到1480家，已超過2014年全年總和的1223家。針對日益火熱的“新三板”市場，2015年6 月29日，全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司發(fā)布《掛牌審查一般問題內(nèi)核參考要點(diǎn)(試行)》(下稱《參考要點(diǎn)》)，進(jìn)一步明確了掛牌核查和信息披露標(biāo)準(zhǔn)。本期華稅律師就其中的重點(diǎn)關(guān)注的8個(gè)涉稅問題進(jìn)行了匯總和簡要分析，以期為擬掛牌“新三板”的公司提供參考。

全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司發(fā)布的《參考要點(diǎn)》從合法合規(guī)、業(yè)務(wù)情況、財(cái)務(wù)與業(yè)務(wù)匹配性、財(cái)務(wù)規(guī)范性、財(cái)務(wù)指標(biāo)與會計(jì)政策/估計(jì)、關(guān)聯(lián)交易、同業(yè) 競爭、財(cái)務(wù)/機(jī)構(gòu)/人員/業(yè)務(wù)/資產(chǎn)的分開情況9各方面進(jìn)行了說明，其中許多要點(diǎn)與稅務(wù)密不可分，但是，本文所關(guān)注的8個(gè)稅務(wù)要點(diǎn)是絕大部分是《參考要 點(diǎn)》明確提出的問題，因此，對于計(jì)劃掛牌“新三板”的企業(yè)極具參考意義。

一、自然人股東納稅情況(如：非貨幣性資產(chǎn)投資)《參考要點(diǎn)》：對自然人股東非貨幣性資產(chǎn)投資的納稅情況也做出了明確規(guī)定，要求相關(guān)機(jī)構(gòu)核查公司稅收繳納的合法合規(guī)性，對未代扣代繳個(gè)人所得稅的，公司需說明合法合規(guī)性及規(guī)范措施。

華稅解讀：隨著我國資本市場持續(xù)發(fā)展，個(gè)人直接以股權(quán)、科技成果、不動產(chǎn)等非貨幣性資產(chǎn)進(jìn)行投資屢見不鮮。2015年3月30日，財(cái)政部、國家稅務(wù) 總局出臺《關(guān)于個(gè)人非貨幣性資產(chǎn)投資有關(guān)個(gè)人所得稅政策的通知》(財(cái)稅?2015?41號)，明確個(gè)人轉(zhuǎn)讓非貨幣性資產(chǎn)所得，應(yīng)按照“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項(xiàng) 目，依法計(jì)算繳納個(gè)人所得稅。4月8日，配套文件《關(guān)于個(gè)人非貨幣性資產(chǎn)投資有關(guān)個(gè)人所得稅征管問題的公告》(國家稅務(wù)總局2015年第20號)發(fā)布，至此，關(guān)于個(gè)人非貨幣性資產(chǎn)投資的所得稅處理問題終于塵埃落定。

二、未分配利潤轉(zhuǎn)增資本未代扣代繳個(gè)人所得稅 《參考要點(diǎn)》：是否存在股東以未分配利潤轉(zhuǎn)增股本的情形，公司代繳代扣個(gè)人所得稅的情況。若未代繳個(gè)人所得稅，請說明若發(fā)生追繳稅費(fèi)的情形，相關(guān)防范措施情況。

華稅解讀：按照稅法規(guī)定，以留存收益、未分配利潤轉(zhuǎn)增資本，居民企業(yè)投資人免征企業(yè)所得稅，非居民企業(yè)投資人應(yīng)按其適用的所得稅稅率或預(yù)提所得稅稅 率繳納所得稅。個(gè)人股東則要按照“利息、股息、紅利所得”項(xiàng)目，適用20%的稅率計(jì)征個(gè)人所得稅。針對“新三板”掛牌公司在“股改”過程中，個(gè)人股東將累積的盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)增資本，但未按照規(guī)定繳納個(gè)人所得稅的情形，按照《參考要點(diǎn)》的規(guī)定，公司需要對追繳稅費(fèi)的相關(guān)防范措施進(jìn)行說明。

三、逃稅罪、虛開增值稅專用發(fā)票罪等違法行為

《參考要點(diǎn)》：主辦券商及律師需核查公司最近24個(gè)月是否存在違法行為，并對以上違法行為是否構(gòu)成重大違法行為發(fā)表意見。

華稅解讀：公司在以往的經(jīng)營過程中存在逃稅、虛開增值稅專用發(fā)票等違法行為，會構(gòu)成“新三板”審核中的實(shí)質(zhì)性障礙。逃稅、虛開增值稅專用發(fā)票犯罪已經(jīng)入刑，隨著稅制改革及稅收立法的不斷完善，逃稅、虛開增值稅專用發(fā)票所引發(fā)的“刑事風(fēng)險(xiǎn)”無論對公司高管還是公司本身，都將具有不可估計(jì)的破壞力。

四、高新技術(shù)企業(yè)資質(zhì)維持

《參考要點(diǎn)》：若公司為高新技術(shù)企業(yè)，請結(jié)合研發(fā)投入、收入、研發(fā)人員等情況核查公司申請通過高新技術(shù)企業(yè)資格復(fù)審所存在的風(fēng)險(xiǎn)。

華稅解讀：當(dāng)前，科技部等主管部門正逐年加大對高新技術(shù)企業(yè)檢查、抽查的力度，一大批高新企業(yè)在2014年因知識產(chǎn)權(quán)、研發(fā)費(fèi)用、高新收入等指標(biāo)不合格而被取消資格，繼續(xù)享受稅收優(yōu)惠資格的風(fēng)險(xiǎn)逐漸加大。根據(jù)《稅收征管法(征求意見稿)》的規(guī)定，“騙取稅收優(yōu)惠資格”被納入了“逃稅”的范疇，將面臨行政處罰甚至觸犯刑事責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。在上述背景下，企業(yè)應(yīng)該做好相關(guān)的準(zhǔn)備及備案工作，以保證稅收優(yōu)惠資格的有效性。由于不同的科技企業(yè)在高新資格認(rèn)定和復(fù)審過程中面臨的問題不盡相同，華稅律師建議，企業(yè)應(yīng)當(dāng)結(jié)合自身的實(shí)際情況和行業(yè)特點(diǎn)，有針對性的制定應(yīng)對策略，以確保企業(yè)最大限度的符合高新技術(shù)企業(yè)的各項(xiàng)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)：(1)突出企業(yè)擁有的核心技術(shù);(2)重視研發(fā)活動的持續(xù)性;(3)證實(shí)研發(fā)費(fèi)用的真實(shí)性;(4)注重知識產(chǎn)權(quán)的多樣性;(5)提高研發(fā)組織管理水平;(6)提供最優(yōu)的證明資料;(7)強(qiáng)化稅務(wù)備案手續(xù)的完備性;(8)建立高新資格維持的長效機(jī)制;(9)提升高新檢查危機(jī)化解能力。

五、重大資產(chǎn)重組等交易的納稅情況

《參考要點(diǎn)》：要求主辦券商、會計(jì)師、律師就報(bào)告期內(nèi)企業(yè)重大資產(chǎn)重組的實(shí)際情況，核查公司稅收繳納的合法合規(guī)性，包括但不限于：(1)公司繳納稅 種以及稅率情況;(2)公司稅收繳納情況、是否存在少計(jì)稅款、未足額繳納稅款、延期繳納稅款等不規(guī)范行為;(3)公司是否存在偷稅、漏稅等重大違法違規(guī)行 為。華稅解讀：公司重大資產(chǎn)重組的所得稅處理，包括一般性稅務(wù)處理和特殊性稅務(wù)處理。企業(yè)符合并選擇特殊性稅務(wù)處理的，可以享受遞延納稅的優(yōu)惠待遇。而 且，根據(jù)稅法規(guī)定，公司在資產(chǎn)重組過程中，通過合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實(shí)物資產(chǎn)以及與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、債務(wù)和勞動力一并轉(zhuǎn)讓給其他 單位和個(gè)人的行為，不屬于營業(yè)稅征收范圍，其中涉及的不動產(chǎn)、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓，不征收營業(yè)稅。根據(jù)《關(guān)于企業(yè)改制重組有關(guān)土地增值稅政策的通知》(財(cái)稅 ?2015?5號)，符合條件的四種情況暫不征收土地增值稅。

六、稅收優(yōu)惠依賴

《參考要點(diǎn)》：公司需分別披露報(bào)告期內(nèi)公司及其子公司的流轉(zhuǎn)稅與所得稅稅率、征收方式、稅收優(yōu)惠情況，如公司業(yè)績對稅收優(yōu)惠政策存在依賴，需披露享受稅收優(yōu)惠的期限以及對公司經(jīng)營業(yè)績的影響。

華稅解讀：文件沒有給出具體的標(biāo)準(zhǔn)，或可以參考主板上市公司審查的相關(guān)做法，《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》中也明確規(guī)定：“發(fā)行人的經(jīng)營成果 對稅收優(yōu)惠不存在嚴(yán)重依賴?！痹趯?shí)際操作中，如果稅收優(yōu)惠占各期利潤平均達(dá)到20%以上將會構(gòu)成嚴(yán)重的稅收依賴，同時(shí)將構(gòu)成IPO(首次公開募股)的絕對 障礙。監(jiān)管層在對IPO申報(bào)企業(yè)涉稅問題的核查中，稅收依賴已經(jīng)成為非常重要的一個(gè)審查點(diǎn)。

七、稅收行政處罰(偷稅、漏稅等)《參考要點(diǎn)》：主辦券商、會計(jì)師、律師應(yīng)結(jié)合公司業(yè)務(wù)特點(diǎn)、客戶對象、報(bào)告期內(nèi)發(fā)生的重大資產(chǎn)重組、非貨幣資產(chǎn)出資規(guī)范等實(shí)際情況，核查公司稅收繳 納的合法合規(guī)性，包括但不限于：(1)公司繳納稅種以及稅率情況;(2)公司稅收繳納情況、是否存在少計(jì)稅款、未足額繳納稅款、延期繳納稅款等不規(guī)范行 為;(3)公司是否存在偷稅、漏稅等重大違法違規(guī)行為。

華稅解讀：現(xiàn)行《稅收征管法》第六十三條規(guī)定，納稅人偽造、變造、隱匿、擅自銷毀帳簿、記帳憑證，或者在帳簿上多列支出或者不列、少列收入，或者經(jīng) 稅務(wù)機(jī)關(guān)通知申報(bào)而拒不申報(bào)或者進(jìn)行虛假的納稅申報(bào)，不繳或者少繳應(yīng)納稅款的，是偷稅。對納稅人偷稅的，由稅務(wù)機(jī)關(guān)追繳其不繳或者少繳的稅款、滯納金，并 處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上五倍以下的罰款;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。扣繳義務(wù)人采取前款所列手段，不繳或者少繳已扣、已收稅款，由稅務(wù)機(jī) 關(guān)追繳其不繳或者少繳的稅款、滯納金，并處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上五倍以下的罰款;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。而根據(jù)最新的《稅收征管法(征求意見稿)》，對納稅人偷稅、騙稅、漏稅等違法行為進(jìn)行了規(guī)定，根據(jù)不同的手段和情節(jié)，設(shè)定了不同的行政處罰。

八、轉(zhuǎn)讓定價(jià)管理

《參考要點(diǎn)》：對關(guān)聯(lián)交易作了專門規(guī)定，包括關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)交易類型、必要性與公允性、規(guī)范制度及關(guān)聯(lián)方資金占用等問題。

華稅解讀：就稅收層面而言，部分企業(yè)為了降低稅負(fù)，通常選擇利用關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的“稅負(fù)差”轉(zhuǎn)移利潤。其中，定價(jià)是否合理是稅務(wù)機(jī)關(guān)主要關(guān)心的問題。因此，華稅律師建議，擬掛牌新三板的公司需按照《企業(yè)所得稅》以及《特別納稅調(diào)整》的規(guī)定，提交、留存相關(guān)資料(如同期資料等)，以證明定價(jià)的合理性。

總結(jié)

事實(shí)上，新三板在掛牌前，面臨的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)和“障礙”遠(yuǎn)多于上述羅列的問題，比如在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的稅收問題、資產(chǎn)交易中的土地增值稅、特殊性稅務(wù)處理 不合規(guī)、過激的稅務(wù)籌劃方案，等等，很多稅務(wù)問題最后可能是“殊路同歸”，被視為稅務(wù)行政違法是刑事的違法，并構(gòu)成“新三板”掛牌審核的實(shí)質(zhì)性障礙，華稅 律師建議，計(jì)劃登陸“新三板”的企業(yè)應(yīng)該盡早梳理相關(guān)問題，盡早化解，以順利掛牌“新三板”。作者：華稅律師事務(wù)所