第一篇：2012年政法英杰系統(tǒng)精講班民法講評-曹興明講義

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一、單項選擇題

1.下列關(guān)于民事權(quán)利的說法中錯誤的是：（）

A． 甲公司與銀行簽訂借款合同，銀行對甲公司享有的要求其還款付息的權(quán)利不具有排他性 B． 乙公司與丙公司協(xié)議，丙公司不在乙公司建筑的某樓群前建造高于該樓群的建筑，乙公司對丙公司享有的權(quán)利具有支配性

C． 債務(wù)人到期不履行債務(wù)，債權(quán)人要求保證人履行，保證人以債權(quán)人未提起訴訟或申請仲裁為由拒絕履行，保證人的這種權(quán)利是形成權(quán)

D． 債權(quán)人撤銷債務(wù)人與第三人的贈與合同的權(quán)利不受訴訟時效的限制

2、關(guān)于民事權(quán)利的相關(guān)問題，下列表述不正確的是：（）A.對于效力待定的合同，權(quán)利人的追認(rèn)權(quán)受訴訟時效期間的限制 B.債權(quán)人的撤銷權(quán)或者代位權(quán)，必須通過法院行使

C.請求權(quán)并非是權(quán)利受到侵害后才會產(chǎn)生，且只能針對特定的對象行使

D.丙公司與丁公司協(xié)議，丙不在丁建筑的某樓前建造高于該樓的建筑，丁對于丙享有的此項權(quán)利是絕對權(quán)，丙負(fù)有消極義務(wù)

3．甲于2008年5月2日向好友乙借款5萬元，雙方約定甲在下個月2日之前償還。借款期滿，甲并未如約償還，乙礙于情面也未向甲索要。天有不測風(fēng)云，2010年3月3日，乙猝死，乙有很大一筆財產(chǎn)需要被繼承，而其繼承人直到2010年5月3日才確定，2個月后，乙的繼承人才猛然想起該債務(wù)的存在。則此時乙對甲的該債權(quán)：（）A．不受保護(hù)，因為訴訟時效已過

B．仍受保護(hù)，訴訟時效期間還有5個月 C．仍受保護(hù)，訴訟時效期間還有2個月 D.仍受保護(hù)，訴訟時效期間還有1個月

4．甲公司與乙銀行簽訂一份500萬元的借款合同，由丙公司提供保證擔(dān)保，因甲公司到期不能還款，乙銀行便要求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任。丙公司拒絕承擔(dān)保證責(zé)任，乙銀行便訴至法院。法院判決，由丙公司承擔(dān)500萬元及其利息的保證責(zé)任。丙公司承擔(dān)保證責(zé)任后，便向甲公司進(jìn)行追償。下面表述正確的是：（）

A．丙公司對甲公司追償權(quán)的訴訟時效自乙銀行向丙公司要求承擔(dān)保證責(zé)任之日起計算 B．丙公司可向甲公司追償500萬元及其利息

C．丙公司可向甲公司追償因丙公司逾期承擔(dān)保證責(zé)任的利息 D．丙公司可向甲公司追償因敗訴而承擔(dān)的訴訟費用

5．甲、乙、丙三人有多年的業(yè)務(wù)合作關(guān)系。5月5日，甲與乙交流時談起甲最近的一批低價木材將照顧合作伙伴，以丙為出賣對象，就等丙答應(yīng)了。5月6日，乙因另外一批生意向丙寄發(fā)合同書時順便發(fā)出了甲出賣這批木材的合作意向。信件于5月7日到達(dá)。5月8日，丙致電報甲：將近日匯款，親自上門提貨。5月9日，甲收到電報后回電話稱不用著急付款，將送貨上門。對此，下列表述正確的是：（）A．甲的要約在5月7日生效

B．甲和丙間的合同在5月9日成立 C．5月8日丙致電甲屬于要約

D．5月7日乙致丙的合同書所載合作意向性質(zhì)屬于要約邀請

6．甲公司與乙公司簽訂了一份木材購銷合同，未約定交貨地點，也未約定交貨時間，且未簽訂補充協(xié)議。合同簽訂一周后，甲公司將合同約定的木材交給丙運輸公司運往乙公司所在地。在貨物運輸途中，遭遇罕見的泥石流致使貨物全部毀損。下面哪一項表述不正確？（）A．合同雖然沒有約定交貨的時間，合同仍然可以履行，甲公司可以隨時發(fā)送貨物 B．貨物毀損滅失的風(fēng)險應(yīng)該由甲公司承擔(dān)，因為貨物尚未送到乙公司所在地 C．標(biāo)的物毀損滅失的風(fēng)險應(yīng)該由買受人乙公司承擔(dān)

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D．丙運輸公司不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任

7．馬某與田某1999年結(jié)婚，因感情不和于2004年協(xié)議離婚，共同財產(chǎn)已經(jīng)分割完畢，孩子歸田某撫養(yǎng)，由馬某每月支付2000元撫養(yǎng)費。后因與田某在撫養(yǎng)費上發(fā)生爭執(zhí)，田某聲稱要舉報其偷稅漏稅行為。2010年6月，馬某收到稅務(wù)部門要求其補繳2001、2003年的個人所得稅的通知，并給其漏繳稅款而應(yīng)罰款的行政處罰決定書。馬某起訴田某，要求其共同承擔(dān)稅款及罰款。田某以未舉報馬某的漏稅行為，也未接受其委托繳稅為由予以拒絕。本案應(yīng)如何處理？（）

A．田某已經(jīng)與馬某離婚，不應(yīng)承擔(dān)馬某漏繳的稅款及罰款

B．田某雖已與馬某離婚，仍應(yīng)承擔(dān)婚姻存續(xù)期間的共同債務(wù)，應(yīng)當(dāng)分擔(dān)馬某漏繳的稅款及罰款

C．田某雖已與馬某離婚，仍應(yīng)承擔(dān)婚姻存續(xù)期間的共同債務(wù)，應(yīng)當(dāng)分擔(dān)馬某漏繳的稅款 D．田某已經(jīng)與馬某離婚，不應(yīng)承擔(dān)馬某漏繳的稅款，但其隱瞞馬某的漏稅行為，應(yīng)分擔(dān)其罰款

8．病人張某在病愈之后，送給醫(yī)生李某一面錦旗，上書“妙手回春，醫(yī)德如春”八字，李某倍加珍惜，將錦旗懸掛在診所正面的墻上。后李某與病人王某發(fā)生爭吵，王某氣憤之余將錦旗從診所墻上拽下，并扔到大街上，并對過往行人嚷嚷：“這哪里是什么妙手回春，分明是一個江湖騙子?！闭垎柾跄车倪@一行為侵犯了李某的什么權(quán)利？（）A．榮譽權(quán)

B．名譽權(quán)

C．榮譽權(quán)和名譽權(quán)

D．財產(chǎn)權(quán)

9．甲（出賣人）與乙（買受人）簽訂買賣合同，合同總價款200萬元，乙支付定金50萬元。后甲只如期供應(yīng)給乙一半數(shù)量的貨物，剩余部分無力供應(yīng)。乙要求甲雙倍返還定金100萬元，甲不同意，雙方發(fā)生糾紛。對此，下列表述中正確的是：（）A．本案中，定金條款合法有效，甲應(yīng)支付其100萬元

B．本案中，定金條款無效，因為定金數(shù)額不符合法律規(guī)定，乙只能主張損害賠償責(zé)任 C．本案中，定金條款部分無效，40萬元部分有效，超過40萬元的部分不具有定金效力，乙有權(quán)主張甲雙倍返還定金80萬元

D．本案中，定金條款部分無效，40萬元部分有效，但乙僅有權(quán)主張甲返還定金40萬元，另返還其余的30萬元

10．甲向某商店訂購10塊高級手表作為其單位的年終獎勵發(fā)放，該手表據(jù)稱為瑞士進(jìn)口手表，主要特點是防水功能強，每塊售價2000元。甲為了多拿回扣，便與商店商量，愿意將手表價格提高，即在合同中將手表售價寫為4000元，但商店需要每只手表給甲回扣1500元，商店同意。后來發(fā)現(xiàn)該手表并非瑞士進(jìn)口，而是國內(nèi)某小手表廠生產(chǎn)，防水功能很差，價值不到100元。甲即向商店要求退貨，并拿出合同為證據(jù)要求商店退還每塊手表4000元。雙方為此事僵持許久，1年零2個月后，甲向法院提起請求撤銷該買賣合同。對此，下列說法正確的是：（）

A．該合同為可變更可撤銷合同，理由為欺詐

B．該合同已經(jīng)超過撤銷權(quán)的行使期間1年，故法院不支持甲的主張 C．該合同為無效合同，自始無效

D．該合同為可變更可撤銷合同，理由為顯失公平

11．2010年2月1日，李某急需現(xiàn)金支付一筆合同貨款，遂向江某提出以年息30%的利率借款20萬元，借期1年。江允，雙方就此立約。1年后李某因貨銷不暢而無力還款。江某訴至法院，李某反訴借款協(xié)議系江某乘人之危，顯失公平，要求撤銷。下列有關(guān)此案的表述中，正確的是：（）

A．江某乃乘人之危，李某可撤銷合同

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B．若30%的年利率為同期銀行存款利率的3倍，則顯失公平，李某可撤銷合同 C．如李某確無力償還，可判決分期償還 D．本案的訴訟時效應(yīng)至2012年2月1日

12．某日清晨，甲出門遛狗。甲的狗看見馬路對面草坪上乙的小狗，即掙脫甲向馬路對面沖去，不料在路中央被汽車當(dāng)場撞死。經(jīng)查，汽車司機丙正常行駛，車況良好，當(dāng)時發(fā)現(xiàn)甲的狗及時剎車，仍然沒能夠避免將狗撞死。同時，丙免費搭載了單位同時丁，因緊急剎車造成丁輕傷，花去醫(yī)療費3000元。對于甲的狗被撞死以及丁受傷的損失，以下說法正確的是：（）

A．甲可以要求丙賠償狗的損失，因為狗是丙撞死的 B．丁可以要求丙承擔(dān)違約責(zé)任

C．丁可以向丙提起侵權(quán)之訴，要求丙賠償3000元醫(yī)療費 D．甲應(yīng)當(dāng)對丁的損失承擔(dān)無過錯責(zé)任

13．2008年5月10日，甲以自有房屋1套為債權(quán)人乙設(shè)定抵押登記。6月10日，甲又以該房屋為債權(quán)人丙設(shè)定抵押，但一直拒絕辦理抵押登記。9月10日，甲擅自將該房屋轉(zhuǎn)讓給丁并辦理了過戶登記。下列說法中錯誤的是：（）A．乙可對該房屋行使抵押權(quán) B．甲與丙之間的抵押合同已生效 C．甲與丁之間轉(zhuǎn)讓房屋的合同無效

D．丙可以要求甲賠償自己所遭受的損失

14．甲為乙的債權(quán)人，乙將其電動車出質(zhì)于甲?，F(xiàn)甲為了向丙借款，未經(jīng)乙同意將電動車出質(zhì)于丙，丙不知此車為乙所有而接受。下列哪一選項是錯誤的？（）A．丙因善意取得而享有質(zhì)權(quán)

B．因未經(jīng)乙的同意丙不能取得質(zhì)權(quán)

C．甲對電動車的毀損、滅失應(yīng)向乙承擔(dān)賠償責(zé)任

D．對電動車因天災(zāi)而毀損、滅失的，乙不得向丙索賠

15.下列關(guān)于法律事實表示錯誤的是：（）

A.王五遺失了司法考試的證書，發(fā)出了一個廣告稱送還者將得到1000元報酬。該行為構(gòu)成意思表示

B.鄰居家起火，12歲的小明奮力救火，可以發(fā)生基于事實行為的債務(wù) C.張三嫌一個手機款式低劣憤而棄之，這構(gòu)成事實行為

D.李四向一個自動售貨機投幣買飲料，該行為構(gòu)成意思表示

16.甲銀行對乙享有60萬元借款債權(quán)，還款期限為2008年8月20日，丙與甲簽訂保證合同，沒有約定保證方式和保證期間，丁與甲簽訂抵押合同并且辦理抵押登記。此外，丙在甲銀行存有一筆定期存款。下列表述錯誤的是：（）A.甲對乙行使的權(quán)利，適用訴訟時效期間

B.甲對丙主張的權(quán)利，即存在除斥期間，又存在訴訟時效期間，前者可以自由約定，后者不可以自由約定

C.丙對于甲主張的權(quán)利，不適用訴訟時效期間 D.甲對丁主張的權(quán)利，適用訴訟時效期間

17.關(guān)于訴訟時效的中止與中斷，表述不正確的是：（）

A.債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟的，對債權(quán)人的債權(quán)和債務(wù)人的債權(quán)均發(fā)生訴訟時效中斷的效果 B.未定還款期限的債權(quán)，債權(quán)人向債務(wù)人主張債權(quán)且給予寬限期的，債務(wù)人明確表示不履行債務(wù)時，從該寬限期屆滿開始起算訴訟時效

C.連帶債務(wù)人中的一人在還款計劃書上簽字，則其他連帶債務(wù)人的訴訟時效都因此中斷 D.合同被撤銷后，返還財產(chǎn)和賠償損失請求權(quán)的訴訟時效期間從合同被撤銷之日起2年

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18.下列哪種情形下，甲的行為構(gòu)成無權(quán)代理行為？（）

A.甲受乙之托，以乙的名義與乙的女友前往民政部門辦理登記結(jié)婚手續(xù) B.甲受乙之托，代表甲參加某商場的開業(yè)剪彩儀式，甲還臨場發(fā)揮致辭一番

C.丙受乙之托緊急前往外地采購某時令藥材，到目的地后丙患急病住院，找到當(dāng)?shù)氐拇髮W(xué)同學(xué)甲代位采購，甲順利完成任務(wù)

D.甲受乙之托前往外地與乙的債權(quán)人丙協(xié)商分期償還債務(wù)事宜，甲剛接觸到丙即接到乙的電話通知解除授權(quán)，甲繼續(xù)與丙協(xié)商相關(guān)事宜

19.甲出具一份授權(quán)委托書委托乙前往某市采購松木，乙到目的地后發(fā)現(xiàn)當(dāng)?shù)厮赡揪o缺且價格昂貴，但柏木質(zhì)優(yōu)價廉，遂決定購買丙公司的柏木。丙公司在訂約時發(fā)現(xiàn)乙的授權(quán)書有涂改痕跡，但急于出售也就沒有追問。后丙公司發(fā)送柏木給甲，甲拒絕接受。請問關(guān)于該合同的效力與處理表述錯誤的是：（）

A.乙丙之間訂立的合同為效力待定的合同

B.在甲拒絕追認(rèn)后，該合同無效，丙公司的損失應(yīng)該請求乙承擔(dān)違約責(zé)任 C.事后丙公司了解到真情后，也可以主張撤銷該合同

D.設(shè)甲當(dāng)初出具給乙的授權(quán)委托書僅載明“購買木材”，則丙直接向甲主張履行合同的，甲不得拒絕

20.甲公司與乙之間存在買賣合同一份，買方乙去甲公司拉貨100包，由于甲公司工作人員的失誤多裝了2包，乙當(dāng)時也未留意。拉回后出售價為每包500元。乙將售款5萬元存入銀行，多出的1000元借給朋友丙，約定利息每月50元。3個月后甲公司派人員交涉此事，則下列表述中正確的是：（）

A.乙有義務(wù)返還1000元及按銀行同期利率計算的利息收入 B.乙有義務(wù)返還1000元，但約定的利息收入應(yīng)該上繳國家

C 乙有義務(wù)返還1000元，但約定的利息收入應(yīng)該扣除乙的勞務(wù)費用，其余上繳國家 D.乙先為善意不當(dāng)?shù)美耍筠D(zhuǎn)化為惡意不當(dāng)?shù)美?/p>

21.甲在2010年7月將自己所有的住房樓賣給乙，約定半年后交房，乙于同年8月6日申請辦理預(yù)告登記。9月15日甲因資金周轉(zhuǎn)困難，在乙不知情的情況下將該層樓抵押給銀行并登記。期間，丁一直認(rèn)為自己對于該樓房享有共有權(quán)，并于9月5日申請異議登記。異議登記后，丁發(fā)現(xiàn)自己的證據(jù)不足，遂對此事不再理會。下列哪一判斷是錯誤的？（）A.抵押合同有效，但抵押權(quán)不能設(shè)立，因為丁進(jìn)行了異議登記 B.抵押合同有效，但抵押權(quán)不能設(shè)立，因為乙進(jìn)行了預(yù)告登記 C.乙、丁的登記效力期間分別為3個月、15天

D.如當(dāng)時銀行認(rèn)為已經(jīng)有丁的異議登記，所以拒絕接受該樓房抵押，致使甲未得到貸款，則甲可以追究丁的賠償責(zé)任

22.張三的一只名表3年前被李四偷走，2年多后李四向另一同行王五炫耀，被后者搶走戴在自己的手脖上已經(jīng)近1年，由于不甚愛惜，手表外殼已經(jīng)有多處明顯劃痕。期間李四多次向王五索要未果，現(xiàn)在張三獲知一切詳情。就現(xiàn)在三人之間的關(guān)系，下列敘述不正確的是：（）

A.張三可以請求王五返還手表給自己

B.李四可以請求王五返還手表給自己

C.張三可以請求李四承擔(dān)賠償責(zé)任

D.李四可以請求王五承擔(dān)賠償責(zé)任

23.王某有一棟三層樓房，每層面積相等，在樓頂設(shè)置了一個商業(yè)廣告牌。后王某將該樓房出售給甲乙丙兄弟三人一人一層，并各自辦理了房產(chǎn)證。下列表述中正確的是：（）A.甲要拆除廣告牌，則需要經(jīng)過另外二人的一致同意方可辦理 B.該廣告牌的收入應(yīng)該由甲乙丙三人均分

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C.如甲要出售一層給朋友丁，則乙丙都主張優(yōu)先購買權(quán)的，應(yīng)該由二人均分購買 D.三層的丙可以主張其對樓頂及其廣告牌的排他性權(quán)利

24.甲乙兄弟分別享有65%與35%的份額共有某市區(qū)的一棟樓房，登記在甲一人的名下。乙在外地居住，甲未與乙協(xié)商，將樓房進(jìn)行豪華裝修后出租給丙3年，尚未到期?，F(xiàn)甲未經(jīng)乙的同意，又以自己名義與第三人丁簽訂一份買賣合同但尚未辦理過戶登記手續(xù)。甲乙還有一出嫁姐姐戊離婚后，近期想回甲乙居住的城市定居。關(guān)于以上五人之間的關(guān)系，下列敘述正確的是：（）

A.甲的裝修行為并無不妥

B.甲丁之間的合同即使事后經(jīng)過乙的追認(rèn)，丙也可以向法院主張宣告無效 C.如甲乙決定將樓房出賣給戊，需要提前通知丙，丙可以主張優(yōu)先購買權(quán) D.丁不構(gòu)成善意取得，因為還沒有完成物權(quán)登記

25.甲、乙結(jié)婚后購得房屋一套，僅以甲的名義進(jìn)行了登記。后甲、乙感情不和，甲擅自將房屋以時價出售給不知情的丙，并辦理了房屋所有權(quán)變更登記手續(xù)。后乙得知后拒絕追認(rèn)，訴至法院要求追回房屋。對此，下列哪一選項是不正確的？（）A.甲丙的買賣合同為效力待定的合同

B.甲丙的買賣合同為無效的合同

C.在乙拒絕追認(rèn)后，甲丙的合同應(yīng)被認(rèn)定為無效

D.乙的訴訟請求不應(yīng)該得到支持

26.張三有一只手表在旅游期間遺失，另一游客李四拾得后以市價賣給了王五，王五又贈給自己的女友。兩年半前張三已經(jīng)得知了以上事實，期間曾經(jīng)向李四主張過賠償損失，但未果。請問下列判斷錯誤的是：（）

A.假設(shè)李四沒有賣給王五而一直保有該手表，則張三仍然可以請求李四返還該手表 B.現(xiàn)在張三有權(quán)利要求王五或者王五的女友返還該手表 C.現(xiàn)在張三可以請求李四進(jìn)行損害賠償 D.王五的女友已經(jīng)取得手表的所有權(quán)

27.某縣城有兩戶居民，詩人王英與左鄰馬蘭約定，為了方便王英眺望遠(yuǎn)處的一處湖泊，馬蘭在10年內(nèi)不得將其二層樓房的高度增蓋到超過王英的三層樓房的高度；同時作為補償，王英要從自己的院墻打開一個3米寬的豁口專門供馬蘭一家人同行以便利其進(jìn)入主街道。二人為此簽訂了一份書面契約，在過去的3年里履行愉快。關(guān)于此約定，下列敘述正確的是：（）

A.雙方的約定由于沒有登記，所以不生效力

B.如后來甲乙丙三人分別購買了王英樓房的一層，則任何一人都可以向馬蘭主張不得蓋高樓

C.如后來丁戊二人分別購買了馬蘭的樓房一層，則王英可以向丁戊主張不得蓋高樓 D.王英馬蘭各自將自己的樓房出賣后，二人的約定不再具有約束力

28.江南公司以其廠房做抵押，先后向甲銀行借款100萬元，乙銀行借款200萬元，丙銀行借款300萬元，并依次辦理了抵押登記。其中，就甲銀行的債權(quán)，又有戊提供了保證一份，沒有約定自己的擔(dān)保范圍。后丙銀行與甲銀行商定交換各自抵押權(quán)的順位，并辦理了變更登記，但乙銀行與戊 并不知情。因江南公司無力償還三家銀行的到期債務(wù)，法院組織拍賣其房屋，僅得價款450萬元。下列分析正確的是：（）A.甲銀行100萬元、乙銀行200萬元、丙銀行150萬元 B.甲銀行得不到清償、乙銀行200萬元、丙銀行250萬元 C.甲銀行得不到清償、乙銀行100萬元、丙銀行300萬元 D.甲銀行可以請求戊承擔(dān)100萬元

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29.甲患重大疾病到某醫(yī)院診治，主治醫(yī)生診斷后認(rèn)為需要動大手術(shù)。手術(shù)后未見好反而病情更甚。在是否承擔(dān)賠償責(zé)任問題上，該醫(yī)院的哪個抗辯理由即使有證據(jù)支持也不能成立？（）

A.該醫(yī)療損害的造成，醫(yī)院沒有過錯

B.當(dāng)時緊急情況下，醫(yī)生搶救時已經(jīng)盡到合理診療義務(wù)

C.該手術(shù)需要大量輸血，醫(yī)療損害是因為向醫(yī)院供血的市血液中心的血液有問題所致 D.在術(shù)前已告知患者手術(shù)有風(fēng)險和規(guī)范療程，但患者拒不配合醫(yī)院的診療

30、某日甲向朋友乙借轎車開車赴宴，乙明知道甲好酒貪杯，駕照屬于通過不正常渠道購買的，駕駛技術(shù)也不過關(guān)，但礙于情面借車給甲，甲在吃飯時遇到多年未見的老同學(xué)丙，被丙頻頻勸酒，甲喝的爛醉仍然開車回家，在行駛過程中追尾丁駕的車，發(fā)生交通事故，致使行人戊受傷，關(guān)于本案下列哪些說法是正確的？（）

A、甲與丁、戊的交通事故賠償責(zé)任，應(yīng)當(dāng)適用過錯責(zé)任原則。B、甲因為喪失意識，沒有過錯，故不能承擔(dān)責(zé)任 C、乙應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯對丁與戊的損害承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任 D、丙不該勸酒，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任

31、甲于2009年1月1日借給好友乙100萬元，約好年底歸還，乙未經(jīng)甲的同意，先與丙約定由丙承受其對甲之債務(wù)；甲于同年12月12日將債權(quán)轉(zhuǎn)讓與丁，次日甲將事實通知了乙，以下說法正確的是：（）

A、乙與丙約定由丙承受其對甲之債務(wù)，該約定應(yīng)當(dāng)經(jīng)甲方同意，否則不生效力 B、甲將債權(quán)讓與丁的協(xié)議，通知乙時生效] C、12月12日，丁可以請求乙歸還欠款

D、2009年年底，丁可以請求乙歸還欠款和利息

32.張三張四張五兄弟三人分別出資50萬、70萬、80萬元購買某樓盤的三單元801房且安裝數(shù)部空調(diào)，三人約定輪流居住。在張三居住期間，安裝在外墻面的空調(diào)外機脫落砸傷行人。經(jīng)查，負(fù)責(zé)安裝空調(diào)的某公司安裝空調(diào)外機的時候放置不當(dāng)存在安全隱患。則下列關(guān)于本案的表述錯誤的是：（）

A.張氏兄弟如不能證明自己沒有過錯，則應(yīng)對行人承擔(dān)連帶責(zé)任 B.僅僅由張三一人對行人承擔(dān)賠償責(zé)任

C.張氏兄弟如能夠舉證是由于某公司安裝空調(diào)不當(dāng)造成的，仍不可以免責(zé)

D.行人可以要求張三一人承擔(dān)責(zé)任，張三事后可以向張四張五追償相應(yīng)的份額

33.甲乙結(jié)婚多年，在結(jié)婚前1個月，甲向朋友張武借款10萬元做生意，但后轉(zhuǎn)用于婚房裝修，婚后第二年為買車向銀行借貸20萬元，婚后第三年為給兒子看病，乙出面向其姐姐借款3萬元，甲、乙離婚后的第3天，甲開車獨自去郊游，路上發(fā)生車禍導(dǎo)致路人朱云受傷，后者花去醫(yī)療費2萬元。下列敘述錯誤的是：（）

A.離婚前，張武可以就其10萬元債權(quán)請求執(zhí)行甲乙夫妻的共同財產(chǎn) B.離婚后，就對銀行的20萬元債務(wù)，甲乙承擔(dān)連帶返還責(zé)任 C.就乙的姐姐3萬元，乙一人承擔(dān)返還責(zé)任

D.就對朱云的賠償責(zé)任，在甲乙離婚后朱云只能請求執(zhí)行甲的個人財產(chǎn)

二、多項選擇題

34．甲與乙系五、六樓鄰居關(guān)系。甲于1997年購買此房。入住后，甲在五樓通往六樓的樓梯上安裝鐵柵欄門，鐵柵欄門外又安裝了鋁合金門，并用膠合板將樓梯扶手上的空間封堵。2004年5月，乙住進(jìn)六樓。2007年5月，乙認(rèn)為甲嚴(yán)重造成了自己出入及搬運東西的不便，于是向法院提起了訴訟，要求甲立即拆除。下列說法錯誤的有：（）

A．不應(yīng)支持乙的訴訟請求，因為甲安門在前，乙入住在后，入住時乙明知樓中的格局問題 B．不應(yīng)支持乙的請求，因為甲是建筑物空間共有人之一，可自由使用該空間

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C．應(yīng)支持乙的訴訟請求，因甲侵犯了其共有權(quán)

D．不應(yīng)支持乙的訴訟請求，因其請求已過訴訟時效

35．位于甲地南部的趙某的住宅與乙地毗連，趙某遂與乙地所有人王某簽訂了在乙地不得建高層建筑的地役權(quán)合同，因為如果乙地建高樓對整個甲地的采陽都會有影響，于是，雙方簽訂合同并進(jìn)行了登記。后來趙某將甲地北部轉(zhuǎn)讓給了孫某，自己只保留了甲地南部。則下列說法不正確的有：（）

A．地役權(quán)的設(shè)定采登記對抗主義 B．地役權(quán)的設(shè)定采登記生效主義

C．甲地部分轉(zhuǎn)讓后，受讓人孫某同時享有地役權(quán) D．甲地部分轉(zhuǎn)讓后，受讓人孫某不享有地役權(quán)

36．甲與乙達(dá)成分期付款買賣一只玉壺的合同，約定乙將自己所有之古代玉壺一只出售給甲，價款30萬元，分15期支付款項，每期2萬元。雙方約定，在付清全部款項之前，玉壺之所有權(quán)并未轉(zhuǎn)移給甲。標(biāo)的物交付甲后，乙因向丙借款20萬元，將玉壺抵押給丙，丙要求實現(xiàn)抵押權(quán)引發(fā)爭議。對此，下列說法正確的有：（）A．甲付清款項，玉壺的所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移 B．乙與丙構(gòu)成共同侵權(quán)

C．甲有權(quán)請求乙承擔(dān)違約責(zé)任 D．丙的抵押權(quán)已經(jīng)生效

37．甲向乙和戊、已借款5萬元，其分別以一臺機器、一房產(chǎn)、一塊土地使用權(quán)作抵押，只和乙辦理了抵押登記。隨后，甲又將該機器質(zhì)押給丙。丙在占有該機器期間，將其交給了丁修理，因拖欠修理費而被丁留置。則下列說法中正確的有：（）A.乙優(yōu)先于丙受償

B.丙優(yōu)先于丁受償

C.丁優(yōu)先于乙受償

D.乙優(yōu)先與戊、已受償

38.甲與乙之間定有一借款合同，債權(quán)人乙要求甲提供相應(yīng)擔(dān)保。后甲找丙提供擔(dān)保，訂立了一份擔(dān)保合同，以下說法正確的有：（）

Ａ.丙承擔(dān)了無效擔(dān)保合同的賠償責(zé)任后，不能向甲追償 Ｂ.如果借款合同無效，則丙不用承擔(dān)民事責(zé)任

Ｃ.如果借款合同有效，而擔(dān)保合同因丙的原因?qū)е聼o效，則甲、丙應(yīng)對乙的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任

Ｄ.如果借款合同有效，而擔(dān)保合同因乙，丙的原因而無效，則丙承擔(dān)責(zé)任不超過甲不能清償債務(wù) 的１／２

39．甲為做生意向乙舉債２００萬元，約定１年歸還。１年后，甲因生意不順，雖經(jīng)乙多次催要，仍然無力歸還借款。乙了解到甲的生意伙伴丙尚欠甲材料款１００萬元，雖經(jīng)法院判決支付，但丙尚未支付，甲也沒有進(jìn)行催要或申請執(zhí)行。另外，甲父于半年前去世，去世后給甲和甲的妹妹丁留下了１００萬元的遺產(chǎn)。其中甲應(yīng)獲得的遺產(chǎn)為５０萬元，但作為遺產(chǎn)執(zhí)行人的丁至今未把這筆遺產(chǎn)交給其兄，甲也沒有進(jìn)行催要。則下列說法不正確的有：（）A.乙可以以甲的名義提起訴訟，要求丙向甲支付該項材料款及相應(yīng)的利息 B.乙可以以自己的名義提起訴訟，要求丁向甲給付該筆遺產(chǎn)

C.乙可以以自己的名義提起訴訟，要求丙向自己支付該項材料款及相應(yīng)的利息 D.乙對于甲對丙、甲對乙的債權(quán)均無權(quán)行使代位權(quán)

40.乙向甲借款10萬元，丙又欠乙貨款10萬元，現(xiàn)三方打算經(jīng)過協(xié)調(diào)由丙直接向甲償還。下列表述甲、乙、丙相互關(guān)系及性質(zhì)的選項哪些是正確的？（）A.如果甲、乙2人之間協(xié)商同意，再通知丙，為債權(quán)轉(zhuǎn)移

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B.如果乙、丙2人之間協(xié)商一致，再得到甲的同意，為債務(wù)承擔(dān) C.如果甲、丙2人之間訂立協(xié)議，再得到乙的同意，為債務(wù)承擔(dān)

D.如果甲、乙、丙訂立一個協(xié)議，對甲與乙為債權(quán)轉(zhuǎn)移，對甲與丙、丙與乙為債務(wù)承擔(dān)

41.下列有關(guān)建設(shè)工程的合同的說法不正確的是：（）

A.甲建筑公司將承包的某建設(shè)工程的主體結(jié)構(gòu)的施工工程分包給乙建筑公司，其他非主體結(jié)構(gòu)的施工工程分包給丙建筑公司。甲與乙的分包合同無效；甲與丙的分包合同效力未定，取得發(fā)包人的追認(rèn)后有效

B.甲建筑公司超越資質(zhì)等級承包了某建設(shè)工程，但該建設(shè)工程竣工驗收合格，該建設(shè)工程施工合同有效

C.甲建筑公司將承包的某建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給乙公司，該轉(zhuǎn)包合同無效

D.甲建筑公司依法將承包的建設(shè)工程的非主體結(jié)構(gòu)施工工程分包給乙公司，乙公司將其中的勞務(wù)作業(yè)部分再分包給丙公司，丙公司具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)。乙與丙之間的再分包合同無效

42.甲公司與乙公司簽訂了一份貨物供應(yīng)合同，約定乙公司于合同簽訂后一周內(nèi)先支付合同價款的15%，即30萬元。甲公司應(yīng)于收到這筆預(yù)付款后，兩個月內(nèi)發(fā)貨給乙公司，貨到乙公司后，乙公司支付其余價款。乙公司依約支付給甲公司30萬元預(yù)付款后，甲公司遲遲不發(fā)貨，于是乙公司于合同約定的履行期屆滿之日催告甲公司從次日起10日內(nèi)履行債務(wù)。10日經(jīng)過，甲公司仍然不履行。則下列表述錯誤的有：（）A.乙公司無須通知甲公司，即可單方解除合同

B.乙公司解除合同的，無權(quán)要求甲公司賠償其遭受的損失 C.乙公司解除合同的，甲公司應(yīng)返還30萬元預(yù)付款及其利息 D.乙公司解除合同的，甲公司只能接受，無權(quán)提出異議

43.2004年8月，公民甲某與乙房地產(chǎn)公司簽訂了一份房屋買賣合同，約定由甲某先支付房屋總價款100萬元的20%即20萬元，然后乙房地產(chǎn)公司將房屋交付甲某使用，在甲某付清全部房款之前，房屋的所有權(quán)仍屬于乙房地產(chǎn)公司，在甲某付清全部價款后，乙房地產(chǎn)公司負(fù)責(zé)給甲某辦理房屋產(chǎn)權(quán)登記過戶手續(xù)。2004年10月，甲某支付第一筆價款20萬元后，乙房地產(chǎn)公司便將其所購買住房的鑰匙交給了甲某，甲某搬家入住。2005年3月，甲某支付了第二筆價款5萬元，此時房屋價格上漲，甲某所購房屋漲到120萬元。下列表述中正確的有：（）

A.乙房地產(chǎn)公司在該房屋買賣合同中約定了所有權(quán)保留 B.乙房地產(chǎn)公司可以獲得房屋增值部分20萬元的收益 C.乙房地產(chǎn)公司已向買受人甲某履行了交付義務(wù) D.甲某有權(quán)獲得房屋增值部分的收益

44.張某送給劉某一輛汽車，已經(jīng)交付，則下列觀點中錯誤的有：（）A.劉某因緊急避險使張某受重傷，張某可以撤銷贈與 B.劉某因正當(dāng)防衛(wèi)使張某受重傷，張某可以撤銷贈與

C.劉某揭發(fā)張某的犯罪行為，張某鋃鐺入獄，張某可以撤銷贈與 D.劉某把張某打成植物人，張某的法定代理人可撤銷贈與

45.甲（9歲）與乙（10歲但未過周歲生日）在同一中學(xué)讀書，是鄰居。一天兩人放學(xué)后一起回家，路上見另一鄰居丙家的車停在路邊。丁對丙產(chǎn)生有積怨，借機報復(fù)，但對甲、乙說：“丙這小子討厭，上次你倆踢球時皮球只是碰了一下他的車，又沒有損傷到什么，他把你們臭罵一段，真是太過分，現(xiàn)在你們?nèi)グ衍囂ソo扎破，出口氣。”甲、乙恰逢學(xué)校義務(wù)勞動，隨身攜帶有鋒利的鐵耙，二人便用鐵耙將車胎扎壞。對丙遭受的損失。下列表述中錯誤的是：（）

A.由甲、乙的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)連帶責(zé)任 B.由丁承擔(dān)

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C.由甲的監(jiān)護(hù)人與丁承擔(dān)連帶責(zé)任 D.由甲、乙的監(jiān)護(hù)人與丁共同分擔(dān)

46、張三養(yǎng)了一條小型寵物狗，某日清晨，甲出門遛狗，發(fā)生了以下糾紛。設(shè)街坊王五帶自己四歲的兒子小寶在街邊玩耍，在路上遇到張三。李四對小寶說，你上前拍拍這條狗的腦袋，它會舔你但不會咬人的，王五見狀也未阻攔。小寶信以為真照此辦理，狗朝小寶追去，小寶見勢不妙忙躲到迎面走來的馬六身后，狗咬傷了馬六。對此如何處理？（）A.馬六的損失可以要求張三承擔(dān)全部責(zé)任

B.如張三承擔(dān)責(zé)任后，可以向李四和王五相應(yīng)的追償

C.馬六的損失可以直接由王五承擔(dān)責(zé)任，然后王五再向李四全部追償 D.馬六的損失可以直接由李四承擔(dān)責(zé)任，王五承擔(dān)補充賠償責(zé)任

47、某甲從九天百貨商場購買春天牌熱水器一臺，在正常使用過程中突然爆炸，至某甲重傷。經(jīng)查發(fā)現(xiàn)該熱水器存在嚴(yán)重質(zhì)量缺陷，在電壓不穩(wěn)時會導(dǎo)致爆炸的后果，當(dāng)天由于夏季供電緊張，電壓不穩(wěn)超出國家標(biāo)準(zhǔn)。生產(chǎn)廠家春天熱水器公司在產(chǎn)品投入流通后經(jīng)投訴檢查，已發(fā)現(xiàn)該缺陷，但考慮到更換設(shè)計成本高漲，且發(fā)生電壓不穩(wěn)的概率很小，于是照舊生產(chǎn)銷售。關(guān)于本案下列哪些說法是正確的？（）

A.春天公司沒有及時發(fā)布警示并召回，某甲可以要求其承擔(dān)超過其損害額的賠償責(zé)任 B.甲可以選擇要求春天公司或者九天商場承擔(dān)賠償責(zé)任

C.甲在損害發(fā)生之前，對該產(chǎn)品缺陷可預(yù)先要求消除危險，該責(zé)任屬于違約責(zé)任 D、甲可以要求電力公司與春天公司一起承擔(dān)連帶責(zé)任

48.甲向乙借款若干，借期一年，甲將其所有的一幅名畫出質(zhì)于乙。數(shù)月后乙為了向丙借款，未經(jīng)甲同意將該畫出質(zhì)于丙。丙直接將該畫置于地下室，經(jīng)過一個夏天受潮而損壞。下列哪些選項是正確的？（）

A.由于未經(jīng)甲同意，所以丙不能取得質(zhì)權(quán) B.就畫的損害，甲可請求乙承擔(dān)賠償責(zé)任 C.就畫的損害，甲可請求丙承擔(dān)賠償責(zé)任

D.設(shè)該畫由于遭雷擊起火焚毀，甲可以請求乙賠償，但不得請求丙賠償

49、甲公司同乙公司訂立了一份技術(shù)委托開發(fā)合同，委托乙公司研究開發(fā)一項新技術(shù)，雙方同時約定，如果在2009年6月份以前，乙公司尚未就該技術(shù)開發(fā)取得實質(zhì)成果，則甲公司有權(quán)解除合同，雙方未約定解除權(quán)的行使期限，至2009年6月時，乙公司果然沒有取得任何實質(zhì)性進(jìn)展，如果甲公司要行使解除權(quán)，則：（）A、甲公司可以隨時通知乙公司而解除合同

B、該合同應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)行使解除權(quán)，否則，解除權(quán)消滅 C、該合同自甲公司向乙公司發(fā)出解除通知時解除

D、如乙公司對解除合同有異議，可以在3個月內(nèi)請求人民法院確認(rèn)解除合同的效力

50、甲乙公司一直有著買賣黃沙的業(yè)務(wù)聯(lián)系，某日，甲公司的業(yè)務(wù)員打電話給乙公司稱還需要20車黃沙，后者表示會盡快發(fā)貨，但隨后由于黃沙價格陡漲20%，乙公司希望能夠相應(yīng)增加價款，甲公司稱，要貨之時黃沙價格并未上漲，應(yīng)按原來的價格執(zhí)行，于是乙公司將原先運貨慣用的東風(fēng)卡車（能裝4噸黃沙）改為130卡車（能裝2噸），裝運20車到乙公司，關(guān)于本案，下列說法正確的是？（）

A.甲乙之間未明確約定運沙車的型號，屬于標(biāo)的數(shù)量不明確的合同，該合同不成立 B.黃沙價格陡漲，屬于情勢變更，乙可以請求法院解除合同

C.本合同的黃沙數(shù)量可以通過條款的習(xí)慣解釋獲得確定，該習(xí)慣存在與否由甲負(fù)責(zé)舉證 D.甲公司有權(quán)要求乙公司再發(fā)送40噸黃沙

51、丁某與恒大公司簽訂商品房買賣合同，由恒大公司將一套價值100萬元的商品房出售給丁某，并且合同約定了任何一方違約，應(yīng)給付對方違約金25萬元。由于恒大公司交付的房 9 司考課件下載網(wǎng)004km.cn 免費2012年司法考試考資下載

屋存在嚴(yán)重的質(zhì)量問題，墻壁不斷滲水，墻皮脫落，根本無法居住。丁某遂要求解除合同，并按照合同約定支付違約金。對此，下列表述正確的有：（）A.丁某有權(quán)主張解除合同，并要求賠償損失 B.丁某無權(quán)主張解除合同，但有權(quán)主張違約責(zé)任 C.如果丁某的損失達(dá)到30萬元，丁有權(quán)請求法院按照實際損失增加違約金，增加違約金后，還可以要求恒大公司賠償損失

D、如丁某的損失為1萬元則恒大公司最多承擔(dān)違約金不超過1.3萬元

52.振興商貿(mào)公司欠銀行600萬元債務(wù)，關(guān)聯(lián)企業(yè)甲、乙兩家公司提供保證合同，約定如振興商貿(mào)公司到期不能還款，則甲、乙一起承擔(dān)還款責(zé)任，直到本息還清為止。另一關(guān)聯(lián)企業(yè)丁公司以自己的樓房一棟設(shè)立抵押并登記，沒有約定擔(dān)保范圍。到期振興商貿(mào)公司沒有還款。請問下列判斷正確的有：（）

A.甲、乙的保證為連帶責(zé)任保證，保證期間為6個月

B 銀行可以先就丁公司的抵押物拍賣得到清償，也可以直接請求甲、乙承擔(dān)保證責(zé)任 C.若甲、乙事后約定各自擔(dān)保300萬元債務(wù)，該約定未經(jīng)振興商貿(mào)公司的同意不能生效 D.若丁的樓房毀于地震，則銀行可以主張甲、乙承擔(dān)全部還款責(zé)任

53.張生走失5年之后，有家人妻、父、子三人。后家人宣告其死亡，妻子翠平自愿放棄繼承權(quán)后改嫁他人，其父繼承其糧食數(shù)千斤，其子繼承其汽車一輛。一年多后，張生返回家鄉(xiāng)，死亡判決被法院撤銷。關(guān)于這一家人的關(guān)系，下列敘述正確的有：（）

A.當(dāng)時向法院申請張生宣告死亡的只能是其妻，后申請撤銷死亡判決的可以是其本人 B.雖被宣告死亡，但張生在外地生活期間所為的民事行為都是有效的 C.由于其父已經(jīng)消費了所有糧食，所以不再負(fù)有返還糧食義務(wù)

D.其子繼承的汽車出賣給他人，該買受人應(yīng)該在張生返回家鄉(xiāng)后予以返還

54.甲因無法接受女友移情別戀，一時想不開，自五樓跳樓自殺。位于一樓開業(yè)的醫(yī)師乙聽到撞擊聲而外出查看，緊急將甲送回其診所救治。其急救過程中，甲求死心意堅決，一直要求乙不要救他。經(jīng)乙之急救與治療，甲逐漸康復(fù)。為表謝意，甲向乙表示出院后要送其一塊純金打造的盾牌，乙見甲十分誠意，慨然允受。不料，甲出院后，后悔先前之表示。以下說法正確的有：（）

A.乙違反了甲明示的意思，不構(gòu)成無因管理 B 乙可以要求甲支付相關(guān)醫(yī)療費用 C.因盾牌尚未交付，甲可以撤銷贈與

D.若甲的經(jīng)濟狀況顯著惡化，打造純金盾牌將嚴(yán)重影響其生活，可以不再履行贈與義務(wù)

55.甲對乙享有20萬元債權(quán)，該債權(quán)與2009年10月1日到期。2009年10月2日，甲來到乙家，發(fā)現(xiàn)乙家已經(jīng)沒有值錢的東西，連原本擺在客廳的價值10萬元的古董也不見了。經(jīng)多方打聽，乙已經(jīng)于2009年9月15日，將古董以一萬元賣給丙，后者未支付價款。丁欠乙10萬元債務(wù)，2010年9月30日到期，乙提前免除了丁的債務(wù)。請問，甲可以通過何種途徑保護(hù)其利益？（）

A.如丙明知乙轉(zhuǎn)讓古董的行為會導(dǎo)致甲的債權(quán)受到損害，那么甲可以提起撤銷權(quán)訴訟 B.如丙不知道乙轉(zhuǎn)讓古董的行為會導(dǎo)致甲的債權(quán)受到損害，那么甲可對丙提起代位權(quán)訴訟 C.如丙和乙惡意串通損害甲的利益，那么甲可以向法院提起訴訟，請求確認(rèn)其轉(zhuǎn)讓行為無效

D.甲可書面通知乙丁，撤銷乙對丁的債務(wù)免除行為

56.甲從乙公司處購買了一臺筆記本電腦，價格1萬元，乙公司承諾保質(zhì)期一年，一年之內(nèi)有任何問題，乙公司負(fù)責(zé)修理或者更換。甲利用該電腦來完成丙所委托的工作，結(jié)果在正常使用了數(shù)月之后，電腦突然死機，再也無法啟動，導(dǎo)致甲數(shù)月的工作全白費了，也導(dǎo)致甲不能及時向丙交付工作成果，須承擔(dān)2萬元的違約責(zé)任。甲將電腦送到乙公司，經(jīng)檢測，是硬 10 司考課件下載網(wǎng)004km.cn 免費2012年司法考試考資下載

盤出現(xiàn)問題且不可恢復(fù)。乙公司建議給甲更換硬盤，但是甲則要求另行賠償2萬元損失。關(guān)于本案，下列說法錯誤的有：（）A.本案中，乙公司已經(jīng)構(gòu)成了違約

B.公司因為違約，應(yīng)當(dāng)賠償因此給甲造成的損失，故乙公司除了應(yīng)當(dāng)更換硬盤之外，還應(yīng)當(dāng)賠償甲2萬元的損失

C.甲可以要求乙雙倍賠償所付的電腦價款

D.甲應(yīng)對工作成果及時備份卻沒有備份，故由甲乙分?jǐn)偧滓驗橐业倪`約而產(chǎn)生的損失

57.甲工廠借用乙公司的一套電子設(shè)備，在使用的過程中不慎將某部件弄壞，于是甲工廠提出買下這套設(shè)備，乙公司同意以2萬元的價格出售。在甲工廠支付價款前，甲的廠房意外失火，設(shè)備被燒毀。下列表述哪些是正確的？（）A.甲工廠已經(jīng)取得了設(shè)備所有權(quán)

B.在這套設(shè)備被燒毀時，所有權(quán)仍屬于乙公司

C.這套設(shè)備滅失的風(fēng)險應(yīng)由甲工廠承擔(dān)，所以甲工廠仍應(yīng)支付2萬元價款 D.甲工廠和乙公司的該約定違反物權(quán)法主義，所以無效

58.紅旗機械廠與白云金融公司簽訂了租賃合同，約定由白云公司從現(xiàn)代制造公司購買3臺AAA型機床直接出租給紅旗廠使用，租期10年。白云公司即向現(xiàn)代公司購買3臺機床并交付給紅旗廠使用。紅旗廠安裝這3臺機床過程中發(fā)現(xiàn)有質(zhì)量問題。下列有關(guān)表述正確的有：（）

A.在該合同關(guān)系中，三方均是當(dāng)事人，租賃物的維修義務(wù)由紅旗廠承擔(dān) B.租賃期滿，該3臺機床的所有權(quán)屬于白云公司

C.紅旗廠有權(quán)要求現(xiàn)代公司對該3臺機床的質(zhì)量問題承擔(dān)賠償責(zé)任 D.紅旗廠有權(quán)要求白云公司對該3臺機床的質(zhì)量問題承擔(dān)賠償責(zé)任

59.甲攜帶其2歲之子乙，乘坐丙公司客運高速城際列車由南京前往上海，乙與行駛中離開座位，撿回掉落在座椅中間走道上的玩具，被路經(jīng)過道的另一乘客戊踩傷；甲于到達(dá)目的地上海下車時，誤拿了另一乘客戊的一盒巧克力，與接站的朋友分享。以下說法錯誤的有：（）A.乙受到的傷害全部都可以請求丙公司賠償

B.由于乙并沒有買票，就乙受到的傷害，丙公司不負(fù)責(zé)賠償 C 乙受到的傷害可以請求戊賠償，無論戊有無過錯 D.丙應(yīng)當(dāng)賠償戊的損失

60.2008年8月，甲、乙簽署了一份工業(yè)用閥門的大宗供貨合同，約定雙方于2010年7月底履行。合同簽訂后，由于遭遇金融危機，該閥門的材料價格飛漲120%，如果按照原計劃履行將使得甲蒙受重大損失。請問以下說法中錯誤的有：（）A.甲可以顯失公平為由，撤銷該合同

B.甲應(yīng)繼續(xù)履行該合同，因為這屬于甲應(yīng)預(yù)見的商業(yè)風(fēng)險 C.甲可以情勢變更為由，請求法院變更或解除合同

D.甲可以情勢變更為由，向乙發(fā)出解除合同通知，合同自通知到達(dá)乙時解除

61.胡某死后留下遺產(chǎn)若干，未立下遺囑，現(xiàn)查明其親屬狀況如下：有三個兒子，并收養(yǎng)了一個女兒。大兒子早在數(shù)年前病故，留下一子一女。養(yǎng)女與胡某一起生活，為早日取得胡某遺產(chǎn)，曾經(jīng)實施殺害胡某的行為，未遂。兩個兒子辦理喪事期間，小兒因心力交瘁意外身亡，留下一女。關(guān)于胡某身后的繼承人，下列哪些表述是正確的？（）A.二兒和大兒之子女是第一順序繼承人

B.小兒之女可以代位繼承胡某遺產(chǎn) C.大兒之女屬于胡某的轉(zhuǎn)繼承人

D.養(yǎng)女不再享有繼承權(quán)

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62.甲、乙結(jié)婚多年，因甲與丙在外同居且沉迷于賭博而不能自拔，乙提起離婚訴訟，甲在法庭上表示自己心懷愧疚，同意家庭的主要財產(chǎn)由乙取得。離婚后一年有余，乙發(fā)現(xiàn)甲在離婚前將一筆存款私自存在自己名下，于是起訴甲，要求再次分割財產(chǎn)并要求甲承擔(dān)精神損害賠償責(zé)任。下列表述正確的有：（）A.乙無權(quán)要求甲承擔(dān)精神損害賠償責(zé)任

B.乙可以要求丙精神損害賠償賠償，因為丙破壞了其家庭

C.請求分割存款的訴訟時效期間，為乙發(fā)現(xiàn)甲的隱匿存款行為之次日起兩年 D.就該筆存款，法院應(yīng)當(dāng)判決均屬于乙所有 63、2009年5月，凱勝公司以辦公樓1套為債權(quán)人乙公司設(shè)定抵押并辦理抵押登記。6月，又以該房屋為債權(quán)人丙設(shè)定抵押，但一直拒絕辦理抵押登記。9月，甲將該房屋轉(zhuǎn)讓給丁并申請辦理過戶登記。下列哪種說法正確的是？（）

A.如凱勝公司另行提供擔(dān)保，則凱勝公司與丁的買賣行為無需征得乙的同意 B.未經(jīng)乙同意，凱勝公司與丁公司的轉(zhuǎn)讓合同無效

C.如丁代償凱勝公司對乙的債務(wù)，則不論后者是否同意轉(zhuǎn)讓，房管部門均應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予過戶 D.丙可以要求凱勝公司賠償自己所遭受的損失

三、不定項選擇題

某甲自有城市房屋1間，2006年3月1日其與乙簽訂一份為期3年的房屋租賃合同，由乙承租該房。同年8月6日丙向甲提出愿意購買該房屋，甲即將要出賣該房屋的情況告知了乙。到了11月7日乙沒有任何答復(fù)，甲與丙協(xié)商以50萬元的價格將該房屋賣給丙，雙方簽訂了房屋買賣合同，丙支付了全部房款。但在雙方準(zhǔn)備辦理房產(chǎn)變更登記前數(shù)日，甲遇丁，丁愿以60萬元買下該房。甲遂與丁又簽訂了一份房屋買賣合同，且雙方第二天即到房屋管理部門辦理了變更登記。不久，丁向銀行貸款，以該房設(shè)定登記抵押。根據(jù)以上敘述請回答64~66題：

64.就房屋租賃關(guān)系而言，下列表述中正確的是：（）

A.該房為私房，甲有權(quán)出租，在法律上無義務(wù)向房屋管理部門登記備案 B.房屋租金由甲乙自愿協(xié)商確定，法律對其價金不進(jìn)行限制

C.甲將房屋賣給他人后，如果新房主不愿意繼續(xù)出租，則有權(quán)要求終止租賃合同 D.甲乙均為自然人，依照我國有關(guān)法律，該租賃合同也可以采取口頭形式訂立

65.就房屋買賣關(guān)系而言，下列表述中正確的是：（）

A.因甲已將該房屋出租于乙，甲如將房屋出售，應(yīng)事先征得乙的同意，否則出售合同無效。B.因甲丁之間已辦理房產(chǎn)登記，故甲丙之間的買賣合同即使簽訂在先，丙也無權(quán)主張對該房的所有權(quán)

C.因甲丙之間尚未辦理房產(chǎn)等體積，所以甲丙之間的買賣合同不生效

D.甲丙之間簽訂了合同但在未辦理變更登記的情況下甲有權(quán)再將房屋出售于丁

66.就房屋抵押關(guān)系而言，下列表述中正確的是：（）

A.丁與銀行簽訂抵押合同時，如未約定對該房屋占有范圍內(nèi)的土地使用權(quán)一并抵押，則土地使用權(quán)未抵押

B.丁與銀行在抵押合同中不得約定如丁不能清償?shù)絺鶆?wù)，則房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移于銀行 C.丁與銀行協(xié)商也可以設(shè)定質(zhì)押擔(dān)保

D.如丁欲將該房屋轉(zhuǎn)讓，則須通知銀行征得其同意，否則轉(zhuǎn)讓行為無效

甲的父親去世，甲作為遺囑繼承人繼承了一套房屋，在辦理產(chǎn)權(quán)登記前將房屋出賣并交付給乙，辦理產(chǎn)權(quán)登記后又將該房屋出賣給知情的丙并辦理了所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記，后又簽訂買賣合同賣給了不知情的丁。丙受脅迫將房屋出賣給戊，丙完成了移轉(zhuǎn)登記。戊向銀行借款將房屋 12 司考課件下載網(wǎng)004km.cn 免費2012年司法考試考資下載

抵押給銀行，并已將房產(chǎn)證交付給銀行。請回答問題

67.就甲繼承房屋的當(dāng)時而言，關(guān)于甲對房屋的權(quán)利狀態(tài)，下列選項正確的是？（）A.甲已經(jīng)取得了房屋的所有權(quán)

B.甲對該房屋的所有權(quán)不能對抗善意第三人 C.甲未辦理登記，未取得該房屋所有權(quán) D.甲繼受取得房屋所有權(quán)

68.在賣給丙之前，關(guān)于甲、乙的關(guān)系，下列選項正確的是？（）A.乙可以請求甲繼續(xù)履行合同

B.在甲未將房屋登記到自己名下前，不得轉(zhuǎn)讓物權(quán)給乙 C.乙可以出租房屋并獲得租金 D.乙要承擔(dān)房屋的風(fēng)險

69.在甲將房屋賣給丙后，關(guān)于甲、乙、丙三方的關(guān)系，下列選擇正確的是？（）A.甲與乙之間的房屋買賣合同因未辦理登記而無效 B.丙不可以請求乙返還房屋，因為乙屬于有權(quán)占有

C.甲丙的合同侵害乙的利益，乙可以訴請法院宣告甲與丙之間房屋買賣合同無效 D.丙已取得該房屋的所有權(quán)

70.下列關(guān)于甲、丁之間買賣合同的何種表述是錯誤？（）A、合同因欺詐而可撤銷

B 合同因自始履行不能而無效

C、合同因無權(quán)處分而效力待定

D、如果合同被撤銷，則甲應(yīng)向丁承擔(dān)締約過錯責(zé)任

71、關(guān)于丙、戊以及銀行的關(guān)系，正確的表述是？（）A、交付房產(chǎn)證是房屋抵押合同的生效要件 B、在被丙撤銷前，丙戊之間的合同是有效的

C、對于戊而言，房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移自記載于不動產(chǎn)登記薄時發(fā)生效力 D、銀行可以主張抵押權(quán)，因為構(gòu)成善意取得

四、案例分析題

72、甲乙共有店面一間，各有一半份額，產(chǎn)權(quán)證登記在甲一人名下，乙不在家，甲與丙簽訂書面租賃合同，租期四年，未辦理租賃登記，當(dāng)年，在丙租賃期間中，甲未通知乙、丙就將該店面房出售給丁，并在該年的8月1日辦理了所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記。某日，戊酒后駕車失控沖撞該店面，致丙所自行未經(jīng)懸掛妥當(dāng)?shù)恼信频袈涠抑幸宦啡烁?，庚花去醫(yī)藥費1萬元，由丙支付。試問：

（1）甲丙之間租賃合同是否生效？為什么？

（2）甲丁之間的買賣合同效力如何？如該合同對丙造成不利，丙可主張何種救濟？

（3）丁可否取得店面所有權(quán)？為什么？

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（4）8月1日之后，該租賃合同應(yīng)該如何履行？

（5）庚的傷害應(yīng)由誰承擔(dān)責(zé)任？為什么？

（6）假設(shè)甲乙的店面房原先是自住房屋，系甲擅自“住改商”，則本小區(qū)利害關(guān)系業(yè)主應(yīng)如何維權(quán)？

第二篇：民法重要知識點總結(jié)—曹興明

民法講義重要知識點總結(jié)

合同保全中的債權(quán)人撤銷權(quán)和效力待定合同中相對人的催告權(quán)都不是形成權(quán)。

物權(quán)人可直接要求第三人返還，無期限限制；占有返還請求權(quán)受一年除斥期間限制。

受除斥期間限制的權(quán)利不一定是形成權(quán)。

試用期風(fēng)險—所有權(quán)主義；試用期滿不購買需要明示通知。

死亡宣告被撤銷后，原物存在的返還原物；原物不存在的，補償；如有第三人介入，要保護(hù)第三人權(quán)利。

締約責(zé)任出現(xiàn)于合同未成立或者成立但未生效的階段；違約責(zé)任出現(xiàn)在合同成立且生效后；無效的行為自始無效，被撤銷的行為等同于無效。

重大誤解的前提是必須構(gòu)成意思表示。

無效合同—欺詐脅迫損害國家利益；惡意串通損害國家集體或第三人利益；合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益；違反法律行政法規(guī)強制性規(guī)定。無權(quán)處分人所為的買賣合同有效，但涉及所有權(quán)變動除善意取得外效力待定；擅自租賃他人之物除非法轉(zhuǎn)租外，租賃合同有效。

復(fù)代理人歸責(zé)原則—過錯責(zé)任原則。

訴訟時效中斷事由—發(fā)生在六個月前，消除在六個月前，等于沒發(fā)生；發(fā)生在六個月前，消除在六個月內(nèi)，從發(fā)生之日起繼續(xù)計算六個月；發(fā)生在六個月內(nèi)，消除在六個月內(nèi)，終止時剩多少剩多少繼續(xù)算多少。

孳息的歸屬—有約定從約定，無約定從法定，無約定無法定跟隨原物；法定：所有權(quán)人與用益物權(quán)人并存，歸用益物權(quán)人；買賣合同適用交付主義，交付前歸出賣人，交付后歸買受人。

有效合同+登記=不動產(chǎn)物權(quán)變動

有效地動產(chǎn)抵押合同=動產(chǎn)抵押權(quán)+登記＞第三人 債權(quán)行為+物權(quán)行為=物權(quán)變動

有效合同=土地承包經(jīng)營權(quán)+登記＞第三人 有效合同=地役權(quán)+登記＞第三人 有效合同=動產(chǎn)抵押權(quán)+登記＞第三人 有效合同+交付=物權(quán)變動+登記＞第三人 拾得遺失物+自主占有心態(tài)=無權(quán)占有（惡意）拾得遺失物+他主占有心態(tài)=無因管理（有權(quán)占有）有效的在途貨物買賣合同+種類物特定化=風(fēng)險轉(zhuǎn)移

先質(zhì)押后抵押，質(zhì)押權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)，先抵押后質(zhì)押，看是否登 記。

若留置在先，抵押或質(zhì)押在后，1、留置權(quán)人設(shè)定抵押或質(zhì)押，放棄留置權(quán)，則抵押或質(zhì)押優(yōu)先；

2、所有權(quán)人設(shè)定抵押或質(zhì)押，則留置權(quán)優(yōu)先。

異議登記期間，權(quán)利人可將房屋出賣給第三人；異議登記不阻止一開始物權(quán)的變動，僅阻止最后的善意取得。預(yù)告登記阻止物權(quán)不阻止債權(quán)。

法律行為的六種：合同、處分權(quán)利、登記、婚姻、收養(yǎng)、遺囑。

善意取得：

一個前提—無權(quán)處分；

兩點效力—物權(quán)法上，第三人依善意取得取得所有權(quán)或者他無權(quán)；債權(quán)法上，所有權(quán)人主張侵權(quán)違約不當(dāng)?shù)美麚衿湟唬?三個條件—善意、合理價格、登記或交付； 四個排除—遺失物、盜贓物、貨幣、禁止流通物。

所有權(quán)保留僅適用于動產(chǎn)

先交付后轉(zhuǎn)移所有權(quán)只適用于動產(chǎn)，風(fēng)險適用交付主義。保證中沒有約定或約定不明，推定為連帶責(zé)任保證。

保證中，主債務(wù)訴訟時效中止，保證訴訟時效也中止，不區(qū)分一般和連帶；

主債務(wù)訴訟時效中斷，一般保證訴訟時效中斷，連帶保證不中斷； 要中止全中止，一斷斷連斷不斷。

動產(chǎn)抵押合同成立生效，抵押權(quán)合同生效時設(shè)立，登記對抗第三人。

不動產(chǎn)抵押合同成立時生效，抵押權(quán)登記時設(shè)立。動產(chǎn)質(zhì)押合同成立即生效，質(zhì)押權(quán)交付時設(shè)立。

權(quán)利質(zhì)權(quán)，質(zhì)押合同成立即生效，質(zhì)押權(quán)可交付的交付時設(shè)立，不可交付的登記時設(shè)立?？山桓兜模褐北酒眳R票+有價證券。質(zhì)權(quán)人占有質(zhì)物又返還的，不得對抗第三人，但原質(zhì)權(quán)依然設(shè)立。

責(zé)任轉(zhuǎn)質(zhì)造成毀損滅失，質(zhì)權(quán)人承擔(dān)無過錯責(zé)任原則，轉(zhuǎn)質(zhì)權(quán)人承擔(dān)過錯責(zé)任原則。

第三人質(zhì)押與第三人質(zhì)押并存，實現(xiàn)抵押權(quán)和追償無順序限制。第三人保證和第三人保證并存，實現(xiàn)保證無順序要求，但追償有順序要求：連帶共同保證的保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，向債務(wù)人不能追償?shù)牟糠?，由各連帶保證人按其內(nèi)部約定的比例分擔(dān)，沒有約定的，平均分擔(dān)。

返還原物請求全的前提是無權(quán)占有。

廣義共同侵權(quán)：狹義的共同侵權(quán)、教唆幫助他人侵權(quán)、共同危險行為；狹義的共同侵權(quán)包括：共同故意行為、共同過失行為、故意與過失的混合行為、無意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人侵權(quán)的直接結(jié)合。共同危險行為要確定具體加害人。要多人行為結(jié)合在一起，才能導(dǎo)致同一損害結(jié)果發(fā)生的為間接結(jié)合，承擔(dān)按份責(zé)任。

不真正連帶4種（可以向，也可以向，追償）：動物侵權(quán)、環(huán)境污染、醫(yī)療損害、產(chǎn)品責(zé)任。

雇員侵權(quán)雇主擔(dān)責(zé)前提是執(zhí)行工作任務(wù)，雇主承擔(dān)的是無過錯、替代的終局性責(zé)任。

學(xué)生與學(xué)生在學(xué)校打架：首先是監(jiān)護(hù)人責(zé)任，監(jiān)護(hù)人盡到責(zé)任，僅可以減輕責(zé)任，其次是學(xué)校責(zé)任，相適應(yīng)，過錯責(zé)任原則。學(xué)校僅負(fù)教育管理職責(zé)，補充的前提是校外第三人。

動物侵權(quán)：受害人故意—飼養(yǎng)人管理人免責(zé)；受害人重大過失—飼養(yǎng)人管理人減輕責(zé)任；受害人一般過失—飼養(yǎng)人管理人承擔(dān)全責(zé)。

債權(quán)讓與通知主義，債權(quán)讓與協(xié)議自簽訂時生效，未通知債務(wù)人不影響其效力，但對債務(wù)人不會產(chǎn)生效力。債務(wù)承擔(dān)同意主義，協(xié)議自債權(quán)人同意時生效。

超時效的債權(quán)，可以作為主動債權(quán)主張抵銷，但對方可以提出異議，法院經(jīng)審查，異議成立，抵銷失??；異議不成立，抵銷自通知到達(dá)對方時生效。

新要約=要約+實質(zhì)性變更 任何情況下，只要先履行一方不履行，后履行一方即可不履行，且無需承擔(dān)違約責(zé)任。

解除合同的情形—因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；履行期限屆滿之前一方明確表示或以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為只是不能實現(xiàn)合同目的。

所有權(quán)保留中存在善意取得的可能。抵押合同中的流質(zhì)條款無效

非法轉(zhuǎn)租：第一個合同可以解除，第二個合同絕對無效。房屋的裝飾裝修物：合同解除—殘值損失；期限屆滿—無值損失；合同無效—現(xiàn)值損失。

誤把A事務(wù)當(dāng)做B事務(wù)管理構(gòu)成無因管理，誤把他人事務(wù)當(dāng)做自己事務(wù)管理不構(gòu)成無因管理。著作權(quán)合理使用：無需許可無需付費 法定許可：無需許可但要付費。

過錯責(zé)任原則：無人的校園侵權(quán)；醫(yī)療損害責(zé)任；動物園的動物侵權(quán)；物件損害責(zé)任有例外。

無過錯責(zé)任原則：監(jiān)護(hù)責(zé)任、雇主責(zé)任、產(chǎn)品責(zé)任（生產(chǎn)者）、交通事故（機動車與非機動車和行人）、高危作業(yè)、環(huán)境污染、家庭飼養(yǎng)動物侵權(quán)、（前項例外的）建筑物構(gòu)筑物倒塌致人損害。

第三篇：2011年政法英杰卷一卷四精講班劉安經(jīng)濟法講義

經(jīng) 濟 法 第一章 競爭法 第一節(jié) 反壟斷法

一、反壟斷法的適用范圍《反壟斷法》第2～3條、第55-56條★★★

1、中華人民共和國境內(nèi)經(jīng)濟活動中的壟斷行為，適用本法；中華人民共和國境外的壟斷行為，對境內(nèi)市場競爭產(chǎn)生排除、限制影響的，適用本法。

2、經(jīng)營者依照有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的法律、行政法規(guī)規(guī)定行使知識產(chǎn)權(quán)的行為，不適用本法；但是，經(jīng)營者濫用知識產(chǎn)權(quán)，排除、限制競爭的行為，適用本法。

3、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)者及農(nóng)村經(jīng)濟組織在農(nóng)產(chǎn)品生產(chǎn)、加工、銷售、運輸、儲存等經(jīng)營活動中實施的聯(lián)合或者協(xié)同行為，不適用本法。

二、壟斷協(xié)議

壟斷協(xié)議，是指排除、限制競爭的協(xié)議、決定或者其他協(xié)同行為。

1、違法的壟斷協(xié)議★★★

(1)經(jīng)營者之間達(dá)成的違法壟斷協(xié)議

①固定或者變更商品價格；②限制商品的生產(chǎn)數(shù)量或者銷售數(shù)量；③分割銷售市場或者原材料采購市場；④限制購買新技術(shù)、新設(shè)備或者限制開發(fā)新技術(shù)、新產(chǎn)品；⑤聯(lián)合抵制交易；⑥國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)認(rèn)定的其他壟斷協(xié)議。

(2)經(jīng)營者與交易相對人達(dá)成的違法壟斷協(xié)議

①固定向第三人轉(zhuǎn)售商品的價格；②限定向第三人轉(zhuǎn)售商品的最低價格；③國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)認(rèn)定的其他壟斷協(xié)議。

2、不構(gòu)成壟斷協(xié)議的情形

(1)為改進(jìn)技術(shù)、研究開發(fā)新產(chǎn)品的；(2)為提高產(chǎn)品質(zhì)量、降低成本、增進(jìn)效率，統(tǒng)一產(chǎn)品規(guī)格、標(biāo)準(zhǔn)或者實行專業(yè)化分工的；(3)為提高中小經(jīng)營者經(jīng)營效率，增強中小經(jīng)營者競爭力的；(4)為實現(xiàn)節(jié)約能源、保護(hù)環(huán)境、救災(zāi)救助等社會公共利益的；(5)因經(jīng)濟不景氣，為緩解銷售量嚴(yán)重下降或者生產(chǎn)明顯過剩的；(6)為保障對外貿(mào)易和對外經(jīng)濟合作中的正當(dāng)利益的；(7)法律和國務(wù)院規(guī)定的其他情形。

上述(1)—(5)項，經(jīng)營者還應(yīng)當(dāng)證明所達(dá)成的協(xié)議不會嚴(yán)重限制相關(guān)市場的競爭，并且能夠使消費者分享由此產(chǎn)生的利益。

三、濫用市場支配地位

市場支配地位，是指經(jīng)營者在相關(guān)市場內(nèi)具有能夠控制商品價格、數(shù)量或者其他交易條件，或者能夠阻礙、影響其他經(jīng)營者進(jìn)入相關(guān)市場能力的市場地位。

1、濫用市場支配地位的情形

(1)以不公平的高價銷售商品或者以不公平的低價購買商品；(2)沒有正當(dāng)理由，以低于成本的價格銷售商品；(3)沒有正當(dāng)理由，拒絕與交易相對人進(jìn)行交易；

(4)沒有正當(dāng)理由，限定交易相對人只能與其進(jìn)行交易或者只能與其指定的經(jīng)營者進(jìn)行交易；

(5)沒有正當(dāng)理由搭售商品，或者在交易時附加其他不合理的交易條件；

(6)沒有正當(dāng)理由，對條件相同的交易相對人在交易價格等交易條件上實行差別待遇；(7)國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)認(rèn)定的其他濫用市場支配地位的行為。

2、推定具有市場支配地位的情形★★★

(1)一個經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額達(dá)到1/2的；(2)兩個經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額合計達(dá)到2/3的；

《考研專業(yè)課高分資料》之期末題

(3)三個經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額合計達(dá)到3/4的。

例外：有上述第二項、第三項規(guī)定的情形，其中有的經(jīng)營者市場份額不足十分之一的，不應(yīng)當(dāng)推定該經(jīng)營者具有市場支配地位。被推定具有市場支配地位的經(jīng)營者，有證據(jù)證明不具有市場支配地位的，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有市場支配地位。★★★

四、經(jīng)營者集中（參見《反壟斷法》第20-22條）

1、經(jīng)營者集中的形式★★★（合控制）

(1)經(jīng)營者合并；

(2)經(jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)；

(3)經(jīng)營者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響。

2、經(jīng)營者集中的申報制度(1)經(jīng)營者集中必須申報的情況

經(jīng)營者集中達(dá)到國務(wù)院規(guī)定的申報標(biāo)準(zhǔn)的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)事先向國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)申報，未申報的不得實施集中。

(2)無需申報的情形★★★

①參與集中的一個經(jīng)營者擁有其他每個經(jīng)營者50％以上有表決權(quán)的股份或者資產(chǎn)的；②參與集中的每個經(jīng)營者50％以上有表決權(quán)的股份或者資產(chǎn)被同一個未參與集中的經(jīng)營者擁有的。

3、經(jīng)營者集中的審查制度（初步審查和進(jìn)一步審查）

國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)應(yīng)當(dāng)自收到經(jīng)營者提交文件、資料之日起30日內(nèi)，對申報的經(jīng)營者集中進(jìn)行初步審查，做出是否實施進(jìn)一步審查的決定，并書面通知經(jīng)營者。國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)做出決定前，經(jīng)營者不得實施集中。國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)做出不實施進(jìn)一步審查的決定或者逾期未做出決定的，經(jīng)營者可以實施集中。

國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)決定實施進(jìn)一步審查的，應(yīng)當(dāng)自決定之日起90日內(nèi)審查完畢，做出是否禁止經(jīng)營者集中的決定，并書面通知經(jīng)營者。做出禁止經(jīng)營者集中的決定，應(yīng)當(dāng)說明理由。審查期間，經(jīng)營者不得實施集中。

4、經(jīng)營者舉證的作用★★★

經(jīng)營者能夠證明該集中對競爭產(chǎn)生的有利影響明顯大于不利影響，或者符合社會公共利益的，國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以做出對經(jīng)營者集中不予禁止的決定。

對不予禁止的經(jīng)營者集中，國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以決定附加減少集中對競爭產(chǎn)生不利影響的限制性條件。

例：有關(guān)經(jīng)營者集中的下列觀點，哪些不符合《反壟斷法》的規(guī)定？()A.經(jīng)營者集中達(dá)到國務(wù)院規(guī)定的申報標(biāo)準(zhǔn)的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)事先向國務(wù)院反壟斷委員會申報

B.經(jīng)營者集中達(dá)到國務(wù)院規(guī)定的申報標(biāo)準(zhǔn)的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)事先向國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)申報

C.參與集中的一個經(jīng)營者擁有其他一個經(jīng)營者50％以上有表決權(quán)的股份的，無需申報 D.參與集中的一個經(jīng)營者50％以上資產(chǎn)被同一個未參與集中的經(jīng)營者擁有的，無需申報

五、濫用行政權(quán)力排除、限制競爭

1、主體

行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織。

2、表現(xiàn)形式

(1)濫用行政權(quán)力，限定或者變相限定單位或者個人經(jīng)營、購買、使用其指定的經(jīng)營者 2 / 37

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提供的商品。

(2)濫用行政權(quán)力，實施妨礙商品在地區(qū)之間的自由流通。具體5種手法為：對外地商品設(shè)定歧視性收費項目、實行歧視性收費標(biāo)準(zhǔn)，或者規(guī)定歧視性價格；對外地商品規(guī)定與本地同類商品不同的技術(shù)要求、檢驗標(biāo)準(zhǔn)，或者對外地商品采取重復(fù)檢驗、重復(fù)認(rèn)證等歧視性技術(shù)措施，限制外地商品進(jìn)人本地市場；采取專門針對外地商品的行政許可，限制外地商品進(jìn)入本地市場；設(shè)置關(guān)卡或者采取其他手段，阻礙外地商品進(jìn)入或者本地商品運出；妨礙商品在地區(qū)之間自由流通的其他行為。

(3)濫用行政權(quán)力，以設(shè)定歧視性資質(zhì)要求、評審標(biāo)準(zhǔn)或者不依法發(fā)布信息等方式，排斥或者限制外地經(jīng)營者參加本地的招標(biāo)投標(biāo)活動。

(4)濫用行政權(quán)力，強制經(jīng)營者從事本法規(guī)定的壟斷行為。

(5)行政機關(guān)濫用行政權(quán)力，制定含有排除、限制競爭內(nèi)容的規(guī)定。

六、反壟斷調(diào)查機制

1、反壟斷委員會的定位和職責(zé)

反壟斷委員會不是反壟斷執(zhí)法機構(gòu)。我國《反壟斷法》第9條規(guī)定，國務(wù)院設(shè)立反壟斷委員會，負(fù)責(zé)組織、協(xié)調(diào)、指導(dǎo)反壟斷工作，履行下列職責(zé)：

(1)研究擬訂有關(guān)競爭政策；(2)組織調(diào)查、評估市場總體競爭狀況，發(fā)布評估報告；(3)制定、發(fā)布反壟斷指南；(4)協(xié)調(diào)反壟斷行政執(zhí)法工作；(5)國務(wù)院規(guī)定的其他職責(zé)。

2、反壟斷執(zhí)法機構(gòu)的職責(zé)

國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)，負(fù)責(zé)反壟斷執(zhí)法工作。國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)依法對涉嫌壟斷行為進(jìn)行調(diào)查。國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)根據(jù)工作需要，可以授權(quán)省、自治區(qū)、直轄市人民政府相應(yīng)的機構(gòu)，依照本法規(guī)定負(fù)責(zé)有關(guān)反壟斷執(zhí)法工作。

3、反壟斷執(zhí)法機構(gòu)調(diào)查可采取的措施

(1)進(jìn)入被調(diào)查的經(jīng)營者的營業(yè)場所或者其他有關(guān)場所進(jìn)行檢查；

(2)詢問被調(diào)查的經(jīng)營者、利害關(guān)系人或者其他有關(guān)單位或者個人，要求其說明有關(guān)情況；

(3)查閱、復(fù)制被調(diào)查的經(jīng)營者、利害關(guān)系人或者其他有關(guān)單位或者個人的有關(guān)單證、協(xié)議、會計賬簿、業(yè)務(wù)函電、電子數(shù)據(jù)等文件、資料；

(4)查封、扣押相關(guān)證據(jù)；(5)查詢經(jīng)營者的銀行賬戶。

采取前款規(guī)定的措施，應(yīng)當(dāng)向反壟斷執(zhí)法機構(gòu)主要負(fù)責(zé)人書面報告，并經(jīng)批準(zhǔn)。

第二節(jié) 反不正當(dāng)競爭法

一、不正當(dāng)競爭行為的構(gòu)成

1、主體

經(jīng)營者。例外情況：(1)政府及其所屬部門所實行的限制競爭行為；②虛假宣傳行為中可由廣告主(經(jīng)營者)、廣告代理制作者、廣告發(fā)布者共同構(gòu)成；③侵犯商業(yè)秘密行為主體可為經(jīng)營者或者他人。

2、目的：

為了得到更大的市場份額。

3、方式

(1)限制競爭行為(公用企業(yè)或其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者的限制競爭行為、政府及其所屬部門的限制競爭行為、搭售或附加其他不合理條件的行為、招標(biāo)投標(biāo)中的串通行為)；

(2)不正當(dāng)競爭行為(混淆行為、商業(yè)賄賂行為、虛假宣傳行為、侵犯商業(yè)秘密行為、低價傾銷行為、不正當(dāng)有獎銷售行為、詆毀商譽行為)。

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二、限制競爭行為(第6、7、12、15條)（公用政府要搭串）★★★

1、公用企業(yè)、獨占地位經(jīng)營者限制競爭

公用企業(yè)或者其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者，限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，以排擠其他經(jīng)營者的公平競爭。

2、政府及其所屬部門限制競爭 政府及其所屬部門濫用行政權(quán)力，限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，限制其他經(jīng)營者正當(dāng)?shù)慕?jīng)營活動。

政府及其所屬部門濫用行政權(quán)力，限制外地商品進(jìn)入本地市場，或者本地商品流向外地市場。

3、搭售或附加其他不合理條件的行為

經(jīng)營者銷售商品，違背購買者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的條件。

4、招標(biāo)投標(biāo)中的串通行為

投標(biāo)者串通投標(biāo)，抬高標(biāo)價或者壓低標(biāo)價；投標(biāo)者和招標(biāo)者相互勾結(jié)，以排擠競爭對手的公平競爭。

三、不正當(dāng)競爭行為(混秘傾賄虛獎詆)★★★

1、混淆行為（欺騙性交易）★★★

經(jīng)營者采用下列不正當(dāng)手段從事市場交易，損害競爭對手：(1)假冒他人的注冊商標(biāo)；

(2)擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品；

(3)擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品；

(4)在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。

2、商業(yè)賄賂行為★★★

經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購買商品。在賬外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個人在賬外暗中收受回扣的，以受賄論處。

經(jīng)營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。經(jīng)營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須如實人賬。接受折扣、傭金的經(jīng)營者必須如實人賬。

例：2009年春節(jié)，某公司為了促銷，發(fā)布廣告稱：“各機關(guān)團(tuán)體凡在本店購買商品的，給總價款百分之五的回扣，介紹推銷者給付總價款百分之一的傭金?！辈⑶以摴緦o付的回扣、傭金，在賬面上皆有明確的記載。關(guān)于該公司給付回扣、傭金行為性質(zhì)的認(rèn)定，正確的是()。

A.變相行賄行為 B．排擠經(jīng)營者的行為 C.正當(dāng)?shù)拇黉N行為 D．不正當(dāng)競爭行為

3、虛假宣傳行為

經(jīng)營者不得利用廣告或者其他方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。

廣告的經(jīng)營者不得在明知或者應(yīng)知的情況下，代理、設(shè)計、制作、發(fā)布虛假廣告。

4、侵犯商業(yè)秘密行為

商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。

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經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：

(1)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；(2)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；

(3)違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。

第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。

例：下列屬于反不正當(dāng)競爭法所稱商業(yè)秘密的是：()A.不為第三人所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性的技術(shù)信息和經(jīng)營信息 B 不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性的技術(shù)信息和經(jīng)營信息 C.不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息

D．不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性的并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息

5、低價傾銷行為★★★

經(jīng)營者不得以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品。有下列情形之一的．不屬于不正當(dāng)競爭行為：

(1)銷售鮮活商品；

(2)處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品；(3)季節(jié)性降價；

(4)因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價銷售商品。

6、不正當(dāng)有獎銷售行為（5000推次內(nèi)謊）★★★ 經(jīng)營者不得從事下列有獎銷售：

(1)采用謊稱有獎或者故意讓內(nèi)定人員中獎的欺騙方式進(jìn)行有獎銷售；(2)利用有獎銷售的手段推銷質(zhì)次價高的商品；

(3)抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額超過5000元。

7、詆毀商譽行為

經(jīng)營者不得捏造、散布虛偽事實，損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽。

第二章 消費者法

第一節(jié) 消費者權(quán)益保護(hù)法

一、消費者權(quán)益保護(hù)法的適用對象

1、消費者為生活消費需要購買、使用商品或者接受服務(wù)，其權(quán)益受本法保護(hù)；

2、農(nóng)民購買、使用直接用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的生產(chǎn)資料，參照本法執(zhí)行?！铩铩?/p>

二、消費者的權(quán)利★★★

第7——15條規(guī)定了消費者的權(quán)利主要有9項：安全保障權(quán)；知情權(quán)；自主選擇權(quán)；公平交易權(quán)；獲得賠償權(quán)；成立社會團(tuán)體權(quán)；獲取相關(guān)知識權(quán)；人格尊嚴(yán)、民族風(fēng)俗習(xí)慣受尊重權(quán)；監(jiān)督、批評、建議、檢舉、控告權(quán)?！铩铩?/p>

例：某公司生產(chǎn)銷售一款新車，該車在有些新設(shè)計上不夠成熟，導(dǎo)致部分車輛在駕駛 中出現(xiàn)故障，甚至因此造成交通事故。事后，該公司拒絕就故障原因做出說明，也拒絕對向受害人賠償預(yù)收款經(jīng)營者應(yīng)承擔(dān)的利息及合理費用。該公司的行為侵犯了消費者的哪些權(quán) 5 / 37

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利?()A.知悉真情權(quán) B.獲取賠償權(quán)

C.獲得相關(guān)知識權(quán) D.安全保障權(quán)

三、經(jīng)營者的義務(wù)

(1)保障人身、財產(chǎn)安全的義務(wù)；(2)提供真實信息義務(wù)；(3)標(biāo)明真實名稱和標(biāo)記的義務(wù)；

(4)出具購貨憑證或者服務(wù)單據(jù)的義務(wù)；★★★(5)保證質(zhì)量義務(wù)；(6)履行“三包”義務(wù)；

(7)不得單方做對消費者不利的規(guī)定的義務(wù)；(8)不得侵犯人格尊嚴(yán)和人身自由?！铩铩?/p>

四、消費者合法權(quán)益受損時的求償對象★★★

1、一般情況下的求償對象

(1)一般情況下，權(quán)益受損的消費者只能向銷售者要求賠償。銷售者賠償后，屬于生產(chǎn)者或向銷售者提供商品的其他銷售者的責(zé)任的，銷售者有權(quán)向生產(chǎn)者或其他銷售者進(jìn)行追償。

(2)消費者或其他受害人因為商品缺陷造成人身、財產(chǎn)損害的，可以向銷售者要求賠償，也可以向生產(chǎn)者要求賠償。屬于生產(chǎn)者責(zé)任的，銷售者賠償后可以向生產(chǎn)者追償。屬于銷售者責(zé)任的，生產(chǎn)者賠償后可以向銷售者追償。

(3)消費者在接受服務(wù)時，其合法權(quán)益受到損害的，可以向服務(wù)者要求賠償。例：某美容店向趙麗推薦一種“西施牌”化妝品。趙麗對該品牌產(chǎn)品如此便宜表示疑惑，店家解釋為店慶優(yōu)惠。趙麗買回使用后，面部出現(xiàn)紅腫、瘙癢，苦不堪言。質(zhì)檢部門認(rèn)定系假冒劣質(zhì)產(chǎn)品。對此，下列哪一選項是正確的?()A.趙麗只能向美容店索賠

B．趙麗只能向該產(chǎn)品的生產(chǎn)者索賠

C．趙麗對該產(chǎn)品有懷疑仍接受了服務(wù)，應(yīng)承擔(dān)部分責(zé)任 D．趙麗既可向該產(chǎn)品的生產(chǎn)者索賠，又可向美容店索賠

2、原企業(yè)分立、合并時的求償對象 變更后承受其權(quán)利義務(wù)的企業(yè)。

3、營業(yè)執(zhí)照出借時的求償對象

營業(yè)執(zhí)照持有人與借用人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

4、展銷會、租賃柜臺的銷售者侵害消費者權(quán)益時的求償對象

原則上應(yīng)當(dāng)向銷售者或服務(wù)者要求賠償。展銷會結(jié)束或者柜臺租賃期滿后，也可以向展銷會的舉辦者、柜臺的出租者要求賠償。舉辦者、出租者賠償后，可以向銷售者或服務(wù)者追償。

5、虛假廣告侵害消費者權(quán)益時的求償對象★★★

只能向經(jīng)營者求償。但是廣告的經(jīng)營者不提供經(jīng)營者的真實名稱、地址時，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

五、商品不合格時經(jīng)營者應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任

(1)對國家規(guī)定或者經(jīng)營者與消費者約定包修、包換、包退的商品，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)修理、更換或者退貨。

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(2)在保修期內(nèi)兩次修理仍不能正常使用的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)更換或者退貨?！铩铩?3)依法經(jīng)有關(guān)行政部門認(rèn)定為不合格的商品，消費者要求退貨的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)退貨。

(4)經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買商品的價款或者接受服務(wù)的費用的1倍。★★★

第二節(jié) 產(chǎn)品質(zhì)量法

一、產(chǎn)品質(zhì)量法的適用范圍★★★

1、在中華人民共和國境內(nèi)從事產(chǎn)品生產(chǎn)、銷售活動，必須遵守本法。本法所稱產(chǎn)品是指經(jīng)過加工、制作，用于銷售的產(chǎn)品。

注意：產(chǎn)品必須是用于銷售的，這里的銷售應(yīng)做廣義理解，現(xiàn)實生活中往往存在著除銷售以外的以其他有償方式提供給他人使用或為了營銷目的而無償贈送或作為福利分發(fā)給他人使用的產(chǎn)品。這些有償?shù)幕蛘呖此茻o償實則有償?shù)纳虡I(yè)活動，其目的均為獲取一定的經(jīng)濟利益，應(yīng)視同于廣義的銷售行為。違禁品不得用于銷售，故而不得適用本法。軍工企業(yè)生產(chǎn)的非軍工產(chǎn)品，符合本法規(guī)定的產(chǎn)品范圍的，適用本法規(guī)定。

2、建設(shè)工程不適用本法規(guī)定；但是，建設(shè)工程使用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備，屬于前款規(guī)定的產(chǎn)品范圍的，適用本法規(guī)定。

二、生產(chǎn)者的產(chǎn)品質(zhì)量義務(wù)

1、作為義務(wù)

(1)保證產(chǎn)品質(zhì)量的義務(wù)★★★

①保證產(chǎn)品的安全、衛(wèi)生要求，產(chǎn)品不得存在危及人身、財產(chǎn)安全的不合理的危險，有保障人體健康、人身財產(chǎn)安全的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)符合該標(biāo)準(zhǔn)；

②保證產(chǎn)品具備產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)具備的使用性能，但對產(chǎn)品存在使用性能瑕疵做出說明的除外；(以上兩點為生產(chǎn)者的默示擔(dān)保條件)③保證產(chǎn)品質(zhì)量符合在產(chǎn)品或其包裝上明示的質(zhì)量情況，即生產(chǎn)者的明示擔(dān)保條件。(2)遵守產(chǎn)品標(biāo)識規(guī)定的義務(wù)(3)遵守產(chǎn)品包裝規(guī)定的義務(wù)

2、不作為義務(wù)

(1)不得生產(chǎn)國家明令淘汰的產(chǎn)品；(2)不得偽造產(chǎn)地，不得偽造或冒用他人的廠名、廠址；(3)不得偽造或冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志；(4)不得摻雜、摻假，不得以假充真、以次充好，不得以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。

三、產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任★★★

1、產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任概念

產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任，是指生產(chǎn)者、銷售者以及對產(chǎn)品質(zhì)量負(fù)有直接責(zé)任的人違反《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定的產(chǎn)品質(zhì)量義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，包括民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任，其中民事責(zé)任又包括產(chǎn)品瑕疵擔(dān)保責(zé)任與產(chǎn)品缺陷侵權(quán)責(zé)任(簡稱產(chǎn)品責(zé)任)兩種。產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任是總稱，而產(chǎn)品瑕疵擔(dān)保責(zé)任、產(chǎn)品責(zé)任只是民事責(zé)任的一種，產(chǎn)品瑕疵擔(dān)保責(zé)任是合同責(zé)任，專指因違約而引起的責(zé)任；產(chǎn)品責(zé)任則專指因產(chǎn)品缺陷而引起的侵權(quán)賠償責(zé)任。

2．認(rèn)定產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任的依據(jù)(1)默示擔(dān)保條件

即國家法律、法規(guī)對產(chǎn)品質(zhì)量規(guī)定的必須滿足的要求。產(chǎn)品必須符合安全、衛(wèi)生要求，具備應(yīng)有的使用性能。

(2)明示擔(dān)保條件

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即生產(chǎn)者、銷售者自己通過產(chǎn)品說明、產(chǎn)品標(biāo)識、廣告、樣品或其他方式對產(chǎn)品質(zhì)量做出的保證與承諾。

(3)產(chǎn)品缺陷

即產(chǎn)品存在危及他人人身、財產(chǎn)安全的不合理危險，并因此造成了消費者或第三人人身傷害或者財產(chǎn)損失。產(chǎn)品缺陷是承擔(dān)侵權(quán)損害賠償責(zé)任的首要條件。

四、產(chǎn)品責(zé)任★★★

產(chǎn)品責(zé)任指因產(chǎn)品缺陷而引起的侵權(quán)賠償責(zé)任。

1、歸責(zé)原則：對生產(chǎn)者實行嚴(yán)格責(zé)任；對銷售者實行過錯責(zé)任。

2、責(zé)任主體：受害者可向生產(chǎn)者或銷售者要求賠償。先行賠付者可向責(zé)任所屬者追償。銷售者不能指明生產(chǎn)者和供貨者的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

3、免責(zé)事由：(1)生產(chǎn)者未將產(chǎn)品投入流通；(2)產(chǎn)品投入流通時引起損害的缺陷尚不存在；(3)將產(chǎn)品投入流通時的科技水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷的存在。

4、訴訟時效：因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)脑V訟時效期間為二年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)益受到損害時起計算。

因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)恼埱髾?quán)，在造成損害的缺陷產(chǎn)品交付最初消費者滿十年喪失；但是，尚未超過明示的安全使用期的除外。

例：張某從甲商場購買一電熱毯，電熱毯為乙廠所產(chǎn)。使用中電熱毯發(fā)生漏電，致使房間著火，燒毀價值5萬元的財產(chǎn)，張某本人也被燒傷致殘。下列何種表述是正確的?()A．只有乙廠應(yīng)對張某的損失承擔(dān)責(zé)任

B．張某因身體傷害要求賠償?shù)脑V訟時效為2年 C．張某可以向被告請求精神損害賠償

D．張某遭受的財產(chǎn)損失不屬于產(chǎn)品責(zé)任，而屬于瑕疵擔(dān)保責(zé)任

五、組織的連帶責(zé)任

1、產(chǎn)品質(zhì)量認(rèn)證機構(gòu)的連帶責(zé)任

產(chǎn)品質(zhì)量認(rèn)證機構(gòu)應(yīng)當(dāng)依照國家規(guī)定對準(zhǔn)許使用認(rèn)證標(biāo)志的產(chǎn)品進(jìn)行認(rèn)證后的跟蹤檢查，對不符合認(rèn)證標(biāo)準(zhǔn)而使用認(rèn)證標(biāo)志的，要求其改正；情節(jié)嚴(yán)重的，取消其使用認(rèn)證標(biāo)志的資格。認(rèn)證機構(gòu)未依法要求其改正或取消其使用資格的，對該產(chǎn)品不符合認(rèn)證標(biāo)準(zhǔn)給消費者造成的損失，與生產(chǎn)者、銷售者承擔(dān)連帶責(zé)任。

2．社會團(tuán)體、社會中介組織的連帶責(zé)任

社會團(tuán)體、社會中介組織對產(chǎn)品質(zhì)量做出承諾、保證，而該產(chǎn)品又不符合其承諾、保證的質(zhì)量要求，給消費者造成損失的，與產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者承擔(dān)連帶責(zé)任。

例：甲從國外低價購得一項未獲當(dāng)?shù)卣鷾?zhǔn)銷售的專利產(chǎn)品“近視治療儀”。甲將產(chǎn)品樣品和技術(shù)資料提交給我國x市衛(wèi)生局指定的醫(yī)療產(chǎn)品檢驗機構(gòu)。該機構(gòu)未作任何檢驗，按照甲書寫的文稿出具了該產(chǎn)品的檢驗合格報告。隨后，該市退休醫(yī)師協(xié)會的秘書長乙又以該協(xié)會的名義出具了該產(chǎn)品的質(zhì)量保證書。該產(chǎn)品投入市場后，連續(xù)造成多起青少年因使用該產(chǎn)品致眼睛嚴(yán)重受損的事件?，F(xiàn)除要求追究甲的刑事責(zé)任外，受害者還可以采用哪些民事補救方法?()A.要求甲承擔(dān)損害賠償責(zé)任

B．要求該專利發(fā)明人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任 C．要求該檢驗機構(gòu)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任 D．要求該退休醫(yī)師協(xié)會承擔(dān)連帶賠償責(zé)任

第三節(jié) 食品安全法

一、適用范圍

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1、食品生產(chǎn)和加工（以下稱食品生產(chǎn)），食品流通和餐飲服務(wù)（以下稱食品經(jīng)營）；

2、食品添加劑的生產(chǎn)經(jīng)營；

3、用于食品的包裝材料、容器、洗滌劑、消毒劑和用于食品生產(chǎn)經(jīng)營的工具、設(shè)備（以下稱食品相關(guān)產(chǎn)品）的生產(chǎn)經(jīng)營；

4、食品生產(chǎn)經(jīng)營者使用食品添加劑、食品相關(guān)產(chǎn)品；

5、對食品、食品添加劑和食品相關(guān)產(chǎn)品的安全管理。

供食用的源于農(nóng)業(yè)的初級產(chǎn)品（以下稱食用農(nóng)產(chǎn)品）的質(zhì)量安全管理，遵守《中華人民共和國農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全法》的規(guī)定。但是，制定有關(guān)食用農(nóng)產(chǎn)品的質(zhì)量安全標(biāo)準(zhǔn)、公布食用農(nóng)產(chǎn)品安全有關(guān)信息，應(yīng)當(dāng)遵守本法的有關(guān)規(guī)定。

二、食品安全風(fēng)險監(jiān)測和評估制度 1.食品安全風(fēng)險的監(jiān)測★★★(1)監(jiān)測對象

國家建立食品安全風(fēng)險監(jiān)測制度，對食源性疾病、食品污染以及食品中的有害因素進(jìn)行監(jiān)測?！铩铩?/p>

(2)食品安全風(fēng)險監(jiān)測的主管部門

《食品安全法》確定了衛(wèi)生行政部門作為食品安全風(fēng)險監(jiān)測的主管部門。國務(wù)院衛(wèi)生行政部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定、實施國家食品安全風(fēng)險監(jiān)測計劃。省、自治區(qū)、直轄市人民政府衛(wèi)生行政部門根據(jù)國家食品安全風(fēng)險監(jiān)測計劃，結(jié)合本行政區(qū)域的具體情況，組織制定、實施本行政區(qū)域的食品安全風(fēng)險監(jiān)測方案。

(3)食品安全風(fēng)險的報告制度

國務(wù)院農(nóng)業(yè)行政、質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理和國家食品藥品監(jiān)督管理等有關(guān)部門獲知有關(guān)食品安全風(fēng)險信息后，應(yīng)當(dāng)立即向國務(wù)院衛(wèi)生行政部門通報。國務(wù)院衛(wèi)生行政部門會同有關(guān)部門對信息核實后，應(yīng)當(dāng)及時調(diào)整食品安全風(fēng)險監(jiān)測計劃。

2．食品安全風(fēng)險的評估★★★

食品安全風(fēng)險評估結(jié)果是制定、修訂食品安全標(biāo)準(zhǔn)和對食品安全實施監(jiān)督管理的科學(xué)依據(jù)。

(1)評估對象：食品安全風(fēng)險評估制度的目的在于，對食品、食品添加劑中生物性、化學(xué)性和物理性危害進(jìn)行風(fēng)險評估?！铩铩?/p>

(2)評估主體：國務(wù)院衛(wèi)生行政部門負(fù)責(zé)組織食品安全風(fēng)險評估工作，成立由醫(yī)學(xué)、農(nóng)業(yè)、食品、營養(yǎng)等方面的專家組成的食品安全風(fēng)險評估專家委員會進(jìn)行食品安全風(fēng)險評估。對農(nóng)藥、肥料、生長調(diào)節(jié)劑、獸藥、飼料和飼料添加劑等的安全性評估，應(yīng)當(dāng)有食品安全風(fēng)險評估專家委員會的專家參加。食品安全風(fēng)險評估應(yīng)當(dāng)運用科學(xué)方法，根據(jù)食品安全風(fēng)險監(jiān)測信息、科學(xué)數(shù)據(jù)以及其他有關(guān)信息進(jìn)行。

(3)針對不同的評估結(jié)論采取相應(yīng)的措施：國務(wù)院衛(wèi)生行政部門應(yīng)當(dāng)及時向國務(wù)院有關(guān)部門通報食品安全風(fēng)險評估的結(jié)果。食品安全風(fēng)險評估結(jié)果得出食品不安全結(jié)論的，國務(wù)院質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理和國家食品藥品監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)依據(jù)各自職責(zé)立即采取相應(yīng)措施，確保該食品停止生產(chǎn)經(jīng)營，并告知消費者停止食用；需要制定、修訂相關(guān)食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)的，國務(wù)院衛(wèi)生行政部門應(yīng)當(dāng)立即制定、修訂。

國務(wù)院衛(wèi)生行政部門應(yīng)當(dāng)會同國務(wù)院有關(guān)部門，根據(jù)食品安全風(fēng)險評估結(jié)果、食品安全監(jiān)督管理信息，對食品安全狀況進(jìn)行綜合分析。對經(jīng)綜合分析表明可能具有較高程度安全風(fēng)險的食品，國務(wù)院衛(wèi)生行政部門應(yīng)當(dāng)及時提出食品安全風(fēng)險警示，并予以公布。

三、食品安全標(biāo)準(zhǔn)制度★★★

1、食品安全標(biāo)準(zhǔn)是強制執(zhí)行的標(biāo)準(zhǔn)

除食品安全標(biāo)準(zhǔn)外，不得制定其他的食品強制性標(biāo)準(zhǔn)。

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2、制定食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)的主體

國務(wù)院衛(wèi)生行政部門負(fù)責(zé)制定、公布食品安全衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)，國務(wù)院標(biāo)準(zhǔn)化行政部門提供國家標(biāo)準(zhǔn)編號。

食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)經(jīng)食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)審評委員會審查通過。食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)審評委員會由醫(yī)學(xué)、農(nóng)業(yè)、食品、營養(yǎng)等方面的專家以及國務(wù)院有關(guān)部門的代表組成。

3、食品安全標(biāo)準(zhǔn)的層次★★★

沒有食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)的，可以制定食品安全地方標(biāo)準(zhǔn)。企業(yè)生產(chǎn)的食品沒有食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)或者地方標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)制定企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，作為組織生產(chǎn)的依據(jù)。國家鼓勵食品生產(chǎn)企業(yè)制定嚴(yán)于食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)或者地方標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)報省級衛(wèi)生行政部門備案，在本企業(yè)內(nèi)部適用。

例：下列有關(guān)食品安全標(biāo)準(zhǔn)的說法，哪些符合法律規(guī)定？()A.國務(wù)院衛(wèi)生行政部門負(fù)責(zé)制定食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)

B.食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)審評委員會負(fù)責(zé)制定食品安全國家標(biāo)準(zhǔn) C.食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)是強制執(zhí)行的標(biāo)準(zhǔn) D.食品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)是強制執(zhí)行的標(biāo)準(zhǔn)

四、食品生產(chǎn)經(jīng)營

1、食品生產(chǎn)經(jīng)營許可制度★★★

國家對食品生產(chǎn)經(jīng)營實行許可制度。從事食品生產(chǎn)、食品流通、餐飲服務(wù)，應(yīng)當(dāng)依法取得食品生產(chǎn)許可、食品流通許可、餐飲服務(wù)許可。

取得食品生產(chǎn)許可的食品生產(chǎn)者在其生產(chǎn)場所銷售其生產(chǎn)的食品，不需要取得食品流通的許可；取得餐飲服務(wù)許可的餐飲服務(wù)提供者在其餐飲服務(wù)場所出售其制作加工的食品，不需要取得食品生產(chǎn)和流通的許可；農(nóng)民個人銷售其自產(chǎn)的食用農(nóng)產(chǎn)品，不需要取得食品流通的許可。

例：下列說法，不符合法律有關(guān)規(guī)定的是()A.某餅干生產(chǎn)廠欲將其產(chǎn)品在超市銷售，該廠只要擁有食品生產(chǎn)許可證即可 B.某餐館制作的燒雞味道獨特，想在全市建立銷售網(wǎng)點銷售，必須擁有餐飲服務(wù)許可證和食品流通許可證

C.某餐館在其餐館內(nèi)銷售其燒雞，也必須擁有餐飲服務(wù)許可證和食品流通許可證 D.農(nóng)民趙某銷售其自產(chǎn)的蔬菜，必須辦理食品流通許可證

2、食品生產(chǎn)經(jīng)營從業(yè)人員健康管理制度

患有痢疾、傷寒、病毒性肝炎等消化道傳染病的人員，以及患有活動性肺結(jié)核、化膿性或者滲出性皮膚病等有礙食品安全的疾病的人員，不得從事接觸直接入口食品的工作。

3、食品出廠檢驗記錄制度

4、食品進(jìn)貨查驗記錄制度

5、食品添加劑的生產(chǎn)實行許可制度

6、食品召回制度★★★

食品生產(chǎn)者發(fā)現(xiàn)其生產(chǎn)的食品不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)立即停止生產(chǎn)，召回已經(jīng)上市銷售的食品，通知相關(guān)生產(chǎn)經(jīng)營者和消費者，并記錄召回和通知情況。食品經(jīng)營者發(fā)現(xiàn)其經(jīng)營的食品不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)立即停止經(jīng)營，通知相關(guān)生產(chǎn)經(jīng)營者和消費者，并記錄停止經(jīng)營和通知情況。食品生產(chǎn)者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)召回的，應(yīng)當(dāng)立即召回。

食品生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)對召回的食品采取補救、無害化處理、銷毀等措施，并將食品召回和處理情況向縣級以上質(zhì)量監(jiān)督部門報告?！铩铩?/p>

食品生產(chǎn)經(jīng)營者未依照本條規(guī)定召回或者停止經(jīng)營不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品的，縣級以上質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理、食品藥品監(jiān)督管理部門可以責(zé)令其召回或者停止經(jīng)營。

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例：某超市一連三天接到5位消費者反映：食用在本超市購買的“浪花”牌水餃后不久即有惡心、嘔吐、腹痛現(xiàn)象。超市領(lǐng)導(dǎo)對此十分重視，立即取出樣品送交有關(guān)部門檢驗，結(jié)果表明；水餃中的蔬菜和肉類中，農(nóng)藥殘留、獸藥殘留含量超過食品安全標(biāo)準(zhǔn)的限量。超市領(lǐng)導(dǎo)對此應(yīng)采取哪些符合法律要求的行為？()A.立即停止“浪花”牌水餃的銷售 B.通知生產(chǎn)單位和有關(guān)消費者 C.記錄停止經(jīng)營和通知情況 D.召回已經(jīng)銷售的“浪花”牌水餃

五、法律責(zé)任

違反本法規(guī)定，造成人身、財產(chǎn)或者其他損害的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。生產(chǎn)不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品或者銷售明知是不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品，消費者除要求賠償損失外，還可以向生產(chǎn)者或者銷售者要求支付價款十倍的賠償金。

第三章 銀行業(yè)法

第一節(jié) 商業(yè)銀行法

一、商業(yè)銀行的設(shè)立和變更

1、商業(yè)銀行的設(shè)立條件

商業(yè)銀行的設(shè)立應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)審查批準(zhǔn)，并具備下列條件：(1)有符合《商業(yè)銀行法》)和《公司法》規(guī)定的章程。

(2)有符合《商業(yè)銀行法》規(guī)定的注冊資本最低限額：注冊資本必須為實繳資本；國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)根據(jù)審慎監(jiān)管的要求可以適當(dāng)調(diào)高注冊資本最低限額。其中，全國性商業(yè)銀行注冊資本最低限額10億元；城市商業(yè)銀行1億元；農(nóng)村商業(yè)銀行5000萬元。

(3)有具備任職國籍(中國國籍)、任職專業(yè)知識和業(yè)務(wù)工作經(jīng)驗的董事、高級管理人員。(4)有健全的組織機構(gòu)和管理制度，國有獨資商業(yè)銀行必須設(shè)立監(jiān)事會。(5)有符合要求的營業(yè)場所、安全防范措施和與業(yè)務(wù)有關(guān)的其他設(shè)施。(6)其他審慎性條件。

2、商業(yè)銀行設(shè)立分支機構(gòu)的相關(guān)規(guī)定★★★

商業(yè)銀行根據(jù)業(yè)務(wù)需要可以在中華人民共和國境內(nèi)外設(shè)立分支機構(gòu)。設(shè)立分支機構(gòu)必須經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)審查批準(zhǔn)。在中華人民共和國境內(nèi)的分支機構(gòu)，不按行政區(qū)劃設(shè)立。

商業(yè)銀行在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立分支機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定撥付與其經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng)的營運資金額。撥付各分支機構(gòu)營運資金額的總和，不得超過總行資本金總額的60％。

例：依據(jù)《商業(yè)銀行法》，下列哪些表述是不正確的?()A.商業(yè)銀行的注冊資本必須為實繳資本

B．設(shè)立農(nóng)村商業(yè)銀行的注冊資本最低限額為一億元人民幣 C．商業(yè)銀行可自主決定在境內(nèi)地點設(shè)立分支機構(gòu)

D．商業(yè)銀行在境外設(shè)立分支機構(gòu)，必須經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)

3、商業(yè)銀行有關(guān)事項的變更★★★

商業(yè)銀行變更下列事項，須經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)：

(1)變更名稱；(2)變更注冊資本；(3)變更總行或者分行所在地；(4)調(diào)整業(yè)務(wù)范圍；(5)變更持有資本總額或者股份總額5％以上的股東；(6)修改章程；(7)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督 11 / 37

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管理委員會規(guī)定的其他變更事項。

二、貸款法律制度

1、貸款審批和擔(dān)保制度★★★(1)貸款審批制度

商業(yè)銀行貸款，應(yīng)當(dāng)實行審貸分離、分級審批制度，對貸款人的借款用途、償還能力、還款方式等情況進(jìn)行嚴(yán)格審查。

(2)貸款擔(dān)保制度

商業(yè)銀行貸款，借款人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保。借款人到期不歸還擔(dān)保貸款的，商業(yè)銀行依法享有就該擔(dān)保物優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。商業(yè)銀行因行使抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)而取得的不動產(chǎn)或者股權(quán)，應(yīng)當(dāng)自取得之日起2年內(nèi)予以處分。

提供擔(dān)保的例外：經(jīng)商業(yè)銀行審查、評估，確認(rèn)借款人資信良好，確能償還貸款的，可以不提供擔(dān)保。

2、貸款利率

商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)按照人民銀行規(guī)定的貸款利率的上下限，確定貸款利率，并在借款合同中載明。不得違反規(guī)定提高或者降低利率以及采用其他不正當(dāng)手段吸收存款、發(fā)放貸款。

3、商業(yè)銀行貸款的資產(chǎn)負(fù)債比例要求★★★

(1)資本充足率不得低于8％。資本充足率，是指資本總額與加權(quán)風(fēng)險資產(chǎn)總額的比例，反映了商業(yè)銀行以自有資產(chǎn)承擔(dān)損失的能力程度；（資本充足率）

(2)貸款余額與存款余額的比例不得超過75％；（貸存比例）(3)流動性資產(chǎn)余額與流動性負(fù)債余額的比例不得低于25％，以保障商業(yè)銀行的短期償債能力。流動性資產(chǎn)，是指可以在1個月內(nèi)變現(xiàn)的資產(chǎn)；（流動性：資產(chǎn)比負(fù)債）

(4)對同一借款人的貸款余額與商業(yè)銀行資本余額的比例不得超過10％，以分散貸款風(fēng)險；（一人貸款比率）

(5)貸款質(zhì)量指標(biāo)：逾期貸款余額與各項貸款余額的比例不得超過8％，呆滯貸款不得超過5％，呆賬貸款不得超過2％；（貸款質(zhì)量指標(biāo)）

(6)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)對資產(chǎn)負(fù)債比例管理的其他規(guī)定。

4、對關(guān)系人發(fā)放貸款的規(guī)定★★★(1)關(guān)系人的范圍

①商業(yè)銀行的董事、監(jiān)事、管理人員、信貸業(yè)務(wù)人員及其近親屬；②前項所列人員投資或者擔(dān)任高級管理職務(wù)的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織。

(2)商業(yè)銀行對關(guān)系人不得發(fā)放信用貸款，商業(yè)銀行向關(guān)系人發(fā)放擔(dān)保貸款的條件不得優(yōu)于其他借款人同類貸款的條件。

例：關(guān)于商業(yè)銀行貸款法律制度，下列哪些選項是正確的?()A.商業(yè)銀行貸款，全部實行擔(dān)保制度

B.應(yīng)當(dāng)實行審貸分離、分級審批的制度

C.商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院銀監(jiān)會規(guī)定的貸款利率的上下限，自行確定貸款利率 D.對同一借款人的貸款余額與商業(yè)銀行資本余額的比例不得超過10％

三、商業(yè)銀行的接管、清算

1、接管的條件★★★

國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)決定對商業(yè)銀行實行接管的條件有以下兩種，只需滿足其一即可：

(1)該商業(yè)銀行已經(jīng)發(fā)生信用危機，嚴(yán)重影響存款人利益。信用危機主要是指商業(yè)銀行沒有能力清償債務(wù)，沒有現(xiàn)金支付存款人的存款。

(2)該商業(yè)銀行在其經(jīng)營活動中已經(jīng)暴露出某些問題，這些問題可能導(dǎo)致信用危機的產(chǎn) 12 / 37

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生，從而嚴(yán)重影響存款人的利益。

2、接管的決定機構(gòu)及接管效力

國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)是接管的決定機構(gòu)。自接管之日起，由接管組織行使商業(yè)銀行的經(jīng)營管理權(quán)；被接管的商業(yè)銀行的債權(quán)債務(wù)關(guān)系不因接管而變化。

3、接管的終止

有下列情形之一的，接管終止：

(1)接管決定規(guī)定的期限屆滿或者國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)決定的接管延期期限屆滿；

(2)接管期限屆滿前，該商業(yè)銀行已經(jīng)恢復(fù)正常經(jīng)營能力；(3)接管期限屆滿前，該商業(yè)銀行被合并或者被依法宣告破產(chǎn)。

4、商業(yè)銀行破產(chǎn)清算的財產(chǎn)分配順序★★★

在支付清算費用、所欠職工工資和勞動保險費用后，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先支付個人儲蓄存款的本金和利息。

四、銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)的監(jiān)管

1、銀行業(yè)監(jiān)督管理的對象★★★

(1)全國銀行業(yè)金融機構(gòu)及其業(yè)務(wù)活動。這里說的全國銀行業(yè)金融機構(gòu)，是指在我國境內(nèi)設(shè)立的商業(yè)銀行、城市信用合作社、農(nóng)村信用合作社等吸收公共存款的金融機構(gòu)以及政策性銀行。

(2)在我國境內(nèi)設(shè)立的金融資產(chǎn)管理公司、信托投資公司、財務(wù)公司、金融租賃公司以及經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)設(shè)立的其他金融機構(gòu)。

(3)經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)在境外設(shè)立的金融機構(gòu)以及前述兩種金融機構(gòu)在境外的業(yè)務(wù)活動。

2、監(jiān)管內(nèi)容

國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)審查批準(zhǔn)銀行業(yè)金融機構(gòu)的設(shè)立、變更、終止以及業(yè)務(wù)范圍。

3、監(jiān)督管理信息共享機制★★★

國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)和中國人民銀行、國務(wù)院其他金融監(jiān)督管理機構(gòu)（證監(jiān)會、保監(jiān)會）建立監(jiān)督管理信息共享機制。

4、強制信息披露★★★

(1)銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)根據(jù)履行職責(zé)的需要，有權(quán)要求銀行業(yè)金融機構(gòu)董事、高級人員就銀行業(yè)金融機構(gòu)的業(yè)務(wù)活動和風(fēng)險管理的重大事項做出說明。

(2)銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)責(zé)令銀行業(yè)金融機構(gòu)按照規(guī)定，如實向社會公眾披露財務(wù)會計報告、風(fēng)險管理狀況、董事和高級管理人員變更以及其他重大事項的信息。

5、對違反審慎經(jīng)營規(guī)則的金融機構(gòu)的監(jiān)管強制措施(1)含義

審慎經(jīng)營規(guī)則，是銀行業(yè)金融機構(gòu)必須嚴(yán)格遵守的行為守則，主要由法律、行政法規(guī)規(guī)定，也可以由國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)依照法律、行政法規(guī)制定，包括風(fēng)險管理、內(nèi)部控制、資本充足率、資產(chǎn)質(zhì)量、損失準(zhǔn)備金、風(fēng)險集中、關(guān)聯(lián)交易、資產(chǎn)流動性等內(nèi)容。

(2)強制措施

銀行業(yè)金融機構(gòu)違反審慎經(jīng)營規(guī)則的，國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)或者其省一級派出機構(gòu)應(yīng)當(dāng)責(zé)令其限期改正。

逾期未改正的，或者其行為嚴(yán)重危及該銀行業(yè)金融機構(gòu)的穩(wěn)健運行、損害存款人和其他客戶合法權(quán)益的，經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)或者省一級派出機構(gòu)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以區(qū)別情形，采取下列措施：①責(zé)令暫停部分業(yè)務(wù)、停止批準(zhǔn)開辦新業(yè)務(wù)；②限制分配紅利和其 13 / 37

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他收入；③限制資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓；④責(zé)令控股股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)或者限制有關(guān)股東的權(quán)利；⑤責(zé)令調(diào)整董事、高級管理人員或者限制其權(quán)利；⑥停止批準(zhǔn)增設(shè)分支機構(gòu)。

銀行業(yè)金融機構(gòu)進(jìn)行整改之后，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理部門或者省一級派出機構(gòu)提交報告，經(jīng)其驗收合格后，三日內(nèi)解除采取的強制措施。

6、接管、重組與撤銷★★★(1)接管、重組與撤銷的事由

銀行業(yè)金融機構(gòu)已經(jīng)或可能發(fā)生信用危機，嚴(yán)重影響存款人與其他客戶合法權(quán)益，此時，應(yīng)由國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)決定接管或重組。

銀行業(yè)金融機構(gòu)有違法經(jīng)營、經(jīng)營管理不善等情形不予撤銷將嚴(yán)重危害金融秩序、損害公共利益的，此時應(yīng)由國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)決定撤銷。

（2）接管、重組、撤銷的措施

國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)有權(quán)要求被接管、重組、撤銷的銀行業(yè)金融機構(gòu)的董事、高級管理人員和其他工作人員，按照國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)的要求履行職責(zé)。

在接管、重組、撤銷清算期間，經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，對直接負(fù)責(zé)的董事、高級管理人員和其他直接責(zé)任人員，可以采取下列措施：①直接負(fù)責(zé)的董事、高級管理人員和其他直接責(zé)任人員出境將對國家利益造成重大損失的，通知出境管理機關(guān)依法阻止其出境；②申請司法機關(guān)禁止其轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)或者對其財產(chǎn)設(shè)定其他權(quán)利。

第四章 財稅法

第一節(jié) 稅法

一、增值稅

納稅人：在中國境內(nèi)銷售貨物或提供加工、修理修配勞務(wù)以及進(jìn)口貨物的單位和個人，可分為一般納稅人和小規(guī)模納稅人。

征稅范圍：銷售貨物、進(jìn)口貨物、提供加工和修理修配勞務(wù)的營業(yè)流轉(zhuǎn)額 稅率：采用比例稅率。基本稅率17％，低稅率13％，零稅率。納稅環(huán)節(jié)：環(huán)環(huán)征稅

二、消費稅★★★

納稅人：在中國境內(nèi)生產(chǎn)、委托加工和進(jìn)口應(yīng)稅消費品的單位和個人。

征稅范圍：特定消費品的流轉(zhuǎn)額，含：煙、酒及酒精、貴重首飾及珠寶玉石、小汽車、摩托車、成品油、鞭炮焰火、化妝品、汽車輪胎、高爾夫球及球具、高檔手表、游艇、木制一次性筷子、實木地板。

稅率：采用定額稅率與比例稅率

納稅環(huán)節(jié)：單環(huán)節(jié)課稅。出廠環(huán)節(jié)或進(jìn)口環(huán)節(jié)，貴重首飾在零售環(huán)節(jié)。

三、營業(yè)稅★★★

納稅人：在我國境內(nèi)提供應(yīng)稅勞務(wù)、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)或者銷售不動產(chǎn)的單位和個人。

征稅范圍：勞務(wù)營業(yè)額、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)收入額、銷售不動產(chǎn)的銷售額。稅率：采用比例稅率。

納稅環(huán)節(jié)：單環(huán)節(jié)課稅，收訖收入時課稅。

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四、個人所得稅

1、主體

居民納稅人和非居民納稅人。居民納稅人對境內(nèi)外所得納稅。居民納稅人，是指在中國境內(nèi)有住所，或者雖無住所，但在境內(nèi)居住滿1年的人；非居民納稅人對境內(nèi)所得納稅。非居民納稅人，是指在中國境內(nèi)無住所又不居住或者無住所而在境內(nèi)居住不滿1年的個人。

2、個人所得稅的應(yīng)征、免征、減征范圍★★★(1)應(yīng)征范圍(11項)

工資、薪金所得；個體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得；對企事業(yè)單位的承包經(jīng)營、承租經(jīng)營所得；勞務(wù)報酬所得(勞務(wù)報酬一次畸高的，可以實行加成征收)；稿酬所得；特許權(quán)使用費所得；財產(chǎn)租賃所得；財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得；利息、股息、紅利所得；偶然所得；經(jīng)國務(wù)院財政部門確定征稅的其他所得。

(2)免征范圍(10項)①省級人民政府、國務(wù)院部委和中國人民解放軍軍以上單位，以及外國組織、國際組織頒發(fā)的科學(xué)、教育、技術(shù)、文化、衛(wèi)生、體育、環(huán)境保護(hù)等方面的獎金；

②國債和國家發(fā)行的金融債券利息； ③按照國家統(tǒng)一規(guī)定發(fā)給的補貼、津貼； ④福利費、撫恤金、救濟金； ⑤保險賠款；

⑥軍人的轉(zhuǎn)業(yè)費、復(fù)員費；

⑦按照國家統(tǒng)一規(guī)定發(fā)給干部、職工的安家費、退職費、退休工資、離休工資、離休生活補助費；

⑧依照我國有關(guān)法律規(guī)定應(yīng)予免稅的各國駐華使館、領(lǐng)事館的外交代表、領(lǐng)事官員和其他人員的所得；

⑨中國政府參加的國際公約、簽訂的協(xié)議中規(guī)定免稅的所得； ⑩經(jīng)國務(wù)院財政部門批準(zhǔn)免稅的所得。

3、減征范圍(3項)★★★

①殘疾、孤老人員和烈屬的所得；②因嚴(yán)重自然災(zāi)害造成重大損失的；③其他經(jīng)國務(wù)院財政部門批準(zhǔn)減稅的。

3、個人所得稅的征收辦法★★★

個人所得稅，以所得人為納稅義務(wù)人，以支付所得的單位或者個人為扣繳義務(wù)人。個人所得超過國務(wù)院規(guī)定數(shù)額的，在兩處以上取得工資、薪金所得或者沒有扣繳義務(wù)人的，以及具有國務(wù)院規(guī)定的其他情形的，納稅義務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定辦理納稅申報。扣繳義務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定辦理全員全額扣繳申報。

納稅義務(wù)人從中國境外取得的所得，準(zhǔn)予其在應(yīng)納稅額中扣除已在境外繳納的個人所得稅稅額。但扣除額不得超過該納稅義務(wù)人境外所得依照本法規(guī)定計算的應(yīng)納稅額。

例：根據(jù)法律規(guī)定，下列哪些個人所得可以免征個人所得稅?()A.甲購買企業(yè)債券獲得的利息收入500元

B.乙因殘疾失去勞動能力而得到的救濟金2000元 C.丙因工負(fù)傷獲得的撫恤金3000元

D.丁因工作調(diào)轉(zhuǎn)獲得某公司支付的安家費25萬元

五、企業(yè)所得稅

1、納稅人

在中華人民共和國境內(nèi)，企業(yè)和其他取得收入的組織(以下統(tǒng)稱企業(yè))為企業(yè)所得稅的納稅人。個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)不適用《企業(yè)所得稅法》。

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2、納稅范圍

(1)居民企業(yè)(是指依法在中國境內(nèi)成立，或者依照外國(地區(qū))法律成立但實際管理機構(gòu)在中國境內(nèi)的企業(yè)。)：就其來源于中國境內(nèi)、境外的所得繳納企業(yè)所得稅。

(2)非居民企業(yè)(是指依照外國(地區(qū))法律成立且實際管理機構(gòu)不在中國境內(nèi)，但在中國境內(nèi)設(shè)立機構(gòu)、場所的，或者在中國境內(nèi)未設(shè)立機構(gòu)、場所，但有來源于中國境內(nèi)所得的企業(yè))：分兩種情況：①在中國境內(nèi)設(shè)立機構(gòu)場所的，應(yīng)當(dāng)就其所設(shè)機構(gòu)、場所取得的來源于中國境內(nèi)的所得，以及發(fā)生在中國境外但與其所設(shè)機構(gòu)、場所有實際聯(lián)系的所得繳納企業(yè)所得稅；②在中國境內(nèi)未設(shè)立機構(gòu)、場所的，或者雖設(shè)立機構(gòu)、場所但取得的所得與其所設(shè)機構(gòu)、場所沒有實際聯(lián)系的，應(yīng)當(dāng)就其在中國境內(nèi)的所得繳納企業(yè)所得稅。

3、稅率

(1)基本稅率

①25％，適用對象是一般的企業(yè)，法律另有規(guī)定的除外。

②20%，適用對象是非居民企業(yè)在中國境內(nèi)未設(shè)立機構(gòu)、場所的或者雖設(shè)立機構(gòu)、場所但取得的所得與其所設(shè)機構(gòu)、場所沒有實際聯(lián)系的所得。

(2)優(yōu)惠稅率★★★

①20％，適用對象是符合條件的小型微利企業(yè)。

②15％，適用對象是國家重點扶持的高新技術(shù)企業(yè)。

③自治機關(guān)決定減征或免征，適用對象是民族自治地方的企業(yè)應(yīng)繳納的企業(yè)所得稅中屬于地方分享的部分，自治州、自治縣決定減征或免征的，須報省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)。

4、應(yīng)納稅所得額

(1)應(yīng)納稅所得額的計算

應(yīng)納稅所得額=企業(yè)每一納稅的收入總額—不征稅收入—免稅收入—各項扣除—允許彌補的以前虧損的余額

(2)收入總額的構(gòu)成

銷售貨物收入；提供勞務(wù)收入；轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)收入、股息、紅利等權(quán)益性投資收益；利息收入；租金收入；特許權(quán)使用費收入；接受捐贈收入；其他收入。

(3)收入總額中不征稅的收入★★★

①財政撥款；②依法收取并納入財政管理的行政事業(yè)性收費、政府性基金；③國務(wù)院規(guī)定的其他不征稅收入。

5、稅收優(yōu)惠★★★(1)免稅收入

①國債利息收入；

②符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益；

③在中國境內(nèi)設(shè)立機構(gòu)、場所的非居民企業(yè)從居民企業(yè)取得與該機構(gòu)、場所有實際聯(lián)系的股息、紅利等權(quán)益性投資收益；

④符合條件的非營利組織的收入。(2)可減征、免征企業(yè)所得稅的所得 ①從事農(nóng)、林、牧、漁業(yè)項目的所得；

②從事國家重點扶持的公共基礎(chǔ)設(shè)施項目投資經(jīng)營的所得； ③從事符合條件的環(huán)境保護(hù)、節(jié)能節(jié)水項目的所得； ④符合條件的技術(shù)轉(zhuǎn)讓所得；

⑤在中國境內(nèi)未設(shè)立機構(gòu)、場所的，或者雖設(shè)立機構(gòu)、場所但取得的所得與其所設(shè)機構(gòu)、場所沒有實際聯(lián)系的，在中國境內(nèi)的所得。

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(3)企業(yè)的下列支出可以在計算應(yīng)納稅所得額時加以加計扣除★★★ ①開發(fā)新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝發(fā)生的研究開發(fā)費用；

②安置殘疾人員及國家鼓勵安置的其他就業(yè)人員所支付的工資。例：關(guān)于企業(yè)所得稅的說法，下列哪些選項是正確的?(ABD)A.在我國境內(nèi)，企業(yè)和其他取得收入的組織為企業(yè)所得稅的納稅人 B.個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)不是企業(yè)所得稅的納稅人

C．企業(yè)所得稅的納稅人分為居民企業(yè)和非居民企業(yè)，二者的適用稅率完全不同 D．對居民企業(yè)而言，其來源于中國境內(nèi)、境外的所得均需繳納企業(yè)所得稅

六、稅收征收管理

1、稅務(wù)登記

稅務(wù)登記的種類有三種

(1)稅務(wù)登記：狹義的稅務(wù)登記即指開業(yè)登記，必須在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照之后30日內(nèi)持有關(guān)證件，向稅務(wù)機關(guān)申報辦理稅務(wù)登記。

(2)變更登記：稅務(wù)登記內(nèi)容發(fā)生變化時，須在工商行政管理部門辦理變更登記手續(xù)30日內(nèi)，持有關(guān)證件向稅務(wù)機關(guān)申報變更登記。

(3)注銷登記：須在向工商行政管理部門申請辦理注銷登記之前，申報稅務(wù)注銷登記。

2、應(yīng)納稅額的核定★★★ 納稅人出現(xiàn)下列情形時，稅務(wù)主管機關(guān)有權(quán)核定應(yīng)納稅額，納稅人應(yīng)當(dāng)按照核定的應(yīng)納稅額納稅：

(1)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定可以不設(shè)置賬簿的；

(2)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)設(shè)置賬簿而沒有設(shè)置的；(3)擅自銷毀賬簿或者拒不提供納稅資料的；

(4)雖設(shè)置賬簿，但賬目混亂或者成本資料、收入憑證、費用憑證殘缺不全，難以查賬的；

(5)發(fā)生納稅義務(wù)，未按照規(guī)定的時間辦理納稅申報，經(jīng)稅務(wù)機關(guān)責(zé)令限期申報，逾期仍不申報的；

(6)納稅人申報的納稅依據(jù)明顯偏低，又無正當(dāng)理由的。

3、稅收保全措施★★★(1)適用條件

①稅務(wù)機關(guān)有根據(jù)認(rèn)為從事生產(chǎn)、經(jīng)營的納稅人有逃避納稅義務(wù)的行為的，可以在規(guī)定的納稅期之前，責(zé)令其限期繳納稅款；

②稅務(wù)機關(guān)在限期內(nèi)發(fā)現(xiàn)納稅人有明顯的轉(zhuǎn)移、隱匿其應(yīng)納稅的商品、貨物以及其他財產(chǎn)或者應(yīng)納稅的收入的跡象的，稅務(wù)機關(guān)可以責(zé)成納稅人提供擔(dān)保；★★★

③如果納稅人不能提供擔(dān)保的，經(jīng)縣級以上稅務(wù)局局長的批準(zhǔn)，稅務(wù)機關(guān)可以采取稅收保全措施。

(2)稅收保全措施的方式

①可以書面通知納稅人開戶銀行或者其他金融機構(gòu)凍結(jié)納稅人的相當(dāng)于應(yīng)納稅款金額的存款；

②可以扣押、查封納稅人的價值相當(dāng)于應(yīng)納稅款的商品、貨物或者其他財產(chǎn)。個人及其所撫養(yǎng)的家屬生活必需的住房與用品不在保全措施范圍之內(nèi)?！铩铩?/p>

4、稅收強制措施(1)適用條件

①從事生產(chǎn)經(jīng)營的納稅人、扣繳義務(wù)人未按照規(guī)定的期限繳納或者解繳稅款，納稅擔(dān)保人未按照規(guī)定的期限繳納所擔(dān)保的稅款，由稅務(wù)機關(guān)責(zé)令限期繳納；

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②逾期仍未繳納的，經(jīng)縣級以上稅務(wù)局局長批準(zhǔn)，可以采取稅收強制執(zhí)行措施。(2)稅收強制執(zhí)行措施的方式

①書面通知其開戶銀行或者其他金融機構(gòu)從其存款中扣繳稅款；

②扣押、查封、依法拍賣或者變賣其價值相當(dāng)于應(yīng)納稅款的商品、貨物或者其他財產(chǎn)，以拍賣或者變賣所得抵繳稅款。個人及其所撫養(yǎng)家屬維持生活所必需的住房與用品，不在強制執(zhí)行范圍之內(nèi)。

例：從事零售業(yè)務(wù)的個體戶秦懷玉收到稅務(wù)機關(guān)限期繳納通知書的期限屆滿后，仍然拖欠營業(yè)稅款2000元。稅務(wù)機關(guān)對此采用的下列哪些做法符合法律規(guī)定?()A.扣押秦懷玉價值2500元的家用電冰箱一臺 B．扣押秦懷玉價值2500元的零售店用空調(diào)一臺

C．書面通知銀行從秦懷玉的儲蓄賬戶中扣繳拖欠稅款 D．從秦懷玉的儲蓄賬戶中強制扣繳拖欠稅款的滯納金

5、稅收優(yōu)先原則★★★ 稅收優(yōu)先于無擔(dān)保債權(quán)，法律另有規(guī)定的除外；拖欠稅款在先，以財產(chǎn)設(shè)定擔(dān)保在后的，稅收優(yōu)先于這種有擔(dān)保債權(quán)；

納稅人欠繳稅款，同時又被行政機關(guān)決定處以罰款、沒收違法所得的，稅款優(yōu)先于罰款、沒收違法所得。

納稅人有欠稅情形而以財產(chǎn)設(shè)定抵押、質(zhì)押的，應(yīng)當(dāng)向抵押權(quán)人、質(zhì)押權(quán)人說明欠稅情況。抵押權(quán)人、質(zhì)押權(quán)人可以請求稅務(wù)機關(guān)提供有關(guān)的欠稅情況。

6、稅款的退還、補繳與追征(1)退還★★★

納稅人超過應(yīng)納稅額繳納的稅款，稅務(wù)機關(guān)發(fā)現(xiàn)后應(yīng)當(dāng)立即退還；納稅人自結(jié)算繳納稅款之日起3年內(nèi)發(fā)現(xiàn)的，可以向稅務(wù)機關(guān)要求退還多繳納的稅款，并加算銀行同期存款利息，稅務(wù)機關(guān)及時查實后應(yīng)當(dāng)立即退還。

(2)補繳

因稅務(wù)機關(guān)的責(zé)任，致使納稅人、扣繳義務(wù)人未繳或少繳稅款的，稅務(wù)機關(guān)在3年之內(nèi)，可以要求納稅人、扣繳義務(wù)人補繳稅款，但不得加收滯納金。

(3)追征

因納稅人、扣繳義務(wù)人計算錯誤等失誤，未繳或者少繳稅款的，稅務(wù)機關(guān)可以在3年之內(nèi)追征稅款、滯納金；有特殊情況的，追征期可以延長到5年。偷稅、抗稅、騙稅等行為，追征沒有時間限制。

第二節(jié) 審計法

一、審計法的調(diào)整范圍

審計監(jiān)督的對象：國務(wù)院各部門和地方各級人民政府及其各部門的財政收支，國有的金融機構(gòu)和企事業(yè)組織的財務(wù)收支，以及其他按照本法規(guī)定應(yīng)當(dāng)接受審計的財政收支、財務(wù)收支，應(yīng)當(dāng)接受審計監(jiān)督。

二、審計工作領(lǐng)導(dǎo)體制

國務(wù)院和縣級以上地方人民政府設(shè)立審計機關(guān)。審計機關(guān)實行雙重領(lǐng)導(dǎo)，地方各級審計機關(guān)對本級人民政府和上一級審計機關(guān)負(fù)責(zé)并報告工作。

三、審計機關(guān)的權(quán)限★★★

1、有權(quán)要求被審計機關(guān)按規(guī)定報送預(yù)算或者財務(wù)收支計劃、預(yù)算執(zhí)行方案、決算、財務(wù)報告；(要求報送權(quán))18 / 37

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2、有權(quán)檢查被審計單位的會計憑證、會計賬簿、會計報表以及其他有關(guān)資料和資產(chǎn)，被審計單位不得拒絕；(檢察權(quán))

3、有權(quán)就審計事項的有關(guān)問題向有關(guān)單位和個人進(jìn)行調(diào)查，并取得相關(guān)證明資料(調(diào)查權(quán))。

審計機關(guān)經(jīng)縣級以上人民政府審計機關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，有權(quán)查詢被審計單位在金融機構(gòu)的賬戶。(查詢權(quán))審計機關(guān)有證據(jù)證明被審計單位以個人名義存儲公款的，經(jīng)縣級以上人民政府審計機關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，有權(quán)查詢被審計單位以個人名義在金融機構(gòu)的存款。(查詢權(quán))

4、被審計單位不得轉(zhuǎn)移、隱匿、篡改、毀棄會計憑證、會計賬簿、會計報表以及其他有關(guān)資料，不得轉(zhuǎn)移、隱匿所持有的違反國家規(guī)定取得的資產(chǎn)。審計機關(guān)對被審計單位的上述違法行為有權(quán)制止。(制止非法行為權(quán))

5、審計機關(guān)認(rèn)為被審計單位所執(zhí)行的上級主管部門有關(guān)財政收支、財務(wù)收支的規(guī)定與法律、行政法規(guī)相抵觸的，應(yīng)當(dāng)建議有關(guān)主管部門糾正；不予糾正的，應(yīng)當(dāng)提請有權(quán)處理的機關(guān)依法處理(糾偏權(quán))

6、可以向政府有關(guān)部門通報或者向社會公布審計結(jié)果，但應(yīng)依法保守國家秘密和被審計單位的商業(yè)秘密。(通報與公布權(quán))

7、可以提請公安、監(jiān)察、財政、稅務(wù)、海關(guān)、價格、工商行政管理等機關(guān)予以協(xié)助。(提請協(xié)助權(quán))

四、審計機關(guān)職責(zé)★★★

1、審計署對中央銀行的財務(wù)收支，進(jìn)行審計監(jiān)督；審計機關(guān)對國有金融機構(gòu)的資產(chǎn)、負(fù)債、損益，進(jìn)行審計監(jiān)督。

2、審計機關(guān)對國家的事業(yè)組織和使用財政資金的其他事業(yè)組織的財務(wù)收支，進(jìn)行審計監(jiān)督。

3、審計機關(guān)對國有企業(yè)的資產(chǎn)、負(fù)債、損益，進(jìn)行審計監(jiān)督。

4、對國有資本占控股地位或者主導(dǎo)地位的企業(yè)、金融機構(gòu)的審計監(jiān)督，由國務(wù)院規(guī)定。

5、審計機關(guān)對政府投資和以政府投資為主的建設(shè)項目的預(yù)算執(zhí)行情況和決算，進(jìn)行審計監(jiān)督。

6、審計機關(guān)對政府部門管理的和其他單位受政府委托管理的社會保障基金、社會捐贈資金以及其他有關(guān)基金、資金的財務(wù)收支，進(jìn)行審計監(jiān)督。

7、審計機關(guān)對國際組織和外國政府援助、貸款項目的財務(wù)收支，進(jìn)行審計監(jiān)督。

8、審計機關(guān)按照國家有關(guān)規(guī)定，對國家機關(guān)和依法屬于審計機關(guān)審計監(jiān)督對象的其他單位的主要負(fù)責(zé)人，在任職期間對本地區(qū)、本部門或者本單位的財政收支、財務(wù)收支以及有關(guān)經(jīng)濟活動應(yīng)負(fù)經(jīng)濟責(zé)任的履行情況，進(jìn)行審計監(jiān)督。

五、審計程序★★★(1)組成審計組織；

(2)送達(dá)審計通知書。審計通知書應(yīng)當(dāng)在實施審計3日前送達(dá)；（遇有特殊情況可不通知）

(3)進(jìn)行審計。通過審查會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告，查閱與審計事項有關(guān)的文件、資料，檢查現(xiàn)金、實物、有價證券，向有關(guān)單位和個人調(diào)查等方式進(jìn)行審計，并取得證明材料。審計人員向有關(guān)單位和個人調(diào)查時，應(yīng)當(dāng)出示審計人員的工作證和審計通知書副 19 / 37

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本。

(4)提出審計報告；(5)出具審計意見書；(6)送達(dá)。

例：某縣審計局4月20日開會決定對該縣國有企業(yè)A進(jìn)行審計，22日該審計局的一名審計人員先期到達(dá)A企業(yè)進(jìn)行審計，審計過程中發(fā)現(xiàn)A企業(yè)與該縣另一企業(yè)B之間的一筆購銷木材合同存在疑點，遂決定到B企業(yè)進(jìn)行調(diào)查。4月29日，該審計局的兩名審計人員來到B企業(yè)，并向B企業(yè)的負(fù)責(zé)人口頭說明了自己的身份，要求其提供與A企業(yè)木材購銷合同的相關(guān)情況。該審計局的上述審計活動中，哪些不符合關(guān)于審計程序的法律規(guī)定?()A.實施審計前未組成審計組

B.實施審計前未向被審計單位的上級主管部門通報情況 C.實施審計3日前未向被審計單位送達(dá)審計通知書

D.審計人員進(jìn)行調(diào)查時，未出示審計人員的工作證件和審計通知書副本

六、審計監(jiān)督管轄

(1)財政、財務(wù)隸屬關(guān)系管轄：審計機關(guān)根據(jù)被審計單位的財政、財務(wù)隸屬關(guān)系，確定審計管轄范圍；

(2)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理關(guān)系管轄：審計機關(guān)根據(jù)被審計單位的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理關(guān)系，確定審計管轄范圍；

(3)指定管轄：審計機關(guān)之間對審計管轄范圍有爭議的，由其共同的上級審計機關(guān)確定；(4)審計監(jiān)督管轄權(quán)轉(zhuǎn)移：上級審計機關(guān)可以將其審計管轄范圍內(nèi)的《審計法》第18條第2款至第25條規(guī)定的審計事項，授權(quán)下級審計機關(guān)進(jìn)行審計；上級審計機關(guān)對下級審計機關(guān)審計管轄范圍內(nèi)的重大審計事項，可以直接進(jìn)行審計。

七、不服審計決定的法律救濟★★★

被審計單位對審計機關(guān)做出的有關(guān)財務(wù)收支的審計決定不服的，可以依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。被審計單位對審計機關(guān)做出的有關(guān)財政收支的審計決定不服的，可以提請審計機關(guān)的本級人民政府裁決，本級人民政府的裁決為最終決定。

八、新審計法實施條例的幾個重大變化（2010年5月1日實施）

1、審計范圍有四方面變化

(1)增加了對財政資金要跟蹤審計的內(nèi)容。以往審計部門對財政資金的審計都是事后審計。如：汶川地震救災(zāi)資金、恢復(fù)重建資金的跟蹤審計，以及京滬高鐵資金的跟蹤審計。

(2)不僅政府全資的項目要進(jìn)行審計，政府投資超過50％，或者沒有超過50％，但政府擁有實際控制權(quán)的項目也要審計。

(3)增加了專項審計的內(nèi)容。如：全國病險水庫出險加固資金的審計，對農(nóng)村義務(wù)教育資金的審計，對三河三湖污染治理資金的審計等。

(4)增加了對社會審計機構(gòu)（即會計師事務(wù)所）核查的具體范圍：審計機關(guān)進(jìn)行審計或者專項審計調(diào)查時，有權(quán)對社會審計機構(gòu)出具的相關(guān)審計報告進(jìn)行核查。

2、審計機關(guān)負(fù)責(zé)人任免，應(yīng)事先征求上一級審計機關(guān)意見 為了保障審計監(jiān)督的獨立性，《憲法》和《審計法》已經(jīng)確定地方審計機關(guān)是雙重領(lǐng)導(dǎo)體制，但為避免地方審計機關(guān)負(fù)責(zé)人因揭露和查處問題而遭到打擊報復(fù)，并保證地方審計機關(guān)負(fù)責(zé)人有一定的專業(yè)勝任能力，修改后的《審計法》增加了一款，規(guī)定“地方各級審計機關(guān)負(fù)責(zé)人的任免應(yīng)當(dāng)事先征求上一級審計機關(guān)的意見。

修改后的《條例》對審計機關(guān)負(fù)責(zé)人的撤換給出了進(jìn)一步的限定，審計機關(guān)負(fù)責(zé)人在任職期間沒有下列情形之一的，不得隨意撤換：因犯罪被追究刑事責(zé)任的；因嚴(yán)重違法、失職受到處分，不適宜繼續(xù)擔(dān)任審計機關(guān)負(fù)責(zé)人的；因健康原因不能履行職責(zé)1年以上的；不 20 / 37

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符合國家規(guī)定的其他任職條件的。

3、審計機關(guān)有了更多權(quán)限 在審計監(jiān)督權(quán)限方面，《條例》賦予了審計機關(guān)四項新的權(quán)利。(1)增加了可以查詢賬戶和存款的具體程序。《條例》規(guī)定，有關(guān)金融機構(gòu)應(yīng)當(dāng)予以協(xié)助，并提供證明材料，審計機關(guān)和審計人員負(fù)有保密義務(wù)。

(2)增加了封存資料和資產(chǎn)程序和期限的規(guī)定?！稐l例》稱，審計機關(guān)封存被審計單位有關(guān)資料和違反國家規(guī)定取得的資產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)持縣級以上人民政府審計機關(guān)負(fù)責(zé)人簽發(fā)的封存通知書，并在依法收集與審計事項相關(guān)的證明材料或者采取其他措施后解除封存。封存的期限為7日以內(nèi)。對封存的資料、資產(chǎn)，審計機關(guān)可以指定被審計單位負(fù)責(zé)保管，被審計單位不得損毀或者擅自轉(zhuǎn)移。

(3)擴大了可以公布的審計結(jié)果的范圍?，F(xiàn)行條例將公布的范圍限于三種：本級政府和上級審計機關(guān)要求公布的、社會公眾關(guān)注的、法律法規(guī)要求公布的。為加大審計監(jiān)督力度，取消了現(xiàn)行條例的范圍限制，但公布對會計師事務(wù)所相關(guān)審計報告的核查結(jié)果時，需與有關(guān)主管機關(guān)協(xié)商。考慮到上市公司的特殊性，條例規(guī)定：公布對上市公司的審計結(jié)果的，應(yīng)當(dāng)在5日前將擬公布的內(nèi)容告知上市公司。

(4)審計機關(guān)可不事先通知而直接審計的情形。為保障被審計單位的合法權(quán)益，審計法規(guī)定，審計機關(guān)在實施審計3日前通知被審計單位，但“遇有特殊情況”可不事先通知。條例規(guī)定“特殊情況”僅限于辦理緊急事項、被審計單位涉嫌嚴(yán)重違法違規(guī)以及其他特殊情況。

例：下列哪些屬于審計機關(guān)的審計監(jiān)督范圍?()A 對財政資金要跟蹤審計

B．對政府投資超過50％，或者沒有超過50％，但政府擁有實際控制權(quán)的項目的審計 C．對社會審計機構(gòu)出具的相關(guān)審計報告進(jìn)行核查 D．國際組織貸款項目的財務(wù)收支

第五章 勞動法

第一節(jié) 勞動法概述

一、勞動法的適用范圍

1、適用勞動法調(diào)整的范圍

(1)中國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織與之形成勞動關(guān)系的勞動者。

(2)國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體實行勞動合同制度的，以及按照規(guī)定應(yīng)當(dāng)實行勞動合同制度的工勤人員；

(3)其他通過勞動合同與國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體建立勞動關(guān)系的勞動者(非工勤人員)；無勞動合同則不適用；

(4)實行企業(yè)化管理的事業(yè)組織的人員。

2、不適用勞動法的人員

(1)國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體中未建立勞動合同關(guān)系的非工勤人員；(2)公務(wù)員以及比照實行公務(wù)員制度的事業(yè)組織和社會團(tuán)體的工作人員；

(3)農(nóng)村勞動者(進(jìn)入鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、進(jìn)城務(wù)工和經(jīng)商的農(nóng)民除外)、現(xiàn)役軍人、家庭保姆、中國境內(nèi)享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人。

例：我國《勞動合同法》不適用于下列哪些人員？()A.家庭保姆

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B．進(jìn)城務(wù)工的農(nóng)民 C.退役軍人

D.在公安機關(guān)工作的警察

第二節(jié) 勞動合同法

一、勞動合同法的適用范圍

《勞動合同法》在《勞動法》的基礎(chǔ)上，增加了民辦非企業(yè)單位等組織作為用人單位的情形。具體而言包括：

1、境內(nèi)企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織與勞動者建立勞動關(guān)系；

2、國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者；

3、事業(yè)單位與實行聘用制的工作人員訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同；

4、依法成立的會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等合伙組織和基金會，屬于勞動合同法規(guī)定的用人單位。

二、勞動合同的訂立

1、訂立書面勞動合同的要求★★★

用人單位與勞動者建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。

對于已經(jīng)建立勞動關(guān)系，但沒有同時訂立書面勞動合同的情況，會產(chǎn)生4種法律后果：(1)要求用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)自用工之日起1個月內(nèi)訂立書面勞動合同；

(2)用人單位自用工之日起滿1年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同；

(3)用人單位自用工之日起超過1個月但不滿1年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者支付2倍的月工資；

(4)用人單位未在用工的同時訂立書面勞動合同，與勞動者約定的勞動報酬不明確的，新招用的勞動者的勞動報酬按照集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定的，實行同工同酬。

2、勞動關(guān)系的建立時間與勞動合同的生效時間

勞動關(guān)系均自用工之日起成立。勞動合同由用人單位與勞動者協(xié)商一致，并經(jīng)用人單位與勞動者在勞動合同文本上簽字或者蓋章方能生效。

三、勞動合同條款★★★

1、必備條款

(1)用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人；(2)勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼；(3)勞動合同期限；(4)工作內(nèi)容和工作地點；(5)工作時間和休息休假；(6)勞動報酬；(7)社會保險；(8)勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù)；(9)法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項。

2、約定條款★★★

(1)試用期；(2)培訓(xùn)；(3)保守秘密；(4)補充保險和福利待遇；(5)其他事項。

四、試用期的確定與工資規(guī)定

1、試用期的確定★★★

(1)以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿3個月的，不得約定試用期；

(2)勞動合同期限3個月以上不滿1年的，試用期不得超過1個月；(3)勞動合同期限1年以上不滿3年的，試用期不得超過2個月；

(4)3年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過6個月；

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(5)同一用人單位與同一勞動者只能約定1次試用期；(6)試用期包含在勞動合同期限內(nèi)；

(7)勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。

2、試用期工資的規(guī)定

(1)不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的80％；(2)不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

3、對勞動者在試用期的保護(hù)

(1)在試用期中，除勞動者有《勞動合同法》第39條和第40條第(1)項、第(2)項規(guī)定的用人單位可以解除勞動合同的情形外，用人單位不得解除勞動合同。

(2)用人單位在試用期解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者說明理由。

(3)用人單位違反《勞動合同法》規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責(zé)令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。

五、勞動合同的種類

1、種類

(1)固定期限勞動合同；(2)無固定期限勞動合同；(3)以完成—定工作任務(wù)為期限的勞動合同。

2、應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同的情形★★★(1)勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年的；

(2)用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年且距法定退休年齡不足10年的；

(3)連續(xù)訂立兩次固定期限勞動合同，且勞動者沒有《勞動合同法》第39條和第40條第(1)項、第(2)項規(guī)定的用人單位可以解除勞動合同的情形，還要續(xù)訂勞動合同的。

(4)用人單位自用工之日起滿1年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同

對于以上情形，勞動者提出訂立固定期限勞動合同的除外。

例：關(guān)于當(dāng)事人訂立無固定期限勞動合同，下列哪些選項是符合法律規(guī)定的?()A.趙某到某公司工作已滿14個月，公司一直未予其訂立書面合同，趙某要求公司與其訂立無固定期限勞動合同

B．王某在某公司連續(xù)工作滿十年，要求與該公司簽訂無固定期限勞動合同

C.章某在某國有企業(yè)連續(xù)工作滿十年，距法定退休年齡還有十二年，在該企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，主張企業(yè)有義務(wù)與自己訂立無固定期限勞動合同

D．楊某在與某公司連續(xù)訂立的第二次固定期限勞動合同到期，公司提出續(xù)訂時，楊某要求與該公司簽訂無固定期限勞動合同

3、訂立無固定期限勞動合同的例外

地方各級人民政府及縣級以上地方人民政府有關(guān)部門為安置就業(yè)困難人員提供的給予崗位補貼和社會保險補貼的公益性崗位，其勞動合同不適用勞動合同法有關(guān)無固定期限勞動合同的規(guī)定以及支付經(jīng)濟補償?shù)囊?guī)定。

六、勞動合同效力★★★

1、勞動合同無效

(1)勞動合同無效的情形

以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的；

用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的；

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違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的。(2)效力確認(rèn)及法律后果

對勞動合同的無效有爭議的，由勞動爭議仲裁機構(gòu)或者人民法院確認(rèn)。

勞動合同被確認(rèn)無效，勞動者已付出勞動的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付勞動報酬。勞動報酬的數(shù)額，參照本單位相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。

2、勞動合同部分無效

對勞動合同的部分無效有爭議的，由勞動爭議仲裁機構(gòu)或者人民法院確認(rèn)。勞動合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。

七、勞動合同的解除

1、用人單位單方解除勞動合同(1)過失性辭退的情形（第39條）

①在試用期間被證明不符合錄用條件的；②嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；③嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；④勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；⑤因法定情形致使勞動合同無效的；⑥被依法追究刑事責(zé)任的。

此種解除，可以即時解除，不適用經(jīng)濟補償。(2)非過失性辭退的情形（第40條）①勞動者患病或者非因公負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；②勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；③勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。

此種解除，提前30日以書面形式通知或者額外支付勞動者一個月工資后解除，適用經(jīng)濟補償。

此種解除中，適用不得解除的情形：①從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；②在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的；③患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；④女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；⑤在本單位連續(xù)工作滿15年，且距法定退休年齡不足5年的?！铩铩?/p>

例：某公司欲解除與職工章菲之間的勞動合同，其所提出的如下解約理由或做法中，哪些是有法律依據(jù)的?()A.章菲經(jīng)過培訓(xùn)仍不能勝任現(xiàn)工作

B．章菲在本單位連續(xù)工作滿15年，且距法定退休年齡不足3年 C．公司因嚴(yán)重虧損而決定裁員，因此解除與章菲的勞動合同

D．章菲非因公出車禍?zhǔn)軅≡?，公司向章菲送?個月工資并通知其解除勞動合同(3)經(jīng)濟性裁員的情形（第41條）★★★

①依照《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定進(jìn)行重整的；②生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的；③企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的；④其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的。

此種解除，提前30日向工會或全體職工說明情況，聽取意見，向勞動行政部門報告(適用于需要裁減人員20人以上或者裁減不足20人但占企業(yè)職工總數(shù)10％以上的情形)。適用經(jīng)濟補償。

特殊規(guī)定：第一，裁減人員時，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用下列人員：①與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的；②與本單位訂立無固定期限勞動合同的；③家庭無其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。第二，在6個月內(nèi)重新招用人員的，應(yīng)當(dāng)通知被裁減的人員，24 / 37

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并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。

2、用人單位違法解除勞動合同的法律后果★★★

勞動者有是否要求繼續(xù)履行勞動合同的選擇權(quán)：勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)的兩倍向勞動者支付賠償金。

例：錢某在某化學(xué)廠從事有毒工作已長達(dá)3年，最近感覺身體嚴(yán)重不適，頭疼、惡心導(dǎo)致工作效率嚴(yán)重下降。該化學(xué)廠以不能勝任工作為由，與錢某解除勞動合同。下列說法具有法律依據(jù)的有哪些？()A.由于錢某不能勝任工作，化學(xué)廠有權(quán)解除勞動合同

B.由于錢某從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動，未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，化學(xué)廠無權(quán)解除勞動合同

C.錢某要求繼續(xù)履行勞動合同，則化學(xué)廠必須繼續(xù)履行

D.錢某不要求繼續(xù)履行，化學(xué)廠應(yīng)當(dāng)依照經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)支付賠償金

3、勞動者單方解除勞動合同★★★(1)即時解除的情形（第38條第2款）①用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的；②用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的。

(2)提前30日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同的情形（第38條第1款）①未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的；②未及時足額支付勞動報酬的；③未依法為勞動者繳納社會保險費的；④用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的；⑤因法定情形致使勞動合同無效的。

(3)勞動者在試用期內(nèi)的，提前3日通知用人單位，可以解除勞動合同。

八、勞動合同終止及經(jīng)濟補償金

1、勞動合同終止的具體情形

(1)勞動合同期滿的；(2)勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的；(3)勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的；(4)用人單位被依法宣告破產(chǎn)的；(5)用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的；(6)勞動者達(dá)到法定退休年齡。

2、用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟補償金的具體情形(1)勞動者單方解除勞動合同的；

(2)用人單位與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的；

(3)用人單位因勞動者非過失性原因解除勞動合同的；(4)用人單位依因經(jīng)濟性裁員解除勞動合同的；

(5)除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，因為勞動合同期滿終止固定期限勞動合同的；

(6)因用人單位被依法宣告破產(chǎn)的或者被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的而終止勞動合同的。

(7)以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同因任務(wù)完成而終止的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照《勞動合同法》第47條的規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟補償。

3、經(jīng)濟補償金的計算問題（第47條）★★★ 經(jīng)濟補償根據(jù)勞動者在本單位工作的年限，按每滿1年支付1個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。6個月以上不滿1年的，按1年計算；不滿6個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。

經(jīng)濟補償?shù)脑鹿べY按照勞動者應(yīng)得工資計算，包括計時工資或者計件工資以及獎金、25 / 37

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津貼和補貼等貨幣性收入。勞動者在勞動合同解除或者終止前12個月的平均工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)計算。勞動者工作不滿12個月的，按照實際工作的月數(shù)計算平均工資。

九、集體合同

1、集體合同的訂立

企業(yè)與企業(yè)化管理的事業(yè)單位，工會(沒有組建工會的由職工推選的代表)與企業(yè)雙方代表就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利等事項在平等一致的基礎(chǔ)上簽訂的書面協(xié)議。

2、集體合同效力★★★

對企業(yè)和企業(yè)全體職工具有約束力。集體合同的效力高于勞動合同，勞動合同規(guī)定的勞動者的個人勞動條件和勞動報酬等標(biāo)準(zhǔn)不得低于集體合同的規(guī)定，否則無效。

3、集體合同生效程序★★★

集體合同簽訂后，應(yīng)當(dāng)報送勞動行政部門。勞動行政部門自收到集體合同文本之日起15日內(nèi)沒有提出異議的，集體合同即行生效。

4、集體合同爭議的解決

用人單位違反集體合同，侵犯職工勞動權(quán)益的，工會可以依法要求用人單位承擔(dān)責(zé)任；因履行集體合同發(fā)生爭議，經(jīng)協(xié)商解決不成的，工會可以依法申請仲裁、提起訴訟。

例：關(guān)于集體合同的下列哪一表述是正確的?()A.未建立工會的企業(yè)，集體合同應(yīng)由職工推舉的代表與企業(yè)簽訂 B.集體合同的效力高于勞動合同

C.因履行集體合同發(fā)生爭議，經(jīng)協(xié)商解決不成的，工會可以依法提起訴訟。D.集體合同必須經(jīng)勞動行政部門審查批準(zhǔn)方能生效

十、勞務(wù)派遣

1、勞務(wù)派遣單位、用工單位及勞動者的權(quán)利義務(wù) 勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對勞動者的義務(wù)。勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同，除應(yīng)當(dāng)載明本法第十七條規(guī)定的事項外，還應(yīng)當(dāng)載明被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。

勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同，按月支付勞動報酬；被派譴勞動者在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報酬?！铩铩?/p>

2、勞務(wù)派遣協(xié)議

勞務(wù)派遣單位派遣勞動者應(yīng)當(dāng)與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位(以下稱用工單位)訂立勞務(wù)派遣協(xié)議。勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動報酬和社會保險費的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任。

用工單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)工作崗位的實際需要與勞務(wù)派遣單位確定派遣期限，不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個短期勞務(wù)派遣協(xié)議?！铩铩?/p>

3、用人單位不得自設(shè)勞務(wù)派遣單位★★★

用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者。

十一、非全日制用工

1、概念

非全日制用工，是指以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時，每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式。

2．非全日制用工協(xié)議的特殊性★★★

(1)可以是口頭形式；(2)可以同時存在兩個非全日制用工勞動合同；(3)不得約定試用 26 / 37

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期；(4)任何一方都可以隨時通知終止用工，用人單位不支付經(jīng)濟補償；(5)報酬結(jié)算周期不超過15日。

第三節(jié) 勞動基準(zhǔn)法

一、工作時間

1、標(biāo)準(zhǔn)工作時間

每天不超8小時，每周不超44小時。

2、縮短工作時間★★★

即每天工作少于8小時，主要適用于：(1)從事夜班勞動的工作者；(2)哺乳期內(nèi)的女職員；(3)從事井下作業(yè)、有毒、有害、特別繁重或者過度緊張的作業(yè)的勞動者。

3、延長工作時間

(1)每天工作超過8小時，每周超過44小時。包括加班和加點兩種情況。

(2)加班加點時間的限定：用人單位經(jīng)與工會和勞動者協(xié)商之后，可以適當(dāng)延長勞動時間，一般每天不得超過1小時；由于特殊原因需要延長工作時間時，每天不得超過3小時，而且每月總計不得超過36小時。★★★

(3)上述加班時間限制的例外情形

①發(fā)生自然災(zāi)害、事故或者其他原因，威脅勞動者生命健康和財產(chǎn)安全，需要緊急處理的；②生產(chǎn)設(shè)備、交通運輸路線、公共設(shè)施發(fā)生故障，影響生產(chǎn)與公共利益，必須及時搶修的；③在法定假日和公休假日內(nèi)工作不能間斷，必須連續(xù)生產(chǎn)、運輸或者營業(yè)的；④必須利用法定節(jié)假日或公休日的停產(chǎn)時間進(jìn)行設(shè)備檢修、保養(yǎng)的；⑤為了完成國防緊急生產(chǎn)任務(wù)，或者完成上級在國家計劃外安排的其他緊急生產(chǎn)任務(wù)，以及商業(yè)、供銷企業(yè)在旺季完成的收購、運輸、加工農(nóng)副產(chǎn)品緊急任務(wù)的。

例： 在下列哪種情況下，用人單位延長勞動者工作時間不受《勞動法》有關(guān)限制性規(guī)定的約束?()A.某電網(wǎng)設(shè)施發(fā)生故障，造成城市供電中斷，必須及時搶修的 B．完成上級在國家計劃外安排的其他緊急生產(chǎn)任務(wù)的 C.供銷企業(yè)在旺季完成收購農(nóng)副產(chǎn)品緊急任務(wù)的

D．用人單位取得大量訂單，為了在短期內(nèi)完成交貨，必須組織突擊生產(chǎn)的(4)加班加點的工資標(biāo)準(zhǔn)★★★

①安排勞動者延長工作時間的，支付不低于正常工作時間工資的150％的工資報酬；②休息日安排勞動者工作又不能安排補休的，支付不低于正常工作時間工資的200％的工資報酬；③法定假日安排勞動者工作的，支付不低于正常工作時間工資的300％的工資報酬。

二 特殊勞動保護(hù)

1、對女職工的特殊保護(hù)

(1)禁止安排女職工從事禁忌的勞動；(2)懷孕7個月以上以及哺乳未滿1周歲嬰兒的女職工，不得安排其加班加點；(3)女職工生育享受不少于90日的產(chǎn)假。

2、對未成年職工的特殊保護(hù)★★★(1)未成年職工的招用

①招用未滿16周歲的未成年人的禁止：依據(jù)我國《勞動法》的規(guī)定，用人單位不得招用未滿16周歲的未成年人，文藝、體育和特種單位招用未滿16周歲的未成年人的，必須辦理審批手續(xù)，并保障其接受義務(wù)教育的權(quán)利。

②未成年工禁忌勞動的范圍：對有可能危害未成年人健康、安全或者道德的職業(yè)或者工作，最低就業(yè)年齡不得低于18周歲。用人單位不得招用未滿18周歲的公民從事過重、有毒、有害的勞動或者危險作業(yè)。

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(2)對未成年工的特殊保護(hù)途徑

①禁止安排未成年工從事禁忌的體力勞動；②對未成年工應(yīng)定期進(jìn)行健康檢查；③未成年工上崗前，用人單位應(yīng)對其進(jìn)行有關(guān)的職業(yè)安全衛(wèi)生教育。

第四節(jié) 勞動爭議

一、勞動爭議的概念和分類

1、概念

是指勞動關(guān)系雙方當(dāng)事人因勞動問題而發(fā)生的爭議。2．勞動爭議的類型

包括個人勞動爭議與集體勞動爭議。個人勞動爭議，是勞動者個人與用人單位之間發(fā)生的勞動爭議；集體勞動爭議，是指勞動者一方當(dāng)事人在3人以上，并有共同理由的勞動爭議。

3、勞動爭議的情形

中華人民共和國境內(nèi)的用人單位與勞動者發(fā)生的下列勞動爭議，適用本法：(1)因確認(rèn)勞動關(guān)系發(fā)生的爭議；

(2)因訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同發(fā)生的爭議；(3)因除名、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭議；

(4)因工作時間、休息休假、社會保險、福利、培訓(xùn)以及勞動保護(hù)發(fā)生的爭議；(5)因勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金等發(fā)生的爭議；(6)法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動爭議。

二、勞動爭議的處理

1、勞動爭議案件的舉證責(zé)任

發(fā)生勞動爭議，當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。與爭議事項有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。

2、勞動爭議解決的途徑(1)雙方當(dāng)事人自行協(xié)商。

(2)勞動爭議調(diào)解委員會調(diào)解。調(diào)解機構(gòu)有：企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會；依法設(shè)立的基層人民調(diào)解組織；在鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道設(shè)立的具有勞動爭議調(diào)解職能的組織。

(3)勞動爭議仲裁委員會仲裁(4)向人民法院起訴(5)向勞動行政部門投訴

3、勞動仲裁的程序及法律效力★★★

(1)勞動爭議發(fā)生之日起1年內(nèi)，應(yīng)書面提出仲裁申請；

(2)雙方當(dāng)事人向勞動爭議調(diào)解委員會提請調(diào)解的，仲裁時效中止；(3)仲裁委員會接到仲裁申請后，應(yīng)在5日內(nèi)決定受理與否；(4)一經(jīng)受理應(yīng)當(dāng)在接到仲裁申請之日起45日內(nèi)做出仲裁裁決，仲裁委員會可依法先進(jìn)行調(diào)解；

(5)經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，制作仲裁調(diào)解書；未達(dá)成協(xié)議的，依法進(jìn)行仲裁，下達(dá)仲裁裁決書。

(6)仲裁調(diào)解書經(jīng)送達(dá)產(chǎn)生法律約束力，對仲裁裁決逾期不起訴的發(fā)生法律約束力，一方不履行的，另一方可向人民法院申請強制執(zhí)行。

(7)若要起訴，則仲裁為必經(jīng)程序，先裁后審，不裁不審。

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第六章 土地法和房地產(chǎn)法

第一節(jié) 土地管理法

一、土地所有權(quán)

1、所有權(quán)屬于國有的土地★★★

(1)城市市區(qū)的土地；(2)農(nóng)村和城市郊區(qū)被國家依法沒收、征收、征購的土地；(3)國家依法征用的集體所有的土地；(4)依法不屬于集體所有的林地、草地、荒地、灘涂及其他土地；(5)農(nóng)村集體經(jīng)濟組織全部成員轉(zhuǎn)為城鎮(zhèn)居民的，原屬于其成員集體所有的土地；(6)因國家組織移民、自然災(zāi)害等原因，農(nóng)民成建制地集體遷移后，不再使用的原屬于遷移農(nóng)民集體所有的土地。

2、所有權(quán)屬于集體的土地

(1)農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地，除由法律規(guī)定屬于國家所有的之外，屬于農(nóng)民集體所有；(2)宅基地和自留地、自留山。

3、對集體土地所有權(quán)的限制★★★

(1)集體所有的土地不能直接用于房地產(chǎn)開發(fā)，也不得出讓、轉(zhuǎn)讓、出租于非農(nóng)業(yè)建設(shè)，不得擅自改變土地用途；

(2)向他人提供土地使用權(quán)，需經(jīng)人民政府批準(zhǔn)；

(3)集體土地的重大處分，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員表決同意。

二、國有土地使用權(quán)

1、國有土地使用權(quán)的取得方式

我國國有土地使用權(quán)的取得有出讓（拍賣、招標(biāo)、協(xié)議）與劃撥兩種方式。

2、對以出讓方式取得的土地使用權(quán)年限的限制(704050)★★★

具體年限為：居住用地70年；工業(yè)用地50年；教育、科技、文化、衛(wèi)生、體育用地50年；商業(yè)、旅游、娛樂用地40年；綜合或其他用地50年。年限屆滿時由國家無償收回。

3、以劃撥方式取得土地使用權(quán)的適用范圍★★★

(1)國家機關(guān)用地和軍事用地；(2)城市基礎(chǔ)設(shè)施用地和公益事業(yè)用地；(3)國家重點扶持的能源、交通、水利等項目用地；(4)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他用地。

例：下列哪一建設(shè)用地項目不能取得劃撥土地使用權(quán)？()A.某部隊射擊場用地 B.某城市建設(shè)地鐵站用地 C.某婦幼保健醫(yī)院用地

D.某縣能灌溉9個鄉(xiāng)鎮(zhèn)基本農(nóng)田的水電站的用地

4、以劃撥方式取得土地使用權(quán)的特殊性

無償取得，但應(yīng)繳納土地補償、安置費；沒有使用年限的限制。

三、集體土地使用權(quán)

集體土地使用權(quán)可以分為四種，即：農(nóng)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)、非農(nóng)經(jīng)營用地使用權(quán)和非農(nóng)公益用地使用權(quán)。

1、農(nóng)用地使用權(quán)（承包經(jīng)營權(quán)-30年）

農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員或其他單位、個人通過承包取得，依法享有占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)，年限為30年。經(jīng)集體土地所有者同意可將其權(quán)利轉(zhuǎn)讓、抵押、作價出資或入股，不得擅改土地用途。

2、宅基地使用權(quán)

符合建房申請宅基地條件的農(nóng)村集體經(jīng)濟組織內(nèi)部成員通過申請并經(jīng)審批取得。依法享有無年限限制的占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)和有限制的處分權(quán)。不得單獨出賣、出租宅基地； 29 / 37

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轉(zhuǎn)讓、出租房屋后再申請宅基地的，不予批準(zhǔn)。

3、非農(nóng)經(jīng)營用地使用權(quán)。★★★

農(nóng)村集體經(jīng)濟組織可以設(shè)立獨資經(jīng)營企業(yè)，土地使用權(quán)由該農(nóng)村集體經(jīng)濟組織享有；也可將土地使用權(quán)作價入股或出資及以聯(lián)營的形式與其他單位、個人設(shè)立公司、合伙等設(shè)立企業(yè)，該企業(yè)為法人的，土地使用權(quán)由該企業(yè)享有，非法人的，由該農(nóng)村集體經(jīng)濟組織享有。(1)經(jīng)審批由農(nóng)村集體經(jīng)濟組織通過投資方式提供；(2)享有占有權(quán)、使用權(quán)，收益權(quán)按有關(guān)法律規(guī)定及合同約定辦理；(3)經(jīng)土地所有者同意可設(shè)定抵押；(4)不得轉(zhuǎn)讓、出租，但因企業(yè)破產(chǎn)、兼并、分立等情形致使土地使用權(quán)發(fā)生流轉(zhuǎn)的除外；(5)使用權(quán)流轉(zhuǎn)入非該農(nóng)村集體經(jīng)濟組織投資設(shè)立的企業(yè)或者抵押權(quán)實現(xiàn)，變賣、拍賣抵押物時，應(yīng)當(dāng)辦理國有土地征用和國有土地出讓手續(xù)

4、非農(nóng)公益用地使用權(quán)★★★

農(nóng)村集體經(jīng)濟組織或其依法設(shè)立的公益性組織可徑自取得該權(quán)；享有占有權(quán)與使用權(quán)；不得擅改土地用途；不得擅自用于經(jīng)營活動；不得將土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、出租、抵押。

四、土地使用權(quán)的收回

1、國有土地使用權(quán)的收回

收回原因及善后措施：(1)為公共利益需要使用土地的，收回時應(yīng)當(dāng)對土地使用權(quán)人給予適當(dāng)補償；(2)為實施城市規(guī)劃進(jìn)行舊城區(qū)改建，需要調(diào)整使用土地的，收回時應(yīng)當(dāng)對土地使用權(quán)人給予適當(dāng)補償；(3)土地出讓等有償使用約定的使用期限屆滿，土地使用者未申請續(xù)期或者申請而末獲批準(zhǔn)的；(4)因單位撤銷、遷移等原因停止使用原劃撥的國有土地的；(5)公路、鐵路、機場、礦場等經(jīng)核準(zhǔn)報廢的。

收回程序：有關(guān)人民政府土地管理部門報經(jīng)原批準(zhǔn)用地的人民政府或者有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn)。

2、集體土地使用權(quán)的收回

收回原因及善后措施：(1)鄉(xiāng)(鎮(zhèn))村公共設(shè)施和公益事業(yè)建設(shè)，需要使用土地的，對土地使用權(quán)人應(yīng)當(dāng)給予適當(dāng)補償；(2)不按照批準(zhǔn)的用途使用土地的；(3)因撤銷、遷移等原因而停止使用土地的。

收回程序：農(nóng)村集體經(jīng)濟組織報經(jīng)原批準(zhǔn)用地的人民政府批準(zhǔn)。

3、承包土地的承包期內(nèi)的合法收回★★★

承包期內(nèi)，發(fā)包人不得收回承包地，但以下情形除外：(1)承包期內(nèi)，承包方全家遷入小城鎮(zhèn)落戶的，應(yīng)當(dāng)按照承包方的意愿，保留其土地承包經(jīng)營權(quán)或者允許其依法進(jìn)行土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)。(2)承包期內(nèi)，承包方全家遷入設(shè)區(qū)的市，轉(zhuǎn)為非農(nóng)業(yè)戶口的，應(yīng)當(dāng)將承包的耕地和草地交回發(fā)包方。承包方不交回的，發(fā)包方可以收回承包的耕地和草地。(3)承包期內(nèi)，承包方可以自愿將承包地交回發(fā)包方。承包方自愿交回承包地的，應(yīng)當(dāng)提前半年以書面形式通知發(fā)包方。承包方在承包期內(nèi)交回承包地的，在承包期內(nèi)不得再要求承包土地。

五、耕地保護(hù)

1、基本農(nóng)田保護(hù)制度★★★

國家實行基本農(nóng)田保護(hù)制度。下列耕地應(yīng)當(dāng)根據(jù)土地利用總體規(guī)劃劃人基本農(nóng)田保護(hù)區(qū)，嚴(yán)格管理：

(1)經(jīng)國務(wù)院有關(guān)主管部門或者縣級以上地方人民政府批準(zhǔn)確定的糧、棉、油生產(chǎn)基地內(nèi)的耕地；

(2)有良好的水利與水土保持設(shè)施的耕地，正在實施改造計劃以及可以改造的中、低產(chǎn)田；

(3)蔬菜生產(chǎn)基地；

(4)農(nóng)業(yè)科研、教學(xué)試驗田；

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(5)國務(wù)院規(guī)定應(yīng)當(dāng)劃人基本農(nóng)田保護(hù)區(qū)的其他耕地。

各省、自治區(qū)、直轄市劃定的基本農(nóng)田應(yīng)當(dāng)占本行政區(qū)域內(nèi)耕地的百分之八十以上?；巨r(nóng)田保護(hù)區(qū)以鄉(xiāng)(鎮(zhèn))為單位進(jìn)行劃區(qū)定界，由縣級人民政府土地行政主管部門會同同級農(nóng)業(yè)行政主管部門組織實施。

2、占用耕地補償制度

國家實行占用耕地補償制度。非農(nóng)業(yè)建設(shè)經(jīng)批準(zhǔn)占用耕地的，按照“占多少，墾多少”的原則，由占用耕地的單位負(fù)責(zé)開墾與所占用耕地的數(shù)量和質(zhì)量相當(dāng)?shù)母兀粵]有條件開墾或者開墾的耕地不符合要求的，應(yīng)當(dāng)按照省、自治區(qū)、直轄市的規(guī)定繳納耕地開墾費，專款用于開墾新的耕地。

3、對閑置、荒蕪?fù)恋氐奶幚怼铩铩?/p>

(1)已經(jīng)辦理審批手續(xù)的非農(nóng)業(yè)建設(shè)占用耕地，1年內(nèi)不用又可以耕種并收獲的，應(yīng)當(dāng)由原耕種該幅耕地的集體或者個人恢復(fù)耕種，也可以由用地單位組織耕種；

(2)一年以上未動工建設(shè)的，應(yīng)當(dāng)按照省、自治區(qū)、直轄市的規(guī)定繳納閑置費；

(3)連續(xù)2年未使用的，經(jīng)原批準(zhǔn)機關(guān)批準(zhǔn)，由縣級以上人民政府無償收回用地單位的土地使用權(quán)。該幅土地原為農(nóng)民集體所有的，應(yīng)當(dāng)交由原農(nóng)村集體經(jīng)濟組織恢復(fù)耕種；

(4)在城市規(guī)劃區(qū)域內(nèi)，以出讓方式取得土地使用權(quán)進(jìn)行房地產(chǎn)開發(fā)的閑置土地，按照《城市房地產(chǎn)管理法》的有關(guān)規(guī)定辦理(見第二節(jié)中“房地產(chǎn)開發(fā)的限制”）；

(5)承包經(jīng)營耕地的單位或者個人連續(xù)2年棄耕拋荒的，原發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)終止承包合同，收回承包的土地。

例：對于已經(jīng)辦理審批手續(xù)但未使用的非農(nóng)業(yè)建設(shè)占用耕地的處理，下列表述哪些是正確的?()A.審批后1年內(nèi)不用又可以耕種并收獲的，應(yīng)當(dāng)由原耕種該幅耕地的集體或個人恢復(fù)耕種

B.審批后1年內(nèi)不用又可以耕種并收獲的，可以由用地單位組織耕種 C.審批后1年以上未動工建設(shè)的，應(yīng)當(dāng)按規(guī)定繳納閑置費

D．審批后連續(xù)2年未使用的，或者間斷使用，累計閑置達(dá)3年的，由縣級以上人民政府無償收回用地單位的土地使用權(quán)

六、建設(shè)用地管理

1、國家建設(shè)用地

國家建設(shè)用地來源于:(1)征用農(nóng)民集體所有的土地；(2)使用國有荒山荒地；(3)收回他人土地使用權(quán)的國有土地。

征用下列土地由國務(wù)院進(jìn)行審批：(1)基本農(nóng)田；(2)基本農(nóng)田以外的耕地超過35公頃的；(3)其他土地超過70公頃的。除上述三款以外的土地征用，由省一級人民政府批準(zhǔn)，并報國務(wù)院備案?！铩铩?/p>

征用耕地必須交納下列費用：(1)土地補償費、安置補助費、地上附著物和青苗的補償費；(2)征用市郊菜地的，交納新菜地開發(fā)建設(shè)基金。

2、鄉(xiāng)鎮(zhèn)村建設(shè)用地

鄉(xiāng)鎮(zhèn)村建設(shè)用地來源于：農(nóng)村集體土地。

審批權(quán)限：(1)興辦企業(yè)的，應(yīng)向縣級以上地方人民政府土地管理部門提出申請，由縣級以上人民政府批準(zhǔn)；(2)建設(shè)公用設(shè)施、公益事業(yè)用地的，先經(jīng)鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府審核，再按興辦企業(yè)的程序?qū)徟?3)村民宅基用地，經(jīng)鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府審核，由縣級人民政府批準(zhǔn)。

3、臨時建設(shè)用地

土地來源：國有土地或集體土地。

審批權(quán)限：由縣級以上人民政府土地理管理部門批準(zhǔn)，并按照土地權(quán)屬，與有關(guān)土地行 31 / 37

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政管理部門或者農(nóng)村集體經(jīng)濟組織、村民委員會簽訂臨時使用土地合同。

臨時建設(shè)用地不得修建永久性建筑；使用期限一般不得超過2年。

七、土地權(quán)屬爭議的處理

1、對土地所有權(quán)和使用權(quán)爭議處理的一般規(guī)定★★★

由當(dāng)事人協(xié)商解決；協(xié)商解決不成的，由人民政府處理。單位之間的爭議，必須由縣級以上人民政府處理；個人之間以及個人與單位之間的爭議，可以由鄉(xiāng)級人民政府或者縣級以上人民政府處理。當(dāng)事人對有關(guān)人民政府的處理決定不服的，可以自接到處理決定通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴。在土地所有權(quán)與使用權(quán)爭議解決之前，任何一方不得改變土地利用現(xiàn)狀。

2、對農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)糾紛處理的特殊規(guī)定（《中華人民共和國農(nóng)村土地承包經(jīng)營糾紛調(diào)解仲裁法》自2010年1月1日起施行）(1)農(nóng)村土地承包經(jīng)營糾紛包括：

①因訂立、履行、變更、解除和終止農(nóng)村土地承包合同發(fā)生的糾紛；

②因農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)包、出租、互換、轉(zhuǎn)讓、入股等流轉(zhuǎn)發(fā)生的糾紛； ③因收回、調(diào)整承包地發(fā)生的糾紛；

④因確認(rèn)農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)發(fā)生的糾紛； ⑤因侵害農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)發(fā)生的糾紛；

⑥法律、法規(guī)規(guī)定的其他農(nóng)村土地承包經(jīng)營糾紛。(2)對農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)糾紛的處理

發(fā)生農(nóng)村土地承包經(jīng)營糾紛的，當(dāng)事人可以自行和解，也可以請求村民委員會、鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府等調(diào)解；當(dāng)事人和解、調(diào)解不成或者不愿和解、調(diào)解的，可以向農(nóng)村土地承包仲裁委員會申請仲裁，也可以直接向人民法院起訴。農(nóng)村土地承包經(jīng)營糾紛仲裁不得向當(dāng)事人收取費用，仲裁工作經(jīng)費納入財政預(yù)算予以保障。

因征收集體所有的土地及其補償發(fā)生的糾紛，不屬于農(nóng)村土地承包仲裁委員會的受理范圍，可以通過行政復(fù)議或者訴訟等方式解決。

例：農(nóng)民甲與村民委員會簽訂了50畝土地的承包經(jīng)營合同，以下哪些內(nèi)容不符合有關(guān)法律規(guī)定？()A.該承包合同的經(jīng)營期限最少應(yīng)簽訂30年

B.農(nóng)民甲可將該50畝土地的全部或部分進(jìn)行轉(zhuǎn)讓

C.農(nóng)民乙購買農(nóng)民甲的承包地后，在此地上建起廠房從事商品加工 D.村民委員會終止與甲的承包經(jīng)營合同，甲可以向農(nóng)村土地承包仲裁委員會申請仲裁，也可以直接向人民法院起訴

第二節(jié) 城市房地產(chǎn)管理法

一、房地產(chǎn)開發(fā)用地的取得方式

1、土地使用權(quán)出讓

可以采取拍賣招標(biāo)或者雙方協(xié)議的方式。

商業(yè)、旅游、娛樂和豪華住宅用地，有條件的，必須采取拍賣、招標(biāo)方式；沒有條件，不能采取拍賣、招標(biāo)方式的，可以采取雙方協(xié)議的方式。

采取雙方協(xié)議方式出讓土地使用權(quán)的出讓金不得低于按國家規(guī)定所確定的最低價。

2、土地使用權(quán)劃撥

土地使用權(quán)劃撥，是指縣級以上人民政府依法批準(zhǔn)，在土地使用者繳納補償、安置等費用后將該幅土地交付其使用，或者將土地使用權(quán)無償交付給土地使用者使用的行為。

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依照本法規(guī)定以劃撥方式取得土地使用權(quán)的，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，沒有使用期限的限制。

下列建設(shè)用地的土地使用權(quán)，確屬必需的，可以由縣級以上人民政府依法批準(zhǔn)劃撥：(1)國家機關(guān)用地和軍事用地；

(2)城市基礎(chǔ)設(shè)施用地和公益事業(yè)用地；

(3)國家重點扶持的能源、交通、水利等項目用地；(4)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他用地。

二、房地產(chǎn)開發(fā)的限制★★★

以出讓方式取得土地使用權(quán)進(jìn)行房地產(chǎn)開發(fā)的，必須按照土地使用權(quán)出讓合同約定的土地用途、動工開發(fā)期限開發(fā)土地。超過出讓合同約定的動工開發(fā)日期滿1年未動工開發(fā)的，可以征收相當(dāng)于土地使用權(quán)出讓金20％以下的土地閑置費；滿2年未動工開發(fā)的，可以無償收回土地使用權(quán)；但是，因不可抗力或者政府、政府有關(guān)部門的行為或者動工開發(fā)必需的前期工作造成動工開發(fā)遲延的除外。

三、房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓

1、不得轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)的情形

(1)以出讓方式取得土地使用權(quán)的，不符合法定條件的；

(2)司法機關(guān)和行政機關(guān)依法裁定、決定查封或者以其他形式限制房地產(chǎn)權(quán)利的；(3)依法收回土地使用權(quán)的；

(4)共有房地產(chǎn)，未經(jīng)其他共有人書面同意的；(5)權(quán)屬有爭議的；

(6)未依法登記領(lǐng)取權(quán)屬證書的；

(7)法律、行政法規(guī)規(guī)定的禁止轉(zhuǎn)讓的其他情形。

2、以出讓方式取得土地使用權(quán)的房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的條件★★★

(1)已經(jīng)按照出讓合同約定支付全部土地使用權(quán)出讓金，并取得土地使用權(quán)證書；(2)按照出讓合同約定進(jìn)行投資開發(fā)，屬于房屋建設(shè)工程的，完成開發(fā)投資總額的25％以上，屬于成片開發(fā)工地的，形成工業(yè)用地或者其他建設(shè)用地條件。轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)時房屋已經(jīng)建成的，還應(yīng)當(dāng)持有房屋所有權(quán)證書。

例：甲房地產(chǎn)公司通過出讓的方式取得了一幅土地的使用權(quán)，欲在上面投資開發(fā)房地產(chǎn)，修建一棟中等規(guī)模的居民住宅樓。出讓合同約定了該幅土地的使用權(quán)時限為50年。甲房地產(chǎn)公司投資開發(fā)2年后由于資金緊張，欲將該幅土地的使用權(quán)連同已投資部分轉(zhuǎn)讓給其他公司。隨后其與乙房地產(chǎn)公司達(dá)成轉(zhuǎn)讓協(xié)議，乙房地產(chǎn)公司取得了該幅土地的使用權(quán)。甲房地產(chǎn)公司將該幅土地的使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙房地產(chǎn)公司時必須符合下列哪些條件?()A.甲房地產(chǎn)公司已經(jīng)按照出讓合同的約定支付了全部的土地使用權(quán)出讓金，并取得了土地使用權(quán)證書

B.甲房地產(chǎn)公司已經(jīng)按照出讓合同的約定支付了50％的土地使用權(quán)出讓金，并取得了土地管理部門的批準(zhǔn)

C.已經(jīng)按照出讓合同約定進(jìn)行投資開發(fā)，并且完成了開發(fā)投資總額的25％以上 D.已經(jīng)按照出讓合同約定進(jìn)行投資開發(fā)，并且完成了開發(fā)投資總額的50％以上

3、以出讓方式取得土地使用權(quán)的房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓中土地使用權(quán)年限及用途的規(guī)定

轉(zhuǎn)讓以出讓方式取得土地使用權(quán)的，轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)后，其土地使用權(quán)的使用年限為原土地使用權(quán)出讓合同約定的使用年限減去原土地使用者已經(jīng)使用年限后的剩余年限；受讓人改變原土地使用權(quán)出讓合同約定的土地用途的，必須取得原出讓方和市、縣人民政府城市規(guī)劃行政主管部門的同意，簽訂土地使用權(quán)出讓合同變更協(xié)議或者重新簽訂土地使用權(quán)出讓合同，相應(yīng)調(diào)整土地使用權(quán)出讓金。

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4、以劃撥方式取得土地使用權(quán)的房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定★★★

(1)以劃撥方式取得土地使用權(quán)的，轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)時，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院規(guī)定，報有審批權(quán)的人民政府審批。有審批權(quán)的人民政府準(zhǔn)予轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)由受讓方辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù)，并依照國家有關(guān)規(guī)定繳納土地使用權(quán)出讓金；

(2)以劃撥方式取得土地使用權(quán)的，轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)報批時，有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府按照國務(wù)院規(guī)定決定可以不辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù)的，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院規(guī)定將轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)所獲收益中的土地收益上繳國家或者作其他處理。

5、商品房預(yù)售的條件★★★

(1)已支付全部土地使用權(quán)出讓金，取得土地使用權(quán)證書；(2)持有建設(shè)工程規(guī)劃許可證；

(3)按提供預(yù)售的商品房計算，投入開發(fā)建設(shè)的資金達(dá)到工程建設(shè)總投資的25％以上，并已經(jīng)確定施工進(jìn)度和竣工交付日期；

(4)向縣級以上人民政府房產(chǎn)管理部門辦理預(yù)售登記，取得商品房預(yù)售許可證明；商品房預(yù)售人應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定將預(yù)售合同報縣級以上人民政府房產(chǎn)管理部門登記備案。

商品房預(yù)售所得款項，必須用于有關(guān)的工程建設(shè)，不得挪作他用。

四、房地產(chǎn)抵押

1、房地產(chǎn)抵押的適用范圍★★★

(1)依法取得的房屋所有權(quán)連同該房屋所占用范圍內(nèi)的國有土地使用權(quán)。該處所稱土地使用權(quán)既包括以出讓的方式取得的土地使用權(quán)，也包括以劃撥的方式取得的土地使用權(quán)。但以劃撥方式取得的土地使用權(quán)的房地產(chǎn)設(shè)立抵押時，需報有審批權(quán)的人民政府批準(zhǔn)；同時在依法拍賣該房地產(chǎn)后應(yīng)當(dāng)從拍賣所得中優(yōu)先繳納相當(dāng)于應(yīng)繳納的土地使用權(quán)出讓金的款項，而后抵押權(quán)人方可優(yōu)先受償；

(2)以出讓的方式取得的土地使用權(quán)。當(dāng)?shù)厣蠠o房屋或者房屋未建成時，以出讓方式取得的土地使用權(quán)可以成為抵押權(quán)客體；而以劃撥方式取得的土地使用權(quán)不得單純以該使用權(quán)設(shè)定抵押權(quán)。

2、房地產(chǎn)抵押中新增地上物的處置★★★

房地產(chǎn)抵押合同簽訂后，土地上新增的房屋不屬于抵押財產(chǎn)。需要拍賣該抵押的房地產(chǎn)時，因新增房屋與抵押財產(chǎn)無法分割，可以依法將新增房屋與抵押財產(chǎn)一同拍賣，但對拍賣新增的房屋所得的價款，抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償。

五、劃撥土地上房屋租賃租金的處理

以營利為目的，房屋所有權(quán)人將以劃撥方式取得使用權(quán)的國有土地上建成的房屋出租的，租賃合同仍然有效，租金歸房屋所有人取得，但應(yīng)當(dāng)將租金中所含土地收益上繳國家。

第七章 環(huán)境保護(hù)法

第一節(jié) 概述

一、環(huán)境

是指影響人類生存和發(fā)展的各種天然的和經(jīng)過人工改造的自然因素的總體，包括大氣、水、海洋、土地、礦藏、森林、草原、野生生物、自然遺跡、人文遺跡、自然保護(hù)區(qū)、風(fēng)景名勝區(qū)、城市和鄉(xiāng)村等。

例：我國環(huán)境保護(hù)法所稱的環(huán)境包括()。A．大氣、水、海洋

B．土地、礦藏、森林、草原、野生生物

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C．自然遺跡、人文遺跡、自然保護(hù)區(qū)、風(fēng)景名勝區(qū) D．城市和鄉(xiāng)村

第二節(jié) 環(huán)境保護(hù)法的基本制度

一、環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)制度★★★

1、環(huán)境質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)

國務(wù)院環(huán)境保護(hù)行政主管部門制定國家環(huán)境質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。

省、自治區(qū)、直轄市人民政府對國家環(huán)境質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)中未作規(guī)定的項目，可以制定地方環(huán)境質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，并報國務(wù)院環(huán)境保護(hù)行政主管部門備案。

2、污染物排放標(biāo)準(zhǔn)

(1)國務(wù)院環(huán)境保護(hù)行政主管部門根據(jù)國家環(huán)境質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和國家經(jīng)濟、技術(shù)條件，制定國家污染物排放標(biāo)準(zhǔn)。省、自治區(qū)、直轄市人民政府對國家污染物排放標(biāo)準(zhǔn)中未作規(guī)定的項目，可以制定地方污染物排放標(biāo)準(zhǔn)。

(2)對國家污染物排放標(biāo)準(zhǔn)中已作規(guī)定的項目，可以制定嚴(yán)于國家污染物排放標(biāo)準(zhǔn)的地方污染物排放標(biāo)準(zhǔn)。地方污染物排放標(biāo)準(zhǔn)須報國務(wù)院環(huán)境保護(hù)行政主管部門備案。

(3)凡是向已有地方污染物排放標(biāo)準(zhǔn)的區(qū)域排放污染物的，應(yīng)當(dāng)執(zhí)行地方污染物排放標(biāo)準(zhǔn)。

二、環(huán)境影響評價制度

環(huán)境影響評價制度，是指在一定區(qū)域內(nèi)進(jìn)行開發(fā)建設(shè)活動，事先對擬建項目可能對周圍環(huán)境造成的影響進(jìn)行調(diào)查、預(yù)測、評定，并提出防治對策與措施，制作環(huán)境影響報告書，經(jīng)項目主管部門預(yù)審并按照規(guī)定的程序報環(huán)境主管部門批準(zhǔn)的制度。只有經(jīng)過環(huán)境主管部門批準(zhǔn)后，計劃部門方可批準(zhǔn)建設(shè)項目設(shè)計任務(wù)書。

三、特定區(qū)域的環(huán)境保護(hù)制度

在國務(wù)院、國務(wù)院有關(guān)主管部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府劃定的風(fēng)景名勝區(qū)、自然保護(hù)區(qū)和其他需要特別保護(hù)的區(qū)域內(nèi)，不得建設(shè)污染環(huán)境的工業(yè)生產(chǎn)設(shè)施；建設(shè)其他設(shè)施，其污染物排放不得超過規(guī)定的排放標(biāo)準(zhǔn)。已經(jīng)建成的設(shè)施，其污染物排放超過規(guī)定的排放標(biāo)準(zhǔn)的，限期治理。

例：在下列()區(qū)域內(nèi)，不得建設(shè)污染環(huán)境的工業(yè)生產(chǎn)設(shè)施；已經(jīng)建成的設(shè)施，其污染排放超過規(guī)定的排放標(biāo)準(zhǔn)的，限期治理。

A．國務(wù)院劃定的風(fēng)景名勝區(qū)、自然保護(hù)區(qū)和其他需要特別保護(hù)的區(qū)域

B．國務(wù)院有關(guān)主管部門劃定的風(fēng)景名勝區(qū)、自然保護(hù)區(qū)和其他需要特別保護(hù)的區(qū)域 C．省、自治區(qū)、直轄市人民政府劃定的風(fēng)景名勝區(qū)、自然保護(hù)區(qū)和其他需要特別保護(hù)的區(qū)域

D．市、縣人民政府劃定的風(fēng)景名勝區(qū)、自然保護(hù)區(qū)和其他需要特別保護(hù)的

四、防治環(huán)境污染的“三同時”制度★★★

“三同時”制度，是指建設(shè)項目需要配置的環(huán)境保護(hù)設(shè)施必須與主體工程同時設(shè)計、同時施工、同時投產(chǎn)使用。

防治污染的設(shè)施必須經(jīng)過原審批環(huán)境影響報告書的環(huán)境主管部門驗收合格，該建設(shè)項目方可投人生產(chǎn)或使用。

防治污染設(shè)施不得擅自拆除或閑置，確有必要拆除或閑置的，須經(jīng)所在地環(huán)境保護(hù)主管部門同意。

五、排污收費制度

1、超標(biāo)排污收費與治理★★★

排放污染物超過國家或者地方規(guī)定的污染物排放標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)事業(yè)單位，依照國家規(guī)定 35 / 37

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《考研專業(yè)課高分資料》之期末題

繳納超標(biāo)準(zhǔn)排污費，并負(fù)責(zé)治理。征收的超標(biāo)準(zhǔn)排污費必須用于污染的防治，不得挪作他用，具體使用辦法由國務(wù)院規(guī)定。

2、向水體、大氣、海洋排污的特別規(guī)定★★★．

企業(yè)事業(yè)單位向水體排放污染物，不超過國家或者地方規(guī)定的污染物排放標(biāo)準(zhǔn)的，繳納排污費；超過國家或者地方標(biāo)準(zhǔn)的，繳納超標(biāo)準(zhǔn)排污費。

向大氣和海洋排放污染物的，其污染物排放濃度不得超過國家和地方規(guī)定的排放標(biāo)準(zhǔn)，達(dá)標(biāo)排放的征收排污費，超標(biāo)排放不繳納超標(biāo)排污費的，應(yīng)當(dāng)限期治理并課以罰款。

六、排污許可制度

排污許可證的適用范圍：對依法實施重點污染物排放總量控制的水體排放重點水污染物的，和對大氣污染物總量控制區(qū)排放主要大氣污染物的，實行排污許可證制度。

七、限期治理制度

1、適用對象

對造成環(huán)境嚴(yán)重污染的企業(yè)事業(yè)單位，限期治理。

2、決定機關(guān)★★★

中央或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府直接管轄的企業(yè)事業(yè)單位的限期治理，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府決定。市、縣或者市、縣以下人民政府管轄的企業(yè)事業(yè)單位的限期治理，由市、縣人民政府決定。被限期治理的企業(yè)事業(yè)單位必須如期完成治理任務(wù)。

3、逾期未完成治理任務(wù)的法律后果

對經(jīng)限期治理逾期未完成治理任務(wù)的企業(yè)事業(yè)單位，除依照國家規(guī)定加收超標(biāo)準(zhǔn)排污費外，可以根據(jù)所造成的危害后果處以罰款，或者責(zé)令停業(yè)、關(guān)閉。

第三節(jié) 環(huán)境責(zé)任和環(huán)境糾紛

一、對行政處罰的救濟

當(dāng)事人對行政處罰決定不服的，可以在收到處罰通知之日起15日內(nèi)，自行選擇向做出處罰決定的機關(guān)的上一級機關(guān)申請復(fù)議或者直接向人民法院起訴。復(fù)議決定不具有終局效力，對復(fù)議決定仍不服的，可以在收到復(fù)議決定之日起15日內(nèi)，向人民法院起訴。當(dāng)事人逾期既不申請復(fù)議、又不起訴、又不履行處罰決定的，做出處罰決定的機關(guān)可以申請人民法院強制執(zhí)行。

二、環(huán)境民事糾紛處理★★★

1、環(huán)境民事責(zé)任的舉證責(zé)任

由于環(huán)境民事責(zé)任屬于特殊侵權(quán)責(zé)任，適用舉證責(zé)任倒置制度，受害人僅需對損害后果承擔(dān)舉證責(zé)任。

2、環(huán)境民事責(zé)任的歸責(zé)原則

適用無過錯責(zé)任原則，不要求污染者存在主觀過錯，并且不以侵權(quán)人有環(huán)境違法行為為前提。

3、污染者的免責(zé)情形

完全由于不可抗拒的自然災(zāi)害，并經(jīng)及時采取合理措施的，仍不能避免造成環(huán)境污染損害的，免于承擔(dān)責(zé)任。

4、環(huán)境民事責(zé)任的賠償責(zé)任和賠償金額糾紛的處理

(1)由環(huán)境保護(hù)行政主管部門或者其他依照法律規(guī)定行使環(huán)境監(jiān)督管理權(quán)的部門處理；當(dāng)事人對處理決定不服的，可以向人民法院起訴。

(2)當(dāng)事人也可以選擇直接向人民法院起訴。

5、環(huán)境污染損害賠償?shù)脑V訟時效

采用特殊訴訟時效為3年，從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道受到污染損害時起算。

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《考研專業(yè)課高分資料》之期末題

例：由于某化工廠長期排污，該廠周圍方圓一公里內(nèi)的莊稼蔬菜生長不良，有害物質(zhì)含量超標(biāo)。該地域內(nèi)三個村莊幾年來多人患有罕見的嚴(yán)重疾病。根據(jù)《環(huán)保法》相關(guān)規(guī)定，下列哪些選項是錯誤的？()A.受害的三個村的村委會和受害村民有權(quán)對該廠提起民事訴訟 B.因環(huán)境污染引起的民事訴訟的時效為2年

C.環(huán)境污染民事責(zé)任的歸責(zé)原則實行過錯責(zé)任原則 D.對環(huán)境侵權(quán)的民事訴訟，誰主張誰舉

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