第一篇：“中國(guó)資本市場(chǎng)法治論壇：PE(私募股權(quán)投資基金)前沿法律問(wèn)題高峰會(huì)”在中國(guó)人民大學(xué)舉行

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“中國(guó)資本市場(chǎng)法治論壇：PE（私募股權(quán)投資基金）前沿法律問(wèn)題高峰會(huì)”在中國(guó)人民大學(xué)舉行

9月22日，由中國(guó)人民大學(xué)商法研究所主辦、宏源證券股份有限公司協(xié)辦的“2012年中國(guó)資本市場(chǎng)法治論壇：PE（私募股權(quán)投資基金）前沿法律問(wèn)題高峰會(huì)”在中國(guó)人民大學(xué)逸夫會(huì)議中心第二報(bào)告廳隆重召開(kāi)。

來(lái)自全國(guó)人大法工委、全國(guó)人大財(cái)經(jīng)委、國(guó)務(wù)院法制辦公室、最高人民法院、國(guó)家工商行政管理總局、最高人民法院、廣東省高級(jí)人民法院、福建省高級(jí)人民法院、中國(guó)證券登記結(jié)算公司等相關(guān)部門(mén)與機(jī)構(gòu)的領(lǐng)導(dǎo)和來(lái)自中國(guó)人民大學(xué)、北京大學(xué)、清華大學(xué)、中國(guó)政法大學(xué)、北京師范大學(xué)、對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)、中央財(cái)大學(xué)、北京工商大學(xué)、吉林大學(xué)、上海社會(huì)科學(xué)院、復(fù)旦大學(xué)、華東政法大學(xué)、上海大學(xué)、武漢大學(xué)、四川省社會(huì)科學(xué)院、南開(kāi)大學(xué)、大連海事大學(xué)等國(guó)內(nèi)著名高校和科研機(jī)構(gòu)的專家學(xué)者以及來(lái)自PE界、PE行業(yè)協(xié)會(huì)與法律實(shí)務(wù)界等相關(guān)方面的180余名嘉賓代表出席了論壇，并圍繞PE立法、監(jiān)管與司法救濟(jì)體系的建立健全展開(kāi)了深入討論。

中國(guó)人民大學(xué)黨委副書(shū)記兼副校長(zhǎng)、全國(guó)人大法律委員會(huì)委員、中國(guó)法學(xué)會(huì)副會(huì)長(zhǎng)王教授在論壇上致開(kāi)幕詞。他首先祝賀2012年中國(guó)資本市場(chǎng)法治論壇的成功舉辦。他指出，中國(guó)人民大學(xué)商法研究所連續(xù)五年舉辦的中國(guó)資本市場(chǎng)法治論壇已經(jīng)成為在法學(xué)界和資本市場(chǎng)具有重大影響力的品牌學(xué)術(shù)論壇，對(duì)推動(dòng)中國(guó)人民大學(xué)商法經(jīng)濟(jì)法學(xué)科的發(fā)展做出了積極貢獻(xiàn)。他指出，本次論壇也是商法研究所為慶祝學(xué)校校慶75周年而開(kāi)展的一項(xiàng)重要學(xué)術(shù)研討活動(dòng)。他勉勵(lì)商法研究所研究人員和法學(xué)界同仁進(jìn)一步深入貫徹以人為本的科學(xué)發(fā)展觀，從中國(guó)國(guó)情出發(fā)，進(jìn)一步解放思想，創(chuàng)新理論，深入探討我國(guó)資本市場(chǎng)健康發(fā)展面臨的疑點(diǎn)和難點(diǎn)法律問(wèn)題，并從立法論與解釋論兩個(gè)層面為完善我國(guó)資本市場(chǎng)法律體系提供公平公正、合理可行的法律改革建議和法律解釋方法。

第二篇：私募股權(quán)投資基金中的法律問(wèn)題及合規(guī)建議

私募股權(quán)投資基金中的法律問(wèn)題及合規(guī)建議

歡迎關(guān)注“法盛-金融投資法律實(shí)務(wù)”微信公眾賬號(hào)！法盛-金融投資法律實(shí)務(wù)(ID:wangblawyer)廣東法盛律師事務(wù)所為不良資產(chǎn)投資收購(gòu)、經(jīng)營(yíng)處置以及資管證券、基金信托等金融業(yè)務(wù)提供專業(yè)法律服務(wù)；提供股權(quán)投融資、并購(gòu)重組、公司控制權(quán)解決方案，提供房地產(chǎn)合作、開(kāi)發(fā)、轉(zhuǎn)讓糾紛法律服務(wù)；提供稅務(wù)籌劃、稅務(wù)爭(zhēng)議解決、企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)管理服務(wù)。誠(chéng)邀各界人士的交流與合作！文章轉(zhuǎn)自：投行法庫(kù) 私募股權(quán)投資基金中的三種類型各有利弊。公司制對(duì)于投資人來(lái)說(shuō)，感覺(jué)更為正式，但對(duì)于基金管理人來(lái)說(shuō)，因?yàn)楣具@一組織形式在治理結(jié)構(gòu)上有著天然的束縛性、制衡性，因此決策權(quán)力的集中度、靈活性等方面有時(shí)難以滿足管理人的實(shí)際需求，此外在稅務(wù)方面也基本上沒(méi)有特殊的優(yōu)惠政策，所以實(shí)踐中采取公司制的并不太多。有限合伙制能夠很好的實(shí)現(xiàn)管理權(quán)、決策權(quán)和投資收益權(quán)的分離，在架構(gòu)設(shè)計(jì)上可以非常靈活的進(jìn)行各種安排，可以滿足基金管理人充分行使管理權(quán)力的需求，同時(shí)在稅收上也有一些特殊的優(yōu)惠政策或合法避稅方式，因此成為當(dāng)前最為普遍的組織形式。契約制的優(yōu)勢(shì)在于可以不必受公司制或有限合伙制都面臨的投資人總數(shù)不得超過(guò)50人的限制，可以達(dá)到200人的人數(shù)，因此可以相對(duì)降低投資門(mén)檻或放大募資規(guī)模，目前常見(jiàn)的契約制私募股權(quán)投資基金大多是以信托的方式來(lái)實(shí)現(xiàn)的，但其面臨的最大問(wèn)題是，基金管理人面對(duì)以信托公司為主的投資人時(shí)，話語(yǔ)權(quán)較輕，很難充分行使管理權(quán)力，此外，以信托形式為房地產(chǎn)項(xiàng)目募集資金，往往面臨著監(jiān)管部門(mén)的特殊要求，比如四證全且應(yīng)具備二級(jí)資質(zhì)等，因此實(shí)踐中采用契約制的并不是太多。

實(shí)際業(yè)務(wù)中，在這三種類型的基礎(chǔ)上，還演變出一些其他架構(gòu)，比如公司制＋有限合伙制、有限合伙制＋信托制、有限合伙制＋公司制＋信托制等，但萬(wàn)變不離其宗，基本的運(yùn)作模式和法律關(guān)系都涵蓋在以上三種類型中了。私募股權(quán)投資基金與非法集資的的區(qū)別 因?yàn)樗侥脊蓹?quán)投資基金發(fā)起、募資的靈活性，導(dǎo)致這種企業(yè)形式一度被用于非法集資活動(dòng)，且由于私募股權(quán)投資基金的資金募集方式與非法集資行為方式具有一定的相似性，私募股權(quán)投資基金資本運(yùn)作過(guò)程中的某些違規(guī)行為觸及到了非法集資犯罪的底線，私募股權(quán)投資基金很容易就越過(guò)合法的界限成為非法集資活動(dòng)，因此厘清合法私募與非法集資的區(qū)別，尤為重要。

（一）二者的區(qū)別

1、募集方式。私募企業(yè)只能采取非公開(kāi)的方式募集，不得公開(kāi)宣傳、公開(kāi)推介，根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》的規(guī)定，公開(kāi)方式包括通過(guò)報(bào)刊、電臺(tái)、電視、互聯(lián)網(wǎng)、講座、報(bào)告會(huì)、分析會(huì)、布告、傳單、手機(jī)短信、微信、博客和電子郵件等方式。而非法集資慣常采用公開(kāi)宣傳、推介的方式引誘投資人投資。

2、募集對(duì)象。私募股權(quán)投資基金僅面向特定對(duì)象，投資者是具有風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別和承受能力的機(jī)構(gòu)或個(gè)人，即凈資產(chǎn)不低于1000 萬(wàn)元的單位和金融資產(chǎn)不低于300 萬(wàn)元或者最近三年個(gè)人年均收入不低于50 萬(wàn)元的個(gè)人。而非法集資主要面向社會(huì)公眾。

3、投資額最低標(biāo)準(zhǔn)。目前明確規(guī)定，合格投資者投資于單只私募股權(quán)投資基金的金額不低于100 萬(wàn)元人民幣。而非法集資不設(shè)投資門(mén)檻，所謂“來(lái)者不拒”。

4、風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)方式。私募股權(quán)投資基金的募集人與投資人是利益風(fēng)險(xiǎn)共同體，募集人必須向投資人充分揭示投資風(fēng)險(xiǎn)，不得承諾固定回報(bào)。而非法集資的募集人往往千方百計(jì)規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)提示，向投資人許諾高額利息或固定收益回報(bào)以誘使投資人出資。

5、投資人數(shù)。股份制基金投資者人數(shù)不得超過(guò)200人，公司制和合伙制不得超過(guò)50人，契約制不得超過(guò)200人。而非法集資的投資者人數(shù)沒(méi)有上限，涉案人數(shù)達(dá)到數(shù)萬(wàn)人的屢見(jiàn)不鮮。

（二）私募中常見(jiàn)的違規(guī)行為及其與非法集資犯罪的界限 合法私募與非法集資的共同之處在于，二者都要實(shí)施募集資金的行為。關(guān)鍵要看行為方式和程度是否為我國(guó)《刑法》及相關(guān)司法解釋所禁止。目前私募中常見(jiàn)的容易構(gòu)成非法集資犯罪的行為主要包括：募集過(guò)程中宣傳范圍與宣傳對(duì)象失控、一名股東或合伙人持有多人資金的代持股行為、投資人數(shù)超過(guò)限制、變相允諾給付回報(bào)、違規(guī)管理使用基金、隱瞞風(fēng)險(xiǎn)及虛假披露信息等五種行為方式。

1、募集中宣傳范圍與宣傳對(duì)象失控轉(zhuǎn)化為“公開(kāi)宣傳” 通過(guò)媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會(huì)公開(kāi)宣傳是刑法禁止的非法吸收公眾存款犯罪的行為方式。實(shí)踐中，私募經(jīng)理或營(yíng)銷人員多采用網(wǎng)絡(luò)宣傳（包括制作私募股權(quán)投資基金網(wǎng)站）、口口相傳、親友互傳、講座、研討會(huì)等形式進(jìn)行宣傳，有些甚至委托小額擔(dān)保公司以及個(gè)人募集資金。其中，講座、研討會(huì)是我市明確禁止的私募宣傳行為。雖然口口相傳、親友互傳是否屬于公開(kāi)宣傳目前并無(wú)明確定義，如果同時(shí)違反了私募人數(shù)限制、最低出資標(biāo)準(zhǔn)、不得允諾固定回報(bào)等規(guī)定，則能夠認(rèn)定為“公開(kāi)宣傳”。如果采用上述方式，發(fā)起人或基金管理人很難完全掌控宣傳范圍和宣傳對(duì)象，一旦失去控制，就符合了“向不特定對(duì)象公開(kāi)宣傳”的行為特征，進(jìn)而觸犯非法吸收公眾存款罪。

2、采取代持股等形式，以致實(shí)際投資人數(shù)超限涉嫌向不特定對(duì)象募集資金 根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》的規(guī)定，除了少數(shù)特殊情況外，一般對(duì)于私募股權(quán)投資基金都要穿透核查最終投資者是否為合格投資者，并且要合并計(jì)算投資人數(shù)。但目前很多不規(guī)范的私募股權(quán)投資基金，經(jīng)常采取代持股、傘形結(jié)構(gòu)等形式來(lái)募集資金，目的是規(guī)避投資人應(yīng)達(dá)到最低出資標(biāo)準(zhǔn)的相關(guān)規(guī)定，以此來(lái)集合多個(gè)投資人的資金參與私募。實(shí)踐中，一些私募發(fā)起人為了獲取備案，安排或者默許一些投資能力不足的單個(gè)投資者，采取代持股等方式進(jìn)入企業(yè)股東，而代持人可能持有數(shù)十甚至數(shù)百名投資者的資金。這種行為給私募企業(yè)的運(yùn)營(yíng)帶來(lái)了巨大的法律風(fēng)險(xiǎn)。一旦超過(guò)投資人數(shù)上限，就容易涉嫌向不特定對(duì)象募集資金，從而具備構(gòu)成非法吸收公眾存款罪的可能。

3、變相允諾給付固定回報(bào)涉嫌非法吸收公眾存款 承諾給付固定回報(bào)是構(gòu)成非法吸收公眾存款罪的條件之一。實(shí)踐中，有些私募發(fā)起人在融資難的背景下，為了擴(kuò)充資本，往往視法律的禁止性規(guī)定于不顧，大打“擦邊球”。具體表現(xiàn)為，不明確約定給予固定回報(bào)，而是采取向投資人展示基金的過(guò)往回報(bào)業(yè)績(jī)、預(yù)測(cè)投資的收益回報(bào)、展示對(duì)其他投資人的預(yù)期收益等暗示的方式，或者在招募說(shuō)明書(shū)中載明按期支付高額利息、在宣傳中默認(rèn)給付回報(bào)等方式。此類方式是“承諾給付固定回報(bào)”的變相實(shí)施，容易觸犯非法吸收公眾存款罪。

4、基金管理違反“專款專用專管”原則，預(yù)留了犯罪隱患 私募股權(quán)投資基金應(yīng)?？顚Ｓ?，并應(yīng)由商業(yè)銀行進(jìn)行托管?；鹭?cái)產(chǎn)必須區(qū)別于基金管理人的財(cái)產(chǎn)。實(shí)踐中，一些私募企業(yè)基金管理混亂，對(duì)基金不進(jìn)行?？顚Ｓ没蛘卟贿M(jìn)行商業(yè)銀行托管，甚至使用個(gè)人銀行卡周轉(zhuǎn)資金，不嚴(yán)格按照管理規(guī)定開(kāi)展基金運(yùn)營(yíng)。一旦這些不合規(guī)行為被不法分子利用，出現(xiàn)“攜帶資金逃匿”、“據(jù)為己有肆意揮霍”、“將資金用于違法犯罪活動(dòng)”等情形，容易給私募企業(yè)帶來(lái)觸犯非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪的風(fēng)險(xiǎn)。

5、隱瞞風(fēng)險(xiǎn)、虛假披露信息埋下觸犯刑律的隱患 在募集過(guò)程中，有些發(fā)起人不如實(shí)對(duì)投資人提示風(fēng)險(xiǎn)及披露相關(guān)信息。更為危險(xiǎn)的是，有些發(fā)起人為了募集資金，故意隱瞞相關(guān)信息甚至進(jìn)行虛假披露，這就會(huì)給私募企業(yè)埋下觸犯刑律的隱患。原因在于，發(fā)起人與投資人二者是收益風(fēng)險(xiǎn)共同體，如果發(fā)起人不如實(shí)向投資人披露相關(guān)信息、不提示風(fēng)險(xiǎn)或者虛假披露，一旦涉嫌非法集資犯罪，與采用詐騙的方法吸收資金、非法占有資金的犯罪行為方式十分類似，私募企業(yè)具有觸犯集資詐騙罪的風(fēng)險(xiǎn)。合規(guī)建議 一個(gè)合規(guī)的私募股權(quán)投資基金，主要是在設(shè)立和募集資金環(huán)節(jié)要嚴(yán)格遵守相 關(guān)規(guī)范，尤其要注意以下幾點(diǎn)：

（一）避免公開(kāi)宣傳，選擇合法渠道募集資金目前通過(guò)向有實(shí)力的機(jī)構(gòu)推介，是一種合法合規(guī)的宣傳方式，如果確實(shí)要募集有實(shí)力的自然人的資金，可以通過(guò)銀行等正規(guī)金融機(jī)構(gòu)，代為募集資金，或通過(guò)信托公司發(fā)行信托計(jì)劃募集。

（二）對(duì)于募集對(duì)象的資質(zhì)條件要嚴(yán)格把關(guān)，應(yīng)要求募集對(duì)象提供相應(yīng)資產(chǎn)證明。

（三）投資者人數(shù)要作出嚴(yán)格控制，如果無(wú)法避免投資者人數(shù)超過(guò)相關(guān)法律法規(guī)的限制，則應(yīng)通過(guò)信托計(jì)劃、資管計(jì)劃等方式募集并在中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)完成備案，以實(shí)現(xiàn)合法化的目的。

（四）要避免承諾保本、承諾最低收益等字樣出現(xiàn)在宣傳資料、募集文件、認(rèn)購(gòu)協(xié)議、入伙（入股）協(xié)議等文件中，應(yīng)向投資者提示投資風(fēng)險(xiǎn)，告知其真實(shí)投向和用途。

（五）要委托銀行托管，實(shí)現(xiàn)?？顚Ｓ茫猛疽夏技募确晌臅?shū)中的約定，不得擠占、挪用或與管理人賬戶混同。

（六）設(shè)立的私募股權(quán)投資基金管理公司或私募股權(quán)投資基金，均應(yīng)向中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)備案。雖然基金業(yè)協(xié)會(huì)聲明強(qiáng)調(diào)，備案不構(gòu)成對(duì)私募基金管理人投資能力、持續(xù)合規(guī)情況的認(rèn)可，不作為對(duì)基金財(cái)產(chǎn)安全的保證，但畢竟該協(xié)會(huì)是官方協(xié)會(huì)，對(duì)于相關(guān)司法機(jī)構(gòu)甄別、判斷基金合法、合規(guī)性上，將具有決定性影響。免責(zé)聲明：本公眾號(hào)發(fā)布的信息，除署名外，均來(lái)源于互聯(lián)網(wǎng)等公開(kāi)渠道，版權(quán)歸原著作權(quán)人或機(jī)構(gòu)所有。我們尊重版權(quán)保護(hù)，如有問(wèn)題請(qǐng)聯(lián)系我們，謝謝！(聯(lián)系電話：020-85201361，郵箱：wangblawyer@sohu.com)

第三篇：私募股權(quán)基金在中國(guó)的運(yùn)作模式專題

私

一募股權(quán)基金在中國(guó)的運(yùn)作模式、中國(guó)企業(yè)海外上市模式

（1）“紅籌模式”

“紅籌模式”是2006年以前中國(guó)企業(yè)海外上市的通行模式，也是PE所熱衷的模式。這種模式的主要特點(diǎn)是融資來(lái)源和退出機(jī)制都在境外實(shí)現(xiàn)，即“海外曲線IPO”。

這種模式下的一般操作流程是：境內(nèi)企業(yè)實(shí)際控制人以個(gè)人名義在英屬維爾京群島（BVI）、開(kāi)曼群島（Cayman Islands）及百慕大（Bermuda）、毛里求斯等離岸中心設(shè)立初始注冊(cè)資本金為1萬(wàn)美元左右的空殼公司，或購(gòu)買(mǎi)殼公司→將境內(nèi)股權(quán)或資產(chǎn)以增資擴(kuò)股的形式注入殼公司→以殼公司名義在香港、美國(guó)、新加坡等股票市場(chǎng)上市籌資，從而實(shí)現(xiàn)境內(nèi)企業(yè)的曲線境外上市。這樣，私人股權(quán)投資基金對(duì)中國(guó)的投資和退出，都將發(fā)生在管制寬松的離岸。

PE之所以需要這樣做的主要原因有以下幾點(diǎn)：

首先，法律政策障礙。在《合伙企業(yè)法》修訂以后，現(xiàn)行法律法規(guī)盡管沒(méi)有明顯的關(guān)于合伙制私募基金的禁止性條款，可PE恪于中國(guó)相關(guān)監(jiān)管部門(mén)在金融證券領(lǐng)域奉行的基本上是“法有明文規(guī)定方可為”，而不是一般意義上的“法無(wú)明文禁止皆可行”的執(zhí)法現(xiàn)實(shí)，故在專門(mén)的私募基金立法或更為細(xì)致的相關(guān)監(jiān)管措施出臺(tái)之前，以有限合伙企業(yè)操作私募基金的運(yùn)作形式，很可能會(huì)在新合伙企業(yè)法實(shí)施以后，像此前的所有同類新生組織模式一樣，陷入“只聞樓梯響，不見(jiàn)麗人來(lái)”的困境。

其次，風(fēng)險(xiǎn)控制障礙。金融精英們考慮的當(dāng)然是如何把泡沫吹大，以及安全撤退。而中國(guó)政府則要把資金引導(dǎo)至所需要的領(lǐng)域，推動(dòng)產(chǎn)業(yè)升級(jí)，避免過(guò)度泡沫化。由于中國(guó)金融資本在助推產(chǎn)業(yè)整合與提升方面明顯缺位，導(dǎo)致海外基金成了中國(guó)經(jīng)濟(jì)的雙刃劍。風(fēng)險(xiǎn)控制是監(jiān)管者進(jìn)行私募基金制度建設(shè)的一大心病，是阻礙我國(guó)合伙制私募基金制度建設(shè)的真正動(dòng)因。外資以并購(gòu)形式大規(guī)模進(jìn)入我國(guó)，特別是對(duì)一些行業(yè)領(lǐng)先企業(yè)的購(gòu)并，前提當(dāng)然是不能傷害國(guó)家的經(jīng)濟(jì)安全和必須遵守我國(guó)的法律，與此同時(shí)，也要顧及其他市場(chǎng)參與者對(duì)反壟斷和產(chǎn)業(yè)安全的關(guān)切。

再次，退出機(jī)制障礙。PE的核心競(jìng)爭(zhēng)力是對(duì)價(jià)值的理解并運(yùn)用金融杠桿，但國(guó)內(nèi)銀行并不提供股權(quán)貸款；另外，更重要的是中國(guó)PE還面臨著股權(quán)流通難題，外商如在中國(guó)境內(nèi)投資企業(yè)，其股份轉(zhuǎn)讓要受到外匯管制、人民幣不可自由兌換、公司和稅務(wù)法規(guī)，以及中國(guó)本土不成熟的IPO等限制。國(guó)內(nèi)的政策讓PE只能離岸操作等。PE不選擇直接投資中國(guó)企業(yè)的本土實(shí)體，而要對(duì)企業(yè)進(jìn)行改制，通過(guò)成立海外離岸公司來(lái)控制境內(nèi)的實(shí)體公司。

（2）盛大模式

在發(fā)改委和商務(wù)部2007年修訂后的《外商投資行業(yè)指導(dǎo)目錄》中，明確列示了限制外商投資和禁止外商投資的行業(yè)目錄。例如，名優(yōu)白酒生產(chǎn)、出版物印刷、電網(wǎng)建設(shè)和運(yùn)營(yíng)、期貨公司等行業(yè)被列為限制外商投資行業(yè)，要求必須由中方控股。再如，稀土開(kāi)采、郵政、圖書(shū)出版、新聞網(wǎng)站、互聯(lián)網(wǎng)文化經(jīng)營(yíng)等行業(yè)被列為禁止外商投資行業(yè)。《外商投資行業(yè)指導(dǎo)目錄》反映了中國(guó)政府有選擇地利用外資的原則，體現(xiàn)了政府的行業(yè)政策。

然而，眾所周知，新聞網(wǎng)站一直被中國(guó)政府列為禁止外商投資行業(yè)，然而中國(guó)的三大新聞門(mén)戶網(wǎng)站——新浪、搜狐和網(wǎng)易，卻全部實(shí)現(xiàn)了海外上市。中國(guó)最著名的網(wǎng)絡(luò)游戲運(yùn)營(yíng)商，例如盛大、網(wǎng)易和巨人，也都實(shí)現(xiàn)了海外上市。那么這些公司是如何在私募股權(quán)投資基金的協(xié)助下，規(guī)避中國(guó)政府的行業(yè)管制的呢？事實(shí)上，這些互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商（Internet Service

Provider，ISP）都異曲同工地采用了同一種海外上市模式，稱之為“盛大模式”。

盛大模式案例分析

境內(nèi)ISP運(yùn)營(yíng)商A公司是一個(gè)純內(nèi)資企業(yè)，試圖實(shí)現(xiàn)海外私募和上市。然而，ISP行業(yè)是國(guó)家禁止外商投資的行業(yè)，直接采用紅籌模式是行不通的。因此，A公司在PE的建議下，采取了如下做法。首先，由A公司實(shí)際控制人在境外離岸平臺(tái)注冊(cè)一家殼公司C，由C公司在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立一家外商獨(dú)資企業(yè)（Wholly Owned Foreign Enterprise，WOFE）B。B公司和A公司將簽訂一份結(jié)構(gòu)性合同，一方面，B公司向A公司提供全方位的管理咨詢和培訓(xùn)等服務(wù)，另一方面，作為回報(bào)，A公司定期將90%的收入和利潤(rùn)輸送給B公司。由于境外殼公司C通過(guò)100%控股的WOFE公司B，控制了內(nèi)資企業(yè)A公司90%的收入和利潤(rùn)，那么C公司就可以此為基礎(chǔ)，向境外私募股權(quán)投資基金進(jìn)行私募。私募完成后，由C公司到海外資本市場(chǎng)實(shí)施IPO。通過(guò)上述融資結(jié)構(gòu)，受到政府嚴(yán)格管制的內(nèi)資企業(yè)A，就間接實(shí)現(xiàn)了海外上市。

（3）境外期權(quán)模式

隨著時(shí)間的發(fā)展，無(wú)論是“小紅籌模式”還是“盛大模式”再生變數(shù)。在大量國(guó)家限制類或禁止類行業(yè)中的企業(yè)紛紛實(shí)現(xiàn)海外上市之后，中國(guó)政府出臺(tái)了新的應(yīng)對(duì)措施，即要求這些行業(yè)中企業(yè)的實(shí)際控制人到海外創(chuàng)建殼公司之前，必須獲得商務(wù)部的審批通過(guò)。中國(guó)國(guó)家外匯管理局頒布《關(guān)于完善外資并購(gòu)?fù)鈪R管理有關(guān)問(wèn)題的通知》和《關(guān)于境內(nèi)居民個(gè)人境外投資登記及外資并購(gòu)?fù)鈪R登記有關(guān)問(wèn)題的通知》在紅籌上市的幾個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)上設(shè)置了層層關(guān)口，增加了企業(yè)海外上市的時(shí)間成本及失敗風(fēng)險(xiǎn)。

上述這些措施的實(shí)施大大拖延了企業(yè)海外上市的進(jìn)程。然而道高一尺，魔高一丈。企業(yè)在私募股權(quán)投資基金的協(xié)助下，迅速開(kāi)發(fā)出新的海外上市融資架構(gòu)，稱之為“境外期權(quán)模式”。

境外期權(quán)模式案例分析

境內(nèi)ISP運(yùn)營(yíng)商A公司是一個(gè)純內(nèi)資企業(yè)，試圖通過(guò)“盛大模式”實(shí)現(xiàn)海外私募和上市。然而按照政府相關(guān)規(guī)定，公司實(shí)際控制人王先生如果要到海外創(chuàng)建殼公司，需必須首先獲得商務(wù)部的審批，顯然耗時(shí)費(fèi)力。于是，A公司在境外私募股權(quán)投資基金的協(xié)助下，設(shè)計(jì)了一套新的上市模式，該模式分解為以下三個(gè)步驟。

第一步：由境外私募股權(quán)投資基金在離岸中心設(shè)立BVI公司D，其中基金持股90%，A公司實(shí)際控制人王先生（假設(shè)為王先生）持股10%。D公司在離岸中心設(shè)立一家全資子公司C，C公司即為未來(lái)海外上市的平臺(tái)。再由C公司在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立一家WOFE公司B，由B公司和內(nèi)資企業(yè)A公司之間簽署結(jié)構(gòu)性協(xié)議，B公司向A公司提供管理咨詢服務(wù)，而A公司定期將90%的收入和利潤(rùn)輸送給B公司。最為重要的是，在D公司的公司章程之外，基金和王先生之間另外簽署了一份期權(quán)協(xié)議，協(xié)議約定，一旦B公司在未來(lái)某一時(shí)期內(nèi)的利潤(rùn)水平超過(guò)目標(biāo)值（目標(biāo)值通常設(shè)定得非常低），那么基金將把自己所持有的D公司80%的股份（PE原持股90％股份）無(wú)條件轉(zhuǎn)讓給王先生。

第二步：在約定的期間內(nèi)，B公司利潤(rùn)水平超過(guò)目標(biāo)值，那么王先生要求履行期權(quán)協(xié)議，則基金將所持有的D公司的80%股份無(wú)償轉(zhuǎn)讓給王先生。行權(quán)后D公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)變?yōu)椋和跸壬止?0%，基金持股10%。

第三步：在C公司實(shí)施IPO之前，D公司股東和C公司股東進(jìn)行換股?；鹩盟钟械腄公司10%的股份，交換D公司所持有的C公司10%的股份。換股結(jié)束后，王先生成為D公司的唯一股東，而C公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)為：D公司持股90%，基金持有10%。在行權(quán)和換股結(jié)束后，由C公司到海外資本市場(chǎng)上市。最終實(shí)現(xiàn)內(nèi)資企業(yè)A公司在海外市場(chǎng)的間接上市。

二、國(guó)內(nèi)上市運(yùn)作模式

（1）借道外資銀行

由于在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立投資實(shí)體，對(duì)境外基金的要求較高，而且稅收負(fù)擔(dān)較重，因此大多數(shù)境外私募股權(quán)投資基金尚未在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立外商獨(dú)資投資公司。在這種情況下，境外私募股權(quán)投資基金要投資于境內(nèi)上市企業(yè)，就面臨著資金如何進(jìn)出中國(guó)國(guó)境，以及外幣資金如何與人民幣資金相互轉(zhuǎn)換的問(wèn)題。從目前來(lái)看，境外私募股權(quán)投資基金主要通過(guò)兩種手段來(lái)解決這一問(wèn)題，即借道外資銀行或以股東借款的形式進(jìn)行投資。

(2)股東借款模式

境外私募股權(quán)投資基金試圖投資于中國(guó)A股上市企業(yè)，該基金首先在離岸中心設(shè)立殼公司C，再由C公司在中國(guó)境內(nèi)成立了一家中外合資企業(yè)B，C公司在B公司的持股比例低于25%，因此合資企業(yè)B原則上屬于內(nèi)資公司。PE將以B公司為平臺(tái)投資于中國(guó)國(guó)內(nèi)企業(yè)。然而B(niǎo)公司的資本金是有限的，必須依賴于境外資金的注入來(lái)開(kāi)展投資。假定內(nèi)資企業(yè)A公司成為基金的目標(biāo)企業(yè)，將由B公司與A公司簽署投資協(xié)議。那么資金問(wèn)題如何解決？

PE決定采用股東借款的方式。由C公司向B公司提供借款，利率參照商業(yè)銀行同期貸款利率。B公司用借款向A公司注資。當(dāng)A公司成功上市后，一旦鎖定期結(jié)束，B公司就可以出售A公司股份獲得回報(bào)，并以此償還股東貸款。按照中國(guó)相關(guān)法律法規(guī)，外資企業(yè)的股東借款在借款和還款時(shí)是可以結(jié)匯和購(gòu)匯的，這就完成了整個(gè)資金循環(huán)。

（3）信托代持股份

如果境外私募股權(quán)投資基金試圖投資的中國(guó)內(nèi)資企業(yè)所處行業(yè)是限制或禁止外資進(jìn)入的，那么基金就很難通過(guò)其在中國(guó)國(guó)內(nèi)的關(guān)聯(lián)企業(yè)直接購(gòu)買(mǎi)目標(biāo)企業(yè)股份。在這種情況下，前述“盛大模式”也不適用。此時(shí)，基金通常會(huì)選擇通過(guò)中國(guó)內(nèi)資企業(yè)代持股份的形式來(lái)開(kāi)展投資，其中最常用的模式是“信托代持股份”。

（4）股權(quán)回購(gòu)

境外私募股權(quán)投資基金在投資于中國(guó)國(guó)內(nèi)目標(biāo)企業(yè)時(shí)，時(shí)常遇到以下情況：第一，目標(biāo)企業(yè)具有很高的成長(zhǎng)性，它們不愿意接受過(guò)多的股權(quán)投資，因?yàn)檫@意味著喪失更多的剩余索取權(quán)，因此它們往往要求基金在提供股權(quán)融資的同時(shí)提供配套的債權(quán)融資；第二，某些目標(biāo)企業(yè)甚至不愿意接受任何股權(quán)投資，而是要求基金提供100%的貸款；第三，某些目標(biāo)企業(yè)規(guī)模較小，在較長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)不能達(dá)到上市規(guī)模，也很難獲得銀行信貸，但是企業(yè)成長(zhǎng)性很強(qiáng)，愿意以很高的利率獲得貸款。在上述情況中，雖然提供貸款的行為偏離了基金的投資方向，然而很高的貸款回報(bào)率也讓基金欲罷不能。另一方面，中國(guó)政府對(duì)非金融企業(yè)之間相互提供貸款的行為，存在非常嚴(yán)格的管制，尤其是對(duì)貸款利率的管制，要求企業(yè)之間的貸款利率不得超過(guò)同期銀行人民幣貸款利率特定的百分比。這就對(duì)境外私募股權(quán)投資基金對(duì)中國(guó)目標(biāo)企業(yè)的高息貸款制造了障礙。而基金和企業(yè)對(duì)此的回應(yīng)是，采用股權(quán)回購(gòu)方式（假股權(quán)真?zhèn)鶛?quán)）的方法來(lái)回避政府對(duì)企業(yè)間貸款的管制。

（5）收購(gòu)控股內(nèi)資投資公司的境內(nèi)殼公司

中國(guó)政府對(duì)境外私募股權(quán)投資基金在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立外商獨(dú)資投資公司的經(jīng)營(yíng)實(shí)體，施加了比較嚴(yán)格的限制，例如要求提交申請(qǐng)前一年外國(guó)投資者的資產(chǎn)總額不低于4億美元，投資公司的注冊(cè)資本不低于3000萬(wàn)美元等。這對(duì)中小私募股權(quán)投資基金施加了較高的進(jìn)入壁壘。另一方面，雖然境外私募股權(quán)投資基金可以不要境內(nèi)投資實(shí)體，通過(guò)借道外資銀行、地下錢(qián)莊、股東借款、第三方代持股份的方式，投資于中國(guó)目標(biāo)企業(yè)，然而以上方式均是需要支付成本的，有些時(shí)候成本還相當(dāng)高昂。因此，境外中小私募股權(quán)投資基金就產(chǎn)生了既想在中國(guó)國(guó)內(nèi)設(shè)立投資實(shí)體，又適當(dāng)規(guī)避中國(guó)政府相關(guān)規(guī)定的需求。資本逐利的動(dòng)機(jī)是無(wú)窮的，它們找到了一個(gè)方法，即收購(gòu)控股內(nèi)資投資公司的境內(nèi)殼公司。

收購(gòu)控股內(nèi)資投資公司的境內(nèi)殼公司案例分析

境外私人股權(quán)基金試圖持有一家內(nèi)資身份的投資公司。該基金委托中國(guó)境內(nèi)的一家專門(mén)從事企業(yè)注冊(cè)的機(jī)構(gòu)，墊資設(shè)立了兩家公司A與B，其中A公司是一家內(nèi)資投資公司（根據(jù)中國(guó)政府的要求，最低資本金限額為1000萬(wàn)人民幣），B公司是A公司的控股公司。等A公司和B公司的所有手續(xù)辦完之后，再由境外基金收購(gòu)B公司。B公司相應(yīng)地必須完成企業(yè)性質(zhì)的變更，即由內(nèi)資企業(yè)變更為外資企業(yè)。而由于中國(guó)相關(guān)法律目前存在模糊之處，雖然母公司的性質(zhì)發(fā)生變更，但是并沒(méi)有強(qiáng)制性規(guī)定要求子公司A同時(shí)完成性質(zhì)變更。在這種情況下，基金就成功地鉆了法律的空子，通過(guò)收購(gòu)母公司的方法控制了一家內(nèi)資投資公司。

第四篇：PE私募股權(quán)投資基金知識(shí)手冊(cè)及相關(guān)法律法規(guī)集

第一章 目錄 2 第二章 私募基金介紹 4

一、私募基金概述 4

二、私募基金操作模式 10

三、私募融資的風(fēng)險(xiǎn)分析 13 第三章 私募股權(quán)投資基金 13

一、PE知識(shí)百科 13

二、國(guó)內(nèi)外PE協(xié)會(huì)簡(jiǎn)介 40

三、2008年P(guān)E股權(quán)投資基金排名 45

四、與投資相關(guān)的網(wǎng)站 66 第四章 各地方PE股權(quán)投資基金相關(guān)政策 69

第五章 私募基金相關(guān)的法律法規(guī) 91

一、中華人民共和國(guó)證券法 91

二、中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法 117

三、外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理?xiàng)l例 127

四、中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)登記管理辦法 137

五、中華人民共和國(guó)公司法 148

六、中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法 181

七、中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法 183

八、中華人民共和國(guó)企業(yè)所得稅法 204

九、中華人民共和國(guó)信托法 212

十、中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法 221

十一、中華人民共和國(guó)外匯管理?xiàng)l例 230

十二、中華人民共和國(guó)證券投資基金法 237

十三、關(guān)于促進(jìn)創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)展有關(guān)稅收政策的通知（財(cái)稅【2007】31號(hào)）253

十四、創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法 255

十五、商務(wù)部《關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的規(guī)定》 260

十六、《關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的補(bǔ)充規(guī)定》（商務(wù)部文件）266

十七、《外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定》（商務(wù)部文件）268

十八、《外國(guó)投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》 279

十九、《關(guān)于外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（中國(guó)證監(jiān)會(huì)文件）284

二十、上市公司收購(gòu)管理辦法 296 二

十一、北京市海淀區(qū)產(chǎn)業(yè)投資引導(dǎo)基金管理暫行辦法 318 二

十二、上市公司證券發(fā)行管理辦法 322 二

十三、北京市海淀區(qū)產(chǎn)業(yè)投資引導(dǎo)基金參股創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法 332 二

十四、浙江省人民政府《關(guān)于印發(fā)浙江省鼓勵(lì)發(fā)展風(fēng)險(xiǎn)投資的若干意見(jiàn)》的通知 336 二

十五、《國(guó)務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)在境外發(fā)行股票和上市管理的通知》 339 二

十六、《國(guó)務(wù)院關(guān)于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定》 340 二

十七、《國(guó)有企業(yè)清產(chǎn)核資辦法》（國(guó)有資產(chǎn)管理委員會(huì)文件）342 二

十八、《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》（中國(guó)證監(jiān)會(huì)文件）348 二

十九、《關(guān)于企業(yè)申請(qǐng)境外上市有關(guān)問(wèn)題的通知》（中國(guó)證監(jiān)會(huì)文件）356 三

十、《中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)（辦公室）關(guān)于境內(nèi)企業(yè)間接到境外發(fā)行股票并上市有關(guān)問(wèn)題的復(fù)函》（中國(guó)證監(jiān)會(huì)文件）358 三

十一、信托投資公司房地產(chǎn)信托業(yè)務(wù)管理暫行辦法 358 三

十二、《關(guān)于外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》 366 三

十三、《產(chǎn)業(yè)投資基金管理暫行辦法》 378 三

十四、《國(guó)家稅務(wù)局關(guān)于外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)股權(quán)有關(guān)稅收問(wèn)題的通知》（財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)局總局文件）394 三

十五、《產(chǎn)業(yè)投資基金管理暫行辦法》 409

第五篇：山東誠(chéng)成高科股權(quán)投資基金管理有限公司：在我國(guó)發(fā)展私募股權(quán)投資基金的意義

在我國(guó)發(fā)展私募股權(quán)投資基金的意義

發(fā)展投資基金尤其是私募股權(quán)投資基金是完善資本市場(chǎng)功能的一項(xiàng)基礎(chǔ)性工作。私募股權(quán)投資基金作為資本結(jié)合產(chǎn)業(yè)的重要形式，是資本市場(chǎng)中重要的機(jī)構(gòu)投資人，它的發(fā)展有利于引導(dǎo)資金流向、優(yōu)化融資結(jié)構(gòu)，有利于推動(dòng)自主創(chuàng)新、培育優(yōu)質(zhì)上市資源，有利于推進(jìn)產(chǎn)業(yè)重組和經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整，它將是資本市場(chǎng)穩(wěn)定和發(fā)展的重要力量。

私募股權(quán)投資基金，主要投資于非上市交易股權(quán)，按照基金所投企業(yè)的成長(zhǎng)階段不同又可以分為創(chuàng)業(yè)投資基金、并購(gòu)?fù)顿Y基金、夾層投資基金等。私募股權(quán)投資基金對(duì)不同成長(zhǎng)階段的企業(yè)提供融資，并通過(guò)對(duì)所投資企業(yè)進(jìn)行結(jié)構(gòu)重整和生產(chǎn)要素整合，提升企業(yè)的市場(chǎng)價(jià)值，也能發(fā)展出大批優(yōu)質(zhì)上市公司資源。國(guó)內(nèi)又有人將投資于技術(shù)和盈利模式都比較成熟的企業(yè)成長(zhǎng)期的基金稱為產(chǎn)業(yè)投資基金。

發(fā)展私募股權(quán)投資基金的意義

（一）發(fā)展私募股權(quán)投資基金，可以疏通直接融資渠道，改善資本市場(chǎng)結(jié)構(gòu)。長(zhǎng)期以來(lái)，我國(guó)資本市場(chǎng)直接融資比例過(guò)低，造成金融風(fēng)險(xiǎn)集中于商業(yè)銀行，同時(shí)又存在著中小企業(yè)、農(nóng)村地區(qū)融資的困難。私募股權(quán)投資基金作為直接融資的重要形式，在尋找投資信息、管理投資項(xiàng)目等方面具有信息和技術(shù)優(yōu)勢(shì)。發(fā)展私募股權(quán)投資基金，可引導(dǎo)資金流向，促進(jìn)直接融資發(fā)展，分散銀行體系風(fēng)險(xiǎn)，改進(jìn)中小企業(yè)、農(nóng)村地區(qū)融資。

（二）發(fā)展私募股權(quán)投資基金，可以推動(dòng)產(chǎn)業(yè)重組和升級(jí)，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整。私募股權(quán)投資基金作為有效整合資金、技術(shù)、管理等市場(chǎng)要素的金融工具，可在產(chǎn)業(yè)重組、自主創(chuàng)新等方面中發(fā)揮主導(dǎo)作用，推動(dòng)生產(chǎn)要素的優(yōu)化組合和產(chǎn)業(yè)升級(jí)，促進(jìn)我國(guó)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整。

（三）發(fā)展私募股權(quán)投資基金，可以化解宏觀調(diào)控的負(fù)面影響，降低經(jīng)濟(jì)硬著陸風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)前，宏觀調(diào)控對(duì)于抑制通貨膨脹、保持經(jīng)濟(jì)平穩(wěn)較快增長(zhǎng)發(fā)揮了積極作用。但由于經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)性差異，地區(qū)間、行業(yè)間、企業(yè)間面臨的市場(chǎng)環(huán)境各不相同，宏觀調(diào)控政策難免會(huì)對(duì)一些特定行業(yè)、企業(yè)造成負(fù)面影響。發(fā)展私募股權(quán)投資基金，可通過(guò)微觀主體引導(dǎo)資金的流動(dòng)，與宏觀調(diào)控手段形成互補(bǔ)，并一定程度上化解宏觀調(diào)控負(fù)面影響，降低經(jīng)濟(jì)硬著陸風(fēng)險(xiǎn)。

（四）私募股權(quán)投資基金也是金融機(jī)構(gòu)資產(chǎn)配置和投資組合的重要內(nèi)容。目前，金融機(jī)構(gòu)的資產(chǎn)仍較單一，金融機(jī)構(gòu)缺乏多樣化、風(fēng)險(xiǎn)分散的資產(chǎn)配置方式。私募股權(quán)投資基金具有高回報(bào)、高風(fēng)險(xiǎn)的特點(diǎn)，與股票市場(chǎng)和債券市場(chǎng)的相關(guān)系數(shù)較低。金融機(jī)構(gòu)可根據(jù)自身風(fēng)險(xiǎn)承受能力和風(fēng)險(xiǎn)控制水平的不同，在貸款、股票、債券、私募股權(quán)投資基金等各類金融資產(chǎn)之間進(jìn)行合理的配置，實(shí)現(xiàn)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的更有效管理。

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