第一篇：星陳夙駕成語

【成語】：星陳夙駕

【拼音】：xīng chén sù jià

【簡(jiǎn)拼】：xcsj

【解釋】：陳：列；夙：早。星夜駕車行駛。

【出處】：三國(guó)·魏·曹植《應(yīng)詔》：“肅承明詔，應(yīng)會(huì)皇都，星陳夙駕，秣馬脂車。”

【示例】：仲秋之晨，啟明始出。～，靈輿結(jié)駟?！稌x書·左貴嬪傳》

【近義詞】：星言夙駕

【語法】：作謂語、賓語；用于書面語

星陳夙駕 成語接龍

【順接】：駕頭雜劇 駕塵彍風(fēng) 駕肩接武 駕肩接跡 駕轊連軏 駕輕就熟 駕霧騰云 駕鶴成仙

【順接】：東曦既駕 東野敗駕 宮車晏駕 連鑣并駕 鸞輿鳳駕 南艤北駕 駑馬十駕 齊趨并駕

【逆接】：炳如日星 炳若日星 擘兩分星 燦若繁星 大步流星 帶月披星 戴月披星 換斗移星

【逆接】：星光在水 星列棋布 星前月下 星命之學(xué) 星夜兼路 星奔川騖 星奔川鶩 星奔電邁

第二篇：成語接龍(陳琴)

成語接龍

白頭到老 老氣橫秋 秋高氣爽 爽心悅目

目不斜視 視死如歸 歸心似箭 箭不虛發(fā) 發(fā)揚(yáng)光大 大獲全勝 勝任愉快 語重心長(zhǎng) 長(zhǎng)話短說 說一不二 珠聯(lián)璧合 合情合理 理屈詞窮 武藝超群 群雄逐鹿 鹿死誰手 除暴安良 良藥苦口 口蜜腹劍 心猿意馬 馬放南山 山高水長(zhǎng) 老王賣瓜 瓜李之嫌 嫌貧愛富 華而不實(shí) 實(shí)話實(shí)說 說長(zhǎng)道短 悍然不顧 顧全大局 局促不安 國(guó)富民強(qiáng) 強(qiáng)顏歡笑 笑里藏刀 種瓜得瓜 種豆得豆

快人快語 二龍戲珠 窮兵黷武 手到病除 劍膽琴心 長(zhǎng)生不老 富貴榮華 短小精悍 安邦定國(guó) 刀耕火種

日積月累 累卵之危 危急存亡 亡羊補(bǔ)牢

牢不可破 破釜沉舟 舟中敵國(guó) 國(guó)泰民安 安居樂業(yè) 業(yè)精于勤 勤學(xué)好問 問一答十 十指連心 心驚肉跳 跳梁小丑 出神入化 化整為零 零敲碎打平心靜氣 氣宇軒昂 昂首闊步 艱苦卓絕 絕頂聰明 明辨是非 可歌可泣 泣不成聲 聲嘶力竭 力不從心 心花怒放 放虎歸山 勢(shì)不兩立 立功贖罪 罪惡滔天 久負(fù)盛名 名垂青史 史無前例 事倍功半 半途而廢 廢寢忘食 化險(xiǎn)為夷 怡然自若

丑態(tài)百出 打抱不平步履維艱 非同小可 竭盡全力 山盟海誓 天長(zhǎng)地久 例行公事 食古不化

依然如故 故步自封 封刀掛劍 劍拔弩張

張冠李戴 戴罪立功 功敗垂成 成敗得失 失魂落魄 魄散魂飛 飛蛾撲火 火上澆油 油嘴滑舌散兵游勇腹背受敵好事多磨爭(zhēng)先恐后開宗明義死里逃生地主之誼明鏡高懸膽小如鼠

舌劍唇槍 槍林彈雨 勇冠三軍 軍令如山 滴水成冰 冰清玉潔 磨杵成針 真憑實(shí)據(jù) 后來居上 上行下效 義憤填膺 鸚鵡學(xué)舌 生擒活捉 捉摸不定 異軍突起 起早貪黑 懸崖勒馬 馬失前蹄 鼠目寸光

雨消云散 山重水復(fù) 潔身自好 據(jù)理力爭(zhēng) 笑逐顏開 舍生忘死 頂天立地 黑白分明 提心吊膽

山南海北 北面稱臣 臣門如市 市井之徒

徒有虛名 名落孫山 山崩地裂 裂石穿云 云蒸霞蔚 蔚然成風(fēng) 風(fēng)吹草動(dòng) 動(dòng)蕩不安 安步當(dāng)車流星趕月枝附影從高抬貴手里通外國(guó)功德圓滿差強(qiáng)人意來者不善因陋就簡(jiǎn)下筆千言

車馬盈門 門當(dāng)戶對(duì) 月盈則食 食玉炊桂 從輕發(fā)落 落花流水 手急眼快 快馬加鞭 國(guó)破家亡 亡命之徒 滿腹狐疑 疑神疑鬼 意在筆前 前赴后繼 善始善終 終身大事 簡(jiǎn)捷了當(dāng) 當(dāng)務(wù)之急 言聽計(jì)從

對(duì)答如流 桂林一枝 水漲船高 鞭辟入里 徒勞無功 鬼使神差 繼往開來 事出有因 急轉(zhuǎn)直下

盡忠報(bào)國(guó) 國(guó)計(jì)民生 生花妙筆 筆掃千軍軍法從事 事不宜遲 遲疑未決 決一雌雄 雄才大略 略見一斑 斑駁陸離 離經(jīng)叛道 道聽途說 說三道四 四面楚歌 歌功頌德 德高望重 重于泰山 山清水秀 秀外慧中 中庸之道 道路以目 目不暇接 接踵而至 至善至美 美不勝收 收鑼罷鼓 鼓樂喧天天昏地暗 暗送秋波 波瀾老成 成雙成對(duì) 對(duì)頭冤家 家喻戶曉 曉以利害 害群之馬 馬首是瞻 瞻前顧后 后發(fā)制人 人壽年豐 豐衣足食 食肉寢皮 皮里陽秋 秋毫之末 末大必折 折戟沉沙

沙里淘金 金榜題名 名列前茅 茅塞頓開

黃粱美夢(mèng) 夢(mèng)筆生花 花紅柳綠 綠葉成陰

陰差陽錯(cuò) 錯(cuò)綜復(fù)雜 雜七雜八 八仙過海 海納百川 川流不息 息息相關(guān) 關(guān)懷備至 至理名言直抒己見琴棋書畫成事在天臥薪嘗膽藏龍臥虎墨守成規(guī) 弊絕風(fēng)清價(jià)值連城破鏡重圓

言過其實(shí) 實(shí)事求是 見縫插針 針鋒相對(duì) 畫蛇添足 足智多謀 天荒地老 老淚縱橫 膽戰(zhàn)心驚 驚弓之鳥 虎入羊群 群魔亂舞 規(guī)行矩步 步步為營(yíng) 清水衙門 門庭若市 城門失火殃及池魚 圓木警枕

是非曲直 對(duì)牛彈琴 謀事在人 橫躺豎臥 鳥盡弓藏 舞文弄墨 營(yíng)私舞弊 市無二價(jià) 魚死網(wǎng)破

河伯為患 患難之交 交口稱頌 頌古非今

今非昔比 比比皆是 是非分明 明知故犯 犯上作亂 亂箭攢心 心平氣和 和顏悅色 色如死灰 灰飛煙滅 滅絕人性 關(guān)門大吉 吉祥如意 意味深長(zhǎng) 舞態(tài)生風(fēng) 風(fēng)平浪靜 靜觀默察 色色俱全 全軍覆沒 沒齒難忘 義無反顧 顧慮重重 重溫舊夢(mèng) 求同存異 異想天開 開懷暢飲 聲威大震 震撼人心 心靈手巧 目瞪口呆 呆若木雞 雞飛蛋打 狗仗人勢(shì) 勢(shì)傾朝野 野心勃勃 怒發(fā)沖冠 冠冕堂皇

性命交關(guān) 長(zhǎng)袖善舞 察言觀色 忘恩負(fù)義 夢(mèng)寐以求 飲泣吞聲 巧立名目 打雞罵狗 勃然大怒

入木三分 分秒必爭(zhēng) 爭(zhēng)名奪利 利令智昏

昏昏沉沉 沉魚落雁 雁過拔毛 毛手毛腳 腳踏實(shí)地 地動(dòng)山搖 搖旗吶喊 喊冤叫屈 屈打成招 招財(cái)進(jìn)寶 寶刀未老 老生常談 談笑風(fēng)生 生死離別 別具匠心 心曠神怡 怡然自得 得意忘形 形影不離 離題萬里 里應(yīng)外合 合浦還珠 珠光寶氣 氣象萬千 千方百計(jì) 計(jì)上心來 來歷不明 明目張膽 膽大包天 天旋地轉(zhuǎn) 轉(zhuǎn)危為安 安分守己 己所不欲勿施于人 人面獸心 心如鐵石 石破天驚 驚濤駭浪 浪子回頭 頭疼腦熱 熱血沸騰 騰云駕霧 霧里看花 花枝招展 展翅高飛 飛黃騰達(dá)

海闊天空 空洞無物 物盡其用 用非所學(xué)

學(xué)富五車 車水馬龍 龍騰虎躍 躍然紙上 上勤下順 順藤摸瓜 瓜熟蒂落 落英繽紛 紛至沓來 來日方長(zhǎng) 長(zhǎng)驅(qū)直入 出其不意 意氣相投 投鞭斷流 舍己救人 人仰馬翻 翻江倒海 雙喜臨門 門禁森嚴(yán) 嚴(yán)刑拷打 蛇蝎心腸 腸肥腦滿 滿面春風(fēng) 年深日久 久居人下 下車伊始 棄暗投明 明哲保身 身經(jīng)百戰(zhàn) 飛來橫禍 禍國(guó)殃民 民不聊生 死灰復(fù)燃 燃眉之急 急功近利 心醉魂迷 迷途知返

入不敷出 留戀難舍 海內(nèi)無雙 打草驚蛇 風(fēng)燭殘年 始亂終棄 戰(zhàn)火紛飛 生老病死 利欲熏心

流芳百世 世代書香 香車寶馬 馬到成功

功德無量 量力而行 行云流水 水滴石穿 穿壁引光 光明正大 大材小用 用兵如神 神采飛揚(yáng) 揚(yáng)長(zhǎng)避短 短兵相接 三更半夜 夜長(zhǎng)夢(mèng)多 多快好省 用武之地 地大物博 博古通今 目中無人 人盡其才 才華橫溢 表里如一 一帆風(fēng)順 順手牽羊 口中雌黃 黃花晚節(jié) 節(jié)哀順便 厲行節(jié)約 約定俗成 成仁取義 嚴(yán)刑峻法 法不責(zé)眾 眾星捧月 清茶淡飯 返老還童 童叟無欺 名不虛傳 傳宗接代

接二連三 省吃儉用 金剛怒目 溢于言表 羊落虎口 變本加厲 義正詞嚴(yán) 月白風(fēng)清 欺世盜名

欲擒故縱 縱橫馳騁 逞強(qiáng)好勝 盛氣凌人

人才輩出 初露鋒芒 忙里偷閑 閑情逸致 擲地有聲 聲情并茂 茂林修竹 竹報(bào)平安 安營(yíng)扎寨 債臺(tái)高筑 鑄成大錯(cuò) 極樂世界 借題發(fā)揮 揮汗如雨 損公肥私 私心雜念 念念不忘 渴驥奔泉 全神貫注 著書立說 悉聽尊便 遍體鱗傷 傷風(fēng)敗俗 耐人尋味 未卜先知 知人善任 閑言碎語 語無倫次 刺刺不休 息事寧人 人聲鼎沸 肺腑之言 趾高氣揚(yáng) 揚(yáng)眉吐氣 氣貫長(zhǎng)虹 命喪黃泉 權(quán)衡輕重

措手不及 雨后春筍 望梅止渴 說東道西 俗不可耐 任人唯賢 休養(yǎng)生息 言談舉止 紅顏薄命

窮困潦倒 倒行逆施 施謀用智 智勇雙全

全力以赴 赴湯蹈火 火樹銀花 花樣翻新 新陳代謝 泄露天機(jī) 機(jī)謀巧算 算無遺策 惻隱之心 心悅誠(chéng)服 扶老攜幼 誘敵深入 入鄉(xiāng)隨俗 肅然起敬 敬若神明 明察暗訪 訪貧問苦 苦口婆心 心血來潮 嘲風(fēng)詠月 越俎代庖 庖丁解牛 牛刀小試 拭目以待 待時(shí)而動(dòng) 動(dòng)人心弦 弦外之音 音容笑貌 貌合神離 離情別緒 旭日東升 聲色俱厲 厲兵秣馬 馬不停蹄 啼笑皆非 非親非故 故弄玄虛 虛懷若谷 谷賤傷農(nóng) 濃妝艷抹摩拳擦掌 掌上明珠

蛛絲馬跡 記憶猶新 新仇舊恨 恨入骨髓

千錘百煉 戀戀不舍 舍生取義 意氣相投 投機(jī)取巧 巧取豪奪 奪眶而出 出頭露面 面紅耳赤 赤膽忠心 心慈面軟 軟硬兼施 施仁布德 德才兼?zhèn)?備而不用 用心良苦 苦盡甘來 來龍去脈 賣國(guó)求榮 榮華富貴 貴耳賤目 目空一切 切膚之痛 痛快淋漓 李代桃僵 江山如畫 畫餅充饑 饑寒交迫 迫在眉睫 捷足先登 登峰造極 極天際地 地廣人稀 稀世奇珍 真知灼見 見景生情 情同手足 足不出戶 戶樞不蠹 妒賢嫉能 能屈能伸 深入淺出 出生入死 死不瞑目 目不轉(zhuǎn)睛 精衛(wèi)填海 海枯石爛 爛熟于心 心如止水 水泄不通

里外夾攻 攻守同盟 夢(mèng)幻泡影 迎頭痛擊

雞犬不留 溜之大吉 吉星高照 照本宣科 科班出身 身體力行 行之有效 笑逐顏開 開天辟地 地利人和 和睦相處驚喜若狂 狂風(fēng)暴雨 羽毛未豐濟(jì)世安民 民怨沸騰 騰蛟起鳳矯枉過正 正襟危坐 坐井觀天 網(wǎng)開一面 面黃肌瘦 瘦骨嶙峋 進(jìn)退兩難 難言之隱 隱姓埋名 實(shí)心實(shí)意 意想不到 倒背如流 返璞歸真 真才實(shí)學(xué) 學(xué)無常師 嚴(yán)陣以待 待價(jià)而沽 沽名釣譽(yù) 戰(zhàn)無不勝 盛情難卻

處變不驚 豐功偉績(jī) 鳳毛麟角 天羅地網(wǎng) 循序漸進(jìn) 名副其實(shí) 流連忘返 師道尊嚴(yán) 浴血奮戰(zhàn)

目光短淺 淺嘗輒止 紙醉金迷 彌天大謊

惶恐不安 安然無恙 怏怏不樂 樂此不疲 疲于奔命 命中注定 鼎力相助 逐鹿中原 原形畢露愛憎分明去偽存真源遠(yuǎn)流長(zhǎng)色厲內(nèi)荏味同嚼蠟欣喜若狂畫龍點(diǎn)睛口誅筆伐指鹿為馬

路不拾遺 貽笑大方 明爭(zhēng)暗斗 斗志昂揚(yáng) 真相大白 白手起家 長(zhǎng)風(fēng)破浪 浪跡江湖 忍辱負(fù)重 重于泰山 拉幫結(jié)伙 火中取栗 曠世奇才 才疏學(xué)淺 精打細(xì)算 酸甜苦辣 罰不當(dāng)罪 罪魁禍?zhǔn)?/p>

方興未艾 揚(yáng)長(zhǎng)而去 家學(xué)淵源 湖光山色 山珍海味 利欲熏心 潛移默化 拉家?guī)Э?首屈一指

馬革裹尸

更深人靜 精兵簡(jiǎn)政 政通人和 和盤托出

出乎意外 外強(qiáng)中干 干凈利落 落葉歸根 根深蒂固 固執(zhí)己見 見多識(shí)廣 廣結(jié)良緣 緣木求魚 魚龍混雜 雜亂無章 采薪之憂 憂心如焚 焚書坑儒 負(fù)隅頑抗 慷慨陳詞 辭舊迎新 耳聞目睹 睹物傷情 情竇初開 異曲同工 功成名就 就地取材 巧言如簧 黃道吉日 日理萬機(jī) 失之交臂 閉門思過 過目不忘 驕傲自滿 滿腔熱忱 沉默寡言 教學(xué)相長(zhǎng) 張皇失措 措置裕如 欺軟怕硬 應(yīng)付自如

張燈結(jié)彩 如釋重負(fù) 新婚燕爾 開卷有益 財(cái)迷心竅 機(jī)不可失 忘年之交 言傳身教 如膠似漆

上行下效 效顰學(xué)步 步人后塵 陳辭濫調(diào)

吊民伐罪 罪大惡極 嫉惡如仇 躊躇滿志 志同道合 和藹可親 親密無間 見異思遷 千載難逢 逢場(chǎng)作戲 細(xì)水長(zhǎng)流 愚公移山 山窮水盡 盡職盡責(zé) 代人受過 過河拆橋 喬裝打扮 熟視無睹 睹物思人 人杰地靈 齒白唇紅 紅杏出墻 強(qiáng)詞奪理 來之不易 易如反掌 仗勢(shì)欺人 勢(shì)在必行 行成于思 思緒萬千 屢見不鮮 鮮艷奪目 目光遠(yuǎn)大 永無止境 敬業(yè)樂群 群策群力 議論紛紛 粉身碎骨

流言蜚語 責(zé)無旁貸 半生不熟 伶牙俐齒 禮尚往來 人浮于事 千絲萬縷 大材小用 力排眾議

一字千金 金戈鐵馬 馬馬虎虎 虎背熊腰

腰纏萬貫 管寧割席 席卷天下 下不為例 勵(lì)精圖治 治病救人 人滿為患 患得患失 失道寡助 助人為樂 樂極生悲 合而為一 一紙空文 文過飾非 想方設(shè)法 法出多門 門戶之見 齊心協(xié)力 力挽狂瀾 濫竽充數(shù) 畢恭畢敬 敬老慈幼 有求必應(yīng) 生龍活虎 虎頭蛇尾 娓娓動(dòng)聽 聞雞起舞 舞榭歌臺(tái) 太平盛世 兩敗俱傷 傷筋動(dòng)骨 骨瘦如柴 掩耳盜鈴 玲瓏剔透 投桃報(bào)李 勢(shì)如破竹 蛛絲馬跡

悲歡離合 非分之想 見賢思齊 束手待斃 應(yīng)運(yùn)而生 聽而不聞 世態(tài)炎涼 柴米油鹽 禮賢下士

層出不窮 窮則思變 變化莫測(cè) 側(cè)目而視

視而不見 見義勇為 為人師表 表里相濟(jì) 濟(jì)世之才 才貌雙全 全心全意 抑揚(yáng)頓挫 錯(cuò)落有致 櫛風(fēng)沐雨 與眾不同 隔岸觀火 火冒三丈 仗義疏財(cái) 盡善盡美 美輪美奐 煥然一新 怨聲載道 道不拾遺 遺臭萬年 強(qiáng)人所難 難能可貴 貴人多忘 以逸待勞 勞師動(dòng)眾 眾志成城 蒙頭轉(zhuǎn)向 向隅而泣 泣血捶膺 視若路人 人跡罕至 至高無上 健步如飛 飛揚(yáng)跋扈 怙惡不悛 下里巴人 人各有志

同室操戈 財(cái)竭力盡 新仇舊怨 年富力強(qiáng) 忘乎所以 城下之盟 鷹揚(yáng)虎視 上方寶劍 權(quán)傾天下

樓臺(tái)亭閣 格物致知 知難而進(jìn) 進(jìn)退無路

路見不平拔刀相助 諸如此類 淚如泉涌 永垂不朽 朽木不雕 雕梁畫棟 棟梁之才 才高八斗雨同舟壑難填人籬下中窺豹必躬親發(fā)童顏貧如洗途末路珠暗投

斗轉(zhuǎn)參橫周而復(fù)始添磚加瓦下愚不移暴跳如雷親痛仇快艷如桃李洗心革面爐火純青投筆從戎 橫七豎八 始終不懈 瓦解冰消 移花接木 雷厲風(fēng)行 膾炙人口 梨園弟子 面授機(jī)宜 青云直上 20

八面威風(fēng) 邂逅相遇 銷聲匿跡 沐猴而冠 行若無事 口若懸河 自成一家 貽害無窮 賞罰分明 風(fēng)欲寄管事鶴家窮明

第三篇：學(xué)生優(yōu)秀作文陳宇星

校園最美風(fēng)景

陳雨星

一陣微風(fēng)拂過，桂花的清香頓時(shí)布滿整個(gè)校園，將我們籠罩在一片花香之中。這時(shí)，我的腦海中不由地浮出一幅又一幅生動(dòng)的畫面——校園中一道道最美的風(fēng)景。

教室交響樂

課堂中，教室里一片鼎沸聲。只聽見同學(xué)們一個(gè)個(gè)討論得熱火朝天，猶如一鍋燒開了的沸水。每一個(gè)同學(xué)都積極主動(dòng)地發(fā)表自己的看法。意見相同的同學(xué)相互默契一笑；意見不同的同學(xué)卻爭(zhēng)得面紅耳赤。

在這種氛圍之中，我感受到了一種美，一種緊張的學(xué)習(xí)之美。這美猶如一首緊張激烈的交響樂，讓人奮發(fā)向上。

操場(chǎng)進(jìn)行曲

“一，二，三，四，魅力安中，誰與爭(zhēng)鋒，精銳精銳，信心百倍。”聽著這充滿激情的口號(hào)回蕩在安中校園的上空。讓人頓時(shí)感到熱血沸騰。整齊的著裝，有力的步伐，統(tǒng)一的擺臂，都讓人宛如在欣賞一場(chǎng)精彩的表演，令人賞心悅目。

在這種氛圍中，我感受到了一種美，一種激情的運(yùn)動(dòng)之美。這種美猶如一首悅耳激昂的進(jìn)行曲，使人激情澎湃。

寢室小夜曲

入夜，星光布滿夜空?；\罩在月光中的宿舍顯得給外靜謐。匆匆趕回寢室的同學(xué)從邁進(jìn)寢室的那一瞬，立刻就放輕了動(dòng)作，為什么呢？因?yàn)橄词戤叺耐瑢W(xué)們正在認(rèn)認(rèn)真真地坐在床上看書。為了不打擾看書的同學(xué)，兩個(gè)正在討論問題的同學(xué)也放輕了聲音。整個(gè)寢室沉靜在一片寧靜之中。

在這種氛圍中，我感受到了一種美，一種靜謐安詳?shù)拿?。這種美猶如一首舒緩悠揚(yáng)的小夜曲，令人心曠神怡。

微風(fēng)拂過，桂花香撲面而來，正是這種桂花的香味，使我想起了這些美麗。正是這些美麗，匯聚成了一首動(dòng)人心弦的樂曲，名叫——校園最美風(fēng)景。

第四篇：陳曉星：商法學(xué)講稿

第一章 商法概述

一、商法的法律界定

（一）商的含義 1．辭義學(xué)上的商

《說文解字》：商最初是用于度量衡的一種單位。《漢書》：“通財(cái)鬻貨曰商”。

《韋氏新國(guó)際辭典》：商指商品交換行為或買賣行為

《布萊克法律詞典》：商指貨物、生產(chǎn)品或任何種類財(cái)物的交換。2．經(jīng)濟(jì)學(xué)上的商

指以營(yíng)利為目的之直接溝通生產(chǎn)者與消費(fèi)者的媒介性財(cái)貨交易經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，一般稱為“買賣商”。3．法學(xué)上的商

泛指一切營(yíng)利性營(yíng)業(yè)活動(dòng)和事業(yè)的總稱。包括固有商、輔助商、第三種商、第四種商?！肮逃猩獭敝钢苯用浇樨?cái)貨交易的行為，包括商品交易、證券交易、票據(jù)交易、海商活動(dòng)等。“輔助商”，亦稱“第二種商”，指間接以媒介貨物交易為目的之營(yíng)業(yè)活動(dòng)，它實(shí)際上是某種輔助固有商營(yíng)業(yè)得以實(shí)現(xiàn)的商事行為，如貨物運(yùn)送、倉儲(chǔ)、居間、代理、行紀(jì)、包裝等?！暗谌N商”是雖不具有直接或間接媒介貨物交易之行為目的;但其行為性質(zhì)與固有商和輔助商有密切聯(lián)系或者為其提供有商業(yè)條件的營(yíng)業(yè)活動(dòng)，如銀行、融資、信托、承攬、運(yùn)送、制造、加工、出版、印刷、攝影營(yíng)業(yè)?！暗谒姆N商”是僅與輔助商或第三種商有牽連關(guān)系的營(yíng)業(yè)、如廣告宣傳、人身與財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)、旅館營(yíng)業(yè)、飯店酒樓、戲院舞廳、旅游服務(wù)、娛樂營(yíng)業(yè)、信息咨詢等。4．文化意義上的商

是將商作為人的一種基本生存方式進(jìn)行綜合的、本質(zhì)性的分析，從而揭示出商及商法的內(nèi)涵和本質(zhì)。

孟德斯鳩《論法的精神》：“哪里有商業(yè)，哪里就有文明?！?經(jīng)商致富到底是榮耀還是罪惡？我們應(yīng)倡導(dǎo)崇尚商業(yè)的文化觀念。

（二）商法的概念

1．商法的定義

一般而言，商法是調(diào)整商事活動(dòng)的法律規(guī)范的總稱。

在各國(guó)，商法是一個(gè)很不一致的概念，甚至是一個(gè)內(nèi)涵很不確定的概念，與民法不同，沒有一個(gè)國(guó)家的商法典對(duì)商法作出定義。

法國(guó)學(xué)者：商法是關(guān)于商行為的特別法。德國(guó)學(xué)者：商法是適用于商人的特別私法。英國(guó)學(xué)者：商法是指與商業(yè)有關(guān)的法律。

商法有形式意義上的商法和實(shí)質(zhì)意義上的商法之分。前者一般指在民商分立的國(guó)家，專門以“商法典”命名（目前國(guó)際上有６０多個(gè)國(guó)家）而言。后者指在民商合一的國(guó)家，雖然沒有形式意義的商法典，但存在大量調(diào)整商事關(guān)系的法律規(guī)范（幾乎每個(gè)國(guó)家都有）。

實(shí)質(zhì)意義的商法又包括：（１）廣義的商法，即調(diào)整各種商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。包括國(guó)際商法和國(guó)內(nèi)商法。國(guó)內(nèi)商法又包括是商公法和商私法。（２）狹義的商法，僅指調(diào)整國(guó)內(nèi)商事關(guān)系的商事私法。

2．商法與商事法、商業(yè)法、商人法的比較

（三）商法的特征

1．具有一定公法因素的私法

商法在西方傳統(tǒng)法體系上屬于商人自治法，是典型的私法。但隨著現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，傳統(tǒng)商法的商人自治的私法機(jī)制已無法滿足現(xiàn)實(shí)，商法必然對(duì)自身作出合適的調(diào)整，將國(guó)家公權(quán)引入商法領(lǐng)域，通過國(guó)家干預(yù)的形式來彌補(bǔ)商人自治的不足。

中國(guó)歷史上公法發(fā)達(dá)而私法不發(fā)達(dá)。政府公權(quán)力對(duì)商事活動(dòng)的介入應(yīng)適度，不應(yīng)插手屬于商人自行判斷的事務(wù)。2．營(yíng)利性

所謂營(yíng)利，指為了謀取超出資本的利益并將其分配給投資者。從本質(zhì)上說，商法實(shí)為促進(jìn)商人營(yíng)利法。逐利是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的靈魂，商人利潤(rùn)最大化、納稅就是最大的奉獻(xiàn)、愛國(guó)。

我國(guó)93年《公司法》第14條：公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，必須遵守法律，遵守職業(yè)道德，加強(qiáng)社會(huì)主義精神文明建設(shè)，接受政府和社會(huì)公眾的監(jiān)督。3．技術(shù)性

商法規(guī)范中含有大量技術(shù)性規(guī)范，更強(qiáng)調(diào)可操作性，與民法等一般私法偏重倫理性形成鮮明對(duì)照。如股東會(huì)召開程序、破產(chǎn)清算程序、票據(jù)規(guī)則、海事碰撞規(guī)則等。

中國(guó)商法的立法技術(shù)有待提高，如企業(yè)形態(tài)的劃分、公司訴訟等。4．國(guó)際性

由于商法多為技術(shù)性規(guī)范，具有同源性和共通性，因此，商法比任何一個(gè)部門法都易

于統(tǒng)一。

中國(guó)商法應(yīng)借鑒國(guó)外商法的經(jīng)驗(yàn)，盡可能與國(guó)際通行的商事規(guī)則相一致。如我國(guó)所謂全民所有制企業(yè)、集體企業(yè)，在國(guó)外就沒有。

（四）商法的調(diào)整對(duì)象

商法有無獨(dú)立的調(diào)整對(duì)象？如果有，它應(yīng)該是何種性質(zhì)的社會(huì)關(guān)系？目前在學(xué)界并沒有取得共識(shí)。

一般認(rèn)為，商法是調(diào)整商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。但何為商事關(guān)系？應(yīng)該是平等主體基于營(yíng)利動(dòng)機(jī)從事營(yíng)業(yè)行為所發(fā)生的社會(huì)關(guān)系。有學(xué)者概括，其具有目的營(yíng)利性、主體商人性和行為的交易性特點(diǎn)。

二、商法在法律體系中的地位

（一）商法與民法的關(guān)系

1．商法是民法的特別法

（1）從調(diào)整對(duì)象看，民法調(diào)整平等主體間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，商法調(diào)整營(yíng)利性的營(yíng)業(yè)行為（平等主體間），這實(shí)為財(cái)產(chǎn)關(guān)系的一種。營(yíng)利性營(yíng)業(yè)行為僅是經(jīng)濟(jì)生活中的一部分。

（2）商法與民法發(fā)生著天然的關(guān)系，無法獨(dú)立于民法而存在。商法的總則總是蘊(yùn)含在民法之中。商法著重規(guī)定財(cái)產(chǎn)的移轉(zhuǎn)，民法特別是債權(quán)制度是關(guān)于流通領(lǐng)域的商品交換活動(dòng)的一般規(guī)定；商事主體制度以民法的法人制度為基礎(chǔ)；民法的基本原則如誠(chéng)實(shí)信用原則、意思自治原則、公平原則同樣適用于商法；商事訴訟與民事訴訟也基本同一。

（3）商法獨(dú)立于民法存在的社會(huì)基礎(chǔ)在現(xiàn)代社會(huì)已不復(fù)存在。歐洲中世紀(jì)商人法，背景總體是農(nóng)業(yè)社會(huì)，商人與其他社會(huì)成員差別很大，在等級(jí)森嚴(yán)下，商人的特定身份易于辨認(rèn)。反觀現(xiàn)代社會(huì)，各業(yè)皆商，各人皆商，商人已是中性，認(rèn)定其身份的必要性大減。更重要的是，人人平等的觀念已深入人心，營(yíng)業(yè)權(quán)、營(yíng)業(yè)自由已成為公民的基本權(quán)利。

（4）從國(guó)外商法發(fā)展的趨勢(shì)看，民商統(tǒng)一是一個(gè)大的趨勢(shì)。從商法產(chǎn)生的歷史看，西方傳統(tǒng)民商分立體制的形成，并非出于理性的認(rèn)識(shí)與選擇，而是由于歷史傳統(tǒng)的既成事實(shí)。拿破侖主持制定民法典時(shí)，正是考慮法國(guó)已有商事單行法100多年這一因素，既不將其廢除，也不并入民法內(nèi)，而是將其合并成商法典。但事實(shí)上，自法國(guó)民法典問世之日，對(duì)商的調(diào)整就難以納入商法典，呈現(xiàn)出不斷脫離商法典的傾向。

在實(shí)行民商分立體制的國(guó)家，商法也很難脫離民法而獨(dú)立存在。日本《商法典》第一

條：“關(guān)于商業(yè)，本法無規(guī)定的，適用民法。”西班牙是實(shí)行民商分立體制的國(guó)家，但起商法典第二條規(guī)定表明：民法是基本法，商法是特別法，缺乏專門商法規(guī)范時(shí)適用民法。顯然民商合一還是民商分立，只是一種立法體制，并不能斷言商法獨(dú)立于民法而存在。

2．商法與民法的差異性

（1）民法以公平作為其最高價(jià)值取向，而商法中最高的價(jià)值取向則是效益。在民法的諸項(xiàng)價(jià)值目標(biāo)中，最基本的是公平，即當(dāng)公平原則與民法的其他基本原則發(fā)生沖突與矛盾時(shí)民法首先會(huì)選擇公平，在處理效益與其他民法原則的關(guān)系時(shí)采取的是公平至上兼顧效益與其他。商法在處理效益與其他法律原則的關(guān)系時(shí)其基本原則和要求是效益至上兼顧公平與其他。

民法的公平與商法的效益在目的追求上有相互交融的一面，并且有較強(qiáng)的趨同性?，F(xiàn)代社會(huì)公平的滿足也應(yīng)是建立在對(duì)效益的追求和效益實(shí)現(xiàn)基礎(chǔ)上的公平；而效益的實(shí)現(xiàn)也越來越有賴于公平原則的制約。美國(guó)經(jīng)濟(jì)學(xué)家阿瑟·奧肯有句名言：“或許這正是說什么它們互相需要的道理—在平等中注入一些合理性，在效率中注入一些人道?！睂?shí)現(xiàn)以最小的不公平換取最大的效益，或者是以最小的效率損失換取最大的公平。

（2）民法是典型的私法，而商法為具有一定公法因素的私法。（3）民法為國(guó)內(nèi)法，而商法具有國(guó)際性。

（4）商法上有些制度是民法所沒有的，如商號(hào)、商業(yè)賬簿、共同海損規(guī)則等。3．商法與民法的法律適用（1）民法的一般適用和補(bǔ)充適用（2）商法的適用優(yōu)先于民法（3）商法的效力優(yōu)于民法

（二）商法與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系

1．代表性主張（1）商經(jīng)分離說

認(rèn)為商法與經(jīng)濟(jì)法都是社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律體系的重要組成部分。商法通過對(duì)經(jīng)營(yíng)者經(jīng)營(yíng)行為的規(guī)范和保護(hù)，豐富并活躍了市場(chǎng)投資行為和市場(chǎng)交易行為，而體現(xiàn)國(guó)家意志及其對(duì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)進(jìn)行介入的經(jīng)濟(jì)法，則是為了彌補(bǔ)市場(chǎng)缺陷及商法不足，兩者是交叉相異的關(guān)系，不能互相代替。

（2）商經(jīng)合一說

王保樹主編《中國(guó)商事法》：商法和經(jīng)濟(jì)法都是以企業(yè)為對(duì)象的，對(duì)兩者應(yīng)合一或總合

把握。

2．共性

（1）都是規(guī)范經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的法律；

（2）經(jīng)濟(jì)法具公法性質(zhì)，商法有一定的公法因素。3．差異

（1）追求的利益不同（個(gè)體和整體）；

（2）調(diào)整對(duì)象不同（經(jīng)濟(jì)法主要調(diào)整經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系）；

（3）調(diào)節(jié)機(jī)制不同（商法為自我調(diào)節(jié)，自愿、平等；經(jīng)濟(jì)法為社會(huì)整體調(diào)節(jié)，強(qiáng)制、不平等）。

（三）商法的立法模式

1．國(guó)外商法的立法模式（1）民商分立模式（2）民商合一模式

（3）示范性質(zhì)的統(tǒng)一商法典模式（4）單行商事法規(guī)模式 2．我國(guó)商法的立法模式選擇

國(guó)內(nèi)學(xué)界對(duì)于商事立法的形式，大致存在以下幾種主張：（1）主張制定商法典（徐學(xué)鹿）

（2）主張制定商事通則（江平、王保樹等）

（3）主張商法仍然以商事特別法的形式存在（梁慧星、王利明等民法學(xué)者）商法的內(nèi)容：公司法、破產(chǎn)法、票據(jù)法、保險(xiǎn)法、證券法、海商法等。

三、商法的歷史發(fā)展

（一）商法起源于中世紀(jì)地中海沿岸的商人習(xí)慣法，表明商法是商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物

（二）成文商事法典最早出現(xiàn)于大陸法系國(guó)家

（三）從英美法系商法來看，商事判例法是其主要淵源

（四）我國(guó)歷史上缺乏商法發(fā)展的土壤，但現(xiàn)在是我國(guó)商法發(fā)展的最好時(shí)期

四、商法的基本原則

商法的基本原則，指能夠反映商事關(guān)系的本質(zhì)特點(diǎn)，體現(xiàn)商法的基本內(nèi)容，統(tǒng)轄商法的具體制度，并貫穿商法規(guī)范的共同準(zhǔn)則。

意義：是構(gòu)建商法理念和商法精神的基礎(chǔ)；是商事活動(dòng)的行為準(zhǔn)則和商事糾紛的裁判準(zhǔn)則；是構(gòu)建商法理論體系與規(guī)范體系的基礎(chǔ)。

（一）促進(jìn)交易迅捷原則

商事交易以營(yíng)利為目的，為實(shí)現(xiàn)營(yíng)利目的，必須力求交易便捷，從而縮短交易周期，降低交易成本。商法為營(yíng)利法，促進(jìn)交易迅捷原則為商法的首要原則。

1． 簡(jiǎn)化手續(xù)，尊重當(dāng)事人的商事契約自由 2． 短期時(shí)效主義

商法采短期時(shí)效，使交易行為所生之債權(quán)的時(shí)效期間縮短，迅速確定其行為之效果，從而以犧牲債權(quán)人的時(shí)效利益為代價(jià)換取了交易迅捷的社會(huì)效益。

3． 交易定型化

指通過交易形式及交易客體的固定化，提高交易效率。

（二）商事主體法定原則

所謂商事主體法定原則，是指商事主體的資格必須嚴(yán)格依法取得并維持，法律沒有明確規(guī)定的，或者是不符合法律規(guī)定條件的，不能取得商事主體資格。

商事主體法定原則包括商事主體類型法定、商事主體標(biāo)準(zhǔn)法定和商事主體程序法定三項(xiàng)內(nèi)容。商事主體類型法定是指可以進(jìn)行商事活動(dòng)的商事主體的種類由法律明確加以規(guī)定，法律未規(guī)定的主體形式，當(dāng)事人不得創(chuàng)設(shè)。商事主體標(biāo)準(zhǔn)法定是指商法對(duì)商事主體的實(shí)質(zhì)性條件作了規(guī)定，投資者只能在完全具備這些實(shí)質(zhì)性條件時(shí)，才能成立相應(yīng)的商事主體。商事主體程序法定是指商事主體的設(shè)立、變更和終止都必須按照法律規(guī)定的程序履行登記程序，未經(jīng)商業(yè)登記的，不得從事商事活動(dòng)。

（三）保障交易安全原則

這一原則指商法通過減少和消除交易活動(dòng)中的不安全因素，調(diào)動(dòng)人們從事商事活動(dòng)的積極性，并增強(qiáng)可預(yù)見性。

? 要示主義

商法通過對(duì)公司章程、票據(jù)、提單等的格式化和法定化，既提高了效率，又維護(hù)了安全。? 公示主義

指商法要求交易當(dāng)事人對(duì)涉及利害關(guān)系人的客觀事實(shí)必須公告周知。

? 外觀主義

指商法以交易當(dāng)事人的行為外觀為標(biāo)準(zhǔn)而認(rèn)定其行為的法律后果。? 嚴(yán)格責(zé)任主義

指商法對(duì)商事交易當(dāng)事人規(guī)定了嚴(yán)格的義務(wù)和責(zé)任。

（四）維護(hù)交易公平原則

指以利益均衡作為價(jià)值判斷標(biāo)準(zhǔn)來協(xié)調(diào)商事交易活動(dòng)，確定商事交易主體之間的權(quán)利和義務(wù)的法律要求。

1． 商事主體地位平等 2． 商事交易應(yīng)誠(chéng)實(shí)守信

第二章 商事主體

一、商事主體的法律界定

（一）商事主體的概念

指具有商事權(quán)利能力，依法獨(dú)立享有商事權(quán)利和承擔(dān)商事義務(wù)的個(gè)人和組織。國(guó)外稱為“商人”。

《法國(guó)商法典》第1條：“以實(shí)施商行為作為其經(jīng)常職業(yè)的人是商人?！?/p>

《德國(guó)商法典》第1條：“本法所稱商人指經(jīng)營(yíng)營(yíng)業(yè)的人。營(yíng)業(yè)指任何營(yíng)利事業(yè)，除非該企業(yè)在種類和規(guī)模上，不需要以商人方式為業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)?！?/p>

《日本商法典》第4條：“本法所謂商人，指用自己的名義，以從事商行為為業(yè)者?！?《美國(guó)統(tǒng)一商法典》第2-104條：“商人是指從事某類貨物交易業(yè)務(wù)或因職業(yè)關(guān)系以其他方式表明其對(duì)交易所涉及的貨物或作法具有專門知識(shí)或技能的人，也指雇傭因職業(yè)關(guān)系表明其有此種專門知識(shí)或技能的代理人、經(jīng)紀(jì)人或其他中介人的人?！?/p>

（二）商事主體的特征 1．為商法所確認(rèn)和規(guī)定

2．具有商事權(quán)利能力和行為能力 3．從事商事活動(dòng)（即以商行為為業(yè)）

（三）商事主體與民事主體的區(qū)別

1．商事主體主要是企業(yè)，民事主體范圍廣于商事主體 2．商事主體具營(yíng)利性，民事主體不一定以營(yíng)利為目的

3．商事主體一般須依法登記取得，民事主體只須符合法律規(guī)定

4．商事主體同時(shí)具備權(quán)利能力與行為能力，民事主體不完全以行為能力為要件 總結(jié)：具備民事主體資格是成為商事主體的前提，但并非所有主體都能成為商事主體。

二、商事主體的分類

（一）按照商主體的組織機(jī)構(gòu)特征，分為商個(gè)人、商合伙與商法人

1．商個(gè)人。又稱“商自然人”、“個(gè)體商人”。它是指按照法定程序取得了特定的商事能力，獨(dú)立從事營(yíng)業(yè)性商行為，依法承擔(dān)商法上權(quán)利和義務(wù)的個(gè)人或自然人。

2．商合伙。又稱為“商業(yè)合伙”或“合伙企業(yè)”，它是指數(shù)個(gè)合伙人為實(shí)現(xiàn)營(yíng)利性經(jīng)營(yíng)目的而共同出資、共同經(jīng)營(yíng)、共享利潤(rùn)、共擔(dān)責(zé)任所形成的人身信任和財(cái)產(chǎn)相結(jié)合的集合體。

3．商法人。在大陸法各國(guó)民商法實(shí)踐中又稱“營(yíng)利性法人”，在我國(guó)法中則稱之為“企業(yè)法人”。它是指基于營(yíng)利性營(yíng)業(yè)目的而設(shè)立的，具有特定的商事能力和資格，依法獨(dú)立享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)，并以其經(jīng)營(yíng)資產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的社團(tuán)組織。(二)按商事主體的所有制性質(zhì)不同劃分為： 1．全民所有制企業(yè) 2．集體所有制企業(yè) 3．私營(yíng)企業(yè) 4．外商投資企業(yè)

（三）按商事主體資格的取得是否需要履行相應(yīng)的注冊(cè)要求，可分為法定商人、注冊(cè)商人與任意商人

1． 法定商人。是指以法律規(guī)定的特定商行為為營(yíng)業(yè)內(nèi)容，即使沒有在商事登記薄上登記注冊(cè)，也當(dāng)然獲得商人資格。

2．注冊(cè)商人。指法定商人以外的商事活動(dòng)經(jīng)營(yíng)者，如果需要一種以商人方式建立起來的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，即有義務(wù)在商事登記薄上登記注冊(cè)，稱為注冊(cè)商人或應(yīng)登記商人。

3．自由登記商人。指依法由其自主決定是否辦理注冊(cè)登記手續(xù)的商人。

（四）按經(jīng)營(yíng)規(guī)模不同，可分為大商人和小商人

1．大商人。又稱為“完全商人”。是指以法律規(guī)定的商行為為經(jīng)營(yíng)范圍，完全符合法定標(biāo)準(zhǔn)的商人。

2．小商人。又稱為“不完全商人”。是指經(jīng)營(yíng)種類和范圍小，經(jīng)營(yíng)活動(dòng)可以不按照不按照商法中的嚴(yán)格規(guī)定來進(jìn)行的商人。

三、商個(gè)人

（一）我國(guó)商個(gè)人的分類及其法律調(diào)整

1．個(gè)體工商戶（國(guó)務(wù)院1987年《城鄉(xiāng)個(gè)體工商戶管理暫行條例》）2．農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶（2002年《農(nóng)村土地承包法》）

3．個(gè)人獨(dú)資企業(yè)（1988年《私營(yíng)企業(yè)暫行條例》、1999年《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》）獨(dú)資企業(yè)，也稱個(gè)體企業(yè)、個(gè)人業(yè)主制企業(yè)、獨(dú)資商人等。我國(guó)的法定名稱為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，指由一個(gè)自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有的營(yíng)利性經(jīng)濟(jì)組織。

（二）對(duì)我國(guó)商個(gè)人立法的評(píng)價(jià)與展望 1．我國(guó)個(gè)體工商戶和獨(dú)資企業(yè)應(yīng)一并適用

2．應(yīng)降低我國(guó)獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立門檻，以鼓勵(lì)投資興業(yè) 我國(guó)規(guī)定的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)設(shè)立條件為：

（1）投資人資格：法律、法規(guī)禁止從事營(yíng)利性活動(dòng)的人，不得作為投資人申請(qǐng)?jiān)O(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。

（2）投資人申報(bào)的出資

（3）固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件（4）必要的從業(yè)人員

四、商合伙

指合伙企業(yè)。我國(guó)由1997年頒布、2006年修訂的《合伙企業(yè)法》調(diào)整。

（一）普通合伙企業(yè)

指由普通合伙人組成，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的合伙企業(yè)。1.設(shè)立條件

（1）有二個(gè)以上合伙人。合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力；（2）有書面合伙協(xié)議；

（3）有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資；（4）有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所；（5）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。

2.合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)

（1）構(gòu)成：合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人的出資和所有以合伙企業(yè)名義取得的收益均為合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。（2）性質(zhì)：共同共有。

（3）管理和處分：由全體合伙人共同管理和使用，合伙人在企業(yè)清算前不得請(qǐng)求分割。（4）轉(zhuǎn)讓：合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額，須經(jīng)其他合伙人一致同意；如轉(zhuǎn)讓在合伙人之間，僅須通知其他合伙人。

（5）出質(zhì)：合伙人以財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。3.合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行與監(jiān)督

（1）執(zhí)行：各合伙人對(duì)執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)享有同等的權(quán)利，可以由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，也可以由合伙協(xié)議約定或者全體合伙人決定，委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。

合伙人對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。

除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：

改變合伙企業(yè)的名稱；

改變合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍、主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn)；

處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn)；

轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利；

以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；

聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員?！?011年司考題】

29．甲、乙、丙、丁打算設(shè)立一家普通合伙企業(yè)。對(duì)此，下列哪一表述是正確的？

A．各合伙人不得以勞務(wù)作為出資

B．如乙僅以其房屋使用權(quán)作為出資，則不必辦理房屋產(chǎn)權(quán)過戶登記

C．該合伙企業(yè)名稱中不得以任何一個(gè)合伙人的名字作為商號(hào)或字號(hào)

D．合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章并經(jīng)登記后生效

30．趙、錢、孫、李設(shè)立一家普通合伙企業(yè)。經(jīng)全體合伙人會(huì)議決定，委托趙與錢執(zhí)行合伙事務(wù)，對(duì)外代表合伙企業(yè)。對(duì)此，下列哪一表述是錯(cuò)誤的？

A．孫、李仍享有執(zhí)行合伙事務(wù)的權(quán)限

B．孫、李有權(quán)監(jiān)督趙、錢執(zhí)行合伙事務(wù)的情況

C．如趙單獨(dú)執(zhí)行某一合伙事務(wù)，錢可以對(duì)趙執(zhí)行的事務(wù)提出異議

D．如趙執(zhí)行事務(wù)違反合伙協(xié)議，孫、李有權(quán)決定撤銷對(duì)趙的委托（2）監(jiān)督：不參加執(zhí)行事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)的合伙人。

? 查閱帳簿； ? 提出異議； ? 撤消委托；

? 要求依約報(bào)告工作。

（3）合伙人的義務(wù)：禁止競(jìng)業(yè)與自我交易。

第三十二條 合伙人不得自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。

除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。

合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動(dòng)。

4.合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配與虧損分擔(dān)

（1）合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。

（2）合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。

5.合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

（1）合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。

合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（2）合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗善意第三人。（3）未經(jīng)全體合伙人同意，合伙人不得將在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額全部或部分轉(zhuǎn)讓 11

給第三人。（4）合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。（5）合伙人的自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。6.入伙與退伙（1）入伙

須經(jīng)全體合伙人同意；

訂立書面合伙協(xié)議，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況； 入伙的新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。（2）退伙

? 申明退伙：也稱任意退伙，指依合伙人自己的意思表示而決定的退伙行為。第四十五條 合伙協(xié)議約定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：

（一）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；

（二）經(jīng)全體合伙人一致同意；

（三）發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由；

（四）其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。

第四十六條 合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人。

第四十七條 合伙人違反本法第四十五條、第四十六條的規(guī)定退伙的，應(yīng)當(dāng)賠償由此給合伙企業(yè)造成的損失。

? 法定退伙：指基于法律的規(guī)定以及法定事由而當(dāng)然退伙的情況。第四十八條 合伙人有下列情形之一的，當(dāng)然退伙：

（一）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；

（二）個(gè)人喪失償債能力；

（三）作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；

（四）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；

（五）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

? 開除退伙：指基于合伙人的共同意志將嚴(yán)重違反合伙協(xié)議或嚴(yán)重?fù)p害合伙企業(yè)利益的人開除出合伙的行為。

第四十九條 合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：

（一）未履行出資義務(wù)；

（二）因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；

（三）執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為；

（四）發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由?！?011年司考題（不定項(xiàng)選擇）】

張、王、李、趙各出資四分之一，設(shè)立通程酒吧（普通合伙企業(yè)）。合伙協(xié)議未約定合伙期限。現(xiàn)圍繞合伙份額轉(zhuǎn)讓、酒吧管理等事項(xiàng)，回答第92—94題。

92．酒吧開業(yè)半年后，張某在經(jīng)營(yíng)理念上與其他合伙人沖突，遂產(chǎn)生退出想法。下列說法正確的是：

A．可將其份額轉(zhuǎn)讓給王某，且不必事先告知趙某、李某

B．可經(jīng)王某、趙某同意后，將其份額轉(zhuǎn)讓給李某的朋友劉某

C．可主張發(fā)生其難以繼續(xù)參加合伙的事由，向其他人要求立即退伙

D．可在不給合伙事務(wù)造成不利影響的前提下，提前30日通知其他合伙人要求退伙

93．酒吧開業(yè)1年后，經(jīng)營(yíng)環(huán)境急劇變化，全體合伙人開會(huì)，協(xié)商對(duì)策。按照《合伙企業(yè)法》規(guī)定，下列事項(xiàng)的表決屬于有效表決的是：

A．張某認(rèn)為“通程”二字沒有吸引力，提議改為“同升酒吧”。王某、趙某同意，但李某反對(duì)

B．鑒于生意清淡，王某提議暫停業(yè)1個(gè)月，裝修整頓。張某、趙某同意，但李某反對(duì)

C．鑒于酒吧之急需，趙某提議將其一批咖啡機(jī)賣給酒吧。張某、王某同意，但李某反對(duì)

D．鑒于4人缺乏酒吧經(jīng)營(yíng)之道，李某提議聘任其友汪某為合伙經(jīng)營(yíng)管理人。張某、王某同意，但趙某反對(duì)

94．經(jīng)全體合伙人同意，林某被聘任為酒吧經(jīng)營(yíng)管理人，在其受聘期間自主決定采取的下列管理措施符合《合伙企業(yè)法》規(guī)定的是：

A．為改變經(jīng)營(yíng)結(jié)構(gòu)擴(kuò)大影響力，將經(jīng)營(yíng)范圍擴(kuò)展至法國(guó)紅酒代理銷售業(yè)務(wù)

B．為改變資金流量不足情況，以酒吧不動(dòng)產(chǎn)為抵押，向某銀行借款50萬元

C．為營(yíng)造氣氛，以酒吧名義與某音樂師簽約，約定音樂師每晚在酒吧表演 2小時(shí)

D．為整頓員工工作紀(jì)律，開除2名經(jīng)常被顧客投訴的員工，招聘3名新員工

7.合伙人的繼承

合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對(duì)該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。

合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額退還該繼承人?！?011年司考題】

71．2009年3月，周、吳、鄭、王以普通合伙企業(yè)形式開辦一家湘菜館。2010年7月，吳某因車禍死亡，其妻歐某為唯一繼承人。在下列哪些情形中，歐某不能通過繼承的方式取得該合伙企業(yè)的普通合伙人資格？

A．吳某之父對(duì)歐某取得合伙人資格表示異議

B．合伙協(xié)議規(guī)定合伙人須具有國(guó)家一級(jí)廚師資格證，歐某不具有

C．鄭某不愿意接納歐某為合伙人

D．歐某因夫亡突遭打擊，精神失常，經(jīng)法院宣告為無民事行為能力人

8.特殊的普通合伙企業(yè)

（1）以專業(yè)知識(shí)和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，可以設(shè)立為特殊的普通合伙企業(yè)。

（2）特殊的普通合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“特殊普通合伙”字樣。

（3）一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。

合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

（二）有限合伙企業(yè)

指由至少一名普通合伙人和至少一名有限合伙人共同組成，普通合伙人對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，有限合伙人僅以其出資額為限承擔(dān)責(zé)任的合伙企業(yè)。

1.有限合伙企業(yè)由二個(gè)以上五十個(gè)以下合伙人設(shè)立；但是，法律另有規(guī)定的除外。

有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有一個(gè)普通合伙人。

2.有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣。3.有限合伙人不得以勞務(wù)出資。

4.有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對(duì)外代表有限合伙企業(yè)。

5.(1)有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。(2)有限合伙企業(yè)不得將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。（3）有限合伙人可以自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本有限合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。(4)有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。(5)有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人。（6）作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。

(三)合伙企業(yè)的解散與清算

1.解散事由

（1）合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營(yíng)；

（2）合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；（3）全體合伙人決定解散；

（4）合伙人已不具備法定人數(shù)滿三十天；

（5）合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)或者無法實(shí)現(xiàn)；（6）依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；（7）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。2.清算人

清算人由全體合伙人擔(dān)任；經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，可以自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后十五日內(nèi)指定一個(gè)或數(shù)個(gè)合伙人，或者委托第三人，擔(dān)任清算人。自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)未確定清算人的，合伙人或其他利害關(guān)系人可以申請(qǐng)人民法院指定清算人。

單項(xiàng)選擇題：

1.甲、乙因合伙經(jīng)商向丙借款3萬元，甲于約定時(shí)間攜帶3萬元現(xiàn)金前往丙家還款，丙因忘卻此事而外出，甲還款未果。甲返回途中，將裝有現(xiàn)金的布袋夾放在自行車后座，路經(jīng)鬧市時(shí)被人搶奪，不知所蹤。下列哪一選項(xiàng)是正確的？ A．丙仍有權(quán)請(qǐng)求甲、乙償還3萬元借款 B．丙喪失請(qǐng)求甲、乙償還3萬元借款權(quán)利 C．丙無權(quán)請(qǐng)求乙償還3萬元借款

D．甲、乙有權(quán)要求丙承擔(dān)此款被搶奪的損失

2．甲、乙、丙、丁成立一普通合伙企業(yè)，一年后甲轉(zhuǎn)為有限合伙人。此前，合伙企業(yè)欠銀行債務(wù)30萬元，該債務(wù)直至合伙企業(yè)因嚴(yán)重資不抵債被宣告破產(chǎn)仍未償還。對(duì)該30萬元銀行債務(wù)的償還，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A．乙、丙、丁應(yīng)按合伙份額對(duì)該筆債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任，甲無須承擔(dān)責(zé)任

B．各合伙人均應(yīng)對(duì)該筆債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任

C．乙、丙、丁應(yīng)對(duì)該筆債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，甲無須承擔(dān)責(zé)任 D．合伙企業(yè)已宣告破產(chǎn)，債務(wù)歸于消滅，各合伙人無須償還該筆債務(wù)

3．2007年1月，甲、乙、丙設(shè)立一普通合伙企業(yè)。2008年2月，甲與戊結(jié)婚。2008年7月，甲因車禍去世。甲除戊外沒有其他親人，合伙協(xié)議對(duì)合伙人資格取得或喪失未作約定。下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A．合伙企業(yè)中甲的財(cái)產(chǎn)份額屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)

B．戊依法自動(dòng)取得合伙人地位

C．經(jīng)乙、丙一致同意，戊取得合伙人資格

D．只能由合伙企業(yè)向戊退還甲在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額 多項(xiàng)選擇題：

1．甲、乙、丙、丁欲設(shè)立一有限合伙企業(yè)，合伙協(xié)議中約定了如下內(nèi)容，其中哪些符合法律規(guī)定？

A．甲僅以出資額為限對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，同時(shí)被推舉為合伙事務(wù)執(zhí)行人

B．丙以其勞務(wù)出資，為普通合伙人，其出資份額經(jīng)各合伙人商定為5萬元

C．合伙企業(yè)的利潤(rùn)由甲、乙、丁三人分配，丙僅按營(yíng)業(yè)額提取一定比例的勞務(wù)報(bào)酬

D．經(jīng)全體合伙人同意，有限合伙人可以全部轉(zhuǎn)為普通合伙人，普通合伙人也可以全部轉(zhuǎn)為有限合伙人

2．賈某是一有限合伙企業(yè)的有限合伙人。下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A．若賈某被法院判決認(rèn)定為無民事行為能力人，其他合伙人可以因此要求其退伙

B．若賈某死亡，其繼承人可以取得賈某在有限合伙企業(yè)中的資格

C．若賈某轉(zhuǎn)為普通合伙人，其必須對(duì)其作為有限合伙人期間企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任

D．如果合伙協(xié)議沒有限制，賈某可以不經(jīng)過其他合伙人同意而將其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)

第三章 商事行為

一、商事行為的概念

商事行為，簡(jiǎn)稱商行為，又稱商業(yè)行為，是大陸法系國(guó)家商法中特有的概念，一般是指以營(yíng)利性營(yíng)業(yè)作為行為的目的而從事的行為。但由于各國(guó)確定商行為的標(biāo)準(zhǔn)不同，對(duì)這一概念的理解與表述并不相同。

（一）客觀主義

以法國(guó)為代表，主張按法律行為的客觀性質(zhì)認(rèn)定商行為，而不問是否由商人實(shí)施。法國(guó)商法典：商行為是任何主體以營(yíng)利為目的的行為。

（二）主觀主義

以意大利和德國(guó)為代表，主張只有商人雙方或一方參加的法律行為才是商行為。德國(guó)商法典：凡商人為了經(jīng)營(yíng)自己的商業(yè)企業(yè)而作出的一切法律行為都是商行為。

（三）折衷主義

以日本為代表，主張確定商行為的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)兼采主觀和客觀。根據(jù)日本商法典的規(guī)定，商行為不僅包括任何主體基于任何目的而從事的“絕對(duì)性商行為”，也包括商事主體基于營(yíng)利性營(yíng)業(yè)目的而從事的“營(yíng)業(yè)性商行為”，還包括商人為其營(yíng)業(yè)所進(jìn)行的“附屬性商行為”。

二、商事行為的特征

（一）營(yíng)利性

（二）營(yíng)業(yè)性

（三）技術(shù)性

三、商事行為的分類

（一）依商行為確認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)不同

1.絕對(duì)商行為：也稱客觀商行為，是指商法規(guī)定的當(dāng)然屬于商行為的行為。

2.相對(duì)商行為：也稱主觀商行為或營(yíng)業(yè)商行為，是指在法律列舉的范圍內(nèi)，由商人實(shí)施或由非商人基于營(yíng)利性營(yíng)業(yè)目的而實(shí)施的行為。

（二）依行為人雙方是否具有商事主體資格

1.雙方商行為：指雙方當(dāng)事人都具有商事主體資格所從事的商行為。

2.單方商行為：指行為人中一方是商事主體，而另一方為非商事主體時(shí)所從事的交易行為，又稱“混合交易行為”。

（三）依據(jù)同一商事營(yíng)業(yè)內(nèi)商行為的內(nèi)容不同

1.基本商行為：指在同一商事營(yíng)業(yè)內(nèi)直接以營(yíng)利性交易為內(nèi)容的商行為。

2.附屬商行為：指在同一商事營(yíng)業(yè)內(nèi)雖不具有直接營(yíng)利性的內(nèi)容，但卻能起到協(xié)助基本商行為實(shí)現(xiàn)作用的輔助行為。

四、商事代理行為

（一）商事代理行為的概念與特征

商事代理行為，一般是指商事代理人以營(yíng)利為目的，接受被代理人（委托人）的委托，在一定的區(qū)域或處所代替被代理人同相對(duì)人（第三人）建立商事法律關(guān)系，其法律后果直接歸屬于被代理人的商行為。

1.商事代理行為源于被代理人的委托 2.商事代理行為具有商人性 3.商事代理行為均屬有償代理 4.商事代理行為不以顯名為必要

（二）商事代理行為的特殊規(guī)則

1.商行為的代理人雖未表明為被代理人所為，其行為對(duì)被代理人仍發(fā)生效力。如果相對(duì)人不知道代理人的行為是為被代理人所為的，也可以請(qǐng)求其代理人履行。

2.商行為的代理人，在不違背被代理人授權(quán)本意的范圍內(nèi)，可以實(shí)施未被直接授權(quán)的行為。

3.被代理人的死亡，不影響代理權(quán)的存續(xù)。

第四章 商業(yè)登記、商業(yè)名稱與商業(yè)賬薄

一、商業(yè)登記

（一）商業(yè)登記的概念與意義

1.概念：指依照商法或商業(yè)登記法或其他特別法的規(guī)定，商業(yè)當(dāng)事人按照法定程序及實(shí)體要求，將應(yīng)行登記的事項(xiàng)，向登記主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，主管機(jī)關(guān)予以核準(zhǔn)后登記注冊(cè)并公之于眾的法律行為。

2.意義：

（1）實(shí)施國(guó)家監(jiān)督的需要（2）重要的統(tǒng)計(jì)資料（3）征稅依據(jù)

（4）確認(rèn)商人資格，提供商人重要的法律和經(jīng)濟(jì)信息 德國(guó)商法典第9條：

（1）許可任何人查閱商業(yè)登記薄以及提交商業(yè)登記的文件。（2）對(duì)于登記和提交商業(yè)登記的文件，可以請(qǐng)求給予謄本。、、、、、、（3）可以通過法院出具的關(guān)于登記的證書向機(jī)關(guān)證明，何人為登入商業(yè)登記簿的獨(dú)資商人商號(hào)的所有人。對(duì)于代表獨(dú)資商人或公司的權(quán)利的證明，適用相同規(guī)定。

（4）法院應(yīng)依請(qǐng)求給予證明書，證明關(guān)于一項(xiàng)登記的內(nèi)容不存在其他登記，或證明未進(jìn)行一定的登記。

我國(guó)《公司登記管理?xiàng)l例》第57條：“公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將核準(zhǔn)登記的公司登記事項(xiàng)記載于公司登記薄上，供社會(huì)公眾查閱、復(fù)制?！钡?6條：“借閱、抄錄、攜帶、復(fù)制公司登記檔案資料的，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的權(quán)限和程序辦理?！?/p>

（二）商業(yè)登記的原則

1.強(qiáng)制登記主義與任意登記主義 2.準(zhǔn)則登記主義與核準(zhǔn)登記主義 3.形式審查主義與實(shí)質(zhì)審查主義

（三）商業(yè)登記主管機(jī)關(guān)

1.國(guó)外：政府、法院、警察部、商會(huì)等。2.我國(guó)：各級(jí)工商行政管理局。

第二章 登記管轄

第六條 國(guó)家工商行政管理總局負(fù)責(zé)下列公司的登記：

（1）國(guó)務(wù)院國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的公司以及該公司投資設(shè)立并持有50%以上股份的公司；

（2）外商投資的公司；

（3）依照法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由國(guó)家工商行政管理總局登記的公司；

（4）國(guó)家工商行政管理總局規(guī)定應(yīng)當(dāng)由其登記的其他公司。

第七條 省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局負(fù)責(zé)本轄區(qū)內(nèi)下列公司的登記：

（1）省、自治區(qū)、直轄市人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的公司以及該公司投資設(shè)立并持有50%以上股份的公司；

（2）省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局規(guī)定由其登記的自然人投資設(shè)立的公司；

（3）依照法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局登記的公司；

（4）國(guó)家工商行政管理總局授權(quán)登記的其他公司。

第八條 設(shè)區(qū)的市（地區(qū)）工商行政管理局、縣工商行政管理局，以及直轄市的工商行政管理分局、設(shè)區(qū)的市工商行政管理局的區(qū)分局，負(fù)責(zé)本轄區(qū)內(nèi)下列公司的登記：

（1）本條例第六條和第七條所列公司以外的其他公司；

（2）國(guó)家工商行政管理總局和省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局授權(quán)登記的公司。

前款規(guī)定的具體登記管轄由省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局規(guī)定。但是，其中的股份有限公司由設(shè)區(qū)的市（地區(qū)）工商行政管理局負(fù)責(zé)登記。

（四）商業(yè)登記的種類

1.開業(yè)登記 2.變更登記 3.注銷登記

（五）商業(yè)登記的事項(xiàng)

商業(yè)登記的事項(xiàng)是指法律規(guī)定的在申請(qǐng)商人登記時(shí)應(yīng)當(dāng)?shù)怯涀?cè)的事項(xiàng)。

1.《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》：企業(yè)法人名稱、住所、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、法定代表人、經(jīng)濟(jì)性質(zhì)、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)方式、注冊(cè)資金、從業(yè)人數(shù)、經(jīng)營(yíng)期限、分支機(jī)構(gòu)。

2.《合伙企業(yè)登記管理辦法》：企業(yè)名稱、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)方式、合伙人的

姓名及住所、出資額及出資方式。

3.《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)登記管理辦法》：企業(yè)名稱、企業(yè)住所、投資人姓名和居所、出資額和出資方式、經(jīng)營(yíng)范圍及方式。

4.《公司登記管理?xiàng)l例》：名稱；住所；法定代表人姓名；注冊(cè)資本；實(shí)收資本；公司類型；經(jīng)營(yíng)范圍；營(yíng)業(yè)期限；有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱，以及認(rèn)繳和實(shí)繳的出資額、出資時(shí)間、出資方式。

（六）商業(yè)登記的效力

1.創(chuàng)設(shè)商事主體的效力（有的國(guó)家僅規(guī)定公示效力）2.就登記事項(xiàng)對(duì)抗善意第三人（公示功能）

日本《商法典》：已登記事項(xiàng)，必須在登記所及時(shí)公示；登記與公告不同時(shí)，視為未進(jìn)行公告；應(yīng)登記事項(xiàng)，非經(jīng)登記及公告，不得以其對(duì)抗善意第三人；雖于登記及公告后，第三人有正當(dāng)理由未能得知，也不能對(duì)抗該第三人。

3.產(chǎn)生商業(yè)登記事項(xiàng)的請(qǐng)求權(quán)：如證明書發(fā)給請(qǐng)求權(quán)、登記薄及附屬件抄閱請(qǐng)求權(quán) 4.產(chǎn)生商號(hào)、商業(yè)名稱的專用保護(hù)

（七）我國(guó)商業(yè)登記立法存在的問題

1.商業(yè)登記立法形式的極度分散性妨礙了商業(yè)登記制度有機(jī)體系的構(gòu)建，不利于商業(yè)活動(dòng)主體的守法和執(zhí)法主體的監(jiān)督和管理

（1）《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》（2）《合伙企業(yè)登記管理辦法》（3）《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)登記管理辦法》（4）《公司登記管理?xiàng)l例》（5）《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》（6）《企業(yè)法人登記公告管理辦法》

2.商業(yè)登記立法在價(jià)值取向上過于向交易安全傾斜，忽視了效率 3.有關(guān)商業(yè)登記的法律文件的內(nèi)容存在重疊、沖突和疏漏 4.立法未給申請(qǐng)人保護(hù)其合法權(quán)益構(gòu)筑合理而有效的機(jī)制

二、商業(yè)名稱

（一）概念：商業(yè)名稱是商事主體在從事商事行為時(shí)用以署名的稱謂。

1.是商人制度的重要組成部分

2是商人之間及商人與其他主體之間相區(qū)別的重要標(biāo)志

3.是商人信用的載體

（二）商業(yè)名稱相關(guān)概念比較

1.商業(yè)名稱與商號(hào)：商號(hào)是商業(yè)名稱的核心部分，兩者為屬種關(guān)系

2.商號(hào)與商標(biāo)：兩者都屬絕對(duì)權(quán)，都具有財(cái)產(chǎn)性，都可以有償轉(zhuǎn)讓，有時(shí)是重疊的。區(qū)別：

（1）屬性不同：商號(hào)體現(xiàn)商事主體在營(yíng)業(yè)上的名稱，而商標(biāo)則是表示特定商品的標(biāo)志。（2）年限不同：商號(hào)權(quán)無年限限制，商標(biāo)權(quán)則有。

（3）效力不同：商號(hào)權(quán)一般僅限于某個(gè)地區(qū)，而商標(biāo)權(quán)及于全國(guó)。

（4）形式不同：商號(hào)只能用文字表示，而商標(biāo)既可以用文字，也可以用圖形表示。（5）注冊(cè)要求不同：商號(hào)為強(qiáng)制，商標(biāo)則分自愿注冊(cè)和強(qiáng)制注冊(cè)。

（6）取得程序不同:商號(hào)經(jīng)工商登記取得，商標(biāo)則由國(guó)家商標(biāo)局經(jīng)特別程序取得。（7）使用數(shù)量不同：一個(gè)商人一般只能有一個(gè)商號(hào)，但可擁有多個(gè)商標(biāo)。

（三）商業(yè)名稱的規(guī)范

根據(jù)國(guó)家工商局《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》：

1.一般應(yīng)由行政區(qū)劃、字號(hào)（商號(hào)）、行業(yè)或經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)、組織形式幾個(gè)部分構(gòu)成。經(jīng)國(guó)家工商局核準(zhǔn)，下列企業(yè)可不冠區(qū)劃：

（1）經(jīng)申請(qǐng)并獲同意在企業(yè)名稱中使用“中國(guó)”、“中華”或“國(guó)際”字樣的；（2）歷史悠久、字號(hào)馳名的企業(yè)；（3）外商投資企業(yè)。

2.只能有一個(gè)名稱，在登記主管機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)不得與登記注冊(cè)的同行業(yè)企業(yè)名稱相同或者近似。

3.企業(yè)名稱中不得含有下列內(nèi)容與文字：（1）有損于國(guó)家、社會(huì)公共利益的；（2）可能對(duì)公眾造成欺騙或者誤解的；（3）外國(guó)國(guó)家（地區(qū)）名稱、國(guó)際組織名稱；

（4）政黨、黨政軍機(jī)關(guān)、群眾組織、社會(huì)團(tuán)體名稱及部隊(duì)番號(hào)；（5）漢語拼音字母（外語名稱中使用除外）、數(shù)字；（6）其他法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止的。

4.經(jīng)登記后未滿一年，無特殊原因不得變更，不得使用被撤銷、被吊銷執(zhí)照未滿三年、注銷登記未滿一年的企業(yè)名稱。

（四）商業(yè)名稱的預(yù)先核準(zhǔn)制度

三、商業(yè)賬薄

（一）概念：是商人用以記載其營(yíng)業(yè)活動(dòng)和財(cái)產(chǎn)狀況，根據(jù)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則，依法制作的書面薄冊(cè)。

（二）意義：

1.對(duì)商人本人來說，商業(yè)賬薄是為記載和反映自己的營(yíng)業(yè)狀況的基本依據(jù)

2.對(duì)其他商人來說，通過商業(yè)賬薄可以了解設(shè)立賬薄人的經(jīng)營(yíng)狀況，以便作出是否與之進(jìn)行交易的決定

3.對(duì)主管機(jī)關(guān)來說，商業(yè)賬薄是主管機(jī)關(guān)對(duì)商人進(jìn)行財(cái)務(wù)、物價(jià)、審計(jì)、稅收檢查的基本依據(jù)

4.對(duì)債權(quán)人來說，商業(yè)賬薄在商人破產(chǎn)時(shí)清理債權(quán)債務(wù)的主要依據(jù) 5.對(duì)股東來說，商業(yè)賬薄是股東行使權(quán)利的重要依據(jù)

（三）種類

1.會(huì)計(jì)憑證：包括原始憑證和記賬憑證 2.會(huì)計(jì)賬?。喊ㄐ驎r(shí)帳、分類賬、備查賬

3．財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告：包括資產(chǎn)負(fù)債表、損益表、財(cái)務(wù)狀況變動(dòng)表、財(cái)務(wù)情況說明書、利潤(rùn)分配表

（四）商業(yè)賬薄的保存、查閱與披露

第五章

一、公司的概念與特征

（一）公司的概念

1． 大陸法系的公司概念

1965年德國(guó)《股份公司法》第1條規(guī)定：（1）股份有限公司是具有獨(dú)立法人資格的公司。對(duì)于公司的債務(wù)，只以公司的財(cái)產(chǎn)向債權(quán)人負(fù)責(zé)任。（2）股份有限公司具有分割成等額股份的資本。

日本《商法典》第52條規(guī)定：本法所稱公司，指以實(shí)施商行為為目的而設(shè)立的

公司與公司法概述

社團(tuán)。

我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)《公司法》規(guī)定：本法所稱公司，謂以營(yíng)利為目的依照公司法組織登記成立之社團(tuán)法人。2． 英美法系的公司概念

美國(guó)《標(biāo)準(zhǔn)公司法》規(guī)定：公司是指受本法令管轄的營(yíng)利公司。英國(guó)《公司法》規(guī)定：公司是依公司法的規(guī)定而設(shè)立的經(jīng)濟(jì)組織。

我國(guó)香港地區(qū)《公司條例》將公司解釋為“指依本條例組織及登記之公司或現(xiàn)已存在之公司”。3． 我國(guó)的公司概念

中國(guó)《公司法》第2條規(guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司?！钡?條規(guī)定：“公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)繳的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任?！?/p>

定義一：公司是指股東依照公司法的規(guī)定，以出資方式設(shè)立，股東以其出資額或所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。

定義二：公司是指依法設(shè)立的以營(yíng)利為目的的企業(yè)法人?！舅伎肌?公司概念與企業(yè)概念的聯(lián)系與區(qū)別？

（二）公司的特征

【思考】 張

三、李四二人各出資10萬元設(shè)立一有限責(zé)任公司，兩年后公司資產(chǎn)50萬元，但欠債80萬元，現(xiàn)公司倒閉。對(duì)公司的債權(quán)人應(yīng)如何清償？

【例題】 李某與“大木采石場(chǎng)”各出資了50萬元組建了一家有獨(dú)立法人資格的大木貿(mào)易有限責(zé)任公司，經(jīng)營(yíng)建筑材料，聘請(qǐng)營(yíng)銷專家陳某為經(jīng)理。這里誰負(fù)“有限責(zé)任”？ A、“大木采石場(chǎng)”對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù) B、大木有限公司對(duì)公司的債務(wù)

C、李某和“大木采石場(chǎng)”對(duì)大木有限公司的債務(wù) D、陳某對(duì)大木有限公司的債務(wù)

1． 適法性

即設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)符合公司法等法律規(guī)定的公司種類、設(shè)立條件及設(shè)立程序等，遵守一系列強(qiáng)制性法律規(guī)范，這與獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)有明顯的差異。2． 營(yíng)利性

公司的營(yíng)利性，不僅指公司本身在經(jīng)營(yíng)目的和經(jīng)營(yíng)內(nèi)容上以獲取利潤(rùn)為目的，還包括公司向其成員分配利潤(rùn)的特定內(nèi)涵，這是營(yíng)利性法人與公益性法人的根本區(qū)別。3． 法人性

（1）公司擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)。（2）公司設(shè)有法定的組織機(jī)構(gòu)。（3）公司獨(dú)立承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任。討論：公司是否具有社團(tuán)性？ 二．公司的種類

（一）以股東對(duì)公司的責(zé)任形式為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類（大陸法國(guó)家采用）

1． 無限公司：指由兩個(gè)以上的股東組成，全體股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任的公司。

2． 兩合公司：指由無限責(zé)任股東與有限責(zé)任股東共同組成，無限責(zé)任股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任，有限責(zé)任股東僅以出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任的公司。3． 有限責(zé)任公司：指依公司法設(shè)立的，股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。

4． 股份有限公司：指由一定人數(shù)以上的股東組成，公司全部資本分為等額股份，股東以其所認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。

5． 股份兩合公司：指由一人或一人以上的無限責(zé)任股東與一人或一人以上的有限責(zé)任股東組成的，資本分為等額股份的公司。

（二）依公司股份是否允許公開發(fā)行和自由轉(zhuǎn)讓為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類（英美法國(guó)家采用）1． 封閉式公司：又稱不上市公司、私公司或非公開招股公司，其特點(diǎn)是公司的股份僅由特定的股東持有，不能在證券交易所公開向社會(huì)發(fā)行；股東的股份可以有條件的轉(zhuǎn)讓，但不能在證券交易所公開交易。

2． 開放式公司：又稱上市公司、公眾公司或公開招股公司，其特點(diǎn)是公司可以向社會(huì)公眾發(fā)行股票，股票可以在證券交易所掛牌交易。

（三）依公司信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類（大陸法國(guó)家的學(xué)理分類）

1． 人合公司：指以股東個(gè)人條件作為公司信用基礎(chǔ)而組成的公司（典型如無限公司）。2． 資合公司：指以公司資本和資產(chǎn)條件作為公司信用基礎(chǔ)的公司（典型如股份有限公司）。

3． 人合兼資合公司：指信用基礎(chǔ)兼具股東個(gè)人信用及公司資本和資產(chǎn)信用的公司（典型如兩合公司）。

（四）依公司之間的控制關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類

1． 母公司：指擁有另一公司一定比例以上的股份，或通過協(xié)議方式能夠?qū)α硪还镜慕?jīng)營(yíng)實(shí)行實(shí)際控制的公司。

2． 子公司：指一定比例以上的股份被另一公司所擁有或通過協(xié)議受到另一公司實(shí)際控制的公司。

母子公司之間法律關(guān)系的特點(diǎn)是：

（1）母公司能夠?qū)嶋H控制子公司，因而能夠影響子公司董事會(huì)的組成及重大事項(xiàng)的決定。

（2）母子公司之間的控制關(guān)系主要是基于股權(quán)的占有，也包括通過協(xié)議控制。（3）母子公司各為獨(dú)立的法人。

（五）依公司內(nèi)部組織管轄系統(tǒng)為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類 1． 總公司：指管轄全部公司組織的總機(jī)構(gòu)。2． 分公司：指總公司所管轄的分支機(jī)構(gòu)。分公司的法律地位：

（1）分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由其所屬公司承擔(dān)。

（2）分公司應(yīng)依法登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，因而其具有一定的人格，可以以自己的名義對(duì)外從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，并可起訴和應(yīng)訴，不同于公司的職能部門。

（3）理論上一般認(rèn)為公司屬于非法人組織。

此外，按公司的國(guó)籍標(biāo)準(zhǔn)，公司可分為本國(guó)公司、外國(guó)公司和跨國(guó)公司；按公司資本的構(gòu)成標(biāo)準(zhǔn)，公司可分為國(guó)營(yíng)公司和民營(yíng)公司；等等。三．公司法的概念與特征(一)公司法的概念

公司法是規(guī)定公司的設(shè)立、變更、解散及其他與公司組織有關(guān)的對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。公司法有廣義和狹義之分。廣義的公司法指所有規(guī)范公司組織和行

為（與組織特點(diǎn)有關(guān)）的法律法規(guī)的總稱，狹義的公司法則僅指冠以“公司法”名稱的公司法典。

（二）公司法的特征 1． 屬于私法中的商事法

2． 集組織法、實(shí)體法和程序法于一體 3． 表現(xiàn)為成文法

4． 強(qiáng)制性和任意性的結(jié)合 5． 一定的國(guó)際性

四．中國(guó)《公司法》的制定與修改

（一）中國(guó)《公司法》的制定

中國(guó)最早的成文公司立法是清政府于1904年公布的公司律。1929年，國(guó)民黨政府頒布了《公司法》，這是一部比較完整的現(xiàn)代中國(guó)公司立法。1993年12月第八屆全國(guó)人大常委會(huì)第五次會(huì)議審議通過了《中華人民共和國(guó)公司法》，于1994年7月1日起施行，該法明顯帶有經(jīng)濟(jì)體制改革初期的痕跡，是國(guó)企改革的急就章。該法分別于1999年和2004年對(duì)個(gè)別條文進(jìn)行了修訂。2005年10月27日，第十屆全國(guó)人大常委會(huì)第18次會(huì)議通過了新的公司法修正案，于2006年1月1日起施行。

（二）中國(guó)《公司法》的修改

（一）理念突破

1.從側(cè)重國(guó)有企業(yè)改革到方便普通投資者 2.從防止濫設(shè)公司到鼓勵(lì)公司設(shè)立（效率）3.從強(qiáng)調(diào)事前規(guī)制到加強(qiáng)事后救濟(jì) 4.從公司管制到公司自治

（二）制度完善

1.公司設(shè)立制度方面（1）降低公司設(shè)立條件

（2）普遍采用準(zhǔn)則主義設(shè)立原則（3）解禁一人有限公司設(shè)立的限制（4）緩和了公司經(jīng)營(yíng)范圍的規(guī)制 2.公司資本制度方面

（1）大幅降低注冊(cè)資本最低限額

（2）部分采用分期繳納出資制（3）緩和了現(xiàn)物出資的限制（4）公司回購(gòu)股份的緩和（5）緩和了轉(zhuǎn)投資的限制 3.公司治理結(jié)構(gòu)方面（1）健全了董事會(huì)制度

A．完善了董事辭職的規(guī)定

B．完善了董事長(zhǎng)不能或不履行職務(wù)時(shí)的補(bǔ)救措施 C．健全了董事會(huì)的決議機(jī)制 D．改革了法定代表人制度（2）加強(qiáng)了監(jiān)事會(huì)

A．充實(shí)了監(jiān)事會(huì)的職權(quán) B．規(guī)定了監(jiān)事會(huì)的調(diào)查權(quán)

C．規(guī)定了監(jiān)事會(huì)行使職權(quán)的保障措施 D．規(guī)定了監(jiān)事會(huì)的例會(huì)制度

（3）充實(shí)了董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員義務(wù)的規(guī)定（4）增設(shè)股東義務(wù)

（5）上市公司治理的特別規(guī)定

A．獨(dú)立董事 B．董事會(huì)秘書

C．特別決議事項(xiàng)與關(guān)聯(lián)交易 4.中小股東權(quán)利保護(hù)方面 5.利益相關(guān)者保護(hù)方面（1）完善職工利益保護(hù)

A．職工參加董事會(huì)擴(kuò)大到所有有限公司；股份公司可以設(shè)職工董事 B．監(jiān)事會(huì)的職工比例正式確定為不低于三分之一 C．征詢意見和建議的范圍擴(kuò)大到所有公司（2）強(qiáng)化了債權(quán)人利益保護(hù) A．會(huì)計(jì)信息的真實(shí)

B．公司合并、分立中的債權(quán)人保護(hù)

C．揭開公司面紗措施的引進(jìn)

（一）中國(guó)《公司法》的基本原則

1． 公司社會(huì)責(zé)任原則（？）

公司社會(huì)責(zé)任的含義是指，公司除了應(yīng)對(duì)股東利益保護(hù)之外，對(duì)于與公司發(fā)生各種聯(lián)系的其他利益各方和公共利益也負(fù)有一定責(zé)任，如雇員、用戶、社區(qū)居民、環(huán)保、政府方代表的稅收利益等。要求公司承擔(dān)營(yíng)利之外的社會(huì)責(zé)任是現(xiàn)代社會(huì)對(duì)公司的重新定位，是公司法均衡公司利益與社會(huì)利益的結(jié)果。

新《公司法》第5條：“公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會(huì)公德、商業(yè)道德，誠(chéng)實(shí)守信，接受政府和社會(huì)公眾的監(jiān)督，承擔(dān)社會(huì)責(zé)任?！?/p>

新《公司法》第19條：“在公司中，根據(jù)中國(guó)共產(chǎn)黨黨章的規(guī)定，設(shè)立中國(guó)共產(chǎn)黨的組織，開展黨的活動(dòng)。公司應(yīng)當(dāng)為黨組織的活動(dòng)提供必要條件?！?/p>

93年《公司法》第17條：“公司中中國(guó)共產(chǎn)黨基層組織的活動(dòng)，依照中國(guó)共產(chǎn)黨黨章辦理。”

討論：公司法中規(guī)定公司應(yīng)承擔(dān)社會(huì)責(zé)任，法院是否能夠直接引用裁判案件？ 2． 保護(hù)公司及其利益相關(guān)者權(quán)益原則 3． 股東平等原則

指股東在基于股東資格而發(fā)生的社會(huì)關(guān)系中，原則上應(yīng)按照其持有的股份性質(zhì)和股份數(shù)額享受平等待遇。

依新《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司股東會(huì)會(huì)議可以由公司章程規(guī)定不按照出資比例行使表決權(quán)，股份有限公司股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事時(shí)可實(shí)行累積投票制，等等，目的是為了遏制大股東權(quán)利的濫用，實(shí)現(xiàn)真正的股東平等。4． 有限責(zé)任原則

指股東僅以其出資額或所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。

有限責(zé)任原則是我國(guó)公司法的基石，但其也并不是絕對(duì)的。公司法所確立的公司法人人格否認(rèn)制度是有限責(zé)任原則的例外情況，但并非對(duì)該原則的動(dòng)搖和否定，而是對(duì)該原則的補(bǔ)充和完善。

第六章 公司設(shè)立制度

一、公司設(shè)立的概念

公司設(shè)立是指發(fā)起人為了使公司得以成立并取得法人資格，依照法定條件和程序進(jìn)行的一系列法律行為的總稱。

公司設(shè)立與公司成立是兩個(gè)不同的法律概念，兩者既有聯(lián)系又有區(qū)別。從聯(lián)系來看，公司設(shè)立是公司成立的法定必經(jīng)程序，公司成立則是公司設(shè)立的法律后果或直接目的。兩者的區(qū)別主要在于：（1）性質(zhì)不同。公司設(shè)立是一種法律行為，而公司成立則是公司設(shè)立行為所導(dǎo)致的法律后果。（2）所處階段不同。公司設(shè)立行為存在于公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之前，而公司成立則開始于公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)之時(shí)。但公司設(shè)立行為并不必然導(dǎo)致公司成立，公司設(shè)立如果不符合法定條件和程序，就不可能為法律所承認(rèn)，公司也就無法成立。（3）效力不同。在公司設(shè)立階段，公司還沒有成立，發(fā)起人不能以公司名義對(duì)外從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，因設(shè)立行為所負(fù)費(fèi)用和債務(wù)由發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任。公司一旦成立，即成為獨(dú)立于其股東的法人實(shí)體，能夠以公司名義從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)和其他民事活動(dòng)，而其活動(dòng)的后果也由公司承擔(dān)。

二、公司設(shè)立的性質(zhì)

（一）契約說

該學(xué)說認(rèn)為，公司設(shè)立是一種契約行為。

（二）單獨(dú)行為說

該學(xué)說認(rèn)為，公司的設(shè)立行為實(shí)質(zhì)上是一種股東以組織公司為目的的個(gè)別單獨(dú)行為。

（三）合并行為說

該學(xué)說認(rèn)為，設(shè)立公司是契約行為和單獨(dú)行為的有機(jī)結(jié)合。

（四）共同行為說

這種學(xué)說認(rèn)為，公司的設(shè)立行為是若干股東或發(fā)起人共同所為的法律行為。

三、公司設(shè)立的立法原則

所謂公司設(shè)立原則，是指一個(gè)國(guó)家在立法上對(duì)公司設(shè)立方式的基本態(tài)度，即以怎樣的程序限制來規(guī)范公司的設(shè)立。

（一）自由主義

自由主義又稱放任主義，是指國(guó)家對(duì)公司的設(shè)立不加任何限制，公司是否設(shè)立，設(shè)立何中公司，怎樣設(shè)立，完全由設(shè)立人自行決定，法律不加任何干預(yù)，勿需辦理任何手續(xù)，公司就可成立。

（二）特許主義

特許主義是指公司的設(shè)立要經(jīng)過國(guó)家元首的特別許可或者要經(jīng)過國(guó)家立法機(jī)關(guān)頒發(fā)特別法令以示許可

（三）核準(zhǔn)主義

核準(zhǔn)主義也稱行政許可主義，是指公司的設(shè)立除符合一般法律所規(guī)定的條件外，還須經(jīng)過行政主管機(jī)關(guān)的審核批準(zhǔn)才能成立

（四）單純準(zhǔn)則主義

單純準(zhǔn)則主義是指公司的設(shè)立只要符合國(guó)家公司立法所規(guī)定的條件，就可成立公司并取得法律上之獨(dú)立人格。

（五）嚴(yán)格準(zhǔn)則主義

所謂嚴(yán)格準(zhǔn)則主義，一是嚴(yán)格公司設(shè)立的法定條件，二是加重設(shè)立人的法律責(zé)任，三是加強(qiáng)司法機(jī)關(guān)、行政主管機(jī)關(guān)對(duì)公司的監(jiān)督。

四、公司設(shè)立的條件

公司設(shè)立條件，是指法律規(guī)定的公司要獲準(zhǔn)國(guó)家登記機(jī)關(guān)注冊(cè)，取得企業(yè)法人資格應(yīng)當(dāng)具備的條件。公司的設(shè)立條件與公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件是兩個(gè)完全不同的概念。所謂必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件，一般包括與企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)范圍和規(guī)模相適應(yīng)的必要的設(shè)備、設(shè)施，以及符合國(guó)家規(guī)定的安全、衛(wèi)生的工作條件等。我國(guó)傳統(tǒng)的企業(yè)組織立法中，多將“必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件”列為企業(yè)的設(shè)立條件，大大抬高了企業(yè)的設(shè)立門檻，不利于企業(yè)的創(chuàng)設(shè)。

公司設(shè)立一般應(yīng)具備以下基本條件：

（一）發(fā)起人或股東符合法定條件

公司是由設(shè)立人申請(qǐng)創(chuàng)設(shè)的，但設(shè)立人應(yīng)當(dāng)具備法定條件。對(duì)于股份有限公司來說，公司的設(shè)立人為公司的發(fā)起人，而對(duì)于有限責(zé)任公司來說，公司的設(shè)立人即為公司的股東。

1．發(fā)起人或股東的人數(shù)

發(fā)起人或股東的人數(shù)應(yīng)當(dāng)符合法律的要求。由于公司種類的不同，法律規(guī)定的發(fā)起人或股東的人數(shù)要求并不相同。根據(jù)我國(guó)《公司法》的規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，而有限責(zé)任公司由50個(gè)以下股東出資設(shè)立。

2．發(fā)起人或股東的資格

發(fā)起人或股東既可以為自然人，也可以為法人，還可以為國(guó)家。我國(guó)《公司法》并沒有明確規(guī)定發(fā)起人或股東的資格要件。一般認(rèn)為，作為股份有限公司的發(fā)起人或有限責(zé)任公司的股東，若為自然人，應(yīng)具有完全民事行為能力，若為法人，則應(yīng)是法律上不受限制的法人。

依據(jù)我國(guó)國(guó)務(wù)院1988年發(fā)布的《私營(yíng)企業(yè)暫行條例》的規(guī)定，有權(quán)申請(qǐng)開辦私營(yíng)企業(yè)的人員僅包括：農(nóng)村村民；城鎮(zhèn)待業(yè)人員；個(gè)體工商戶經(jīng)營(yíng)者；辭職、退職人員；國(guó)家法律、法規(guī)和政策允許的離休、退休和其他人員。

1998年頒布的《社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l理》第4條規(guī)定：社會(huì)團(tuán)體不得從事營(yíng)利性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

(二)公司資本達(dá)到法定資本最低限額

（三）制定公司章程

公司章程是調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營(yíng)行為的自治規(guī)則，是公司設(shè)立、運(yùn)營(yíng)過程中處理內(nèi)外關(guān)系的重要文件。

關(guān)于公司章程的記載內(nèi)容，在學(xué)理上一般分為絕對(duì)記載事項(xiàng)、相對(duì)記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)。絕對(duì)記載事項(xiàng)是指公司法規(guī)定的公司章程必須記載的事項(xiàng)，相對(duì)記載事項(xiàng)是指法律列舉的由公司決定是否記載的事項(xiàng)，任意記載事項(xiàng)則是指在公司法規(guī)定的絕對(duì)記載事項(xiàng)及相對(duì)記載事項(xiàng)之外，在不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)行性規(guī)定和社會(huì)公共利益的前提下，公司章程制定人認(rèn)為需要規(guī)定的事項(xiàng)。

根據(jù)我國(guó)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司的公司章程由股東共同制定，股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章；股份有限公司的公司章程由發(fā)起人制訂，如果采用募集方式設(shè)立，公司章程須經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)表決通過。

（四）符合公司組織體的要求

作為一個(gè)獨(dú)立的組織體，公司必須具備以下要求：（1）有公司名稱。（2）有公司住所。（3）建立符合公司法要求的組織機(jī)構(gòu)。

五、公司設(shè)立的效力

（一）公司設(shè)立失敗

公司設(shè)立失敗，是指在公司設(shè)立過程中，由于某種原因?qū)е鹿咀罱K沒有完成設(shè)立登記。常見的原因包括：資本未能足額募集、創(chuàng)立大會(huì)未按期召開、發(fā)起人和認(rèn)股人作出不設(shè)立公司的決議等。

在公司設(shè)立失敗的情況下，公司法人地位沒有確立，此時(shí)設(shè)立中的公司等同于發(fā)起人之合伙團(tuán)體，因設(shè)立行為產(chǎn)生的全部債權(quán)債務(wù)由發(fā)起人承受，也即因設(shè)立行為產(chǎn)生的債權(quán)等權(quán)利由發(fā)起人共同享有和承繼，而因設(shè)立行為產(chǎn)生的費(fèi)用和債務(wù)則由發(fā)起人共同承擔(dān)連帶責(zé)

任。

（二）公司成立

公司的成立是指設(shè)立中的公司因符合公司立法規(guī)定的條件和程序而被法律認(rèn)可后的法律后果或法律事實(shí)狀態(tài)。

我國(guó)公司成立的外在表現(xiàn)是公司取得了《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》（第7條第1款）。公司登記機(jī)關(guān)吊銷公司《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，只是吊銷了公司的營(yíng)業(yè)資格，公司的法人資格并沒有喪失，按國(guó)際上大多數(shù)國(guó)家公司法的規(guī)定，此時(shí)的公司是為清算之目的而存在的“清算法人”，只有當(dāng)公司清算完結(jié)并辦理了注銷登記后，其法人資格才告消滅。

在公司成立的情況下，公司法人地位已經(jīng)確立，此時(shí)設(shè)立中的公司已演變?yōu)橐殉闪⒅?。依同一體說，設(shè)立中公司為即將成立之公司的前身，設(shè)立中公司與成立后的公司屬于同一體。因此，隨著公司成立，原發(fā)起人或認(rèn)股人成為公司股東，因設(shè)立行為所產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)由成立后的公司享有和承繼。

（三）公司設(shè)立無效

公司設(shè)立無效，指已經(jīng)注冊(cè)成立的公司，因公司設(shè)立違法以致設(shè)立不具有法律效力。廣義的公司設(shè)立無效，包括設(shè)立被確認(rèn)無效和被撤銷兩種情形。

導(dǎo)致公司設(shè)立無效的原因是公司設(shè)立存在瑕疵，主要是違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，欠缺公司設(shè)立的基本要件。

國(guó)外公司法對(duì)公司設(shè)立瑕疵的態(tài)度主要有兩種：一種認(rèn)為，即使公司設(shè)立存在瑕疵，所設(shè)立的公司也是完全有效的，無論是公司股東還是債權(quán)人均不得以公司設(shè)立瑕疵為由向法院提起訴訟，要求法院宣告公司設(shè)立行為無效。此種規(guī)則為英美法系國(guó)家和大陸法系的日本所實(shí)行。另一種認(rèn)為，如果公司設(shè)立存在瑕疵，則公司的設(shè)立行為是無效的行為，公司股東或董事等可以提起公司設(shè)立無效之訴。此種規(guī)則為多數(shù)大陸法系國(guó)家的公司法所實(shí)行。

我國(guó)現(xiàn)行《公司法》并未明確規(guī)定公司被確認(rèn)無效的制度，僅有公司設(shè)立撤銷的規(guī)定（第199條）。

有學(xué)者建議我國(guó)可借鑒大陸法系國(guó)家的做法，在公司法中確立公司設(shè)立無效制度，具體法律措施包括：（1）明確規(guī)定公司設(shè)立無效的原因。如發(fā)起人或股東無行為能力，或其意思表示有缺陷；公司章程絕對(duì)記載事項(xiàng)欠缺或記載違法；公司設(shè)立程序違反法律規(guī)定等。（2）公司設(shè)立無效的補(bǔ)正。如對(duì)于欠缺公司章程絕對(duì)記載事項(xiàng)的，可通過補(bǔ)正而免于被宣告無效。（3）公司無效訴訟的提起。對(duì)公司設(shè)立無效的主張，在公司成立后的法定期限內(nèi)，由股東、董事、監(jiān)事或公司債權(quán)人等相關(guān)當(dāng)事人通過訴訟方式提出，經(jīng)法院判決確定。（4）對(duì)公司設(shè)

立無效的法律后果作出規(guī)定。主要包括兩方面：一是公司被確認(rèn)無效后，應(yīng)立即進(jìn)入解散清算程序，清算完結(jié)，公司即告消滅；二是公司因設(shè)立無效被撤銷的效力也及于第三人，但無溯及力，以保護(hù)善意第三人，維護(hù)交易安全。【案例】

2000年1月初，湯某、張某協(xié)議合伙從事服裝加工經(jīng)營(yíng)，擬設(shè)立金壇市紅花制衣有限公司。同年1月26日，經(jīng)雙方約定，當(dāng)?shù)劓?zhèn)企管站將閑置廠房1600平方米出租給紅花公司，租期3年，年租金3萬元。湯某代表紅花公司在協(xié)議上簽字，并以紅花公司的名義交納租金3萬元。同年2月17日，湯某、張某對(duì)部分廠房裝修后進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。期間，因缺乏法定的設(shè)立條件，紅花公司未能成功設(shè)立。8月4日，湯某領(lǐng)取名稱為“金壇市紅花制衣廠”的個(gè)體工商戶執(zhí)照后即以紅花廠名義繼續(xù)使用上述廠房繼續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。8月9日，企管站以紅花公司未獲登記為由，向紅花廠業(yè)主湯某發(fā)出協(xié)議終止通知書，遭湯某拒絕。10月27日，企管站采用鎖門方式阻止紅花廠工人上班，導(dǎo)致紅花廠停產(chǎn)、設(shè)備丟失等。11月28日，湯某向金壇市人民法院起訴，要求終止雙方租賃協(xié)議，企管站賠償損失及返還租金共計(jì)60余萬元。

第七章 公司資本制度

一、公司資本的概念與特征

公司資本是指由公司章程確定并載明的股東出資總額。

（一）公司資本是公司自有的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)

（二）公司資本來源于股東出資

（三）公司資本表現(xiàn)為一定的數(shù)額

（四）公司資本由章程確定并載明

（五）公司資本是一個(gè)相對(duì)確定的數(shù)額

可見，不能將公司資本與公司資產(chǎn)、公司資金、公司凈資產(chǎn)、公司財(cái)產(chǎn)、公司投資總額等概念混為一談。

二、公司資本的意義

現(xiàn)代企業(yè)的核心是資本企業(yè)（江平教授語）。從性質(zhì)上看，公司是典型的股權(quán)式企業(yè)。公司資本搭建了公司的基本框架，它既是公司能夠成立并開始正常運(yùn)轉(zhuǎn)的基本物質(zhì)條件，又體現(xiàn)了公司股東對(duì)公司的責(zé)任界限，而擁有公司資本額的多寡，還決定了公司股東對(duì)公司事務(wù)的影響力和控制力。

但不應(yīng)夸大公司資本的意義。有觀點(diǎn)認(rèn)為：公司資本是公司對(duì)其債務(wù)的總擔(dān)保，也是債權(quán)人衡量公司對(duì)外信用程度的基本依據(jù)。顯然，這些觀點(diǎn)值得商榷。

以趙旭東教授為代表的一部分公司法學(xué)者提出，強(qiáng)調(diào)資本信用及構(gòu)造“資本的神話”，是中國(guó)民商法制度建立以來整個(gè)社會(huì)所陷入的一個(gè)最大的誤區(qū)。其主要觀點(diǎn)有：（1）決定公司信用的并不只是公司的資本，相反，公司資產(chǎn)對(duì)公司的信用起著更重要的作用；（2）公司資產(chǎn)的數(shù)額就是公司財(cái)產(chǎn)責(zé)任和清償能力的范圍，公司的資本再大，不能擴(kuò)大公司的責(zé)任范圍，公司的資本再小，也不能縮小公司的責(zé)任范圍；（3）公司的信用以公司的資產(chǎn)為基礎(chǔ)，它決定了公司的責(zé)任能力，因而維護(hù)公司資產(chǎn)的穩(wěn)定和安全對(duì)公司債權(quán)人就具有了更重要的意義；（4）從靜態(tài)不變的資本轉(zhuǎn)向動(dòng)態(tài)變化的資產(chǎn)，從資本信用到資產(chǎn)信用，將意味著整個(gè)公司立法、司法和理論的戰(zhàn)略性調(diào)整。

當(dāng)然，公司資本畢竟是公司自有資本的原始構(gòu)成，是公司存續(xù)中變化多端的公司資產(chǎn)之基礎(chǔ)，因此，強(qiáng)調(diào)公司注冊(cè)資本的真實(shí)、充足、到位依然十分重要。應(yīng)通過事先約束、過程監(jiān)控和事后救濟(jì)，構(gòu)建穩(wěn)定安全的公司資本制度。

三、公司資本制度的類型

公司資本制度是指由公司法所確認(rèn)的，規(guī)制公司資本運(yùn)營(yíng)模式及其管理活動(dòng)的一種制度

安排。

（一）法定資本制

指在公司設(shè)立時(shí)，必須在公司章程中明確規(guī)定公司的資本總額，并一次性發(fā)行、由股東全部認(rèn)足，否則公司不得成立的資本制度。此為早期大陸法系國(guó)家采取的公司資本制度。

（二）授權(quán)資本制

指在公司設(shè)立時(shí)，公司章程中載明的資本總額不必一次性全部發(fā)行，而只要認(rèn)購(gòu)并繳付資本總額的一部分，公司即可成立，其余部分則授權(quán)董事會(huì)在必要時(shí)，一次或分次發(fā)行或募集。此為英美法系國(guó)家傳統(tǒng)的公司資本制度。

（三）折中資本制

又分許可資本制和折中授權(quán)資本制兩種類型，此為一些大陸法系國(guó)家吸收授權(quán)資本制的優(yōu)點(diǎn)后實(shí)行的公司資本制度。

1．許可資本制

是指在公司成立時(shí)，必須在章程中明確規(guī)定公司資本總額，并一次性發(fā)行、全部認(rèn)足，同時(shí)，公司章程可以授權(quán)董事會(huì)在公司成立后一定期限內(nèi)，在授權(quán)時(shí)公司資本的一定比例范圍內(nèi)，發(fā)行新股，增加資本，而無須股東會(huì)的特別決議。如德國(guó)《股份公司法》規(guī)定，公司資本額必須在章程中明確規(guī)定且經(jīng)發(fā)起人全部認(rèn)購(gòu)，公司即可成立，但公司章程可授權(quán)董事會(huì)在公司成立5年內(nèi)，在授權(quán)時(shí)公司資本的半數(shù)范圍內(nèi)，經(jīng)監(jiān)事會(huì)同意而發(fā)行新股，增加資本。

2．折中授權(quán)資本制

是指公司設(shè)立時(shí)，只須發(fā)行和認(rèn)購(gòu)公司章程中載明資本總額的法定比例，公司即可成立，未發(fā)行部分授權(quán)董事會(huì)根據(jù)需要發(fā)行，授權(quán)發(fā)行的部分不得超過公司資本的一定比例。如日本《公司法》規(guī)定，公司設(shè)立時(shí)發(fā)行的股份總數(shù)不得低于公司股份總數(shù)的1/4。

四、公司資本的立法原則

（一）資本確定原則

指在公司設(shè)立時(shí)，必須在章程中對(duì)公司的資本總額做出明確規(guī)定，并須由股東全部認(rèn)足，否則公司不能成立。

（二）資本維持原則

又稱資本充實(shí)原則，指公司在其存續(xù)過程中，應(yīng)當(dāng)維持與其資本額相應(yīng)的資產(chǎn)。

（三）資本不變?cè)瓌t

指公司的資本一經(jīng)確定，即不得隨意改變，如需增減，必須嚴(yán)格按照法定程序進(jìn)行。

四、公司股東出資制度

（一）公司股東出資形式

1.現(xiàn)行我國(guó)公司法和行政法規(guī)關(guān)于股東出資形式的基本規(guī)定

《公司法》第27條：股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。

《公司登記管理?xiàng)l例》：股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。

2.以貨幣出資的立法規(guī)制

（1）以借貸取得的現(xiàn)金出資的效力（2）以非法獲得的現(xiàn)金出資的效力 3.以現(xiàn)物出資的立法規(guī)制

現(xiàn)物出資，即股東以現(xiàn)金以外的財(cái)產(chǎn)出資。（1）現(xiàn)物出資的構(gòu)成要件

確定性：指可用作現(xiàn)物出資的標(biāo)的物必須客觀明確，不得隨意變動(dòng)。

價(jià)值物的現(xiàn)存性：即用于現(xiàn)物出資的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)是事實(shí)上已經(jīng)存在的價(jià)值物。評(píng)價(jià)的可能性：指用于現(xiàn)物出資的標(biāo)的物必須能以某種公平的方法評(píng)估折價(jià)，換算成現(xiàn)金。

可獨(dú)立轉(zhuǎn)讓性：即出資人對(duì)于現(xiàn)物出資的標(biāo)的物應(yīng)享有獨(dú)立的可支配的權(quán)利。討論：以他人的財(cái)產(chǎn)或有權(quán)利負(fù)擔(dān)的財(cái)產(chǎn)出資的效力？

具有公司目的框架內(nèi)的收益能力：指用于出資的現(xiàn)物應(yīng)與公司的目的范圍相適應(yīng)，能滿足公司從事營(yíng)利性事業(yè)的需要。

（2）現(xiàn)物出資標(biāo)的物的范圍討論

用益物權(quán)：指非所有人對(duì)他人之物所享有的占有、使用、收益的排他性的權(quán)利。債權(quán)：以債權(quán)出資又稱“以債作股”，是指投資人以其對(duì)公司或第三人的債權(quán)向公司出資。

商譽(yù)：指社會(huì)公眾對(duì)特定的生產(chǎn)者、經(jīng)營(yíng)者的資信狀況、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)能力、經(jīng)營(yíng)狀況、商品及服務(wù)質(zhì)量等經(jīng)營(yíng)素質(zhì)的綜合性評(píng)價(jià)。

人力資本：指凝聚在人身上的知識(shí)、體力和技能的總和。

（二）出資瑕疵股東的法律責(zé)任

1.出資瑕疵股東對(duì)其他股東的責(zé)任：違約責(zé)任 2.出資瑕疵股東對(duì)公司的責(zé)任：違約責(zé)任或侵權(quán)責(zé)任 3．已足額出資的股東對(duì)公司的責(zé)任：資本充實(shí)責(zé)任 4.出資瑕疵股東對(duì)公司債權(quán)人的責(zé)任 5.股東抽逃出資的責(zé)任

與股東抽回出資不同，股東抽逃出資是仍保留股東身份的一種隱蔽的出資瑕疵現(xiàn)象。（1）抽逃股東對(duì)公司的侵權(quán)責(zé)任

（2）抽逃股東對(duì)公司債權(quán)人的補(bǔ)充清償責(zé)任（3）責(zé)令改正、處以罰款及抽逃出資罪

（三）有限責(zé)任公司股東的出資（股權(quán)）轉(zhuǎn)讓 1.現(xiàn)行公司法關(guān)于股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的基本規(guī)則

《公司法》第72條：有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

經(jīng)同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。2.股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力認(rèn)定中的若干問題（1）股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力認(rèn)定的基本原則

認(rèn)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力應(yīng)堅(jiān)持成立生效主義為原則，批準(zhǔn)生效主義或登記生效主義為例外的司法態(tài)度。

應(yīng)慎重對(duì)待和處理無效和可撤消的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。(2)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同與股權(quán)變動(dòng)的效力關(guān)系

股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力與股權(quán)變動(dòng)的效力是兩個(gè)既密切相關(guān)，又嚴(yán)格區(qū)別的法律概念。生效的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同僅產(chǎn)生轉(zhuǎn)讓方將其股權(quán)交付給受讓方的合同義務(wù)，而非導(dǎo)致股權(quán)的自動(dòng)、當(dāng)然的變動(dòng)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同并不以股權(quán)變動(dòng)作為合同生效條件。應(yīng)對(duì)股權(quán)變動(dòng)采取公司內(nèi)部登記生效主義與公司外部登記對(duì)抗主義相結(jié)合的態(tài)度。

(3)出資瑕疵的股東與他人簽定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力

出資瑕疵的股東仍然有權(quán)將其有瑕疵的股東資格或股東身份轉(zhuǎn)讓給第三人。但轉(zhuǎn)讓方向受讓方轉(zhuǎn)讓的權(quán)利不能大于轉(zhuǎn)讓方自身擁有的權(quán)利。若受讓人對(duì)瑕疵事實(shí)不知情，則可以以欺詐為由請(qǐng)求法院撤消或者變更股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同；若受讓人為知情者，則股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效，且受讓人與轉(zhuǎn)讓人應(yīng)當(dāng)就出資瑕疵的存在承擔(dān)連帶責(zé)任。

(4)以導(dǎo)致公司股東超過50人為其后果的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力 應(yīng)為有效。理由是：

公司法“50人以下”的規(guī)定是就公司的設(shè)立而言，并不適用公司存續(xù)中出現(xiàn)的問題。公司法并未將股東人數(shù)超過50人作為公司法定解散事由。(5)老股東的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)問題

部分老股東之間相互轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)其他股東有無優(yōu)先購(gòu)買權(quán) 侵害老股東同意權(quán)與優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力

老股東堅(jiān)持只優(yōu)先受讓部分股權(quán)，導(dǎo)致非股東放棄購(gòu)買其余股權(quán)的問題(6)公司章程條款對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的影響

基于公司自治精神，公司法允許有限公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓自由予以限制或鼓勵(lì)。但章程規(guī)定不得違反強(qiáng)制性法律規(guī)定，不得侵害股東固有權(quán)。【案例】石某與梁某夫婦債務(wù)糾紛案

1998年10月，深圳梁某及其妻因業(yè)務(wù)往來而欠下浙江某地個(gè)體戶石某25萬元債務(wù)。2000年6月，石某因多次催促債務(wù)未果而訴至法院。經(jīng)法院審理判決該夫婦償還欠款，并經(jīng)石某申請(qǐng)執(zhí)行。在申請(qǐng)執(zhí)行過程中，該夫婦與另外三位股東共5人，每人出資10萬元共計(jì)50萬元設(shè)立了一家有限責(zé)任公司，該夫婦倆并親自就任公司董事。因該夫婦其他財(cái)產(chǎn)不夠執(zhí)行，石某又向法院訴請(qǐng)取消該有限責(zé)任公司的設(shè)立，認(rèn)為其出資付出行為構(gòu)成詐騙行為，要求取消其資金付出行為，以清償其債務(wù)。

法院經(jīng)審理確認(rèn)了石某的訴訟請(qǐng)求，判決取消該有限責(zé)任公司的設(shè)立，將梁某夫婦所出資金退回以執(zhí)行對(duì)于石某的債務(wù)。至于石某關(guān)于梁某夫婦出資設(shè)立公司屬詐騙行為說法則予以駁回。

分析：1.本案中公司的設(shè)立是否有效?為什么? 2.石某應(yīng)如何實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)? 39

第八章 公司人格制度

一、公司人格的法律特征

公司人格是對(duì)公司在法律上主體資格的一種抽象稱謂。

（一）（二）

（三）公司人格的法定性 公司人格的獨(dú)立性 公司人格的平等性

二、公司的名稱、住所與法定代表人

（一）公司名稱

即公司的稱謂，是公司依法專有的與其他公司相區(qū)別的一種文字標(biāo)志。

根據(jù)我國(guó)《公司法》，有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限責(zé)任公司”或者“有限公司”字樣，股份有限公司應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“股份有限公司”或者“股份公司”字樣。

（二）公司住所

根據(jù)我國(guó)《公司法》，公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。

（三）公司法定代表人

即法律規(guī)定的公司對(duì)外全權(quán)代表機(jī)構(gòu)。其行為構(gòu)成公司的代表行為，一般應(yīng)具備： 1.具有代表人的身份（董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事和經(jīng)理）2.以公司的名義

3.在權(quán)限范圍內(nèi)進(jìn)行（內(nèi)部職權(quán)限制不得對(duì)抗第三人）

三、公司的權(quán)利能力與行為能力

（一）公司的權(quán)利能力

即公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。其范圍的主要限制有：

1.性質(zhì)上的限制 2.法律上的限制（1）（2）（3）（4）對(duì)公司借貸資金的限制 公司對(duì)外擔(dān)保的限制 對(duì)公司股份回購(gòu)的限制 對(duì)公司轉(zhuǎn)投資的限制

《公司法》第十五條

公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。

《公司法》第十六條

公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。

前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

3.目的上的限制

（二）公司的行為能力

即公司以自己的意思或行為獨(dú)立地取得權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的資格。

四、公司法人人格否認(rèn)制度

中國(guó)《公司法》第20條第三款規(guī)定：“公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！?/p>

（一）公司法人人格否認(rèn)的法律界定

公司法人人格否認(rèn)，在英美法國(guó)家通常被稱為“揭開公司的面紗”或“刺破公司的面罩”，在德國(guó)被稱為“直索責(zé)任”，在日本則被稱為“公司法人人格形骸化理論”，是指對(duì)于已具獨(dú)立資格的法人組織，為阻止公司獨(dú)立人格的濫用，基于具體法律關(guān)系中的特定事實(shí)，否認(rèn)公司的獨(dú)立人格，使股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的法律制度。

1.公司法人人格否認(rèn)以公司已合法取得法人資格為前提條件

2.公司法人人格否認(rèn)僅存在于具體的法律關(guān)系中，是典型的個(gè)案打破，不及于公司與其他當(dāng)事人之間形成的法律關(guān)系之評(píng)價(jià)

3.公司法人人格否認(rèn)的直接后果是直索股東之責(zé)任，希望藉此突破股東有限責(zé)任的局限，在股東與公司之間進(jìn)行責(zé)任的再分配

（二）公司法人人格否認(rèn)的理論基礎(chǔ)

1.公司法人人格否認(rèn)法理是民法中權(quán)利不得濫用原則在法人法領(lǐng)域的擴(kuò)張和具體化 2.公司法人人格否認(rèn)法理是公平原則的必然要求

3.公司法人人格否認(rèn)法理是權(quán)利義務(wù)相一致原則的具體體現(xiàn) 4.公司法人人格否認(rèn)制度是公司法人人格獨(dú)立制度的發(fā)展和補(bǔ)充

（三）公司法人人格否認(rèn)的構(gòu)成要件 1.主體要件

（1）公司法人人格的濫用者

應(yīng)當(dāng)是對(duì)公司握有實(shí)質(zhì)控制能力的股東。（2）公司法人人格否認(rèn)的主張者

一般指?jìng)鶛?quán)人，有時(shí)也包括代表國(guó)家利益或社會(huì)公共利益的政府部門。2.行為要件

公司法人格之利用者必須實(shí)施了濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任之行為。（1）公司資本顯著不足（2）公司法人人格的形骸化

指公司與股東完全混同，公司僅僅是股東的另一形象，是股東行為的工具。包括財(cái) 產(chǎn)混同、業(yè)務(wù)混同、組織機(jī)構(gòu)混同等。（3）利用公司規(guī)避法律義務(wù)

指受強(qiáng)制性法律規(guī)范制約的特定主體，應(yīng)承擔(dān)作為或不作為之義務(wù)，但其利用新設(shè)公司或既存公司的法人格，人為地改變了強(qiáng)制性法律規(guī)范的適用前提，達(dá)到規(guī)避法律義務(wù)的真正目的。

（4）利用公司回避合同義務(wù) 3.結(jié)果要件

指公司法人人格利用者濫用公司法人人格的行為必須給他人或社會(huì)造成損害。（1）必須有損害事實(shí)存在

（2）損害的發(fā)生與股東濫用公司人格的行為之間存在直接的因果關(guān)系

第九章 公司合并、分立與解散清算制度

一、公司合并

指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司通過訂立合并協(xié)議，依照法律規(guī)定，不經(jīng)過清算程序，直接合并為一個(gè)公司的法律行為。

（一）公司合并的類型 1．吸收合并

也稱兼并，是指一個(gè)公司吸收其他公司，被吸收的公司解散。2．新設(shè)合并

是指兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司，合并各方解散。

（二）公司合并的程序

1．董事會(huì)協(xié)商洽談，達(dá)成合并意向，草簽合并協(xié)議 2．股東（大）會(huì)通過合并協(xié)議 3．編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單 4．通知和公告?zhèn)鶛?quán)人（174條）5．辦理公司登記

（三）公司合并的法律后果 1．公司的變更、解散或設(shè)立

2．合并各方權(quán)利和義務(wù)的概括承受（175條）

二、公司分立

指一個(gè)公司通過簽訂協(xié)議，不經(jīng)過清算程序，分為兩個(gè)或兩個(gè)以上公司的法律行為。

（一）公司分立的類型 1．分支分立

指一個(gè)公司分離成兩個(gè)或兩個(gè)以上公司，原公司存續(xù)。2．分解分立

指一個(gè)公司分解成兩個(gè)或兩個(gè)以上公司，原公司解散。

（二）公司分立與公司轉(zhuǎn)投資的區(qū)別

1．分立后的各公司互相無股權(quán)，而公司轉(zhuǎn)投資后對(duì)新成立的公司享有股權(quán)；

2．公司分立具有整體性營(yíng)業(yè)轉(zhuǎn)移的特性，而投資行為更多的則是某些特定財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移； 3．公司分立涉及原公司注冊(cè)資本的減少及相應(yīng)股份總數(shù)的減少，而公司轉(zhuǎn)投資并不減少公司資產(chǎn)總量，只是資產(chǎn)形態(tài)發(fā)生變化，有形財(cái)產(chǎn)或無形財(cái)產(chǎn)減少，長(zhǎng)期投資增加；

4．公司分立須股東會(huì)特別決議通過，而公司轉(zhuǎn)投資則無此要求。

（三）公司分立的程序 1．股東（大）會(huì)作出分立決議 2．訂立分立協(xié)議

3．編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單 4．通知和公告?zhèn)鶛?quán)人 5．辦理登記手續(xù)

（四）公司分立的法律后果 1．公司的變更、解散或設(shè)立 2．股東和股權(quán)的變動(dòng) 3．債權(quán)和債務(wù)的承受

法177條：公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。

三、公司解散

（一）公司解散的概念

所謂公司解散，是指公司因發(fā)生章程規(guī)定或法律規(guī)定的解散事由而停止公司的業(yè)務(wù)活動(dòng)，并開始處理未了結(jié)事務(wù)以使公司人格消滅的法律行為。

（二）公司解散的事由（181條）

（三）公司解散的法律后果 1.公司為清算之目的而存續(xù) 2.公司積極業(yè)務(wù)活動(dòng)的停止 3.公司清算的開始

（四）公司解散登記制度

公司解散登記，是指公司解散時(shí)，應(yīng)在法定期限內(nèi)將公司解散的事實(shí)向公司所在地登記機(jī)關(guān)進(jìn)行登記并予以公告的制度。

（五）公司司法解散制度

公司司法解散即指基于法院決定進(jìn)行的解散，包括命令解散和判決解散。我國(guó)《公司法》僅規(guī)定了公司僵局時(shí)的判決解散。

我國(guó)新《公司法》第183條規(guī)定：“公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部表決權(quán)百分之十以上的股東，44

可以請(qǐng)求人民法院解散公司?！?/p>

2008年5月5日通過的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問題的規(guī)定

（二）》進(jìn)行了具體的規(guī)定。

1.股東需要具備的法律條件 2.適格公司需具備的法律要件

如果公司符合以下法律條件之一，并符合《公司法》第183條規(guī)定的，股東可以向法院提起解散公司訴訟：

（1）公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會(huì)或者股東大會(huì)，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；（2）股東表決時(shí)無法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；（3）公司董事長(zhǎng)期沖突，且無法通過股東會(huì)或者股東大會(huì)解決，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；

（4）經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失的情形。如股東以知情權(quán)、利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財(cái)產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。

3.司法解散公司訴訟應(yīng)注意的問題

（1）不能同時(shí)提起解散公司與申請(qǐng)法院清算訴訟。只能在法院判決解散公司后由公司自行清算或另行申請(qǐng)法院清算。

（2）在提起解散公司訴訟時(shí)，股東可以請(qǐng)求法院保全公司財(cái)產(chǎn)或作相關(guān)證據(jù)保全。在股東提供擔(dān)保且不影響公司正常經(jīng)營(yíng)的情形下，人民法院可予以保全。

（3）股東提起解散公司訴訟應(yīng)當(dāng)以公司為被告，其他股東只能被列為第三人。（4）解散公司的訴訟請(qǐng)求被法院駁回后不得再以同一事實(shí)和理由重新起訴。（5）解散公司訴訟案件和公司清算案件由公司住所地人民法院管轄。（6）人民法院審理解散公司訴訟案件，應(yīng)當(dāng)注重調(diào)解。

二、公司清算

是指公司解散后，依照一定程序?qū)镜膫鶛?quán)債務(wù)進(jìn)行清理結(jié)算，了結(jié)公司事務(wù)，使公司法人資格歸于消滅的法律行為。

（一）公司清算的種類 1.任意清算和法定清算

2.普通清算和特別清算 3.破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算

（二）公司清算的程序 1.選任清算人

《公司法》184條：公司因本法第一百八十一條第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)、第（四）項(xiàng)、第（五）項(xiàng)規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算。

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問題的規(guī)定

（二）第七條： 公司應(yīng)當(dāng)依照公司法第一百八十四條的規(guī)定，在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始自行清算。

有下列情形之一，債權(quán)人申請(qǐng)人民法院指定清算組進(jìn)行清算的，人民法院應(yīng)予受理

（一）公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算的（二）雖然成立清算組但故意拖延清算的

（三）違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的

具有本條第二款所列情形，而債權(quán)人未提起清算申請(qǐng)，公司股東申請(qǐng)人民法院指定清算組對(duì)公司進(jìn)行清算的，人民法院應(yīng)予受理。2.通知和公告?zhèn)鶛?quán)人并進(jìn)行債權(quán)登記

3.清理公司財(cái)產(chǎn)，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單 4.特殊情況下，向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn) 5.制定清算方案 6.分配財(cái)產(chǎn)

7.制作并確認(rèn)清算報(bào)告 8.辦理注銷登記

第十章 有限責(zé)任公司

一、有限責(zé)任公司的概念與特征

指由一定人數(shù)以下的股東組成，股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。

（一）公司運(yùn)行的封閉性

（二）公司組織的靈活性

（三）股東人數(shù)的限定性

（四）股東責(zé)任的有限性

二、有限責(zé)任公司的設(shè)立

（一）有限責(zé)任公司的設(shè)立條件（法23條）1.股東符合法定人數(shù)

2.股東出資達(dá)到法定資本最低限額 3.股東共同制定公司章程

4.有公司名稱，建立符合有限公司要求的組織機(jī)構(gòu) 5.有公司住所

（二）有限責(zé)任公司的設(shè)立程序 1.簽訂發(fā)起人協(xié)議 2.確立公司的組織機(jī)構(gòu) 3.制定公司章程 4.申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn) 5.繳納出資并驗(yàn)資 6.申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記 7.登記發(fā)照

三、有限責(zé)任公司的股東

（一）公司股東及相關(guān)概念

公司股東：指在公司成立時(shí)或在公司成立后合法取得公司股份（出資）并對(duì)公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人，即公司的股份（出資）持有人。

發(fā)起人：籌辦公司設(shè)立事務(wù)的人，一般在公司成立后成為公司的主要股東。認(rèn)股人：指在股份有限公司設(shè)立中，認(rèn)購(gòu)公司發(fā)行的股份的人。

（二）公司股東的資格 1.公司股東資格的取得及限制

股東資格：又稱股東地位，是投資人取得和行使股東權(quán)利、承擔(dān)股東義務(wù)的基礎(chǔ)。（1）原始取得（2）繼受取得

第二十二條 當(dāng)事人向人民法院起訴請(qǐng)求確認(rèn)其股東資格的，應(yīng)當(dāng)以公司為被告，與案件爭(zhēng)議股權(quán)有利害關(guān)系的人作為第三人參加訴訟。

第二十三條 當(dāng)事人之間對(duì)股權(quán)歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，一方請(qǐng)求人民法院確認(rèn)其享有股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)證明以下事實(shí)之一：

（一）已經(jīng)依法向公司出資或者認(rèn)繳出資，且不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定；

（二）已經(jīng)受讓或者以其他形式繼受公司股權(quán)，且不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定。

第二十四條 當(dāng)事人依法履行出資義務(wù)或者依法繼受取得股權(quán)后，公司未根據(jù)公司法第三十二條、第三十三條的規(guī)定簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊(cè)并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記，當(dāng)事人請(qǐng)求公司履行上述義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。

2.公司股東資格的確認(rèn)

【案例】趙根生訴周金星等股東確權(quán)糾紛案

1996年10月，趙根生與其女兒趙惠清、女婿周金星登記成立昆山市包裝印務(wù)有限公司，公司章程明確注冊(cè)資本為120萬元，其中趙根生以現(xiàn)金70萬元出資，女兒、女婿各以設(shè)備25萬元出資。隨后，在相關(guān)的工商登記、驗(yàn)資報(bào)告等材料中均確認(rèn)了上述股東出資事實(shí)。2001年4月，原告趙根生向昆山市人民法院起訴，稱：因設(shè)立公司時(shí)需兩名以上股東，故原告借用兩被告的名義成立了生力公司，但實(shí)際兩被告并未出資，為此，起訴要求確認(rèn)兩被告出資的部分為原告所有。被告周金星辯稱：我的股東身份已經(jīng)公司章程、驗(yàn)資報(bào)告及工商登記所確認(rèn)，且公司成立后，原告從未對(duì)我的股東身份提出過異議，現(xiàn)在提出已超過訴訟時(shí)效。

法院審理查明：兩被告在公司章程上的簽名系原告代簽，兩被告出資的設(shè)備系原告所有

之資產(chǎn)。而被告周金星在訴訟中稱，這些設(shè)備在投入公司前，已由原告贈(zèng)與被告。

（1）公司法人的成立和存續(xù)是股東資格的必要前提條件

（2）不在股東出資和股東資格之間建立一一對(duì)應(yīng)的關(guān)系，是多數(shù)國(guó)家的立法通例（3）公司股東資格的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)：應(yīng)根據(jù)股東資格認(rèn)定紛爭(zhēng)所涉當(dāng)事人法律關(guān)系的不同，分別以某個(gè)證據(jù)為優(yōu)勢(shì)化證據(jù)，結(jié)合其他證據(jù)綜合認(rèn)定。如股東資格紛爭(zhēng)由公司外部第三人提出，應(yīng)按工商登記材料優(yōu)先規(guī)則處理；如紛爭(zhēng)發(fā)生在股東與公司之間，按股東名冊(cè)優(yōu)先規(guī)則處理；如紛爭(zhēng)發(fā)生在股東之間，按公司章程記載優(yōu)先規(guī)則處理。

（4）隱名股東和掛名股東：隱名股東是指雖未被公司章程等文件記載為公司股東，但實(shí)際出資并實(shí)際享受股東權(quán)利的人。而在公司章程等文件上顯名的人，則為掛名股東或顯名股東。

第二十五條有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭(zhēng)議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。

前款規(guī)定的實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊(cè)記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。

實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。

第二十六條名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實(shí)際出資人以其對(duì)于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由，請(qǐng)求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。

第一百零六條 無處分權(quán)人將不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回;除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)：

(一)受讓人受讓該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)時(shí)是善意的;

(二)以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓;49

(三)轉(zhuǎn)讓的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。

受讓人依照前款規(guī)定取得不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)的，原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請(qǐng)求賠償損失。

當(dāng)事人善意取得其他物權(quán)的，參照前兩款規(guī)定。

名義股東處分股權(quán)造成實(shí)際出資人損失，實(shí)際出資人請(qǐng)求名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

第二十七條公司債權(quán)人以登記于公司登記機(jī)關(guān)的股東未履行出資義務(wù)為由，請(qǐng)求其對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，股東以其僅為名義股東而非實(shí)際出資人為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。

名義股東根據(jù)前款規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任后，向?qū)嶋H出資人追償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。

第二十八條股權(quán)轉(zhuǎn)讓后尚未向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記，原股東將仍登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，受讓股東以其對(duì)于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由，請(qǐng)求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。

原股東處分股權(quán)造成受讓股東損失，受讓股東請(qǐng)求原股東承擔(dān)賠償責(zé)任、對(duì)于未及時(shí)辦理變更登記有過錯(cuò)的董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；受讓股東對(duì)于未及時(shí)辦理變更登記也有過錯(cuò)的，可以適當(dāng)減輕上述董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人的責(zé)任。

第二十九條冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機(jī)關(guān)登記的，冒名登記行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；公司、其他股東或者公司債權(quán)人以未履行出資義務(wù)為由，請(qǐng)求被冒名登記為股東的承擔(dān)補(bǔ)足出資責(zé)任或者對(duì)公司債務(wù)不能清償部分的賠償責(zé)任的，人民法院不予支持。

第五篇：陳曉星：商法學(xué)講稿

第一章

商法概述

一、商法的法律界定

（一）商的含義 1．辭義學(xué)上的商 《說文解字》：商最初是用于度量衡的一種單位。

《漢書》：“通財(cái)鬻貨曰商”。《韋氏新國(guó)際辭典》：商指商品交換行為或買賣行為

《布萊克法律詞典》：商指貨物、生產(chǎn)品或任何種類財(cái)物的交換。

2．經(jīng)濟(jì)學(xué)上的商

指以營(yíng)利為目的之直接溝通生產(chǎn)者與消費(fèi)者的媒介性財(cái)貨交易經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，一般稱為“買賣商”。

3．法學(xué)上的商

泛指一切營(yíng)利性營(yíng)業(yè)活動(dòng)和事業(yè)的總稱。包括固有商、輔助商、第三種商、第四種商。

“固有商”指直接媒介財(cái)貨交易的行為，包括商品交易、證券交易、票據(jù)交易、海商活動(dòng)等?！拜o助商”，亦稱“第二種商”，