第一篇：論建立獨立于公務(wù)員考試之外的從優(yōu)秀律師中選任法官、檢察官制度

論建立獨立于公務(wù)員考試之外的 從優(yōu)秀律師中選任法官、檢察官制度

王健 安徽民主律師事務(wù)所律師

內(nèi)容提要 本文通過對我國律師隊伍現(xiàn)狀和法院、檢察院需求進行深入分析，結(jié)合現(xiàn)行法律對選拔初任法官、檢察官的規(guī)定，提出從優(yōu)秀律師中選任法官、檢察官制度的初步構(gòu)想。認為這一制度應(yīng)該獨立于公務(wù)員錄用考試之外，選任標準主要有年齡、學歷、學位、司法職業(yè)資格或者律師資格、辦案數(shù)量或業(yè)務(wù)創(chuàng)收等。選任程序可以類似于從具有公務(wù)員身份或參照公務(wù)員管理的人員中公開選調(diào)公務(wù)員的程序，由省級有關(guān)部門組織實施。關(guān)鍵詞 律師

選任

法官

公務(wù)員考試

程序

引言

從優(yōu)秀律師中選任法官、檢察官是英美國家通行的做法，其合理性和必要性在我國也有高度共識，但由于我國與英美不屬于同一法系，且我國有著自身獨特的干部人事制度，律師與法官、檢察官之間在身份上有著難以逾越的鴻溝，雖然現(xiàn)實中從最高人民法院到基層法院都有從優(yōu)秀律師中公開選任法官、檢察官的先例，但多是點綴式的，并未能積累出足夠的經(jīng)驗以建立一套行之有效的制度。筆者認為，制度必須建立在對現(xiàn)實深刻認識的基礎(chǔ)上，要建立一套科學合同的選任制度最好是從對供需的深入分析入手。正文

一、什么是法院、檢察院需要的優(yōu)秀律師。

之所以要從律師中選任法官、檢察官，最主要的原因還是律師有著豐富的法律實務(wù)經(jīng)驗，而律師的經(jīng)驗主要是通過參與訴訟積累的，在我國，特別是在中小城市執(zhí)業(yè)的律師，絕大多數(shù)主要從事傳統(tǒng)的訴訟業(yè)務(wù)。這類律師往往知識面廣，通達社情民意、訴訟技巧嫻熟。此外，非訴訟法律事務(wù)在律師業(yè)務(wù)中所占的比重越來越大，也涌現(xiàn)出一批專門或主要從事非訴訟法律事務(wù)的律師，這些律師雖然參與訴訟少了，但一般都有過長期從事訴訟業(yè)務(wù)的經(jīng)歷，而且從事非訴訟法律事務(wù)期間往往對某一法律領(lǐng)域尤為精通。這二類律師中都不乏優(yōu)秀人才，可以滿足不同級別和類別法院、檢察院的不同需要，都屬于法院、檢察院需要的優(yōu)秀律師，只是評價標準不太一樣，前者主要看辦案數(shù)量，兼顧創(chuàng)收；后者主要看創(chuàng)收，兼顧辦案數(shù)量。

二、什么樣的律師愿意去當法官、檢察官。

律師，特別是能夠滿足法院、檢察院需要的優(yōu)秀律師，一般都具有較高的業(yè)務(wù)創(chuàng)收能力，經(jīng)濟條件優(yōu)越、執(zhí)業(yè)時間自由，是否愿意去當法官、檢察官不無疑問。筆者認為，想當法官、檢察官的律師大致可以歸為以下三類：

1、剛剛邁入律師隊伍的年輕律師。其缺乏人脈、案源稀少、收入微薄，打拼了好幾年也看不出美好前景什么時候能夠到來，再看看同學中有幸進入法官、檢察官、公務(wù)員隊伍的，有穩(wěn)定的收入、體面的地位、完善的保障，難免會產(chǎn)生羨慕之情，一旦有機會出任法官、檢察官自然不會放過。

2、官本位主義者。由于我國幾千年儒家傳統(tǒng)思想都認為“學而優(yōu)則仕”，學習學好了，就可以去做官。能夠取得律師資格或者司法職業(yè)資格，進入律師隊伍的，應(yīng)該學得都不會太差，可算是“學而優(yōu)”了。律師職業(yè)雖也不錯，但畢竟不是官，甚至在多數(shù)老百姓眼中，律師是仰法官鼻息的。因此有這類觀念的律師不免會有心理失衡之處，盼望著有一天可以當上法官、檢察官，以顯身揚名、光耀門楣。

3、法律職業(yè)信仰者。

真誠地信仰法律、自覺地提高法律素養(yǎng)、法律思維、法律職業(yè)倫理道德。其希望出任法官、檢察官，是因為覺得法官、檢察官在法制建設(shè)中居于更重要的位置，能夠更充分地施展自身的法律專業(yè)知識和技能，以更好地體現(xiàn)自身價值、服務(wù)社會。為實現(xiàn)理想不惜在經(jīng)濟上作出犧牲。

第一類律師從業(yè)時間短，經(jīng)驗少，難以看出是否優(yōu)秀，不是法院、檢察院所首選的優(yōu)秀律師。根據(jù)一般規(guī)律，律師成熟大致需要五、六年的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗，而我國很多法律對達到專家程度的專業(yè)從業(yè)時間設(shè)定為8年，因此確定選任為法官、檢察官的律師為專職執(zhí)業(yè)8年以上的較適宜。

第二類律師有著較濃厚的功利色彩，雖然不見得都會成為貪官，但顯然不是理想的法官、檢察官人選。這類人盡管不會將官本位思想寫在臉上，但在長期的律師執(zhí)業(yè)過程中，難免會在不經(jīng)意間有所流露和體現(xiàn)，這就要求選任過程要充分發(fā)揚民主，通過民主考察加以甄別。

第三類律師中的資深律師已經(jīng)有了一定的經(jīng)濟基礎(chǔ)，即使為實現(xiàn)理想而放棄現(xiàn)有的收入來源，也不至降低生活水準了，是初任法官、檢察官理想而又可能的人選。他們往往敬業(yè)而鉆研，但在離開學校后，長期專攻法律知識，要求他們?yōu)閰⒓庸珓?wù)員錄用考試而學習或復(fù)習基礎(chǔ)知識顯然是不現(xiàn)實的，因此，在優(yōu)秀律師中選任法官、檢察官不宜通過公務(wù)員錄用考試進行。

三、哪些指標適宜作為選任標準。

1、年齡。英美國家實行法官職務(wù)終身制，只要身體許可，干到90歲都可以，因此對初任法官的年齡沒有嚴格限制，出任法官的律師年齡一般在50歲以上，但我國不實行法官職務(wù)終身制，因而不能不考慮設(shè)定初任法官年齡的上限，但同時年齡過低又不符合從律師中選任法官、檢察官的初衷。筆者認為年齡的下限應(yīng)該為35歲，年齡的上限可以是距退休年齡10年以上。

2、司法職業(yè)資格或者律師資格。被選任為法官、檢察官的律師，應(yīng)該符合初任法官、檢察官的法定條件，因此必須通過國家統(tǒng)一司法考試取得資格。但我國的統(tǒng)一司法考試制度建立于2002年，至今僅七年時間，除了之前已經(jīng)取得律師資格從事律師職業(yè)，其后又通過統(tǒng)一司法考試取得資格的極少數(shù)人外，既有司法職業(yè)資格又有足夠的從業(yè)年限的律師少之又少，在相當長的時期內(nèi)不能滿足在其中選任法官、檢察官的需要。因此有必要通過立法的形式，肯定通過律師資格考試取得的資格具有與通過國家統(tǒng)一司法考試取得的資格同等的效力。

3、學歷、學位。由于法官法和檢察官法中對擔任法官、檢察官必須具備的條件中有學歷、學位要求，而且高于律師法的要求，因此被選任為法官、檢察官的律師應(yīng)該具有本科以上學歷或者碩士以上學位。

4、辦案數(shù)量或業(yè)務(wù)創(chuàng)收。律師的業(yè)務(wù)能力和實務(wù)經(jīng)驗必然源于辦理一定數(shù)量案件的積累。以業(yè)務(wù)創(chuàng)收為評價標準雖然可能會有一些偏頗，但總體上還是能夠反映一位律師的能力和聲譽的。而且，辦案數(shù)量和業(yè)務(wù)創(chuàng)收是難得的硬性指標，將其作為選任標準利大于弊?？梢砸笞罱甑霓k案數(shù)量或業(yè)務(wù)創(chuàng)收達到本地律師平均水平的150%。

5、律師職稱。最高人民法院在選任法官時都曾提出過律師職稱的要求，但我國很多省份早已取消了律師職稱評定制度，而且律師職稱評定所依據(jù)的標準未必能夠?qū)?yīng)于出任法官、檢察官的要求，因此不宜將律師職稱作為選任標準。

6、發(fā)表論文和出版專著。從優(yōu)秀律師中選任法官、檢察官的主要理由是借重律師的法律實務(wù)經(jīng)驗和長期從事法律職業(yè)所養(yǎng)成的法律性格、法律信仰等素養(yǎng)，而非主要看重其理論水平，更何況發(fā)表論文和出版專著的固然表明其有一定的理論造詣，但也不能反過來推定沒有發(fā)表論文和出版專著的就沒有理論水平，因此發(fā)表論文和出版專著的情況可以作為優(yōu)先條件考慮但不宜作為硬性指標。

四、選任程序。

《中華人民共和國公務(wù)員法》第四十五條第三款規(guī)定：確定初任法官、初任檢察官的任職人選，可以面向社會，從通過國家統(tǒng)一司法考試取得資格的人員中公開選拔。由于該條款規(guī)定在第七章“職務(wù)升降”中，與第四章“錄用”中公開考試的錄用辦法之間到底是何關(guān)系，法律本身規(guī)定得并不明確。全國人大常委會法工委在《公務(wù)員法》專題新聞發(fā)布會上表示，“通過國家司法考試取得資格的這些人擔任法官、檢察官不需要再參加公務(wù)員錄用考試?！?①既然不參加公務(wù)員錄用考試不違反法律規(guī)定，如前所述，從優(yōu)秀律師中選任法官、檢察官又不宜采用參加公務(wù)員錄用考試的方法，就應(yīng)當在公務(wù)員錄用考試之外單獨建立一套從優(yōu)秀律師中選任法官、檢察官的程序，該程序類似于從具有公務(wù)員身份或參照公務(wù)員管理的人員中公開選調(diào)公務(wù)員的程序。為保證公平與統(tǒng)一，選任工作應(yīng)當由省級有關(guān)部門組織實施。包括：

1、成立由法院（檢察院）和司法行政機關(guān)共同組成的公開選任法官（檢察官）工作領(lǐng)導(dǎo)小組。

2、發(fā)布公告。由組織、人事部門通過媒體公開發(fā)布選任公告。

3、公開報名。出于避籍方面的考慮，不應(yīng)當限制報名者的戶籍，甚至應(yīng)當鼓勵異地報名。

4、資格審查。根據(jù)選任條件，由公開選任法官（檢察官）工作領(lǐng)導(dǎo)小組對報名者進行資格審查，確定并公布符合條件的人員名單。

5、筆試、面試及現(xiàn)場測試。通過資格審查的報名人員統(tǒng)一參加組織、人事部門統(tǒng)一組織的筆試及面試，并由選任單位結(jié)合實際工作需要自行進行測試或委托專業(yè)機構(gòu)進行測試。

6、組織考察。筆試成績及格的報名人員根據(jù)筆試、面試和現(xiàn)場測試總成績，按高分到低分的順序等額確定考察人選，進行考察?？疾烨靶鑼疾鞂ο筮M行體檢。體檢合格的考察對象適時公布?？疾旃ぷ饔晒_選任法官（檢察官）工作領(lǐng)導(dǎo)小組組織實施?？疾鞎r應(yīng)當廣泛收集律師執(zhí)業(yè)地的司法行政機關(guān)、律師協(xié)會、司法機關(guān)等有關(guān)部門及個人的評價和意見。

7、任前公示。擬選任人選報經(jīng)組織討論決定后在媒體上進行一定期限的公示。

8、審批辦理。選任人員在公示期間無檢舉、舉報問題的，根據(jù)有關(guān)規(guī)定對選任人員辦理相關(guān)任用手續(xù)。結(jié)語

建立從優(yōu)秀律師中選任法官、檢察官制度的條件已基本具備，將該制度獨立于公務(wù)員錄用考試之外，在現(xiàn)行法律框架內(nèi)也完全可以實現(xiàn)。如果能夠通過立法解決律師資格替代法律職業(yè)資格的問題，則可以將更多資深的優(yōu)秀律師選拔到法官、檢察官的隊伍中來。注釋

①廖桂金：《通過司法考試，不需再考公務(wù)員》，http://news.sina.com.cn/o/2005-05-30/***s.shtml，2005年05月30日發(fā)布。

（本文獲“安徽省司法行政體制機制改革與司法行政法制建設(shè)論壇”論文三等獎）