第一篇：個人獨資企業(yè)的利弊

個人獨資企業(yè)的利弊：

1、獨資企業(yè)的優(yōu)點

獨資企業(yè)是企業(yè)制度序列中最初始和最古典的形態(tài)，也是民營企業(yè)主要的企業(yè)組織形式。其主要優(yōu)點為：

1)企業(yè)資產所有權、控制權、經營權、收益權高度統(tǒng)一。這有利于保守與企業(yè)經營和發(fā)展有關的秘密，有利于業(yè)主個人創(chuàng)業(yè)精神的發(fā)揚。企業(yè)所有事務由投資人說了算，不用開會研究，也不用向董事會和股東大會作出說明，所謂“船小好調頭”，老板可以根據市場變化情況隨時調整經營方向。1、2)企業(yè)業(yè)主自負盈虧和對企業(yè)的債務負無限責任成為了強硬的預算約束。企業(yè)經營好壞同業(yè)主個人的經濟利益乃至身家性命緊密相連，因而，業(yè)主會盡心竭力地把企業(yè)經營好。稅收負擔較輕：由于企業(yè)為個人所有，企業(yè)所得即個人所得，因此只征收企業(yè)所得稅而免征個人所得稅。

3)企業(yè)的外部法律法規(guī)等對企業(yè)的經營管理、決策、進入與退出、設立與破產的制約較小。4）注冊手續(xù)簡單，費用低個人獨資企業(yè)的注冊手續(xù)最簡單，獲取相關的注冊文件比較容易，費用比較低。注冊資金隨意，《個人獨資企業(yè)法》對注冊資金沒有規(guī)定，極端的說法是一元錢可以當老板。

2、獨資企業(yè)的缺點

1)難以籌集大量資金。因為一個人的資金終歸有限，以個人名義借貸款難度也較大。因此，獨資企業(yè)限制了企業(yè)的擴展和大規(guī)模經營。財務有限，企業(yè)的全部家當就是個人資產，財務有限，很難有大的發(fā)展。

2)投資者風險巨大。企業(yè)業(yè)主對企業(yè)負無限責任，在硬化了企業(yè)預算約束的同時，也帶來了業(yè)主承擔風險過大的問題，從而限制了業(yè)主向風險較大的部門或領域進行投資的活動。這對新興產業(yè)的形成和發(fā)展極為不利。且信貸信譽低，融資困難：由于注冊資金少，企業(yè)抗風險能力差，不容易取得銀行信貸，同時面向個人的信貸也不容易。

3)企業(yè)連續(xù)性差。企業(yè)所有權和經營權高度統(tǒng)一的產權結構，雖然使企業(yè)擁有充分的自主權，但這也意味著企業(yè)是自然人的企業(yè)，業(yè)主的病、死，他個人及家屬知識和能力的缺乏，都可能導致企業(yè)破產。

4)企業(yè)內部的基本關系是雇傭勞動關系，勞資雙方利益目標的差異，構成企業(yè)內部組織效率的潛在危險。

5）、缺乏企業(yè)管理，這是個人獨資企業(yè)的一個大問題。

第二篇：個人獨資企業(yè)的利弊分析

個人獨資企業(yè)的利弊分析

個人獨資企業(yè)簡稱獨資企業(yè)，是指依照《個人獨資企業(yè)法》在中國境內設立，由一個自然人投資，全部資產為投資人個人所有，投資人以其個人（或者家庭）財產對企業(yè)債務承擔無限責任的經營實體。個人獨資企業(yè)不具有法人資格。

一人公司，也稱獨資公司，是指由一名股東（自然人或法人）持有公司的全部出資或所有股份的有限責任公司或股份有限公司。實質意義的一人公司在世界各國已普遍存在。一人公司可以從形式意義上確定，也可以從實質意義上確定，那種形式上看公司的股東為復數(shù)，但實質上只有一人為公司“真正的股東”的公司也是一人公司，因為其余股東僅為滿足法律上對公司股東最低人數(shù)的要求而持有一定股份的掛名股東。一人公司由于股東享受有限責任待遇，這就給個人獨資企業(yè)、個體工商戶及合伙企業(yè)紛紛轉向一人公司提供了契機，但有時也會使一人公司成為債務人借以規(guī)避債務的合法形式?，F(xiàn)從法律角度對個人獨資企業(yè)及個體工商戶轉為一人有限公司利弊分析。

個體工商戶是指生產資料屬于私人所有，主要以個人勞動為基礎，勞動所得歸個體勞動者自己支配的一種經濟形式。個體工商戶有個人經營、家庭經營與個人合伙經營三種組織形式。由于個體工商戶對債務負無限責任，所以個體工商戶不具備法人資格。

一人公司是指公司的全部股份或出資全部歸屬于一個股東的公司。在一人公司的情況下，如果股東能證明自己的財產獨立于公司財產，是可以對公司債務承擔有限責任的，但個體戶仍然要對其債務承擔無限連帶責任。

1、設立一人有限公司應注意的主要事項：

（1）一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元；（2）股東應當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額，不允許分期繳納。

（3）一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司。（第59條）

（4）一人有限責任公司應當在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明（第60條）。

（5）一人有限責任公司應當在每一會計終了時編制財務會計獨資，并經會計師事務所審計（第61條）。（6）一人有限責任公司的股東應完善財務制度，每年要進行一次審計，并應能證明公司財產獨立于股東自己財產的，否則要對公司債務承擔連帶責任。（第64條）

設立個體工商戶、個人獨資企業(yè)還是按照新公司法成立一人有限責任公司，是當事人的一種選擇，可以根據不同情況選擇不同的企業(yè)形式。但其主要區(qū)別是個體工商戶與個人獨資企業(yè)要的承擔無限連帶責任，且設立時要求相對簡易。一人有限公司在符合公司法要求的情況下承擔有限責任，且設立及其他要求相對嚴格。主要是注冊資本為10萬元以上且一次繳足，有債權債務糾紛時應能證明個人財產與公司財產相獨立，且每年都有審計成本。

2、一人有限公司個人獨資企業(yè)的弊端分析

顧名思義，在一人公司中，一人股東可以混同公司財產和股東財產，將公司財產挪作私用，給自己支付巨額報酬，同公司進行自我交易，乃至以公司名義為自己擔?；蚪栀J，甚至危害經濟秩序，比如通過欺詐手段逃避法定義務、契約義務或侵權責任等。

據學者朱慈蘊的分析，一人公司的弊害實則是對法人制度中原本確立的利益平衡體系的一種破壞，最嚴重的莫過于對有限責任制度的合理性構成了威脅，并嚴重地背離了法律的公平、正義價值目標。因此，世界各國早期的公司立法大都對形式意義的一人公司作了禁止性規(guī)定，甚至強調公司設立后于運營中，因各種原因導致公司股東僅剩一人時，公司應立即解散，以嚴格恪守公司設立的條件。

但是在另一方面，我們必須正視一人公司，它的存在有著廣泛的社會根基。在比較法的角度看，德國在1892年通過立法創(chuàng)設了有限責任公司，解決了中、小企業(yè)不能適用有限責任原則的難題。但是，自然發(fā)生一個問題，即一人投資是否可以享受有限責任的恩惠？隨著現(xiàn)代市場經濟和高科技的發(fā)展，人類從事經濟活動的風險也越來越大，任何類型的投資者都希望在經濟活動中受到有限責任的保護，個人企業(yè)主也不例外。一人公司可使唯一投資者最大限度利用有限責任原則規(guī)避經營風險，實現(xiàn)經濟效率最大化。當公司法不承認一人公司的合法性時，單一投資者就可能通過掛名方式舉辦實質意義上的一人公司規(guī)避法律。可見，對有限責任的偏好是產生一人公司的內在原因。而這也可以看出，股東承擔有限責任是一人公司產生的內在驅動力，也可以理解為一人公司的優(yōu)勢所在。

反觀中國，可以發(fā)現(xiàn)，一人公司在我國廣泛存在已經是我國目前的基本現(xiàn)狀。由于我國公司法并未將低于公司股東法定人數(shù)作為公司解散之一，因此，一旦公司資本根據可自由轉讓的特點，以及通過贈與、繼承而形成一人狀態(tài)時，一人公司不可避免。但是，從實務考慮，我國一人公司的立法現(xiàn)狀對一人公司的實踐十分不利。根據學者朱慈蘊的分析，一人公司的不利之處可以歸結為以下幾點：

其一，國有投資者和外國投資者享有特權，充分享受一人公司的好處，其他投資者被歧視，禁止設立一人公司，不符合公平競爭的精神。

其二，由于公司法沒有明確承認一人公司的合法地位，自然在公司法中就找不到一人公司應如何完善的規(guī)定。既有礙于國有企業(yè)改革的深入，又不利于非國有經濟特別是私營經濟的發(fā)展。

其三，在我國進入WTO之時，不承認一人公司的合法性，影響我國大規(guī)模企業(yè)集團喪失最佳投資方式的選擇和跨國公司的建立。

其四，投資者采用掛名方式組建實質意義的一人公司，極易滋生不必要的糾紛。此外，我國公司法只規(guī)定設立公司的最低法定人數(shù)而又未將低于法定人數(shù)的狀況作為公司解散的法定理由，也使公司法無法避免難首尾一致之嫌。

在公司法學者的觀點，我國公司法應當順應世界立法潮流，明確地賦予一人公司之合法性予以承認，而暫不允許一人股份有限公司的設立；同時，通過完善公司法的一些規(guī)定，嚴格限制一人有限公司的股東濫用有限責任。還可以引入“揭開公司面紗”的司法措施，確立起一道防止公司獨立人格和有限責任被一人股東濫用之墻。在民營企業(yè)設立之初，對此一人公司的利弊應該有一個基本了解。

合伙企業(yè)的利弊分析

合伙經營也是許多小型企業(yè)的常見模式，尤其是相對復雜的創(chuàng)業(yè)構想。實際上，很多生意上了規(guī)模之后，通常都會進行合伙經營。因此，對于民營企業(yè)來說，合伙現(xiàn)象是很常見的。如今的市場基本上進入買方市場，各種經營類別都已經有太多的企業(yè)在參與，因此市場競爭格外激烈。在這種市場大背景下，合伙創(chuàng)業(yè)或者強強聯(lián)合，就有了更多的吸引力。

1、合伙之所以能成為一種經久不衰和廣受歡迎的企業(yè)模式，是因為合伙形式具有許多優(yōu)點：（1）合伙組織形式簡單，集資迅速靈活，創(chuàng)辦手續(xù)簡便且費用很低。（2）合伙內部關系緊密，成員較穩(wěn)定，內部凝聚力較強。

（3）合伙人負無限責任，雖增大了個人風險，但也有利于刺激合伙成員的責任心和鞏固合伙組織的信用。（4）合伙不是納稅主體，也較少受政府干預和法規(guī)限制。實踐證明，合伙是創(chuàng)業(yè)的最好形式。美國的波音公司就是由合伙發(fā)展而來。

在現(xiàn)代，合伙不僅是個人集資創(chuàng)辦企業(yè)的形式，而且是企業(yè)之間經營聯(lián)合的形式。比如我國民營經濟最發(fā)達地區(qū)之一的溫州，目前有民營有限責任公司2萬多家，其中絕大部分為中小企業(yè)。但從數(shù)量上講，民營中小企業(yè)主要是以個人業(yè)主制企業(yè)和合伙制企業(yè)（溫州的股份合作制企業(yè)中大部分實質上是合伙制企業(yè)）為主。

2、合伙經營的優(yōu)勢非常明顯，具體說來，有以下幾點：

首先，資金的壓力較小。所謂合伙，就是一方的力量不強，因此合作創(chuàng)業(yè)，這是可以理解的。

其次，創(chuàng)業(yè)期間千頭萬緒，兩個人，甚至更多的人共同創(chuàng)業(yè)，則可以分工合作，可以促進創(chuàng)建的進程，并順利展開經濟活動。第三，合伙人各有特長和自有資源，因此可以取長補短，并各自負責特定的工作，可以實施較為復雜的創(chuàng)業(yè)構想與計劃，規(guī)模也可以比單槍匹馬大很多，而發(fā)展速度上，也遠遠優(yōu)于單打獨斗的企業(yè)。

第四，合伙企業(yè)有較大實力，可以進入起點相對較高的行業(yè)，也因此可以承擔較大的市場壓力與風險。

3、當然，合伙經營也有其不可避免的弊端：

首先，由于是幾個人共同創(chuàng)業(yè)，產權區(qū)分上，如果沒有精確的劃分，會有很大的隱患，在企業(yè)發(fā)展到一定時候，會對原始分配比例提出疑問，而又很難達成一致。

其次，付出與收益之間，并不是精確對應。比如幾個人共同創(chuàng)業(yè)，每個人的能力、對企業(yè)的作用也有一定的差異，分工合作往往會加大差異，出現(xiàn)苦樂不均的現(xiàn)象。同時，利潤的分配往往是按照投資比例進行分配，合伙人之間往往會有一定的想法，并影響工作的積極性。

第三，利潤被合伙人分配，往往十分有限，降低了創(chuàng)業(yè)經濟利益的吸引力。

第四，合伙人在管理方面、企業(yè)發(fā)展、利潤分配等方面往往產生一定的矛盾，這是必然的現(xiàn)象，關鍵在于如何各司其職，分工合理。

第五，在創(chuàng)建期與營運初期，本身企業(yè)就處于投入和虧損階段，但同時合伙人又必須支取一定的個人費用，加大了資金的緊張程度。

第六，合伙對于人身的依賴非常高，假如特定合伙人的中途退出，對創(chuàng)建的事業(yè)是一種巨大的風險。

4、合伙協(xié)議及法律風險防范

在民營企業(yè)之間，由于產權機制、管理機制的自主性，兩個企業(yè)的合作，往往具有高效性，但也不可避免的失之于盲目與草率。而類似于這種合作往往形成在口頭上，即使形成書面合同，也是三言而語，沒有面面俱到。不理性、不規(guī)范的操作方式為合作雙方日后糾紛埋下隱患。

而具體到合伙實際，“一年合伙，兩年紅火，三年散伙”這種無奈情形，甚至成為了合作企業(yè)難以走出的怪圈，這一合作企業(yè)難以走出的怪圈，極大阻礙了民營企業(yè)的進一步發(fā)展。因此，要避免此類事情發(fā)生，在合作之初合作人間不能重情輕法，初期就應當規(guī)范公司的各項制度，這樣既能使大家不傷感情，避免糾紛發(fā)生，也能使公司順利地發(fā)展壯大。此階段可以聘請律師代為擬定、審核公司的各項制度及相關協(xié)議，再由合伙人就具體條款提出修改建議。（1）確定合伙之前的準備工作

第一，合作前，理清自身的賬目。理清自身賬目，為的是在將來合作中，清析自己的投入，在發(fā)生爭議時能明確自己的權益。這點為很多人所忽略，糊里糊涂地投入，到合作終結清算時，便相互扯皮。第二，認真審查對方的資本實力。審查合作伙伴的資本實力，同時也是檢驗對方的誠信。在合作中，對方如果實力不足而以實力雄厚的面目出現(xiàn)，不但增加將來生意上的風險，也容易發(fā)生爭執(zhí)。第三，擬定合作協(xié)議。許多人合伙創(chuàng)業(yè)到最后總不免落得對簿公堂的原因，經常是以前合條件未談妥寫明。合伙協(xié)議寫得愈清楚明白，對合伙人彼此的保護程度也就愈高。如有專業(yè)律師能協(xié)助合作協(xié)議的擬定，則更為合適，對于法律風險的防范也就能更為深入與全面。（2）簽訂合伙協(xié)議應當注意的問題有：

第一，個人合伙可以起字號，依法經核準登記，在核準登記的經營范圍內從事經營。合伙人應當對出資數(shù)額、盈余分配、債務承擔、入伙、退伙、合伙終止等事項，訂立書面協(xié)議。合伙人的權利有：①合伙事務的經營權、決定權和監(jiān)督權，合伙的經營活動由合伙人共同決定，無論出資多少，每個人都有表決權；②合伙人享有合伙利益的分配權；③合伙人分配合伙利益應以出資額比例或者合同的約定進行，合伙經營積累的財產，歸合伙人共有；④合伙人有退伙的權利。合伙人的義務有：①按照合伙協(xié)議的約定維護合伙財產的統(tǒng)一；②分擔合伙的經營損失和債務；③合伙債務承擔連帶責任。

第二，個人合伙的經營活動，由合伙人共同決定，合伙人有執(zhí)行或監(jiān)督的權利。合伙人可以推舉負責人。合伙負責人和其他人員的經營活動，由全體合伙人承擔民事責任。合伙的債務，由合伙人按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自的財產承擔清償責任。合伙人對合伙的債務承擔連帶責任，法律另有規(guī)定的除外。償還合伙債務超過自己應當承擔數(shù)額的合伙人，有權向其他合伙人追償。（3）合伙協(xié)議的主要內容

第一，利潤分配與雙方的權利義務。說明分離利潤和分擔損失方式，具體事務的分擔，經營過程中的合理支出比如每個合伙人每月的經營成本的計算。

第二，投票權和決策權。一般而言，合伙人有同等投票權，這在涉及企業(yè)重大事務時具有非同小可的意義。第三，合理的分享利潤權。比如說明在合伙者即使生病或休假也有權分享利潤，但須作出一定的時間限制。這通常是會引發(fā)爭議的重大問題，需要在合伙協(xié)議中列明。

第四，撤資的條件和處理方法。比如當合伙人離開公司，或合作公司解體時，每個合伙人資本份額如何估價，如何處理等等問題。

第五，訂立合理的財務制度。最為重要的是企業(yè)財務會計制度，對會計準則達成協(xié)議或讓可靠的會計人員從事這一工作是極其重要的事情。對于不參加實際業(yè)務的合伙人，更要堅持這一點，從而能從專業(yè)角度把握企業(yè)經營的真實情況。

（4）合伙人法律風險防范的三點意識

第一，合伙人之間簽署《合伙協(xié)議》一定要遵循自愿原則和誠實信用原則。自愿原則和誠實信用原則是我國《民法通則》和《合同法》規(guī)定的從事民事行為和訂立合同必須遵循的基本原則，對于合伙雙方訂立合伙協(xié)議并不例外。這就要求合作者開展合伙時，彼此尊重對方的個人意愿，不能將自己的意志強加于對方，應本著誠實信用原則，如實將自己的實際情況告知給對方，而不能采取隱瞞欺騙的手法，更不能在對方不知道本事務所和自己個人的有關情況時，在《合伙協(xié)議》中限制對方的權利、加大對方的義務，否則，一旦引起法律訴訟，人民法院將會以“不是出自本人真實意愿”和“顯失公平”為由，宣告該雙方簽署的《合伙協(xié)議》無效。

第二，合伙人一定要按照《合伙協(xié)議》的約定履行出資義務。不履行出資義務的合伙人在法律上是不能認定其合伙人身份的。同樣，假如該合伙企業(yè)的所有合伙人都不履行出資義務的話，則該合伙企業(yè)的法律主體資格也是不被承認，因而不受法律保護。因此，為了防止此類風險的發(fā)生，合伙人應該按照合伙協(xié)議的約定履行出資義務。

第三，“掛名合伙人”也要注意防范自己的法律風險。在實際案例中可以常見“掛名合伙人”現(xiàn)象，所謂“掛名合伙人”，是其不出資、不參與合伙會計師事務所的經營管理，只是該企業(yè)形式上的合伙人，并不是真正合伙人或法定合伙人。鑒于此種地位，就有兩方面的法律風險存在，一是當法定合伙人與“掛名合伙人”之間產生經濟利益糾紛時，“掛名合伙人”的地位由于得不到法律上的認可，因而往往處于不利地位，自己的權益也不能得到法律上的保護。另一方面，“掛名合伙人”還會面臨利害關系人請求其與真正合伙人一并承擔連帶責任的法律訴訟風險，人民法院為了保護善意第三人的合法權益，往往會判決掛名合伙人與真正合伙人一樣對合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。

總之，合伙形式是我國民營企業(yè)制度中普遍存在的一種經濟現(xiàn)象，由于經濟形勢發(fā)展變化迅疾，而相關法律制度上尚有不少空白，民營企業(yè)在實踐中應該不斷摸索，在理論上也可以不斷吸納合理的合伙方式，從而靈活開展合伙事宜。比如有限合伙這一制度，在法律角度看，它在許多發(fā)達國家取得了長足的發(fā)展，并成為其民商法中一項重要的內容。然而，對此，我國此方面的立法至今還很落后，這是我國企業(yè)制度中的一個缺憾。也在一定程度上抑制了我國民營經濟多樣化、規(guī)范化發(fā)展。隨著我國民營經濟的迅速發(fā)展，我國應適時進行有限合伙立法，引進有限合伙企業(yè)制度。而在市場經濟主體的民營企業(yè)，在實踐中摸索探尋一條合理高效的合伙之道，將更有效率。

有限責任公司和股份有限公司

2010-01-11

所謂有限責任公司，又稱有限公司，在英美稱為封閉公司或私人公司，它是指根據法律規(guī)定的條件成立，由兩個以上股東共同出資，并以其認繳的出資額對公司的經營承擔有限責任，公司是以它的全部資產對共債務承擔責任的企業(yè)法人。有限責任公司的設立必須具備法定人數(shù)、發(fā)起人、資本、章程等條件。股份有限公司又稱股份公司。在英美稱為公開公司或公眾公司，是指注冊資本由等額股份構成，股東通過發(fā)行股票籌集資本。我國《公司法》規(guī)定“股份有限公司是指其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司的債務承擔責任的企業(yè)法人?！惫蓶|大會是公司的權力機構；董事會是公司業(yè)務執(zhí)行機構、經營決策機構；董事會聘任經理，經理在董事會領導下，負責日常經營管理工作，另外還有監(jiān)事會負責監(jiān)督公司的經營活動。有限責任公司與股份有限公司兩者的共同點

公司制的基本共性在于它們都是以許多股東共同投資入股形成公司法人制度為基本特征的。由于股份公司是典型的合資公司，重在資本的穩(wěn)定，以維持對外信用，實現(xiàn)股東的利益，因此，有限責任公司和股份有限公司的共同點表現(xiàn)在：

（1）實行了資本三原則。一是“資本確定原則”。在公司設立時，必須在公司章程中確定公司固定的資本總額，并全部認足，即使增加資本額，也必須全部加以認購。二是“資本維持原則”。公司在其存續(xù)期間，必須維持與其資本額相當?shù)呢敭a，以防止資本的實質性減少，確保債權人的利益，同時，也防止股東對盈利分配的過高要求，使公司確保正常的業(yè)務運行。三是“資本不變原則”。公司的資本一經確定，非按嚴格的法定程序，不得隨意改變，否則，就會使股東和債權人利益受到損害。作為股東擁有轉讓股權的權利和自由，但不得抽回股本，公司實行增資或減資，必須嚴格按法定條件和程序進行。

（2）實行了“兩個所有權分離”原則。公司的法人財產權和股東投資的財產權的分離，第一，依據我國《公司法》的規(guī)定：“在公司登記注冊后，股東不得抽回投資，不再直接控制和支配這部分財產”；第二，“兩權分離”不是兩者的互相否定。因為股東的財產一旦投入公司，即構成公司的法人財產，并且股東該財產的所有權即轉化成為公司中的股權。但是股東不會因此喪失自己投資的財產權，其仍依法享有所有者的資產受益權、收益權、分權和重大事項決策表決權以及管理者的選擇權，同時可以依法自由轉讓股權，在公司終止時，依法享有行使分配剩余財產的終極所有權。

（3）實行了“有限責任”原則。有限責任公司以其出資額為限對公司承擔有限責任，公司以其全部資產對公司的債務承擔有限責任。股份有限公司則股東以其所持股份為限對公司承擔有限責任，公司以其全部資產對公司的債務承擔有限責任。

（4）公司都具有法人地位。依照法律或企業(yè)章程的規(guī)定，代表企業(yè)法人行使職權稱之為法定代表。企業(yè)法人是指取得法人資格，自主經營，自負盈虧的經濟實體，法人是具有民事權和主體的社會組織。

第三篇：個人獨資企業(yè)、個體工商戶、一人有限公司利弊分析

個人獨資企業(yè)、個體工商戶、一人有限公司利弊分析(轉）

一人公司由于股東享受有限責任待遇，這就給個人獨資企業(yè)、個體工商戶及合伙企業(yè)紛紛轉向一人公司提供了契機，但有時也會使一人公司成為債務人借以規(guī)避債務的合法形式。現(xiàn)從法律角度對個人獨資企業(yè)及個體工商戶轉為一人有限公司利弊分析

個人獨資企業(yè)簡稱獨資企業(yè)，是指依照《個人獨資企業(yè)法》在中國境內設立，由一個自然人投資，全部資產為投資人個人所有，投資人以其個人（或者家庭）財產對企業(yè)債務承擔無限責任的經營實體。個人獨資企業(yè)不具有法人資格。

個體工商戶是指生產資料屬于私人所有，主要以個人勞動為基礎，勞動所得歸個體勞動者自已支配的一種經濟形式。個體工商戶有個人經營、家庭經營與個人合伙經營三種組織形式。由于個體工商戶對債務負無限責任，所以個體工商戶不具備法人資格。

一人公司是指公司的全部股份或出資全部歸屬于一個股東的公司。在一人公司的情況下，如果股東能證明自己的財產獨立于公司財產，是可以對公司債務承擔有限責任的，但個體戶仍然要對其債務承擔無限連帶責任。有時，個人獨資企業(yè)及個體工商戶辛辛苦苦掙了一百萬，有可能因為一次交易作賠了，就要把一百萬填進去。

設立一人有限公司應注意的事項主要有：

1、一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元；

2、股東應當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額，不允許分期繳納。

3、一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司（第59條）。

4、一人有限責任公司應當在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明（第60條）。

5、一人有限責任公司應當在每一會計終了時編制財務會計報告，并經會計師事務所審計（第61條）。

6、一人有限責任公司的股東應完善財務制度，每年要進行一次審計，并應能證明公司財產獨立于股東自己財產的，否則要對公司債務承擔連帶責任。（第64條）

不難看出，設立個體工商戶、個人獨資企業(yè)還是按照新公司法成立一人有限責任公司，是當事人的一種選擇，可以根據不同情況選擇不同的企業(yè)形式。但其主要區(qū)別是個體工商戶與個人獨資企業(yè)要的承擔無限連帶責任，且設立時要求相對簡易。一人有限公司在符合公司法要求的情況下承擔有限責任，且設立及其他要求相對嚴格。主要是注冊資本為10萬元以上且一次繳足，有債權債務糾紛時應能證明個人財產與公司財產相獨立，且每年都有審計成本。

個體工商戶、個人獨資企業(yè)、一人有限公司-區(qū)別2007年03月07日

律師解答：

個體工商戶、個人獨資企業(yè)、一人有限公司是個人投資可供選擇的三種不同法律形式，以下從幾個方面對這三種法律形式進行比較。

首先，法律地位不同。

根據我國法律，民事法律關系的主體可分為自然人和法人。

個體工商戶：個體工商戶不具有法人資格。依照相關法律規(guī)定，公民在法律允許的范圍內，依法經核；隹登記從事工商業(yè)經營的；為個體工商戶。個體王商戶是一種我國特有的公民參與生產經營活動的形式，也是個體經濟的一種法律形式。個體工商戶可比照自然人和法人享有民事主體資格。但個體工商戶不是一個經營實體；

個人獨資企業(yè)：個人獨資企業(yè)是依法在中國境內設立，由一個自然人投資，財產為投資人個人所有，投資人以其個人財產對企業(yè)債務承擔無限責任的經營實體。個人獨資企業(yè)不具有法人資格，雖然可以起字號，并可以對外以企業(yè)名義從事民事活動，但也只是自然人進行商業(yè)活動的一種特殊形態(tài)，屬于自然人企業(yè)范疇。

一人有限公司：一人有限責任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。今年1月起開始實施的《中華人民共和國公司法》規(guī)定，一名自然人股東或一名法人股東可以設立“一人有限責任公司”。從企業(yè)名稱可以看出，一人公司符合公司設立條件，是具有完全法人資格的經濟實體。

其次，出資人不同。

個體工商戶：既可以由一個自然人出資設立，也可以由家庭共同出資設立。

個人獨資企業(yè)：出資人只能是一個自然人；

一人有限公司：是由一名自然人股東或一名法人股東投資設立。

第三，承擔責任的財產范圍不同。

個體工商戶：根據我國《民法通則》和現(xiàn)行司法解釋的規(guī)定，就承擔的責任性質而言，個體工商戶對所負債務承擔的是無限清償責任，即不以投入經營的財產為限，而應以其所有的全部財產承擔責任。是個人經營的，以個人財產承擔；是家庭經營的，以家庭財產承擔。當然，無論是以個人財產還是家庭財產承擔責任，都應當保留其生活必需品和必要的生產工具。

個人獨資企業(yè)：個人獨資企業(yè)的出資人在一般情況下僅以其個人財產對企業(yè)債務承擔無限責任，只是在企業(yè)設立登記時明確以家庭共有財產作為個人出資的才依法以家庭共有財產對企業(yè)債務承擔無限責任；

一人有限公司：根據《公司法》規(guī)定，一人有限責任公司的股東僅以其投資為混對公司債務承擔有限責任。這也是一人公司作為獨立法人實體的一個突出表現(xiàn)。

第四，適用法律不同。

個人獨資企業(yè)依照《個人獨資企業(yè)法》設立，個體工商戶依照《民法通則》、《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》的規(guī)定設立。而一人有限公司則依據《公司法3設立，并受其調整。

第五，稅收管理不同。

首先從稅收管理上看，稅局對個體工商戶和個人獨資企業(yè)的稅收管理相對寬松，對建賬要求較低，在稅款征收方式上主要采用定額或定率征收；而對于一人有限責任公司，要求則嚴格得多，在稅款征收方式上主要采用定率或查賬征收。

其次是涉及的所得稅不同?！秶鴦赵宏P于個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)征收個人所得稅問題的通知》規(guī)定，個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)從2000年1月1日起，停止征收企業(yè)所得稅，比照個體工商戶生產經營所得征收個人所得稅。所以個體工商戶或個人獨資企業(yè)只需繳納個人所得稅，不用繳納企業(yè)所得稅；而一人有限責任公司必須繳納企業(yè)所得稅，對股東進行利潤分配時還要繳納個人所得稅。從這個角度講，個體工商戶和個人獨資企業(yè)比“一人公司”更有利。

綜上所述，我們可以看到，三者的區(qū)別還是比較明顯，尤其在是否具有法人資格、投資者承擔有限責任還是無限連帶責任、是否繳納企業(yè)所得稅上尤為突出。像劉先生一樣欲投資做實業(yè)的個體還大有人在，一定要全盤把握，并作詳細比較，根據自己的實際情況選擇最為合適的法律形式，如需要，也不妨向律師做一下專業(yè)咨詢。

第四篇：個人獨資企業(yè)

【個人獨資企業(yè)】

甲成立個人獨資企業(yè)A，為吸引合作者，登記時以家庭共有財產20萬元出資，后欠下40萬。無力償還，家里的房屋應不應該抵債？

分析：根據《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，該房屋作為償債財產，因為投資人在申請企業(yè)設立登記時，明確以其家庭共有財產作為個人出資，應當依法以家庭共有財產對企業(yè)債務承擔無限責任。

【個人獨資企業(yè)】

乙簽訂的合同是否對獨資企業(yè)A發(fā)生效力？

甲出資設獨資企業(yè)A，委托以對企業(yè)進行管理，約定標的額為10萬元。甲出國考察，無法取得聯(lián)系，乙和丙簽訂14萬價值的合同。

分析：此合同對A企業(yè)發(fā)生效力，因為個人獨資企業(yè)中投資人對受托人或者被聘用的人員職權的限制不得對抗善意第三人。

【個人獨資企業(yè)】

家住山東的張知接到讀大學的兒子張小強的電話，請他幫忙處理個人企業(yè)債務糾紛。

??家長有無連帶責任？假如你是律師，請分析個人獨資企業(yè)的特征以及解決問題的思路？

分析：個人獨資企業(yè)的特征：

1、個人獨資企業(yè)的出資人是一個自然人，該自然人應當具有完全民事行為能力，并且不能是法律、行政法規(guī)禁止從事營利活動的人。

2、個人獨資企業(yè)的財產歸投資個人所有，這里的企業(yè)財產不僅包括企業(yè)成立時投資人投入的初始財產，投資人是個人獨資企業(yè)財產的唯一合法所有者。

3、投資人以其個人財產對企業(yè)債務承擔無限責任，這是個人獨資企業(yè)的重要特征，也就是說當投資人申報登記的出資不足以清償個人獨資企業(yè)的債務時，投資人就必須以其個人財產或家庭財產來清償債務。

4、個人獨資企業(yè)不具有法人資格，盡管個人獨資企業(yè)可以起字號，并可以對外以企業(yè)只是自然人進行商業(yè)活動的一種特殊形態(tài)，屬于自然人企業(yè)范疇。對方要求父母承擔責任完全沒有依據，得不到法院支持。

【合伙企業(yè)】

劉某是某高校在職研究生，經濟上獨立其家庭?！斑h大信息咨詢公司”，劉某認為自己是私人企業(yè)，不需要為職工辦理社會保險??

1、該企業(yè)設立是否合法？

2、劉某允許另一家企業(yè)參與投資，共同經營的行為是否合法？

3、劉某的理由是否成立？

4、劉某是否解散企業(yè)？

5、劉某是否承擔責任？ 回答：

1、根據我國《個人獨資法》規(guī)定，自然人單獨投資設立個人獨資企業(yè)，設立時法律僅要求投資人申報出資額并不要求繳納最低注冊資本金，因此劉某單獨以一元人民幣經法定工商登記程序設立個人獨資企業(yè)的做法，符合法律規(guī)定，但根據第十一條規(guī)定，“個人獨資企業(yè)的名稱與其責任形式相符合”，而個人獨資企業(yè)為投資人負無限責任，因此劉某將其取名為“遠大信息咨詢有限公司”違反法律規(guī)定，應糾正。

2、劉某允許另一個人才家投資，共同經營的行為不合法，根據《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定，個人獨資企業(yè)須為一個自然人單獨投資設立，企業(yè)存續(xù)期間登記事項發(fā)生變更時，應當做出變更決定之日起十五日內申請辦理變更登記，因此劉某如允許他人參加投資經營，必須依法辦理變更登記，并改變?yōu)槠渌再|的企業(yè)，因為此時已經不符合個人獨資企業(yè)的法定條件了。

3、該企業(yè)應當與職工簽訂勞動合同并為其辦理社會保險，根據我國的社會保障方面立法規(guī)定，《勞動法》的相關規(guī)定，該企業(yè)不與職工簽訂勞動合同不為職工辦理社會保障的做法違反法律的強制性規(guī)定?！秱€人獨資企業(yè)法》對此也做出了規(guī)定，“個人獨資企業(yè)招工時，應當依法與職工簽訂勞動合同”，并“按照國家規(guī)定參與社會保險，為職工加納社會保險費”，因此劉某的理由不成立。

4、劉某決定自行解散企業(yè)的行為是否合法，根據《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定，劉某作為該企業(yè)的投資人，有權決定自行解散個人獨資企業(yè)，因此劉某的行為并不違法。

5、由于黃某后來加入投資經營，因此該個人獨資企業(yè)事實上已經轉變?yōu)楹匣锲髽I(yè)，因此法律責任也應當由合伙人劉某、黃某承擔。人民法院的判決是正確的。

【合伙企業(yè)】

該合同對合伙企業(yè)是否發(fā)生效力？

合伙企業(yè)A由甲乙丙丁出資成立，合伙人委托乙對外執(zhí)行業(yè)務，企業(yè)限制乙的權力不能超過50萬，后A與B簽訂一筆60萬業(yè)務，聯(lián)系不上其他合伙人，其他合伙人知道后都不贊成，主張合同無效。

分析：有效，不得對抗善意的第三人。（照片上沒答案自己百度的）

【合伙企業(yè)】照片上只有答案沒有問題 分析：

1、合伙人可由自然人、法人和其他組織在內的市場主體，因此范某開辦的獨資企業(yè)甲能作為合伙人。

2、合伙企業(yè)名稱不能使用“有限”、“有限責任”字樣，在本案中光明有限合伙廠違反了此規(guī)定，易使人誤解。

3、合伙企業(yè)領取營業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事經營活動，而本案中，合伙企業(yè)尚未核發(fā)營業(yè)執(zhí)照就以“光明有限合伙廠”名義簽訂合同是違反《合伙企業(yè)法》的。

合伙制公司

一、A是否應當承擔無限責任？

A、B、C三人成立了一個合伙制婦產科診所，由于A的重大失誤，導致產婦李某骨折，其家屬要求承擔賠償責任，如果診所不能承擔全部賠償責任，可否要求A以其個人財產承擔無限責任？ 分析：根據《合伙企業(yè)法》的前述規(guī)定，可以要求A個人承擔無限責任。

二、根據《合伙企業(yè)法》回答以下問題：

鴻運飯店是由王某、劉某、于某三人出資開辦的一家普通合伙企業(yè)，其合伙協(xié)議未約定經營期限，該飯店于2010年10月10日獲準開業(yè)。

2011年，于某以飯店名義貸款15萬元，其中5萬元用于其個人家庭裝修。2011年8月，劉某以個人財產出資與朋友一起開辦了一家“網吧”并委托朋友經營，遭到于、王二人的指責，劉某憤然離開并聲明退伙，但未及時辦理結算。此后的飯店經營中，由于于某對王某隱瞞賬目和經營情況，兩人矛盾加深。2011年底，二人決定關閉該飯店。在解散清算時，飯店以財產結清了人員工資和勞保費，繳清了稅款，退還了三人的出資本金，并提前償還了10萬元銀行貸款本息

2012年5月，銀行向三人主張債權，要求其對尚未清償?shù)?萬元貸款本息負連帶清償責任。對此，于某同意按合伙協(xié)議50%的損益分配比例對銀行償債，拒絕償還另一半。而王某認為，5萬元為于某個人所用，應由于某一人償還。劉某則認為，他早已退伙，飯店解散時未能清償?shù)膫鶆张c他無關。

1.該案中合伙人及其合伙企業(yè)的行為有哪些不合法之處？依據如何？

（1）于某將以合伙企業(yè)貸款的5萬元用于個人住房違法，因為該五萬元屬于合伙企業(yè)的財產。

（2）劉某聲明退伙的行為不合法。根據規(guī)定，合伙人在不給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應當提前三十日通知其他合伙人。本案中，劉某未提前三十日，故不合法。而且根據規(guī)定，合伙人退伙應當與其他合伙人進行結算，本案中劉某也未做到這一點。

（3）飯店未清償全部債務之前合伙人的出資本金的行為不合法。根據規(guī)定，合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)財產。2.王、劉二人拒絕償債的理由是否成立？為什么？

不成立，根據規(guī)定，合伙人對執(zhí)行事務的合伙人的權力限制不得對抗善意第三人，故王某的理由不成立。同時根據規(guī)定，退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，故劉某的理由也不成立。3.若于某只有償還一般債務的能力，另一半債務依法應如何償還？

另一半應由王某、劉某承擔連帶責任，承擔責任后可根據合伙協(xié)議的約定向其他未依照份額清償?shù)娜俗穫?。有限責任公?/p>

三、某高校A，國有企業(yè)B和集體企業(yè)C簽訂合同決定共同投資設立一家生產性的科技發(fā)展有限責任公司。其中，A以高新技術成果出資，作價15萬元；B以廠房出資，作價20萬元；C以現(xiàn)金17萬元出資，后因資金緊張出資14萬元。1.該有限責任公司能否有效成立？為什么？

可以有效成立，盡管C承諾17萬元，實際出資14萬元，但該公司實際出資已達49萬元。而《公司法》規(guī)定的有限責任公司最低注冊資本為人民幣三萬元，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%，全體股東的首次出資額不得低于有限責任公司注冊資本的20%，因此該公司合法，C不按照合同應該按《公司法》規(guī)定承擔相應的責任，但不影響公司的成立。2.以非貨幣形式向公司出資，應辦理什么手續(xù)？（1）評估作價，核實資產。

（2）辦理非貨幣出資的財產權的轉移手續(xù)。（3）驗資。3.C承諾出資17萬元，實際出資14萬元，應承擔什么責任？

C除了應當向公司足額繳納外，還應向A、B承擔違約責任。根據《公司法》規(guī)定，股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶；股東不按照規(guī)定繳納出資的，除了應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。

4.設立有限責任公司應向什么部門辦理登記手續(xù)？應提交哪些文件或材料？

工商行政機關。《公司法》規(guī)定，股東的首次出資經依法設立的驗資機構驗資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關報送公司登記申請書、公司章程、驗資證明等文件，申請設立登記。

下列文件：

（一）公司法定代表人簽署的設立登記申請書；

（二）全體股東指定代表或者委托的代理人的證明；

（三）公司章程；

（四）依法設立的驗資機構出具的驗資證明；

（五）股東首次出資是非貨幣財產的，應提交已辦理的財產轉移手續(xù)的證明文件；

（六）股東的主體資格證明或者自然人身份證明；

（七）載明公司董事、監(jiān)事、經理的姓名、住所的文件以及有關委派、選舉或者聘用的證明；

（八）公司法定代表人任職文件和身份證明；

（九）企業(yè)名稱預先核準通知書；

（十）公司住所證明；

（十一）國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。5.A的出資是否符合法律規(guī)定？為什么？

A的出資符合法律規(guī)定?！豆痉ā芬?guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%。

根據上述規(guī)定，專利技術出資比例在不超過有限責任公司注冊資本的70%的范圍內，可以由出資人自由協(xié)商決定。本題中，公司注冊資本為49萬，貨幣出資31萬，超過法律規(guī)定的30%，所以只要出資人之間達成協(xié)議，A以高新技術出資，并不違反法律規(guī)定。

公司法 實例分析

甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責任性質的飲料公司，注冊資本200萬元，其中甲、乙以貨幣60萬元出資，丙以實物出資，經評估機構評估為20萬元；丁以其專利技術出資，作價50萬元；戊以勞務出資，經全體出資人同意作價10萬元。公司擬不設董事會，由甲任執(zhí)行董事；不設監(jiān)事會，由丙擔任公司的監(jiān)事。飲料公司成立后經營一直不景氣，已欠A銀行貸款100萬元未還。經股東會決議，決定把飲料公司唯一盈利的保健品車間分出去，另成立有獨立法人資格的保健品廠。后飲料公司增資擴股，乙將其股份轉讓給大北公司。

問題：1，飲料公司組建時，各股東的出資是否存在不符合公司法規(guī)定之處？為什么？2，飲料公司組織機構設置是否符合公司法規(guī)定？為什么？3，飲料公司設立保健品廠的行為在公司法上屬于什么性質的行為？設立后，飲料公司原有的債權債務應如何承擔？4，乙轉讓股份時應遵循股份轉讓的何種規(guī)則？5，A銀行如起訴追討飲料公司所欠的100萬元貸款，應以誰為被告？為什么？

分析：問題：1.飲料公司組建時，各股東的出資是否存在不符合公司規(guī)定之處？為什么？

答案：戊不能以勞務出資?！豆痉ā芬?guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十。根據上述規(guī)定，法律只是規(guī)定了全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十，只要滿足這一條件，法律不對非貨幣財產出資額的具體分配進行限制。因此專利技術出資比例在不超過有限責任公司注冊資本的70%范圍內，可以由出資人自由協(xié)商決定。本題中，飲料公司注冊資本200萬元，貨幣出資120萬元，達到60%，符合法律規(guī)定。依照《公司法》規(guī)定，用于出資的非貨幣財產必須滿足可以用貨幣估價并可以依法轉讓的條件，勞務依附于人身不能依法轉讓，而且價值也難以估計，因此不允許以勞務作為出資形式。

2．飲料公司的組織機構設置是否符合公司法規(guī)規(guī)定？為什么？答案：符合。股東人數(shù)較少，規(guī)模較小的有限責任公司可以不設董事會和監(jiān)事會。《公司法》規(guī)定，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設一名執(zhí)行董事，不設董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經理。有限責任公司設監(jiān)事會，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設一至兩名監(jiān)事，不設監(jiān)事會。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。因此，該飲料公司的組織機構設置符合《公司法》的規(guī)定。

3．飲料公司設立保健品廠的行為在公司法上屬于什么性質的行為？設立后，飲料公司原有的債權務應如何承擔？

答案：屬公司（或法人）分立。分立前飲料公司的債權債務應當由飲料公司和保健品廠承擔連帶責任。《公司法》規(guī)定，公司分立，其財產作相應的分割。公司分立，應當編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出分立決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權人就債務清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。因此，該飲料公司經股東會決議決定把唯一盈利的保健品車間分出去，另成了有獨立法人資格的保健品廠，屬于公司分立。為了保護債權人的利益，分立前飲料公司的債權務應當由飲料公司和保健品廠承擔連帶責任。

5.A銀行如起訴追討飲料公司所欠的100萬元貸款，應以誰為被告？為什么？

答案；A銀行可以飲料公司和保健品廠為共同被告，也可以飲料公司或保健品廠為被告。因為飲料公司和保健品廠對分立前的債務承擔連帶責任。既然分立后飲料公司的債權債務應當由飲料公司和保健品廠承擔連帶責任，那么A銀行既可以要求飲料公司和保健品廠共同清償債務，也可以要求飲料公司或者保健品廠單獨清償債務。因此，A銀行起訴追討飲料公司所欠的100萬元到款時?？梢燥嬃瞎竞捅＝∑窂S為共同被告，也可以飲料公司或者保健品廠為被告。

乙的行為是否合法？

甲持有某股份有限公司的股份為11%，擔任該公司的董事長，其朋友丙擔任公司的副董事長。甲的兒子乙擔任公司的人事部經理。2010年5月，甲患重病突然辭世，致使公司暫時陷入無董事長的局面。因乙是甲的唯一繼承人，為了使公司不因甲的去世而受到影響，乙及時地召集并主持股東大會，對公司的未來發(fā)展做出安排、問乙的行為是否合法？

分析；乙的行為不合法。根據《公司法》的規(guī)定，股東大會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的。由副董事長主持。

某股份有限公司（本題下稱股份公司）是一家于2010年8月在上海證券交易所上市的上市公司，該公司董事會于2012年3月28日召開會議，該次會議召開的情況以及討論的有關問題如下：

（1）股份公司董事會由七名董事組成，出席該次會議的董事有：董事A、董事B、董事C、董事D；董事E因出國考察不能出席會議；董事F因參加人民代表大會不能出席會議，電話委托董事A代為出席并表決；董事G因病不能出席會議，委托董事會秘書H代為出席并表決。（2）出席本次董事會會議的董事討論并一致做出決定，于2012年4月8日舉行股份公司2011股東大會年會，除例行提交有關事項由該次股東大會年會審議通過外，還將就下列事項提交該次會議以普通決議審議通過，即：增加兩名獨立董事；修改公司章程。

（3）根據總經理的提名，出席本次董事會會議的董事討論并一致同意，聘任張某為公司財務負責人，并決定給予張某年薪10萬元，董事會議討論通過了公司內部機構設置的方案，表決時，除董事B反對外，其他均表示同意。（4）該次董事會會議記錄，由出席董事會會議的全體董事和列席會議的監(jiān)事簽名后存檔。問題：

1.根據本題要點（1）所提示的內容，出席該次董事會會議的董事人數(shù)是否符合規(guī)定？董事F和董事G委托他人出席該次董事會會議是否有效？并分別說明理由。

2.指出本題要點（2）中不符合有關規(guī)定之處，并說明理由。

3.根據本題要點（3）所提示的內容，董事會通過的兩項決議是否符合規(guī)定？并分別說明理由。

4.指出本題要點（4）的不規(guī)范之處，并說明理由。

答：1.首先，出席該次董事會會議的董事人數(shù)符合規(guī)定。根據規(guī)定，董事會會議應有過半數(shù)的董事出席方可舉行。其次，董事F電話委托董事A代為出席董事會會議不符合規(guī)定。根據規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議時，可以書面委托其他董事代為出席。再次，董事G委托董事會秘書H出席董事會會議不符合規(guī)定。根據規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議時，只能委托其他董事出席，而不能委托董事之外的人代為出席。

2.首先，股東大會的會議通知時間不符合規(guī)定，根據規(guī)定，召開股東大會的，應該將會議召開的時間、地點和審議事項于會議召開20日前通知各股東。其次，修改公司章程由股東大會以普通決議通過不符合規(guī)定。根據規(guī)定，該事項應當以特別決議通過。3.首先，出席本次董事會會議的董事討論并一致通過的聘任財務負責人并決定其報酬的決議符合規(guī)定。根據規(guī)定，該事項屬于董事會的職權范圍。其次，批準公司內部機構設置的方案不符合規(guī)定。根據規(guī)定，董事會決議必須經全體董事的過半數(shù)通過。在本題中，董事B反對該事項后，實際只有3名董事同意，未超過全體董事7人的半數(shù)。

4.董事會會議形成的會議記錄無須列席會議的監(jiān)事簽名。根據規(guī)定，董事會的會議記錄由出席會議的董事簽名。

【中外合作企業(yè)】

中外雙方經過多次協(xié)商，準備簽署一項中外合作經營的合同，合作企業(yè)合同的內容中有以下條款：

（一）中外合作企業(yè)設立董事會，中方擔任董事長，外放擔任副董事長。董事會每屆任期4年，董事長和董事均不得連任。

（二）合作企業(yè)投資的注冊資本為50萬美元，中方出資40萬美元，外方出資10萬美元，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起一年半內，應將資本全部繳齊。

（三）合作企業(yè)的合作期限為12年，合作期滿時，合作企業(yè)的全部固定資產無償歸中國合作者所有，外國合作者依法可以在合作期限內先行回收投資。請問上述條款，是否合法？為什么？ 答：1.上述第一條的約定違反了《中外合作經營企業(yè)法》關于合作企業(yè)組織機構的規(guī)定：董事會每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，委派方繼續(xù)委任的，可以連任。

2.上述第二條的約定也違反了《中外合作經營企業(yè)法》的有關規(guī)定：在中外合作經營企業(yè)中，外國合作者的投資比例一般不得低于注冊資本的25%。而上述約定，外放出資10萬美元，只占注冊資本總額50萬美元的20%，顯然低于法定比例。此外，投資者分期出資的總期限也不符合規(guī)定：“注冊資本在50萬美元以下（含50萬美元）的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起一年內，應將資本全部繳齊。” 3.上述第三條符合《中外合作經營企業(yè)法》的規(guī)定，是合法的，可以保留

一、中國某場與美國一商人，意建立一個中外合資經營企業(yè)，雙方簽訂了一份企業(yè)合同，其部分條款如下：（1）合營企業(yè)企業(yè)注冊資本為900萬美元，其中中方出資680萬美元，美方出資220萬美元。（2）合營企業(yè)的董事長只能由中方擔任，副董事長由美方擔任（3）合營企業(yè)注冊資本在合資期間內即可增加也可減少（4）經董事會聘請，企業(yè)的總經理可以由中方擔任（5）中方合資企業(yè)應向美方支付技術轉讓費，美方應向中方交納場地使用費（6）合同履行過程中發(fā)生爭議時，應提交外國的仲裁院裁決，并適用所在國的法律。請分析以上六條是否合法。答案：（1）美方出資的比例未達到注冊資本的25%以上

（2）合資企業(yè)的董事長、副董事長由合營雙方協(xié)商擔任或由董事會選舉產生，只有中方擔任是不合法的。

（3）法律規(guī)定，合營企業(yè)在合營期間內，合營資本只能增加不能減少（4）合營企業(yè)的總經理經董事會聘請可以由中方擔任，是合法的

（5）合營企業(yè)為股權式企業(yè)，雙方投資和合資調減已折換成股份了，不存在一方向另一方交任何費用的問題

（6）合營企業(yè)的合同履行發(fā)生爭議時，應該按中國法律解決，不能使用外國法律。

二、債權人某銀行于2008年12月10日向市法院申請雅光葡萄酒廠。經查：雅光葡萄酒廠虧損額已達86萬元，資產負責率為46.1%，債務為159.7萬元，目前僅有資產73.7萬元。

法院立案，2009年1月5日在報上公告要求債權人申報債權，規(guī)定2月10日召開第1次債權人會議。有些債權人擔心自己的債權得不到全額清償，通過各種途徑搶先清償。例如從倉庫中提走產品抵債。2月10日主持召開第1次債權人會議，確認：24家債權人，各種債務累積159.7萬元。銀行的部分債務是有抵押權的。2月11 日法院裁定破產。3月9日成立破產清算組。清算組提出財產分配方案，債權人會議通過：所有財產集體拍賣，全體債權人按比例受償。

清算組委托拍賣公司公開拍賣。最終，包括手續(xù)費以59.7萬元成交。銀行提出異議，不同意含有抵押債權的財產加入整體拍賣，要求優(yōu)先受償。法院裁定異議不成立，扣除破產費，按原方案分配后，裁定終止破產程序。

試分析：

1、銀行有部分無財產擔保債權，申請破產合法嗎？

2、根據《中華人民共和國企業(yè)破產法》和《中華人民共和國民事訴訟法》，破產還債程序包括什么？

3、作為債權人某銀行分行申請破產應向法院提交材料包括什么？

4、企業(yè)破產原因是什么？

5、如果作為債務人雅光葡萄酒廠提出破產申請，應向法院提交材料包括什么？

6、債務人申請破產是否要得到他人同意？

7、債務人會議召開和清算組成立時間有無不妥？

8、進入破產程序后，個別清償是否有效？

9、銀行有部分抵押債權，以上處理合法嗎，你認為應該如何處理？ 答案：

1、銀行有部分無財產擔保債權，申請破產合法。

2、根據《中華人民共和國企業(yè)破產法》和《中華人民共和國民事訴訟法》，破產還債程序是：

(1）債權人或債務人的書面申請

(2）法院審查，決定是否進入破產還債程序

(3）進入破產還債程序后，在10日內通知債權人和債務人，并發(fā)布公告(4）通知后30日內，公告3個月內，申報債權

(5）3個月加15天內，由法院召集第一次債權人會議

(6）企業(yè)可以與債權人會議達成和解協(xié)議，法院認可，并發(fā)布公告，終止破產程序

(7）法院裁定宣告企業(yè)破產，15日內成立清算組，管理、處理有關事務，并分配(8）分配完畢，法院終結破產程序(9）清算組向登記機關注銷登記。

3、債權人某銀行分行申請破產應向法院提交材料：（1）債權發(fā)生的證據（2）債權的性質、數(shù)量

（3）有無財產擔保，和提供證據

（4）不能清償?shù)狡趥鶆盏淖C據，如停止支付，并是連續(xù)性

4、企業(yè)破產原因是： 其

一、企業(yè)經營不善 其

二、嚴重虧損 其

三、不能清償?shù)狡趥鶆找先齻€條件：（1）債務的清償期限已經屆滿（2）債權人已要求清償

（3）債務人明顯缺乏清償能力

該條還規(guī)定，債務人停止支付到期債務并呈連續(xù)狀態(tài)，如無相反證據?？赏贫椤安荒芮鍍?shù)狡趥鶆铡?/p>

5、債務人提出破產申請，應向法院提交材料：（1）虧損情況（2）會計報表（3）財產狀況（4）債權債務清冊（5）全民企業(yè)上級意見（6）其他

6、債務人申請破產是否要得到他人同意

7、第一次債權人會議應在4月5日后的15天內召開，2月10日召開不妥。清算組應于2月11日后15天內成立，3月9日成立不妥。

8、進入破產程序后，個別清償是否有效？ 《中華人民共和國企業(yè)破產法》第12條規(guī)定：“人民法院受理破產案件后，債務人對部分債權人的清償無效，但是債務人正常生產經營所必需的除外?！边@是關于禁止個別清償?shù)默F(xiàn)行規(guī)定。

要構成“債務人正常生產經營所必需”這一例外，須同時具備四項條件：（1）債務人仍在從事生產經營

（2）這種生產經營是正常的，既有利于企業(yè)財產保值和債權人的清償利益（3）所為的個別清償是必需的，即若不實施這一清償，將有損于企業(yè)財產和債權人的利益

（4）受理破產案件的人民法院的批準。所以，債務人在《中華人民共和國企業(yè)破產法》第12條規(guī)定的期間實施的個別清償，凡不具備這四項條件的，應認定無效。

9、銀行有部分抵押債權，有權優(yōu)先受償，理論上屬于別除權，可保證銀行抵押債權優(yōu)先充分受償，通過把抵押財產單獨拍賣，或整體拍賣，價值減少的整體財產。

第五篇：個人獨資企業(yè)

個人獨資企業(yè)和一人有限公司的區(qū)別：

1、投資主體不同：一人有限責任公司投資主體可以是自然人，也可以是法人；而個人獨資企業(yè)的投資主體只有一個人，就是自然人。責任由自己獨資承擔。

2、法律形式不同：一人有限責任公司屬于法定民事主體，具有法人資格，個人獨資企業(yè)不具有。

3、設立條件不同：一人有限公司的出資額不得低于注冊成本的30%，而個人獨資企業(yè)對出資未做出任何強制規(guī)定。

4、稅收繳納規(guī)定不同：一人有限責任公司需要繳納企業(yè)所得稅，個人獨資企業(yè)不需要繳納，需要繳納個人所得稅。

5、投資者承擔責任不同：一人有限責任公司股東以認繳的出資額為限承擔“有限責任”，個人獨資企業(yè)的投資人以其個人資產對公司承擔無限責任。

6、財務核算要求不同：一人有限公司應當在每年終了時編制財務會計報告，并由會計事務所審計。個人獨資企業(yè)則只需依法設置會計賬簿來進行會計核算，無需經會計事務所審計。

《個人獨資企業(yè)法》沒規(guī)定最低出資額，也不要驗資，投資人自己申報出資即可，因此被一些人稱之為1元企業(yè)。投資人要承擔無限責任。但通常辦個企業(yè)總要有些機器設備吧，哪怕你出賣頭腦智慧至少也得配齊電腦、傳真機、電話機吧，所以申報5千、1萬、3萬都行。如果是幫人做來料加工的獨資企業(yè)，按照你的機器設備價值申報注冊資本就行。

根據個人獨資企業(yè)法的規(guī)定設立個人獨資企業(yè)應當具備下列條件：

（一）投資人為一個自然人；

（二）有合法的企業(yè)名稱；

（三）有投資人申報的出資；

（四）有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件；

（五）有必要的從業(yè)人員。并且規(guī)定個人獨資企業(yè)設立申請書應當載明下列事項：

（一）企業(yè)的名稱和住所；

（二）投資人的姓名和居所；

（三）投資人的出資額和出資方式；

（四）經營范圍。其中不包括注冊資本法律中也沒有明確規(guī)定個人獨資企業(yè)的注冊資本最低限額，所以可以理解為個人獨資企業(yè)不需要注冊資本，因為個人獨資企業(yè)的出資只需要你報一個就行了，不需要通過注冊驗資，一般工商局也不需要你證明實際出來那么多錢樓上說的一人有限責任公司不是個人獨資企業(yè)

個人獨資企業(yè)，是指依照本法在中國境內設立，由一個自然人投資，財產為投資人個人所有，投資人以其個人財產對企業(yè)債務承擔無限責任的經營實體。個人獨資企業(yè)以個人全部財產承擔經營責任，個人獨資企業(yè)投資人在申請企業(yè)設立登記時明確以其家庭共有財產作為個人出資的，應當依法以家庭共有財產對企業(yè)債務承擔無限責任。在登記注冊時，不需要驗資，只要填表時聲明企業(yè)資金多少就是多少，大于等于1元都行的。多數(shù)個人獨資企業(yè)寫幾千元至1萬元。實際工作中辦個人獨資企業(yè)的多數(shù)從事小型來料加工、咨詢服務等行業(yè)。